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EXAMEN INTEGRADOR FINAL PRESENCIAL
Introduccin:
El Derecho constitucional es una rama del Derecho pblico cuyo campo de estudio incluye el
anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. De esta manera, es materia de
estudio todo lo relativo a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y
la regulacin de los poderes pblicos, incluyendo tanto las relaciones entre poderes pblicos,
como las relaciones entre los poderes pblicos y los ciudadanos.
La Constitucin Es un texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder constituyente que
fundamenta (segn el normativismo) todo el ordenamiento, situndose en l como norma
que recoge, define y crea los poderes constituidos limitndolos al servicio de la persona
humana. Adems, tendr el carcter de norma suprema, de manera que prevalecer sobre
cualquier otra que fuese posterior y contraria a ella (jerarqua constitucional). Al decir de
Kelsen, es la norma que da lgica a todo el sistema. El derecho comn surgir de ella por
mecanismos de derivacin y aplicacin
Poder Constituyente:
- Concepto:
Definido por Linares Quintana, la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento
jurdico-poltico fundamental originario, por medio de una Constitucin y a revisar a sta total
o parcialmente cuando sea necesario.
- Clasificacin:
Poder Constituyente Originario: El Originario es aqul que aparece en el primer momento en
que se sanciona la Constitucin;
Poder Constituyente Derivado: El Derivado es aquel cuyo ejercicio se manifiesta con su
reforma.
- Titular del Poder Constituyente
Es el pueblo. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente corresponde al
pueblo constituye la base de la legitimidad democrtica y del Estado de derecho. No es la
Nacin la que se constituye sino su establecimiento poltico. El poder constituyente originario
tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la colectividad toda la que debe
proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de crearse el estado. La nocin
responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del poder constituyente originario. El
prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio cuando
incluye la frmula de nos los representantes del pueblo.
- Limites
En principio el poder constituyente originario es ilimitado. Por su parte Bidart Campos
establece ciertos lmites: A) Lmites del valor justicia o derecho natural; B) Lmites que
puedan derivar del derecho internacional pblico (tratados); C) El condicionamiento de la
realidad social. Valores naturales y absolutos como la libertad, la dignidad del hombre, la
justicia, etc., Vlez Srfield sostena Que estos derechos son superiores a toda Constitucin,
superiores a toda ley y a todo cuerpo legislativo, y tan extensos que no pueden estar escritos
en la Constitucin. En cuanto al poder constituyente derivado, es esencialmente limitado,
porque tiene que cumplir con las prescripciones que al respecto le ha fijado la propia
Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma.
Supremaca Constitucional
- Recepcin en el texto de la Constitucin Nacional. El orden Jerrquico de las normas y
los tratados.Supremaca y Bloque de constitucionalidad federal
Desde 1994
El punto de partida sigue siendo el artculo 31 de la Constitucin Nacional, que reza:
Esta Constitucin, las leyes de la nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y
los tratados con las potencia extranjeras son la ley suprema de la Nacin, ...
Es decir que debajo de la Constitucin, con la misma jerarqua, pero sin la posibilidad
de modificar la 1 parte de la misma, est los tratados y convenciones internacionales del Art.
75 inc. 22 CN. Los cuales gozan de una presuncin de constitucionalidad por haber sido
analizados pormenorizadamente por los convencionales constituyentes.
Por debajo de los mismos se encuentran los convenios y tratados internacionales de
derechos Humanos aprobados por el Congreso con mayora agravada, y gozan de la misma
jerarqua constitucional que los anteriores.
Por ltimo se encuentran los tratados que no son de derechos humanos, pero que han
sido aprobados y ratificados por nuestro pas. stos tiene jerarqua superior a las leyes
federales.
Debajo de las leyes federales, se encuentran los Tratado que el Art. 124 CN les
permite celebrar a las provincias.
De esta manera queda conformada nuestra pirmide despus de la reforma
constitucional de 1994. Bidart Campos, en oportunidad de la reforma, elabora la doctrina del
Bloque de Constitucionalidad Federal. Este bloque est formado por la Constitucin Nacional
y los 11 tratados del artculo 75 inc. 22 CN. Estos tratados no estn incorporados a la CN,
est enumerado en la misma, pero gozan de supremaca constitucional.
Por lo tanto la interpretacin en cuanto a que los derechos que sean reconocidos por
tratados no slo pertenecen al derecho interno sino que no es necesario un posterior
reconocimiento por parte del Estado, (Corte Interamericana, Ekmedjian c/ Sofovich)
DERECHO A REPLICA aparece reconocido implcitamente por la CN y expresamente por la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos Art. 14 ley 23.054., y esa va a ser la
interpretacin que la Corte va a adoptar en los sucesivos fallos.
Control de Constitucional
- Clasificacin de los sistemas de control en el derecho comparado
El Control de constitucionalidad:es el mecanismo jurdico por el cual, para asegurar el
cumplimiento de las normas constitucionales, se realiza un procedimiento de revisin de las
normas ordinarias, y en caso de contradiccin con la Constitucin se procede a la invalidacin
de las normas de rango inferior que no hayan sido hechas en conformidad con aquellas. El
fundamento de este control es el mantenimiento del Principio de Supremaca Constitucional.
Hablar de la importancia del control de constitucionalidad es hablar de la importancia
misma que cada ordenamiento jurdico estatal le asigna a su propio texto constitucional,
reconocindolo como la base inexorable de toda la estructura normativa que sobre l se
construye, y a la cual debe integrarse armnicamente.
Si son hoy reconocidas como premisas validas las que establecen que la Constitucin
es la ley suprema de un Estado y que a ella debe acomodarse todo el ordenamiento jurdico,
se desprende como necesaria conclusin la necesidad de la existencia de mecanismos aptos e
idneos que certifiquen y aseguren tal correspondencia, y con ello la vigencia y el respeto de
los derechos fundamentales y las libertades pblicas contenidos en el texto legal supremo.
Justamente el control de constitucionalidad tiene esa clara finalidad: verificar si
determinadas normas o determinados actos guardan congruencia con la Constitucin,
pudiendo, llegado el caso, a declarar la invalidez de aquellos que se encuentren en pugna con
ella, asegurando de tal modo, el imperio o supremaca constitucional.
La Constitucin solo puede erigirse como norma fundamental y funcionar en la prctica
como tal, nicamente si ella es debidamente resguardada y para ello es que se han creado
los diversos mecanismos que, funcionando como verdaderos medios o canales, permiten
plasmar en la realidad esta funcin de control, como son las acciones de habeas corpus,
habeas data, accin de amparo, el recurso extraordinario federal y la accin declarativa de
inconstitucionalidad , acciones todas que participan de un idntico fin que es obtener el
mayor grado de cumplimiento de los preceptos constitucionales.
El llamado Estado de derecho , en contraposicin con lo que sucede en los
regimenes totalitarios y contrarios al sentir republicano, es aquel que asegura a los habitantes
un acabado respeto de todas las normas que lo integran, comenzando justamente desde la
norma de mayor rango que es la Constitucin. Y el respeto, solo se alcanza mediante el
adecuado control.
- Definicin del control de constitucionalidad
En trminos sencillos, el control de constitucionalidad es aquel proceso que permite
verificar y establecer si los actos, provenientes stos tanto de particulares como de agentes
estatales, derivados de tanto de acciones como de omisiones, y las normas que conforman el
plexo normativo, colisionan con las reglas que integran el texto de la Constitucin Nacional,
teniendo siempre y en todos los casos como propsito ltimo el hacer efectiva la supremaca
constitucional.
- Los diversos sistemas de control constitucional.El control de constitucionalidad en la
Repblica Argentina
Los distintos Estados han ido construyendo a partir de sus regmenes jurdicos, distintos
mecanismos para llevar adelante el control constitucional, pero sin embargo podemos
precisar tres sistemas de control por ser stos los mayormente elegidos por la legislacin en
occidente:
o El Sistema Poltico
o El Sistema Jurisdiccional Concentrado
o El Sistema Jurisdiccional Difuso
1 CS, Sojo, Eduardo, Fallos, 32:120 en Millar-Gelli-Cayuso, Constitucin y Poder Poltico, Ed Astrea, Buenos Aires, 1992, pag.16 y ss.
Por un dibujo aparecido en el peridico Don Quijote, el 4 de septiembre de 1887, el
redactor, Eduardo Sojo, fue puesto en prisin por orden de la Cmara de Diputados de la
Nacin hasta el trmino del periodo de sesiones. Sojo interpuso una accin de habeas corpus
ante la Suprema Corte, fundando la competencia de la misma para entender en esta cuestin
en el art. 20 de la ley del 14 de septiembre de 1863 sobre jurisdiccin y competencia de los
tribunales nacionales.
Formas de Estado
- Clasificacin de las formas de Estado (Unitarios, Federales y Confederales)
La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella importa
una relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente
con base fsica, geogrfica o territorial.
El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente al poder
del estado.
El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la centrfuga, en
cuanto compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad y la autonoma de varios. El
estado federal se compone de muchos estados miembros (que en nuestro caso se llaman
provincias), organizando una dualidad de poderes: el del estado federal, y tantos locales
cuantas unidades polticas lo forman.
Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de
1994 no es posible dudar de que, dentro de cada provincia, los municipios invisten un tercer
poder, que es el poder municipal, tambin autnomo; lo atestigua, en respaldo del viejo art.
5, el actual art. 123.
El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin. El origen
histrico o cronolgico es, en cambio, variable y propio de cada federacin; algunas pueden
surgir a posteriori de una confederacin; otras, convirtiendo en federal a un estado unitario.
Desde el punto de vista del derecho constitucional cuando hablamos de Estado hablamos de
Estado de Derecho, que se caracteriza por establecer la divisin del poder en funciones,
garantizar a los ciudadanos sus derechos fundamentales, limitando eficazmente el poder
poltico por medio de normas constitucionales. HermannSller lo mismo las comunidades que
las sociedades precisan siempre de la organizacin para conseguir la capacidad de decisin y
accin. El pueblo tiene la potestad de darse su propio orden jurdico a travs del ejercicio del
poder constituyente en donde la sociedad se juridiza y da nacimiento institucional y jurdico al
Estado. El Estado est conformado por una serie de elementos esenciales como son:
Territorio, Poblacin y Poder, algunos constitucionalistas (Bidart Campos) le agregan un
cuarto elemento como lo es el Gobierno. Nacimiento del Estado Argentino es la fecha de
sancin de la Constitucin Nacional en el ao 1853. La forma de Estado, conforme la doctrina
tradicional, se identifica con el modo en que se establecen las normas constitucionales
relacionadas al ejercicio del poder del Estado en su aspecto espacial o territorial.
Para estudiar la forma de Estado debemos preguntarnos Cmo se manda?
A) Estado Unitario: centralizacin del poder estatal, quedando fraccionado el territorio
en meras secciones administrativas. Tenemos el caso de fuerzas centrpetas, tienden a
concentrarse en un solo ncleo de poder (ejemplo Panam, Chile, Paraguay, Portugal,
Noruega, Francia, etc.). Antecedentes en Argentina, constituciones 1819 y 1826.
B) Estado Federal: descentralizacin del ejercicio del poder del Estado, el poder no se
concentra en un solo rgano de decisin y de accin del cual dependa toda la estructura y
actividad estatal. Se produce un fenmeno de correlacin e integracin de competencias y
factores de poderes que se identifican como fuerzas centrpetas (de un nivel de gobierno
regional o estadal al nacional o central) y centrfuga (que van del orden nacional o central al
orden local o provincial) producindose una relacin de solidaridad, integracin, colaboracin
y coordinacin. Con respecto al grado de competencias de las rbitas de gobierno tenemos:
soberana, autonoma y autarqua. Algunos autores nos recuerdan que existe la llamada
descentralizacin administrativa en donde se mantienen lazos de subordinacin con el poder
central y que se utiliza a los fines de la prestacin de ciertos servicios pblicos. Kelsen nos
ensea que la descentralizacin del poder del Estado tiene un carcter normativo, en el
sentido de la validez de las normas o leyes dictadas referidas a todo el territorio o a una parte
de l. De lo que se desprende, que el objeto de la descentralizacin lo constituye la actividad,
las normas y los rganos del Estado. Ejemplos: Estados Unidos, Canad, Brasil, Mxico,
Venezuela, Argentina, Alemania, Suiza, Austria.
C) Estados confederados: la caracterstica principal es que surge de la unin de varios
estados independientes. Los estados partes mantienen su soberana y ciertos derechos
concretos como son los de secesin posibilidad de retirarse de la confederacin en el
momento que lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el pacto, y la nulificacin lo cual le
permite no aplicar las normas generales en su territorio y que fueran sancionadas por los
rganos de la Confederacin. Segn Jellinek: el poder de la confederacin slo se ejerce
sobre los rganos de los estados confederados y no sobre los ciudadanos particulares que
integran cada uno de estos ltimos. Existe un rgano de gobierno de la confederacin
denominado dieta. Ejemplo: Unin Europea, la extinta URSS se consideraba intermedia entre
un Estado Federal y una confederacin.
El Federalismo Argentino
- Su evolucin. Relaciones de subordinacin, participacin y coordinacin.El sistema de
distribucin de competencias en el Federalismo Argentino
Nuestra Constitucin recepta, segn lo observamos en los arts. 1, 5, 6, 44 y 121 al
128, aun no siendo muy clara en lo que hace a la terminologa para diferenciar la forma de
Estado y de gobierno, la Forma de Estado es Federal, ya que existen dos rbitas de
gobierno: la provincial (estados partes denominados provincias) y la nacional o federal, en
donde estn representados los estados partes, habiendo surgido gracias a la unin de las
provincias preexistentes en el momento de sancionarse la Constitucin Nacional.
El reparto de competencias
Nuestra constitucin ha escogido el primer sistema. As lo estipula el art. 121: "las
provincias conservan todo el poder no delegado por esta constitucin al gobierno federal, y el
que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin".
Donde leemos "poder no delegado por esta constitucin" debemos interpretar que la
delegacin es hecha por las provincias "a travs" de la constitucin como instrumento
originario de formacin y estructura de la federacin. Son las "provincias" las que "mediante"
la "constitucin" han hecho la delegacin al gobierno federal.
La frmula del art. 121, que mantiene la del anterior art. 104, ha merecido
interpretacin del derecho judicial a travs de la jurisprudencia de la Corte Suprema, en la
que encontramos otros dos principios que la completan: a) las provincias conservan, despus
de la adopcin de la constitucin, todos los poderes que tenan antes y con la misma
extensin, a menos de contenerse en la constitucin alguna disposicin expresa que restrinja
o prohba su ejercicio; b) los actos provinciales no pueden ser invalidados sino cuando: b") la
constitucin concede al gobierno federal un poder exclusivo en trminos expresos; b"") el
ejercicio de idnticos poderes ha sido prohibido a las provincias; b""") hay incompatibilidad
absoluta y directa en el ejercicio de los mismos por parte de las provincias.
Puede verse tambin este prrafo extractado de una sentencia de la Corte: "Es cierto
que en tanto los poderes de las provincias son originarios e indefinidos (art. 104, constitucin
nacional), los delegados a la nacin son definidos y expresos, pero no lo es menos que estos
ltimos no constituyen meras declaraciones tericas, sino que necesariamente han de
considerarse munidos de todos los medios y posibilidades deinstrumentacin indispensables
para la consecucin real y efectiva de los fines para los cuales se instituyeron tales poderes,
en tanto stos se usen conforme a los principios de su institucin. De no ser as, aquellos
poderes resultaran ilusorios y condenados al fracaso por las mismas provincias que los
otorgaron. De aqu que las supra mencionadas facultades provinciales no pueden amparar
una conducta que interfiera en la satisfaccin de un inters pblico nacional (Fallos, 263-
437), ni justifiquen la prescindencia de la solidaridad requerida por el destino comn de
la nacin toda (Fallos, 257-159; 270;11)."
En ms reciente fallo del 15 de octubre de 1991, en el caso "Estado Nacional
c/Provincia del Chubut", la Corte ha expresado que ella "tiene dicho que "si bien es muy
cierto que todo aquello que involucre el peligro de limitar las autonomas provinciales ha de
instrumentarse con la prudencia necesaria para evitar el cercenamiento de los poderes no
delegados de las provincias, no lo es menos que el ejercicio por parte de la nacin, de las
facultades referidas no puede ser enervado por aqullas, so pena de convertir en ilusorios
los propsitos y objetivos de las citadas facultades que fincan en la necesidad de procurar
eficazmente el bien comn de la nacin toda, en el que necesariamente se encuentran
engarzadas y del cual participan las provincias". A lo cual aadi la Corte que "en ese orden
de ideas debe subrayarse que, conforme al principio de que quien tiene el deber de procurar
un determinado fin, tiene el derecho de disponer de los medios necesarios para su logro
efectivo y, habida cuenta que los objetivos enunciados en el prembulo y los deberes-
facultades establecidos en los supra citados incisos del art. 67 de la constitucin nacional
tienen razn de causa final y mvil principal del gobierno federal, no cabe sino concluir que
ste no puede ser enervado en el ejercicio de estos poderes delegados, en tanto se
mantenga en los lmites razonables de los mismos conforme a las circunstancias; ste es, por
lo dems, el principio de supremaca que consagra el art. 31 de la constitucin nacional"
(Fallos, 304-1187 y otros)."
(Las anteriores transcripciones de jurisprudencia de la Corte citan los artculos de la
constitucin con la numeracin de la poca, antes de la reforma de 1994.)
c) Entre las competencias concurrentes, o sea, las que pertenecen en comn al estado
federal y a las provincias, se hallan: los im-puestos indirectos internos, y las que surgen del
art. 125 concordado con el 75 inc. 18, ms las del art. 41 y el art. 75 inc. 17.
d) Hay competencias excepcionales del estado federal, es decir, las que en principio y
habitualmente son provinciales, pero alguna vez y con determinados recaudos entran en la
rbita federal. As, el establecimiento de impuestos directos por el congreso, cuando la
defensa, seguridad comn y bien general lo exigen, y por tiempo determinado (art. 75 inc.
2).
Hay competencias excepcionales de las provincias en iguales condiciones. As, dictar los
cdigos de fondo o de derecho comn hasta tanto los dicte el congreso (art. 126), y armar
buques de guerra o levantar ejrcitos en caso de invasin exterior o de un peligro tan
inminente que no admita dilacin, dando luego cuenta al gobierno federal (art. 126).
e) Hay tambin facultades compartidas por el estado federal y las provincias, que no
deben confundirse con las "concurrentes", porque las "compartidas" reclaman para su
ejercicio una doble decisin integratoria: del estado federal y de cada provincia participante
(una o varias). Por ej.: la fijacin de la capital federal, la creacin de nuevas provincias (arts.
3 y 13), etctera.
En el derecho constitucional material se ha observado una marcada inflacin de las
competencias federales, a veces en desmedro del reparto que efecta la constitucin formal.
Hay pues, en este punto, una mutacin que, cuando implica violarla, es inconstitucional.
Hbeas corpus
Procedimiento destinado a la proteccin del derecho a la libertad personal, por el que
se trata de impedir que la autoridad o alguno de sus agentes puedan prolongar de forma
arbitraria la detencin o la prisin de un ciudadano. A travs del hbeas corpus,
una persona privada de libertad puede obtener su inmediata puesta a disposicin de la
autoridad judicial competente, que resolver acerca de la legalidad o no de la detencin.
Amparo
El amparo puede promoverse cuando no exista una garanta judicial mejor. Tiene por
finalidad que se dejen sin efecto actos u omisiones que de manera actual o inminente
lesionen, restrinjan o amanecen, en forma ilegal o arbitraria, derechos y garantas
reconocidos.
Hbeas Data
Todas las personas tiene derecho a:
Conocer los datos personales que a su respecto existan en un banco de datos.
Que el registro de datos certifique la existencia de datos que a ella se refieren.
Que se rectifiquen los datos inexactos recopilados y que se comuniquen
inmediatamente a aquellas personas que hubiesen recibido previamente
la informacin inexacta.
Impedir la difusin de un dato dudoso hasta que sea aclarado.
Que se cancelen los datos personales almacenados ilegalmente o cuya conservacin
no se justifique.
Poder Legislativo:
El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y otra de Senadores, ambos
elegidos por sufragio en las provincias y en la capital. La Cmara de Diputados tiene 257
miembros elegidos para un mandato de cuatro aos, habiendo posibilidad de reeleccin. La
proporcin es de un diputado para cada 33.000 habitantes. Cada dos aos la Cmara renueva
mitad de su composicin.
El Senado posee 72 miembros electos por las Asambleas Provinciales, tres senadores por
provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires. El mandato es de 6 aos, renovndose un
tercio de la bancada cada dos aos.
Poder Ejecutivo
- Requisitos. Eleccin Presidente y Vicepresidente. Atribuciones. Jefe de Gabinete de
Ministros. Designacin, remocin, atribuciones.
Poder Judicial
- Organizacin del PJ de la Nacin
Poder Judicial: El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de Justicia
compuesta por 9 magitrados (indicados por el presidente y aprobados por el Senado) y
tambin por los tribunales inferiores establecidos por el Congreso. A ellos les compete el
conocimiento y la decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la
Constitucin, por las leyes de la Nacin y por tratados con naciones extranjeras. El Consejo
de la Magistratura, reglado por una ley especial sancionada por el Congreso, tiene como
atribuciones la seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial. El Consejo
est integrado de modo que se procure el equilibrio entre los representantes de los
organismos polticos resultantes de eleccin popular, los jueces de todas las instancias y los
abogados de la Nacin. El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma
funcional y financiera que tiene por atribucin promover la justicia en defensa de la legalidad
de los intereses generales de la sociedad en coordinacin con las dems autoridades de la
Repblica. Est integrado por un Procurador General y un Defensor General de la Nacin.
La designacin de los jueces la realiza el Presidente de la Nacin con acuerdo del Senado,
sobre la base de una terna integrada por candidatos seleccionados en concurso pblico por
el Consejo de la Magistratura, rgano de composicin multisectorial, a quien corresponde el
control directo de los jueces y la administracin del Poder judicial.Los jueces permanecen en
sus cargos "mientras dure su buena conducta" y solo pueden ser removidos en caso de
infracciones graves, por un Jurado de Enjuiciamiento, integrado por legisladores, magistrados
y abogados.
El juzgamiento de los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin estar a cargo del
Jurado de Enjuiciamiento de los Magistrados segn lo prescripto por el artculo 115 de la
Constitucin Nacional. El mandato de los miembros es por seis meses. El desempeo de las
funciones ser considerado una carga pblica. Ninguna persona podr integrar el Jurado de
Enjuiciamiento de los magistrados en ms de una oportunidad. Los jueces de cmara y los
legisladores no podrn ser nuevamente miembros de este cuerpo, hasta tanto lo hayan
integrado el resto de sus pares. La ley 24.937 precisa la integracin del organismo en su
artculo 22, cuyo texto obedece a la ley 26.080 de 2006.
El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de Justicia compuesta
por 9 magitrados (indicados por el presidente y aprobados por el Senado) y tambin por los
tribunales inferiores establecidos por el Congreso. A ellos les compete el conocimiento y la
decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, por las
leyes de la Nacin y por tratados con naciones extranjeras.
El Consejo de la Magistratura, reglado por una ley especial sancionada por el
Congreso, tiene como atribuciones la seleccin de los magistrados y la administracin del
Poder Judicial. El Consejo est integrado de modo que se procure el equilibrio entre los
representantes de los organismos polticos resultantes de eleccin popular, los jueces de
todas las instancias y los abogados de la Nacin.
El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y financiera
que tiene por atribucin promover la justicia en defensa de la legalidad de los intereses
generales de la sociedad en coordinacin con las dems autoridades de la Repblica. Est
integrado por un Procurador General y un Defensor General de la Nacin.
EJE TEMTICO DERECHO PENAL I
SUB-EJE TEMATICO 1: DERECHO PENAL Y CONSTITUCIN
Principios de derecho penal. Anlisis y consecuencias.
De legalidad, de Reserva, De mnima suficiencia, De subsidiaridad, De
fragmentariedad, De proporcionalidad, De lesividad, De accin-exterioridad, De
privacidad, De culpabilidad, De judicialidad, Del non bis in dem, De humanidad y
personalidad de las penas, De resocializacin, De prohibicin de prisin por deudas.
Principio de Legalidad:
Est consagrado como garanta penal por la clusula del Art. 18 de la C.N: Ningn
habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso. Establece as la garanta del nullum crimen nullapoena sine
praevialegepoenali. Significa que la configuracin de una infraccin, por leve que sea, as
como su represin, es materia que hace a la esencia del Poder Legislativo y escapa a la rbita
de las facultades ejecutivas y judiciales, pues nadie est obligado a hacer lo que la ley no
manda, ni privado de hacer lo que ella no prohbe. Pero, segn el mismo precepto, para que
al violador de esa norma se le pueda aplicar una sancin penal, es preciso adems, que al
lado de la infraccin configurada, exista al mismo tiempo una sancin destinada para el
violador.
Del principio de legalidad surgen diversas garantas, las que tambin deben exigirse respecto
de la imposicin de medidas de seguridad:
La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado por la ley
(nullum crimen sine lege).
La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al hecho
(nullapoena sine lege).
La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la imposicin de
la pena se determinen por medio de una sentencia judicial y segn un procedimiento
legalmente establecido.
La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena se sujete a una
ley que la regule.
Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sancin debe
cumplimentar determinados requisitos:
Exigencia de ley previa que consagra el principio de irretroactividad de la ley penal
ms severa, ya que es preciso que el sujeto pueda conocer en el momento en el
momento en que acta (momento del hecho) si va a incurrir en un delito y, en su
caso, cual es su pena. Contrariamente, en beneficio del imputado rige el principio de
retroactividad y ultraactividad de la ley penal ms benigna (artculo 9 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos; artculo 15 inciso 1 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 2 del Cdigo Penal).
ARTCULO 2.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que
exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms benigna.
Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por
esa ley.
En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de
pleno derecho.
Exigencia de ley escrita con la cual queda excluida la costumbre como posible fuente
de delitos y penas. Es preciso que se trate de una ley emanada del Poder Legislativo,
en su condicin de representante del pueblo, que no puede delegar sus funciones
legislativas a los poderes Ejecutivo o Judicial. La Constitucin Nacional prohbe
expresamente dicha delegacin (artculo 76), as como la emisin por parte del
Ejecutivo, de disposiciones de carcter legislativo (artculo 99, inciso 3, segundo
prrafo).
De subsidiaridad.
Se deriva del principio anterior. En virtud de l, y para proteger los derechos
fundamentales, el Estado debe agotar los medios menos lesivos que el Derecho penal, antes
de acudir a ste, de forma tal que el citado Derecho debe constituir una arma subsidiaria,
una ltima ratio.
Se deber preferir ante todo la utilizacin de medios desprovistos del carcter de sancin,
como poltica social, siguiendo a stos, las sanciones no penales (civiles y administrativas). Si
alguno de estos medios no es suficiente, recin estar legitimado el recurso de la pena o de
la medida de seguridad.
Este principio se encuentra conectado con el de "necesidad" del Derecho penal y en
consecuencia, si la proteccin de los bienes jurdicos se logra a travs de medios no penales,
aqul dejar de existir.
De fragmentariedad.
Para proteger los bienes jurdicos, el derecho penal ha de limitarse a sancionar slo
aquellas modalidades ms peligrosas para aquellos. Es decir, no todos los ataques a los
bienes jurdicos deben constituir delitos sino nicamente los considerados especialmente
peligrosos.
El primero en hablar de este principio fue Binding y, en nuestros das, aparece incluso
como un postulado positivo del derecho penal.
Este carcter, al igual que el principio de subsidiariedad, deriva de la limitacin del
derecho penal a lo estrictamente necesario (principio de mnima suficiencia o mnima
intervencin).
De proporcionalidad.
As como el principio de culpabilidad fija cuando una persona es considerada responsable
por un hecho delictivo, este principio limita la especie y medida de la pena a aplicar en cada
caso en concreto.
La gravedad de la pena debe resultar proporcional a la gravedad del delito. Esta
exigencia, que naci para ser aplicada a las medidas de seguridad, fue luego trasladada al
campo de las penas.
Al decir de Roberto Vzquez la especie y envergadura de la pena conminada debe tener
correspondencia con el hecho daino previsto por el tipo bsico, agravado o atenuado con las
caractersticas criminolgicas del autor, con su estado anmico al momento de cometer el
hecho, con los perjuicios individuales y sociales causados, etctera.
Tambin las valoraciones sociales han de servir como parmetro para la imposicin de
medidas de seguridad, que debern guardar proporcionalidad con el grado de peligrosidad
del sujeto y con la gravedad del hecho.
Algunos ejemplos de desproporcin son los siguientes: El artculo 872 de la ley 22.415
(Cdigo Aduanero) establece la misma pena para la tentativa de contrabando que para el
contrabando efectuado; el artculo 38 del decreto ley 6.582/58, hoy derogado, estableca
una pena mnima para el delito de robo de automotor dejando en la va pblica mayor que el
mnimo previsto para el homicidio.
De lesividad.
Este principio de lesividad, que tiene su origen en Aristteles, (primer prrafo del artculo
19 de la Constitucin Nacional) es la base del derecho penal liberal y tiene como regla
esencial aquella que impide prohibir y castigar una accin humana si no perjudica u ofende
los derechos individuales o sociales de un tercero, la moral o el orden pblicos.
Para entender este principio se debe partir del principio de utilidad penal que, al decir de
Luigi Ferrajoli "es idneo para justificar la limitacin de la esfera de las prohibiciones penales
en coherencia con la funcin preventiva de la pena slo a las acciones reprobables por
sus efectos lesivos para terceros" y de la separacin axiolgica entre derecho y moral, la que
veta el castigo de comportamientos meramente inmorales o de estados de nimo pervertidos,
hostiles o incluso peligrosos, e impone la tolerancia jurdica de toda actitud o comportamiento
no lesivo para terceros.
La necesaria lesividad del resultado condiciona toda justificacin utilitarista del derecho
penal como instrumento de tutela y constituye su principal lmite axiolgico externo.
De accin-exterioridad.
El derecho penal se caracteriza como un conjunto de ilicitudes definidas, que tienen por
objeto la prohibicin de acciones determinadas, en tanto slo a travs de stas se pueden
lesionar los bienes jurdicos objeto de proteccin penal. En consecuencia, donde no hay
accin, exteriorizacin, no hay delito. La sancin slo puede ser impuesta a alguien por algo
realmente hecho por l, y no por algo pensado, deseado o propuesto, pues nuestro derecho
penal es un derecho de hechos y no un derecho de autor.
Este principio se desprende implcitamente del principio de legalidad y surge de lo
dispuesto en la primera parte del artculo 19 del la Constitucin Nacional.
De culpabilidad.
Este principio es una conquista moderna ignorada por la mayor parte de los
ordenamientos primitivos. Exige como presupuesto de la pena que pueda culparse, a quien lo
sufra, del hecho que la motiva. Para ello es necesario, en primer lugar, que no se haga
responsable a una persona por delitos ajenos (principio de la personalidad de las penas); en
segundo lugar, no pueden castigarse formas de ser sino slo conductas (principio
de responsabilidad). Adems no alcanza con que el hecho sea causado por el sujeto para que
se lo pueda hacer responsable penalmente, puesto que es preciso que el hecho haya sido
querido o se haya debido a la imprudencia (principio de dolo o culpa). Por ltimo, para que
pueda considerarse culpable del hecho a su autor ha de poder atribursele el mismo
como producto de una motivacin racional normal (principio de imputacin personal).
En ltima instancia, la culpabilidad del individuo se funda en su libre albedro; es decir,
que l es el que elige delinquir.
Este principio se fundamenta en los artculos 1 y 33 de la Constitucin Nacional y en el
principio de legalidad.
De judicialidad.
Es la garanta que tienen los acusados respecto de la imparcial y correcta aplicacin de la
ley penal. Su fundamento son los principios de juez natural, de la divisin de poderes y del
juicio previo.
Segn Ricardo Nez "la realizacin judicial de la ley penal no es libre, sino que exige un
juicio previo fundado en la ley anterior al hecho del proceso (artculo 18 de la CN), que debe
observar las formas sustanciales de la acusacin, defensa, prueba y sentencia dictada por los
jueces naturales del imputado y en el cual es inviolable la defensa de la persona y de sus
derechos; defensa que supone para el imputada la posibilidad de concurrir ante algn rgano
judicial en procura de justicia, para ser odo, en un debido procedimiento judicial con arreglo
a las leyes de procedimiento.
De resocializacin.
La participacin de todos los ciudadanos en la vida social exige, democrticamente, que el
derecho penal evite la marginacin de los condenados. Esto hace preferible, en lo posible,
penas que no impliquen separacin del individuo de la sociedad. No obstante, si esto es
inevitable, su ejecucin ser de forma tal que fomente la comunicacin con el exterior y
facilite la adecuada reincorporacin del recluso a la vida en libertad.
El principio de resocializacin debe constituir la finalidad de la ejecucin de las penas
privativas de la libertad (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y Convencin
Americana sobre Derechos Humanos) y no debe entenderse como la sustitucin de los
valores del sujeto ni como la manipulacin de su personalidad, sino ms bien como un
intento de ampliar las posibilidades de participacin en la vida social (programa de
readaptacin social mnimo).
- Normativismo
La concepcin del delito del positivismo jurdico, fundada en la consideracin lgico-
formal de las reglas jurdicas positivas, fue sustituida por la corriente normativa o teleolgica,
que concibe el derecho penal con arreglo a sus fines y a las valoraciones que expresa. El
normativismo elabora la definicin del delito tomando en consideracin la finalidad que cada
uno de los elementos que lo estructuran estn llamados a cumplir. De esta manera, atiende
al significado material-valorativo de esos elementos [funcin normativa). La accin, aunque
concebida causalmente al igual que el positivismo jurdico, representa para el derecho, segn
esta corriente, un concepto de valor, una conducta valorizada de determinada manera. Por
ello, al tipo se le tribuye un significado valorativo: es un tipo de injusto. El tipo ya no es, por
consiguiente, un indicio de la antijuridicidad de la accin sino que es antijuridicidad tipificada.
La antijuridicidad no es concebida slo como simple oposicin formal de la accin con
la norma jurdica [antijuridicidadformal), sino tambin en su sustancia {antijuridicidad
material). Esta reside en la daosidad social de la accin lesionadora de bienes jurdicos. La
admisin de que el tipo contiene, a la par que elementos objetivos o materiales, elementos
que residen en la mente del autor (elementos subjetivos), tiene por efecto que a la
antijuridicidad se le atribuye un fundamento subjetivo, a la par del objetivo reconocido por el
positivismo jurdico.
La culpabilidad es, ahora, una situacin sicolgica valorizada jurdicamente, que a la
par del dolo o de la culpa y de la imputabilidad del autor, depende de circunstancias
concomitantes a la accin que sirven para su valoracin jurdica. La culpabilidad es, en
sntesis, para esta teora, una "situacin de hecho valorizada normativamente", cuya
exclusin tambin puede obedecer a causas supralegales.
El tipo es antijuridicidad tipificada y la antijuridicidad tambin tiene, a travs de los
elementos subjetivos de lo injusto, un fundamento subjetivo, la consecuencia de esta teora
es que elimina la clara separacin que los elementos de la definicin del delito presentaban
en la definicin del positivismo jurdico.
Exponentes: FRANK- GOLDSCHMIDT
- Finalismo
Respecto de la antijuridicidad, piensa que reside siempre, en todos los delitos, en el
disvalor de la accin en s misma, y que nicamente en los delitos de dao o de peligro se
presenta tambin como disvalor del resultado
La accin ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni un
concepto de valor, sino una actividad dirigida hacia su meta por la voluntad. Esto trae
consecuencias respecto de la estructura de todos los elementos del delito.
La accin correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el dolo,
porque ste es la finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la convierte en accin.
Se aparta, as, del positivismo y del normativismo. . Innova en lo que atae a la culpabilidad,
se caracteriza por llevar a sus ltimos extremos el concepto normativo de la culpabilidad.
Para el normativismo, la culpabilidad no es pura reprochabilidad, sino una situacin de hecho
sicolgica reprochable. Por el contrario, para el finalismo, liberada la culpabilidad de ese
elemento psicolgico por su traslado a la accin, la culpabilidad queda reducida a su aspecto
normativo, esto es, a un puro juicio de reprochabilidad. La culpabilidad consistira, entonces,
en el reproche personal hecho al autor de que no ha actuado correctamente, conforme a lo
que le exiga el derecho, a pesar de haber podido hacerlo.
HANS WELZEL.
La accin
La conducta humana (accin u omisin) es la base sobre la cual descansa toda la
estructura del delito. Si no hay accin humana, si no hay conducta, no hay delito. Sin
embargo, el concepto de accin engloba igualmente el de omisin, en la cual existe una
conducta en la que conscientemente se evita una accin concreta.
Constituye el soporte conceptual de la teora del delito y el eje de la consideracin axiolgica
y natural del hecho punible.
El concepto de accin:
Una de las principales funciones del concepto de accin es servir de lmite o filtro para
seleccionar previamente las acciones que pueden ser relevantes para el Derecho penal.
El concepto de accin ha experimentado una evolucin en la que se han entremezclado
puntos de vista filosficos, poltico-criminales y dogmticos.
Concepto causal de accin:
El concepto natural de accin es creacin de von Liszt y Beling, quienes son los
fundadores del "sistema clsico del delito".
Von Liszt define por primera vez el concepto de accin como la produccin, reconducible a
una voluntad humana, de una modificacin en el mundo exterior. En este concepto, para la
modificacin causal del mundo exterior deba bastar cualquier efecto en el mismo, por
mnimo que sea.
Debido a la imposibilidad del concepto sealado de explicar la omisin, von Liszt frmula ms
tarde una segunda descripcin, diciendo que accin es conducta voluntaria hacia el mundo
exterior; ms exactamente: modificacin, es decir, causacin o no evitacin de una
modificacin (de un resultado) del mundo exterior mediante una conducta voluntaria.
Correlativamente, Beling sostiene que existe accin si objetivamente alguien ha emprendido
cualquier movimiento o no movimiento, a lo que subjetivamente ha de aadirse la
comprobacin de que en ese movimiento corporal o en esa falta de movimiento animaba una
voluntad. En resumen, el concepto de Beling consiste en que la accin debe afirmarse
siempre que concurra una conducta humana llevada por la voluntad, con independencia de
en qu consista esa voluntad (es decir, no considera dentro de su concepto el contenido de la
voluntad).
Concepto finalista de accin. HanzWelzel.
Toda la vida comunitaria del hombre se estructura sobre la actividad final del hombre.
Los miembros de la sociedad pueden actuar conscientes del fin, es decir, proponerse fines,
elegir los medios requeridos para su obtencin y ponerlos en movimiento con conciencia del
fin. Esta actividad final se llama accin.
Cuando el hombre es corporalmente causal sin que pueda dominar su movimiento corporal a
travs de un posible acto de voluntad sea que obre como simple masa mecnica o que
ejecute movimientos reflejos- tales movimientos corporales quedan excluidos de las normas
del derecho penal. Por eso se exige la voluntariedad de la conducta humana como
presupuesto esencial del juicio jurdico-penal. Voluntariedad es la posibilidad de dominio de la
actividad o pasividad corporal a travs de la voluntad.
El objeto de las normas penales es la conducta humana, esto es, la actividad o
pasividad corporal del hombre sometida a la capacidad de direccin final de la voluntad. Esta
conducta puede ser una accin (el ejercicio efectivo de actividad final), o la omisin de una
accin (el no ejercicio de una actividad final posible).
EL CONCEPTO DE ACCIN
Accin humana es ejercicio de actividad final. La finalidad o el carcter final de la
accin se basa en que el hombre, gracias a su saber causal, puede prever, dentro de ciertos
lmites, las consecuencias posibles de su actividad, ponerse fines diversos y dirigir su
actividad, conforme a su plan, a la consecucin es estos fines.
Actividad final es un obrar orientado conscientemente desde el fin, mientras que el
acontecer causal no est dirigido desde el fin, sino que es la resultante causal de los
componentes causales existentes en cada caso. Por eso la finalidad es vidente, y la
causalidad ciega.
La direccin final de una accin se lleva a cabo en dos etapas:
1. La primera transcurre totalmente en la esfera del pensamiento. Empieza con la
anticipacin (el proponerse) del fin, que el autor quiere realizar. De ello sigue la seleccin de
los medios de la accin para la consecucin del fin. El autor determina los factores causales
que son requeridos para el logro del mismo.
2. De acuerdo con la anticipacin mental del fin y la eleccin de los medios, el actor
efecta su accin en el mundo real. Pone en movimiento, conforme a su plan, los medios de
accin escogidos con anterioridad, cuyo resultado es el fin. La segunda etapa de la direccin
final se lleva a cabo en el mundo real.
La ausencia de accin
Puesto que no hay delito sin accin, obviamente cuando no existe accin tampoco hay
delito. Invariablemente ocurre as cuando falta una manifestacin exterior, o sea, una
modificacin externa.
No obstante, se prestan a dudas aquellos casos en que existe un hecho externo, pero
respecto del cual hay una ausencia de voluntad que lo haya dirigido. Para resolverlos se ha
establecido, como criterio general, que no hay accin cuando se puede afirmar que la
persona involucrada slo ha tomado parte fsicamente en el hecho, pero sin intervencin de
voluntad consciente en la conduccin de dicho proceso causal.
Fuerza irresistible
El concepto de fuerza irresistible ya era contemplado en el Derecho romano y en el
Derecho comn con el nombre de vis physica absoluta o ablativa.
Podemos definirla como aquella fuerza que imposibilita desde todo punto al sujeto
para moverse (o para dejarse de mover). Esto es, lo mantiene en el mismo estado en que el
sujeto se encontraba en el momento en que se ve sorprendido por esa vis physica.
Este concepto se contrapone al concepto de miedo insuperable (importante concepto en el
Derecho penal), y que se denomin vis moralis. En este caso (vis moralis), el sujeto s puede
moverse fsicamente y por tanto posee una voluntad libre, aunque coartada en el ejercicio de
su libertad.
La fuerza fsica irresistible puede provenir de la naturaleza o de un tercero, lo
importante es que produce que una persona acte sin capacidad de control. Esta fuerza fsica
irresistible debe ser absoluta, es decir el sujeto no debe tener la posibilidad de actuar de otra
forma. Por ejemplo: se produce un terremoto y las personas que viven en un edificio pugnan
por salir, al llegar a las escaleras, una resbala y cae sobre otra producindole la muerte; en
este caso el sujeto que resbal actu con fuerza fsica irresistible - el temblor -, por lo que no
hay accin. Un caso diferente se da si fue una persona la que produjo la fuerza fsica
irresistible, pues sta si reponde, por ejemplo: si "A" empuja a "B" para que impulse a "C"
que se encuentra en el borde de un barco y, efectivamente "C" cae y muere, "A" responde
por la muerte de "C", mientras "B" slo fue vctima de una fuerza irresistible - empujn -
producido por "A".
El concepto de fuerza irresistible tambin es de gran importancia en el Derecho penal,
porque excluye la accin del individuo, ya que quita toda voluntariedad a su conducta. O si
queremos ser ms preciso, el individuo que se ve afectado por una vis physica, no se da en l
una conducta humana.
Claro est, que si el individuo no ejecuta una accin, puede realizar el hecho tpico,
antijurdico y penado en el Derecho positivo, pero no podemos, en puridad , hablar de
comisin de delito: el actor del "delito" (entendamos ahora como hecho tpico, antijurdico y
penado), es inimputable.
As, y repitiendo lo dicho, para que podamos hablar de delito o falta debe haber una
accin o una omisin, y la vis physica excluye la misma.
Movimientos reflejos
No constituyen accin ya que dichos movimientos no son controlados - o producidos -
por la voluntad de la persona. Como indica el profesor Muoz Conde: "El estmulo del mundo
exterior es percibido por los centros sensores que los trasmiten, sin intervencin de la
voluntad, directamente a los centros motores". Es aqu donde radica la diferencia con los
denominados actos de corto circuito, explicados anteriormente. Ejemplo de movimiento
reflejos es: cuando un sujeto efecta un movimiento brusco al tocar una conduccin elctrica,
producto de lo cual hiere a otra persona
Estados de inconsciencia.
Se trata de momentos en los que el sujeto que realiza la accin no es plenamente
consciente de sus actos. Si A bajo efectos de hipnosis mata a B, A no es responsable por la
muerte de B puesto que no tena control consciente sobre sus actos.
TIPO OBJETIVO-Clases:
De pura actividad: solo requieren el comportamiento del autor, sin exigir un resultado.
De resultado: El comportamiento causante puede ser una actividad o una omisin
(delitos de omisin impropia o de comisin por omisin).
De lesin
De Peligro: no es necesario que se haya causado un dao, es suficiente con que el
bien protegido haya sido puesto en riesgo de sufrir la lesion que se quiere evitar.
TIPO SUBJETIVO
Dolosos
Culposos
ATIPICIDAD:
Es la falta de adecuacin del hecho concreto a la descripcin abstracta contenida en el
tipo penal
La antijuridicidad. Concepto.
El tipo es la descricion concreta de la conducta prohibida. La antijuridicidad es siempre
la contradccion entre la conducta real y el ordenamiento juridico.
La antijuridicidad del hecho representa la ofensa que l implica a los intereses sociales
receptados por los tipos delictivos. Esta ofensa es de naturaleza objetiva, porque se traduce
en la lesin, de dao o de peligro del bien jurdico.
La antijuridicidad es formal porque nicamente el derecho positivo, mediante la
formulacin de los tipos y de las reglas especiales de justificacin, constituye su fuente, y,
por consiguiente, la antijuridicidad solo existe si el hecho ha sido cometido contrariando la
norma prohibitiva u ordenadora del pertinente tipo delictivo, sin que concurra una causa de
justificacin.
La antijuridicidad material tienen un contenido real, que no consiste en la oposicin
formal del hecho a una especial norma jurdica, sino que a la antijuridicidad se la hace residir
en la falta de adecuacin del hecho a determinadas pautas decisorias.
La culpabilidad.
La culpabilidad es la actitud anmica jurdicamente reprochable del autor respecto de la
consumacin de un hecho penalmente tpico y antijurdico.
Reproche se funda en:
En la capacidad del autor para comportarse con arreglo a las exigencias del derecho
penal (imputabilidad),
En la conciencia del autor del significado de lo que hace y su voluntad de hacerlo
(dolo) o en su falta de precaucin (culpa),
En su libertad de decisin (inexistencia de coaccin)
Esta capacidad presupone: madurez, salud mental y conciencia, en una medida que
habiliten al autor para comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones (art. 34
inc.1 CP). Es un criterio bio-psicolgico.
La imputabilidad debe existir en el momento del hecho. Ese momento no es el del
resultado, sino el del comportamiento delictivo.
Esto se ve claro en la llamada actio libera in causa: el autor que al producirse el
resultado delictivo estaba en estado de inimputabilidad, responde penalmente si, en el
momento del comportamiento, activo u omisivo, gozaba de capacidad.
La imputabilidad no presupone slo que el autor del delito goce de salud mental y de
conciencia, sino que demanda que las posea en una medida tal que, en el momento del
hecho, tenga la posibilidad de comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones.
La posibilidad de comprender la criminalidad del acto no equivale a comprender que la
ley penal castiga al acto, sino que se refiere a la posibilidad del autor de saber lo que hace y
comprender el significado social de ello: la criminalidad del acto alude a su daosidad para un
inters ajeno, individual o general, por implicar una indebida interferencia violenta,
fraudulenta, arbitraria, intemperante o negligente con relacin a un tercero o a la comunidad.
La posibilidad de comprender la criminalidad del acto en el momento del hecho, no
basta par que el autor sea imputable o capaz penalmente. Para ello, es necesario, adems
que en ese momento el autor tenga la posibilidad de dirigir sus acciones, es decir, que el
autor, al cometer el hecho, debe tener posibilidad de gobernar su conducta con arreglo al
sentido de su comprensin del acto que ejecuta. Si esto sucede, el autor es inimputable
aunque haya comprendido la criminalidad del acto. Esta falla del elemento volitivo, sin
defecto del intelectual, suele producirse en los individuos inconscientes por embriaguez y en
aquellos que, como los afectados por psicopatas, neurosis o perturbaciones impulsivas, estn
totalmente dominados por un estmulo morboso hacia el delito.
1.- El del discernimiento, segn el cul hay que examinar en cada caso particular si el
individuo posee dicha capacidad y;
2.- El objetivo en el que, por una edad fija se presume juris et de jure la inmadurez
del sujeto.
Este ltimo es el seguido por la ley argentina que actualmente declara no punible al
menor que no haya cumplido 16 aos de edad
Nuestra ley se refiere tambin a otra categora de menores de 16 a 18 aos a los que
tambin declara no punibles, pero nicamente con relacin a ciertos delitos: los que solo
estn reprimidos con multa e inhabilitacin, o tengan asignadas penas privativas de libertad
de menos de 2 aos, y lo que sean perseguibles por accin privada.
Es dudoso (segn Creus) que esto se signifique una presuncin de inimputabilidad; se
muestra ms bien como una renuncia a la pena, para poder sustituirla por las
medidas educativas que la ley preve en sustitucin de aquella.
Pero cuando los menores entre 16 y 18 aos incurrieren en delitos de accin pblica
reprimidos con pena privativa de libertad superior a dos aos, son sometidos a proceso
penal. Eso signific que fuego del mismo pueden llegar a recibir una sancin de las previstas
en los tipos penales del Cdigo como consecuencia de su delito.
El DOLO
El Codigo NO lo define de manera expresa. Consiste en el conocimiento y voluntad de
realizacin del tipo penal. El sujeto es plenamente consciente de que su actuar lesiona el bien
juridico y a pesar de ello, quiere efectuarlo. El autor debe saber:
Que realiza el hecho
Qu hecho realiza y las circunstancias que lo rodean
Debe querer realizar el hecho
Clases de DOLO
Directo: el resultado tpico constituye el objetivo del autor. tiene la intencin directa de
ejecutarlo (dolo directo)
Indirecto: abarca los resultados NO queridos por el autor, pero que resultan unidos de
modo necesario e ineludible con la conducta realizada por el autor.
Eventual: quien realiza la accion conoce que probablemente se produzca el resultado
tipico y sin embargo no deja de actuar por ello (se requiere que el autor se haya
representado el resultado lesivo como probable y que en su esfera interna lo haya
consentido)
Especifico: a veces el tipo delictivo exige como elemento subjetivo especial del delito,
un conocimiento o una intencin especial (dolo especfico o elemento subjetivo del
tipo). Esta especializacin del dolo excluye la imputacin del mismo delito a ttulo de
culpa o, cuando consiste en una intencin especial, la imputacin a ttulo de dolo
eventual.
CULPA
Quien acta culposamente causa una accin daosa pero NO tiene intencin de
realizar el TIPO penal. Es un comportamiento imprudente, negligente, imperito o
inobservante de reglamentos o deberes cuyo cumplimiento corresponde al autor en el caso
concreto. La razn de ser de la culpa reside en la voluntad contraria a la precaucin que el
autor est obligado a observar en determinadas circunstancias para no daar intereses
ajenos.
Modalidad: Segn el CP., 4 son las formas en que una persona puede actuar con culpa a
saber:
IMPRUDENCIA: Es imprudente el comportamiento que, con arreglo a las
circunstancias, es atrevido, riesgoso o peligroso para las personas o los bienes ajenos.
NEGLIGENCIA: Es negligente el comportamiento que, de acuerdo, con las
circunstancias es descuidado Presuponen la posibilidad del autor de prever el resultado
delictivo, ya que sin ella, subjetivamente no existe un deber de precaucin.
IMPERICIA EN EL PROPIO ARTE O PROFESIN: Es una forma de imprudencia o
negligencia en el ejercicio del propio arte o profesin. Es una culpa profesional.
Consiste en la actuacin en el propio arte o profesin sin el saber, experiencia o
habilidad mnimos exigibles para su ejercicio beneficioso.
INOBSERVANCIA DE LOS REGLAMENTOS O DE LOS DEBERES DEL CARGO: Es una
forma de culpa caracterizada porque la precaucin exigible est predeterminada por
las normas reguladoras de una actividad o cargo. sta solo implica una presuncin
iuris tantum de responsabilidad por el resultado delictivo, ya que esta presuncin cede
ante prueba en contrario de que la inobservancia fue la causante del hecho.
El autor: Concepto.
Autora y complicidad
Distintas teoras se han expuesto sobre el deslinde de la autora y la complicidad. La
teora receptada por el art 45 del Cdigo penal
Teora formal-objetiva. Segn esta teora, el autor realiza el tipo delictivo, ejecutndolo
o interviniendo en su ejecucin. El cmplice se limita a prestarle auxilio o cooperacin al
autor.
Autor
El artculo 45 no se propone definir al autor del delito, sino a la coautora o pluralidad
de autores, pues es una regla cuyo objeto es la participacin criminal . Empero, el artculo 45
permite deducir que autor es el que ejecuta el delito, vale decir, el que pone en obra la
accin o la omisin definida por la ley. Cada tipo delictivo equivale a una forma de autora.
El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose de cualquier
instrumento [autor directo).
Pena aplicable
A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad15,
determina la unidad de la pena.
El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena en la pena
mayor conminada para el hecho por la ley.
La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y 57).
Siendo de la misma naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si
los mximos son iguales, la mayora de la pena se determina por el mnimo.
En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayora se determina por la pena de
naturaleza ms grave.
La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado, sino, cuando
sea el caso, la establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.
La pena mayor implica la aplicacin, en su caso, de la pena conjunta correspondiente,
que es la que determina la mayora de la pena si las penas de naturaleza ms grave de las
sanciones en juego, son iguales. Tambin subsiste la aplicacin de las penas y consecuencias
accesorias de la pena mayor.
Concurren razones de inters pblico par a ejercer de oficio la accin por lesiones leves,
cuando su conocimiento y juzgamiento resulta til, conveniente o necesario para el orden o
bienestar de la comunidad. Por el contrario, median razones de seguridad pblica, si por su
naturaleza o circunstancias el hecho resulta sintomtico de un peligro potencial para la
incolumidad de las personas o bienes de los terceros en general.
La instancia, que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada, sino hechos
determinados y comprende, por lo tanto, a todos los partcipes en ellos. La instancia es
subjetivamente indivisible, pero es objetivamente divisible.
Accin Privada
Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o agraviado por
el delito en el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est reservado a l o, siendo
incapaz, a sus guardadores o representantes; o tratndose de calumnias o injurias, a los
sucesores de aqul; o, si la ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades
representativas. Las emergentes de los delitos de calumnias e injurias, violacin de secretos,
salvo en los casos de concurrencia desleal e incumplimiento de los deberes de asistencia
familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin privada se
proceda por querella o denuncia, slo la primera es procesalmente apta par a hacerlo, pues la
segunda no significa ejercicio de la accin, ni liga al denunciante al procedimiento.
El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin.
Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o renunciar la
accin, y despus de la condena, puede extinguir la pena por perdn.
La nocin de persona es muy importante para nuestro sistema jurdico ya que posee
una cantidad de connotaciones necesarias para comprender su proteccin.
Nuestra ley no da una nocin de lo que debe entenderse por persona; directamente
empieza el Ttulo I, refiriendo al comienzo de su existencia. Matilde Zavala expresa:
mientras que el hombre es una realidad ontolgica (un "ente" biosquico y espiritual);
persona es, dentro del derecho, una categora jurdica (el ente, humano o no, que
goza de capacidad de derecho) [] El hombre existe en la naturaleza, la persona
solamente en el derecho. (Zavala de Gonzlez, 1983, p. 4)
Caracteres
Estos derechos son absolutos, extrapatrimoniales, irrenunciables, relativamente
disponibles por las partes y por ende no transmisibles. Otro carcter es que la vulneracin de
ellos da derecho a su titular a reclamar la prevencin y reparacin de los daos conforme lo
estipulado en los arts. 1708 a 1780 inclusive del Cdigo Civil y Comercial.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada uno de
los miembros que constituyen la comunidad jurdicamente organizada estn obligados a
respetar la persona de los dems.
Decimos que son relativamente disponibles por las partes pues, de conformidad al art.
55 del Cdigo Civil y Comercial, se puede disponer de los derechos personalsimos bajo
ciertas condiciones: que medie consentimiento por el titular de los derechos, que ste no sea
contrario a la ley, la moral o las buenas costumbres.
Asimismo, prev que el consentimiento no se presume, es decir que debe otorgarse en
forma clara, ya sea expresa, tcita, o incluso por va de silencio, y es de interpretacin
restrictiva, y libremente revocable Art. 55
Concepto
La persona, en tanto tal, posee ciertos atributos que son sus cualidades esenciales.
stas son inherentes y consideradas a priori de la persona, es decir que comienzan con su
existencia.
Estos atributos de la persona humana son: capacidad, nombre, estado y domicilio. A
toda persona individual le es inherente la capacidad, cualidad que la distingue como sujeto
potencial de derechos y deberes; el nombre que la individualiza, el estado que la sita en el
medio familiar en el que se desenvuelve y el domicilio que la sita jurdicamente en un lugar
determinado.
Naturaleza
Los atributos no son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la calidad de la
persona que no se adquieren luego, sino que son contemporneos a la persona, a su
existencia, y la acompaan toda su vida protegindola e identificndola.
Caracteres
Los atributos participan de los siguientes caracteres:
- Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la persona fsica
pueda carecer de alguno de estos atributos por cuanto, la determinan en su
individualidad.
- Son nicos: una misma persona no puede poseer ms de un atributo de cada clase
en un momento determinado. As, la persona humana no puede ser capaz e incapaz a
la vez de adquirir un derecho, no puede tener ms estados civiles familiares del mismo
orden, por ejemplo soltero-casado.
- Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues estn fuera del comercio.
- Son inmutables: slo se modifican cuando se verifica el supuesto normativo que as
lo prev.
- Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el transcurso del
tiempo.
- Nombre. Nocin
- Rgimen legal
o El prenombre
o Apellido de los hijos.
El cambio de nombre tramitar por el proceso ms abreviado que prevea la ley local, con
intervencin del Ministerio Pblico Art. 70, debiendo publicarse en el diario oficial una vez
por mes en el lapso de dos meses, a fin de que presenten las oposiciones y se soliciten
informes respecto de las medidas precautorias que existieren con relacin al interesado Art.
70.
Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, ser oponible
a terceros.
- Acciones de proteccin.
Art. 71. Acciones de proteccin del nombre. Puede ejercer acciones en defensa de su
nombre:
a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea reconocido y se
prohba toda futura impugnacin por quien lo niega; se debe ordenar la publicacin de la
sentencia a costa del demandado;
b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso;
c) aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o personajes de fantasa, si
ello le causa perjuicio material o moral, para que cese el uso.
En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos y el juez puede disponer
la publicacin de la sentencia.
Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha fallecido, por
sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o
hermanos. Art. 71
As, las acciones para proteger el nombre son tres:
- la accin de reclamacin o reconocimiento del nombre: se requiere que el demandado
haya desconocido el derecho de usar el nombre por pare del sujeto afectado, debiendo
el juez ordenar la publicacin de sentencia a costa del demandado.
- la accin de impugnacin, o usurpacin del nombre: se requiere que el demandado
use en forma indebida el nombre de otra persona y el efecto propio de la sentencia es
el cese en dicho uso indebido.
- la accin de supresin del nombre: debe mediar un uso indebido por parte del
demandado del nombre de otra persona para individualizar una cosa o un personaje
de fantasa y dicho uso provocar un perjuicio material o moral. El efecto de la
sentencia es el cese de dicho uso indebido.
Por ltimo y en orden a quines pueden interponer estas acciones, se establece que el
titular exclusivo es el interesado y, si ste ha fallecido, podr ser ejercida por sus
descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o hermanos.
Clases de Domicilio
Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es modificable, ya
sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo, un menor que cumple la
mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio real) o por un cambio en la de su
situacin (por ejemplo: una persona que es designada en un puesto de funcionario pblico y
que requiere trasladarse, cambia de domicilio real a domicilio legal).
El domicilio real, definido en el art. 73 del CCCN, es donde la persona humana tiene su
residencia habitual. Ahora bien, si ejerce actividad profesional o econmica, lo tiene en el
lugar donde la desempea para el cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha
actividad.
Como podemos ver, la ley contempla la residencia como un elemento del domicilio,
dado que el mismo se determina en funcin de la residencia habitual, entendida como el
lugar en el que habitual y permanentemente habita una persona.
Tambin se considera domicilio real el lugar de desempeo de la actividad profesional
o econmica para las obligaciones nacidas de stas.
Este domicilio toma en cuenta la efectiva residencia de la persona, es voluntario, pues
slo depende de la voluntad del individuo, y, adems, es de libre eleccin e inviolable (art. 18
CN).
El art. 74 del CCCN define el domicilio legal como el lugar donde la ley presume, sin
admitir prueba en contra, que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de
sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
- Capacidad. Nocin.
La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se expuso
anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de persona; la capacidad de
derecho siempre est presente.
- Clases
La nocin de capacidad no se agota en la capacidad de derecho atributo de la persona
puesto que comprende tambin la capacidad de hecho o de obrar, que consiste en la aptitud
de las personas fsicas para ejercer por s mismas los actos de la vida civil.
La capacidad tiene los siguientes caracteres:
a) las reglas que gobiernan la capacidad son de orden pblico y no pueden ser
modificadas por voluntad de los particulares;
b) es principio general que tanto las incapacidades como las restricciones a la
capacidad son la excepcin;
c) las restricciones a la capacidad son de interpretacin restrictiva.
Capacidad de derecho.
El artculo 22 del CCCN definela capacidad de derecho:Capacidad de derecho. Toda
persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley
puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos
determinados.Art. 22. As, la capacidad de derecho se define como la aptitud de que goza
toda persona humana para ser titular de derechos y deberes jurdicos.
Capacidad de ejercicio
Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y prev
Capacidad de ejercicio.Toda persona humana puede ejercer por s misma sus derechos,
excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en una sentencia
judicialArt. 23. La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer derechos por s mismo.
Comparacin:
- Estado civil.
El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la posicin o rol
que ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o en una familia, por
ejemplo estado de padre, de hijo, etc.
Caracteres
El estado participa de los siguientes caracteres:
a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden pblico; no
pueden ser modificadas por la voluntad de los interesados;
b) es indivisible y oponible erga omnes;
c) generalmente es recproco o correlativo, porque a cada estado de una
persona le corresponde el de otro que resulta correlativo;
d) es inalienable, es decir intransmisible;
- Presupuestos Juridicos
Art. 79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin tenerse
noticias de ella, y sin haber dejado apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si
el cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe aplicar si existe apoderado, pero sus
poderes soninsuficientes o no desempea convenientemente el mandato. 38
De conformidad a dicho artculo, para configurarse el presupuesto de la ausencia simple es
preciso que:
- La persona haya desaparecido de su domicilio, sin que se tenga noticias sobre su
existencia;
- Haya dejado bienes que exijan proteccin;
- No haya dejado apoderado o que los poderes del apoderado del ausente resulten
insuficientes o que ste haya incurrido en un desempeo inconveniente de su
mandato.
Como se advierte,la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para peticionar ante
el juez competente la declaracin de ausencia simple, ni que la desaparicin se vincule con
un hecho extremo del cual se presuma la muerte del ausente;slo se impone que existan
bienes para cuidar, de manera tal que se adopten aquellas medidas necesarias para proteger
el patrimonio del ausente.
- Efectos de la declaracin.
En orden a los efectos patrimoniales, los artculos 90 y 91 regulan sobre elpunto.
As,tenemos que,dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el testamento
que hubiese dejado el desaparecido;los herederos y los legatarios deben recibir los bienes del
declarado presuntamente fallecido, previo inventario. El dominio se inscribir en el registro
correspondiente (Registro de la Propiedad, Registro de la Propiedad del Automotor) con la
prenotacin del caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de
los mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial.
Ahora bien, si,entregados los bienes,aparece el ausente o se tiene noticia cierta de su
existencia, queda sin efecto la declaracin de fallecimiento, procedindose a la devolucin de
aqullos a peticin del interesado.
La conclusin de la prenotacin se encuentra regulada en el art. 92. steprev que la
prenotacin queda sin efecto transcurridos cinco aos desde la fecha presuntiva del
fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona. Desde esemomento puede
disponerselibremente de los bienes, es decir que los herederos y legatarios pasan a tener el
dominio pleno.
Efectos sobre el matrimonio:segn el art. 435 inc.b, la declaracin de ausencia con
presuncin de fallecimiento es una causal de disolucin del matrimonio, por lo que el otro
cnyuge podr contraer nuevo matrimonio.
- Nocin. Clasificacin.
Enumeracin legal.
El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Personas incapaces de ejercicio.Son incapaces de ejercicio:
a. la persona por nacer;
b. la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el
alcance dispuesto en la Seccin 2 de este Captulo;
c. la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta
en esa decisin. Art. 24
a. La persona por nacer, que es la persona que est concebida en el seno materno y
an no ha nacido; para que sus derechos y obligaciones queden irrevocablemente adquiridos,
debe nacer con vida, pues, de lo contrario, se considerar que ella nunca existi.
b. Menores de edad y mayores que no cuentan con edad y grado de madurez
suficiente. Este inciso debe estudiarse en correlacin con lo dispuesto en el art. 25, el que
dispone que menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho aos6. En efecto,
el supuesto de anlisis refiere que son incapaces de ejercicio las personas que no cuentan
con la edad y grado de madurez suficiente7, por lo que incluye a todas las personas que no
han cumplido los dieciocho aos, salvo: a) el supuesto de los adolescentes en relacin a los
tratamientos no invasivos (que veremos ms adelante); b) el caso de los menores
emancipados por matrimonio que gozan de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones
previstas (arts. 27 y 28) y c) la persona menor de edad con ttulo profesional habilitante que
puede ejercer profesin sin necesidad de previa autorizacin (art. 30).
Fuera de estas situaciones excepcionales, la regla es que las personas, para gozar de
la plena facultad para ejercer los derechos, deben ser mayores de dieciocho aos.
Tambin son considerados incapaces de obrar las personas mayores de edad que no
cuenten con madurez suficiente, pues el artculo utiliza la conjuncin copulativa y,
requirindose ambos requisitos para que alguien sea considerado capaz.
En definitiva, estas dos pautas, edad y madurez suficiente, predeterminan el lmite, ya
que, si la persona tiene edad y madurez suficiente, puede validar su actuacin autnoma; de
lo contrario es incapaz de ejercicio. (Fernndez, 2014).
c. La persona incapaz por sentencia judicial. Este supuesto implica que, mediante
sentencia, se puede restringir la capacidad para determinados actos, debiendo partirse
siempre del presupuesto de la capacidad, y que sus limitaciones son de carcter excepcional.
Cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar y expresar su
voluntad, el sentenciante puede declarar la incapacidad y designar un curador. Por ltimo,
comprende a los inhabilitados por prodigalidad, a quienes se les designar un apoyo para el
otorgamiento de actos de disposicin ente vivos y en los dems actos que determine la
sentencia.
La Real Academia Espaola define adolescencia como la Edad que sucede a la niez y
que transcurre desde la pubertad hasta el completo desarrollo del organismo(RAE, 2015,
http://lema.rae.es/drae/?val=adolescencia).
La diferente categora entre menor de edad y adolescente parece tomar el antecedente de
la Ley de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes (Ley
26.061), creando una categora jurdica no prevista por la Convencin de los Derechos del
Nio,que integra nuestro ordenamiento jurdico dentro del bloque federal de
constitucionalidad y define alnio como todo ser humano menor de dieciocho aos de edad,
salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de
edad8. De tal modo, en nuestro ordenamiento jurdico,los adolescentes son
indudablemente nios, sin que el Cdigopueda afectar este carcter, por estar consagrado en
una norma de jerarqua superior.
Estas reglas generales que se agrupan en la norma rigen todo lo referido a las
restricciones al ejercicio de la capacidad jurdica de las personas, yson producto
especialmente de la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad (ley 26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental (ley 26.557).
Manteniendo el criterio biolgico-jurdico, el art. 32 del cdigo unificado prev dos
supuestos diferenciados: a) incapacidad de ejercicio relativa, que alcanza los actos sealados
en cada sentencia y b) incapacidad de ejercicio absoluta.
De la lectura del art. 32 del Cdigo se advierte que,a partir de los trece aos se puede
restringirjudicialmente la capacidad de una persona cuandosta padece una adiccin o
alteracin mental permanente o prolongada de entidadsuficienteelemento biolgico-y se
estime que de no restringirle la capacidad pueda ocasionar un dao a su persona o a sus
bienes elemento jurdico; o excepcionalmente declarar la incapacidad cuando la persona se
encuentreabsolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formatoadecuado y el sistema de apoyos resulte
ineficazArt. 32.
- Registracin de la sentencia
La sentencia que restrinja la capacidad ylos sistemas de apoyo que se designen deben
ser inscriptosen el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, debiendo dejar
constancia marginal en la partida de nacimiento de la persona. Este rgimen,lo que pretende
es dar publicidad de la sentencia y,a su vez, resguardar los derechos de terceros que
contraten con la persona a la quese le ha restringido su capacidad jurdica.
Una vez que las restricciones sean dejadas sin efecto,o bien modificadas por una
nueva sentencia dictada, se deber ordenar la inmediata cancelacin o inscripcinregistral,
respectivamente.
- Revisin
La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del interesado.
Asimismo, se impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisin de los trminos de
la sentencia en un plazo no mayor a tres aos, a partir de la realizacin de nuevas
evaluaciones interdisciplinarias y tras haber entrevistado nuevamente en forma personal al
interesado; de lo que se desprende el rol activo que se le asigna al juez. En caso de que ello
no ocurra, ser el Ministerio Pblico quien deber instar a que se lleve a cabo la revisin.
El plazo de los tres aos es un plazo mximo;es posibleinstar su revisin con anterioridad si
las circunstancias del caso as lo aconsejan.
- Cese de la incapacidad
El cese de la incapacidad o de la restriccina la capacidad debe decretarse por el juez que
la declar, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado, que dictamine sobre el
restablecimiento de la persona.
El juez competente para declarar el cese de las restricciones ser el mismo que en su
momento lashaba impuesto.
El juez, ante la solicitud de los legitimados quienes podrn promover un nuevo
procedimiento para determinar el cese de las restricciones a travs del dictado de una nueva
sentencia, podr disponer el cese total de las restricciones, o bien,que ste sea slo sea
parcial, en cuyo caso se podr ampliar la nmina de actos y funciones que la persona podr
realizar por s misma o con asistencia de los apoyos.
En efecto, cuando la sentencia haya sido de incapacidad, en el marco del
procedimientopara el cese se podr dictar una nueva sentencia: a) que resuelva el cese totaly
definitivode la incapacidad; b) queconfirme la situacin actual; o c) que convierte la
incapacidad en capacidad restringida, debiendo especificar las restricciones y nombrando el o
los apoyos necesarios.
En cambio, cuando la sentencia haya sido de capacidad restringida, la nueva sentencia
podr: a) resolver el cese total de las restricciones; b) ampliaro disminuirla nmina de actos
que la persona podr realizar por s sola y si requiere de nuevos apoyos; c) mantener la
situacin actual sin modificaciones. (Rivera y Medina, 2014).
De acuerdo a lo dicho anteriormente, sea la sentencia que se dictedeber inscribirse en el
Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas para la debida oponibilidad a terceros.
- Naturaleza Jurdica
Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de descifrar la
naturaleza jurdica de estos entes de existencia ideal;al respecto de las teoras existen
distintas maneras de agruparlas.
Buteler Cceres (2000), las clasifica o agrupa de la siguiente manera:
a. La teora de la ficcin: elaborada por Savigny,parte de la proposicin de que el
derecho subjetivo es un poder que se sustenta en la voluntad moral, por lo tanto,la nica
persona que lo puede detentar es la real, la persona fsica. Pero la realidad demuestra la
necesidad de los hombres de actuar conjuntamente y administrar bienes durante esa
actuacin, por lo tanto slo pueden lograrlo a travs de la creacin de un ente artificial,
producto de la ficcin, al que denomina sujeto del derecho de bienes; sin embargo, este
sujeto no tiene voluntad propia, por eso actan por el mismo las personas fsicas que lo
representan.
b. Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras parten dela base
de que estos sujetos que se unen para lograr sus objetivos no logran crear un sujeto
distinto, por lo tanto ese sujeto no existe; la base para lograr la proteccin de la ley es
slo que estos grupos persiguen fines de acuerdo a la solidaridad social. Entre estas
teoras se encuentran las de los patrimonios de afectacin y la de la propiedad colectiva.
c. Las teoras realistas: stas reconocen que el sujeto creado por sus miembros
conforma un ente diferente. Estas teoras a su vez presentan diferentes posturas:
i). Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona jurdica es un
verdadero ente semejante al organismo de las personas fsicas, se basa en una
fantasa que asimila biolgicamente y orgnicamente a las personas fsicas y jurdicas.
Este grupo a su vez tienen un subgrupo:
ii). La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la actualidad y
reemplaza el concepto de la representacin de la persona jurdica por el del rgano de
voluntad de la misma
iii). Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas jurdicas
poseen un inters distinto al de los miembros que las componen, entonces este ente
representa la configuracin jurdico legal de ese inters
iv). La teora de la institucin: de Hauriou, quien sostiene que la persona jurdica es
una institucin,es una idea de obra o de empresa que se realiza y dura jurdicamente
en un medio social; para la realizacin de esta idea, se organiza un poder que le
procura los rganos necesarios.Por otra parte, entre los miembros del grupo social
interesado en la realizacin de la idea, se producen manifestaciones de comunin
dirigidas por rganos de poder y reglamentadas por procedimientos. El elemento ms
importante de toda institucin corporativa es la idea de la obra a realizar. Todo cuerpo
constituido lo es por la realizacin de una obra o de una empresa. La idea de la
empresa es el objeto de la empresa, porque la empresa tiene por objeto realizar la
idea.El segundo elemento de toda institucin corporativa es unpoder de gobierno
organizado para la realizacin de la idea de la empresa, y que est a su servicio. Y el
tercer elemento de la institucin corporativa, para Hauriou, es la "manifestacin de
comunin" de los miembros del cuerpo y tambin de los rganos degobierno, tanto en
la idea de la obra a realizar como en los medios a emplear.
Buteler Cceres adhiere a la concepcin realista, destacandoque la persona jurdica es
una realidad, pero es tan slo realidad-idea, realidad que vive en el mundo del
pensamiento jurdico.
- Clasificacin
Las personas jurdicas se clasifican en pblicas y privadas.
La distincin de las personas jurdicas en pblicas y privadas tiene gran inters prctico.
Lloveras de Resk(1995)entiendeque son personas jurdicas pblicas aquellas que son titulares
de poderes o prerrogativas pblicas. Mientras que son personas jurdicas privadas las que no
los poseen, lo cual determina que las personas pblicas seanreguladasprincipalmente por el
derecho pblico, yque las personas jurdicas privadas lo sean por el derecho privado
respectivo, sobre todo en orden a su creacin, organizacin y funcionamiento (Lloveras de
Resk, 1995, p. 302). Esta afirmacin no importa desconocer que las personas jurdicas
pblicas puedendesarrollar parte de su actividad en el mbito del derecho privado y las
personas jurdicas privadas pueden hacerlo en el campo del derecho pblico, con lo cual cada
una de estas personas se regir por la rama del derecho que corresponda a esa actividad.
- Atributos de las personas jurdicas. Nocin.
La persona jurdica resulta no slo una regulacin del derecho constitucional de asociarse
con fines tiles y una forma de ejercer libremente una actividad econmica, sino que
constituye una realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo
de individuos pueda realizar el fin lcito que se propone.
Hemos sealado que la persona jurdica tiene personalidad jurdica yque,por ende, posee
atributos: el nombrepara individualizarse, el domiciliopara determinar la ley aplicable y la
jurisdiccin donde puede demandar o ser demandada, la capacidad siempre de derechoy
limitada al objeto para el que se constituy y el patrimonio, a los fines del cumplimiento de
sus fines.
- Patrimonio
El patrimonio constituye un elemento esencial de la persona jurdica;es un atributo
y,consecuentemente, no se concibe la idea de persona jurdica sin patrimonio.
Es por ello que el artculo 154 del cdigo de fondo estatuye:la persona jurdica debe
tener un patrimonioArt. 154
As, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los socios
secomprometen a realizar aportes y esel conjunto de bienes de la persona jurdica con el cual
la sociedad acta y afronta el pasivo que lo integra.
Este patrimonio no se confunde con elde los individuos que concurren a conformar el
sustrato material de la entidad.
- Capacidad de derecho.
La capacidad vinculada a las personas jurdicas se refiere slo a la capacidad de derecho o
aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos y ejercer por s o por otros los actos
inherentes a los derechos de los que se es titular. La nocin de capacidad de obrar es
absolutamente ajena, pues estos sujetos de derechos siempre actuarn a travs de sus
rganos o representantes.
La regla general en materia de capacidad de las personas jurdicas es que tienen
capacidad de derecho para todos los actos ytodos los derechos que no les
estnexpresamente prohibidos.
Esta capacidad,sin embargo, tiene sus limitaciones en razndel principio de especialidad y
de la naturaleza de las cosas.
a) El principio de la especialidad:significa que las personas jurdicas tienen capacidad
para celebrar aquellos actos inherentes a la finalidad para la que ha sido creadas, es decir
en funcin de su objeto y su fin. De tal modo, no pueden celebrar actos que nada tengan
que ver son su objeto de creacin, pero ello no significa que no puedan ejecutar los que
son convenientes o necesarios para la mejor obtencin de aqul.
b) Limitaciones impuestas por la naturaleza de las cosas:las personas jurdicas no
pueden ser titulares
- Responsabilidad civil.
Responsabilidad contractual y extracontractual
La responsabilidad civil por dao, entendida en sentido amplio, incluye tanto la
responsabilidad dimanada del incumplimiento de obligaciones contractuales cuanto la
proveniente de los daos causados por los actos ilcitos obrados polos administradores o
representantes de la persona jurdica.
As, losadministradores y representantes de la persona jurdica son responsables
ilimitada y solidariamente frente a la persona jurdica, sus miembros y terceros, por los daos
causados por su culpa en el ejercicio o con ocasin de sus funciones (arts. 160y 1763 del
CCCN).
Respondern ilimitadamente con todo su patrimonio por los daos que produzcan a la
persona jurdica,pues quien causa un dao debe repararlo,ysolidariamenteentre
losadministradores que faltaren a sus obligaciones de lealtad y diligencia en los casos de
administracin plural.
Para que surja la responsabilidad, es necesario que hayan ocasionado un dao
causado ya sea por dolo o culpa, en el ejercicio o con ocasin de sus funciones.
El dao se considera ocasionado en ejercicio de la funcincuando existe congruencia
entre el dao y la actuacin propia de la esfera de competencia del rgano, cuando es el
resultado directo del desempeo de la funcin. El dao se causa con ocasin de la
funcincuando el hecho que lo produce es extrao por su ndole, contenido o naturaleza, a la
actividad propia del rgano de la persona jurdica, aunque mantiene alguna vinculacin con
sta. Es decir, son actos ajenos a la funcin propiamente dicha, pero que slo han podido
cometerse por el rgano de la persona jurdica en esa calidad. (Tagle, 2002).
Por ltimo, debemos sealar que la responsabilidad de los administradores respecto a
la persona jurdica es de naturaleza contractual, y es extracontractual respecto de los
terceros. (Rivera y Medina, 2014).
Puesto que las relaciones jurdicas y los derechos subjetivos que ellas contienen son de
diferente naturaleza, el objeto variar segn la clase de relacin y de derecho subjetivo de
que se trate.
As, en las relacionesque tienen por contenido los derechos personalsimoso los
derechos humanos, el objeto est dado por las diversas manifestaciones o proyecciones que
integran la personalidad de la persona fsica, como su honor, libertad, integridad fsicao
espiritual; en las que tienen por contenido los derechos subjetivos potestativos, el objeto est
dado por el conjunto de deberes y prerrogativas de los padres para la educacin y pleno
desarrollo de la personalidad de sus hijos. En las que tienen por contenido los derechos
reales, el objeto es la cosa, objeto material susceptible de valor, sobre las que se ejercen las
facultades o prerrogativas del titular.
Por otro lado, en las relaciones jurdicas que recaen sobre derechos personales o de
crdito, elobjeto se proyecta sobre la conducta del deudor, denominada prestaciny por
ltimo,en los derechos intelectuales el objeto es la obra cientfica, literaria o artstica, la
expresin de ideas, procedimientos, es decir, el producto del intelecto humano.
En una palabra, objeto de las relaciones jurdicas puede ser: cosas, hechos uobjetos
inmateriales. (Tagle, 2002).
- Distintas clasificaciones.
Importancia e inters prctico
El Cdigo Civil y Comercial contiene varias clasificaciones de las cosas consideradas en
s mismas: a) muebles e inmuebles; b) cosas divisibles e indivisibles; c) cosas principales y
accesorias; d) cosas consumibles y no consumibles; e) cosas fungibles y no fungibles.
La importancia de estas clasificaciones radica en que, segn el estatuto que reciba la cosa, el
rgimen jurdico que se le aplique variar.
- Criterios de distincin.
El Cdigo Civil y Comercial realiza una clasificacin de las cosas:
a) Cosas consideradas en s mismas;distingue inmuebles y muebles, cosas fungibles y
no fungibles, cosas principales y accesorias, cosas consumibles y no consumibles,
frutos y productos, entre otros.
b) Bienes con relacin a las personas;distingue los bienes pertenecientes al dominio
pblico, al dominio privado del Estado y los bienes de los particulares.
c) Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva;relativizando los derechos
individuales en funcin de la proteccin de los derechos de incidencia colectiva.
- Art. 225:Inmuebles por su naturaleza. Son inmuebles por su naturaleza el suelo, las
cosas incorporadas a l de una manera orgnica y las que se encuentran bajo el suelo
sin el hecho del hombre.Art. 225
- Art. 226: Inmuebles por accesin. Son inmuebles por accesin las cosas muebles que
se encuentran inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con carcter perdurable.
En este caso, los muebles forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de
un derecho separado sin la voluntad del propietario.
No se consideran inmuebles por accesin las cosas afectadas a la explotacin del
inmueble o a la actividad del propietario.Art. 226
As, son inmuebles por su naturaleza:el suelo, es decir la corteza terrestre, lo
incorporado orgnicamente a l,como los vegetales, y lo que est debajo de l, es decir los
rboles, ros, minerales enterrados, etc.
Son inmuebles por accesin: las cosas muebles que se encuentran inmovilizadas
por su adhesin fsica al suelo con carcter de perdurabilidad, como son todas las clases de
construcciones, casas, edificios, obras de infraestructuras en general. Las cosas mueblesque
se incorporan de manera permanente a todas estas construcciones, como las estufas de una
casa, las ventanas de un edificio, las barandas, etc. son tambin inmuebles por accesin,
mientras permanezcan en esa condicin (Rivera y Medina, 2014).
El precepto mencionado (art. 226) establece la regla general de que los muebles
forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin la
voluntad, por lo que,celebrado un negocio jurdico sobre el inmueble, todo lo que est en
l,adherido e inmovilizado con carcter perdurable,forma parte de la contratacin, salvo
acuerdo en contrario.
Ahora bien, no se consideran inmuebles por accesinlas cosas que se adhieren
transitoriamente al suelo (una carpa), ni las afectadas a la explotacin del inmueble o a la
actividad del propietario, como ser las semillas puestas intencionalmente por el dueo del
inmueble, o los utensilios o mquinas de labranza, los animales puestos para el cultivo, entre
otros.
- Art. 227: Cosas muebles. Son cosas muebleslas que pueden desplazarse por s
mismas o por una fuerza externa.5
Este concepto engloba las cosas que pueden transportarse fcilmente de un lugar a otro,
movidas ya por una influencia extraa,como son los automviles,o por s mismas, como
sonlos animales que se denominan semovientes.
As las cosas, para que una cosa sea divisibledeben darse los siguientes presupuestos:
- Que la cosa pueda dividirse de hecho.
- Que las cosas obtenidas formen un todo homogneo.
- Que sean anlogas a las dems partes y a toda la cosa.
- Frutos y productos.
Dispone el art. 233:
Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de modo
renovable, sin que se altere o disminuya su sustancia.
Frutos naturales son las producciones espontneas de la naturaleza.
Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la
cultura de la tierra.
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.
Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa
alteran o disminuyen su sustancia.
Los frutos naturales o industriales y los productos forman un todo con la cosa, si
no son separados. Art. 233
Los frutos y los productosson cosas que produce la cosa, pero entre ambas
categoras existen diferencias sustanciales: a) los frutos se producen y
reproducenen forma peridica y regular; los productos no se reproducen; b) la
extraccin de los frutos no altera ni disminuye la sustancia de la cosa, que
contina siendo la misma; la extraccin de los productos, por el contrario, trae
como consecuencia la extincin paulatina de la cosa (Tagle, 2002, p. 67).
Por ejemplo, una vaca produce leche como fruto y carne como producto.
La norma clasifica los frutos en:
Frutos naturales: son los que la cosa produce espontneamente,como las cras de ganado,
la leche de los animales.
Frutos industriales: son los que se producen por la industria del hombre o de la cultura de
la tierra,como ser la sojaoel trigo que se obtienende una cosecha.
Frutos civiles: las rentas de una cosa, como el alquiler de un inmueble.
Por ltimo, debe sealarse que los frutos naturales e industriales y los productos no
son accesorios de la cosa, sino que forman un todocon ella mientras estn unidos,pero,una
vez separados,adquieren existencia propia e independiente y deben ser considerados cosas
principales.
Por otro lado, los patrimonios especialesson conjuntos de bienes que estn
afectados a un fin determinado y sujetos a un especial rgimen legal. En cuanto a sus
caracteres, podemos decir:
Su existencia depende de la ley: la voluntad del titular de los bienes noes suficiente
por s sola para crear un patrimonio especial, sino que se trata de supuestos previstos por la
ley.
Est sujeto a un rgimen legal especial: el patrimonio especial es independiente
del patrimonio general, los bienes que lo integran slo responden por determinadas deudas.
(Tagle, 2014).
Podemos citar,como ejemplos de patrimonios especiales, el patrimonio de la sociedad,
el patrimonio del causante mientras se mantiene separado del patrimonio de los herederos, el
patrimonio del emancipado constituido por los bienes recibidos a ttulo gratuito, el patrimonio
deldeclarado presuntamente fallecido durante el perodo de prenotacin, entre otros.
- Vivienda.Concepto.
Los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, refieren en
relacin a este instituto:
El derecho de acceso a la vivienda es underecho humano reconocido en diversos
tratados internacionales. Esto justifica que se dedique un Captulo especial para la
vivienda; el rgimen proyectado sustituye al del bien de familia de la ley 14.394. Las
modificaciones son importantes, en tanto: (a) se autoriza la constitucin del bien de
familia a favor del titular del dominio sin familia, atendiendo a la situacin, cada vez
ms frecuente, de la persona que vive sola; se permite que el bien de familia sea
constituido por todos los condminos, aunque no sean parientes ni cnyuges; (b) la
afectacin tambin puede ser decidida por el juez, a peticin de parte, en la resolucin
que atribuye la vivienda en el juicio de divorcio o en el que resuelve las cuestiones
relativas a la conclusin de la convivencia, si hay beneficiarios incapaces o con
capacidad restringida; c) se ampla la lista de los beneficiarios al conviviente; (d) se
prev expresamente la subrogacin real, reclamada por la doctrina y recogida en
diversos pronunciamientos judiciales, que permite adquirir una nueva vivienda y
mantener la afectacin, as como extender la proteccin a la indemnizacin que
provenga del seguro o de la expropiacin; (e) se resuelven problemas discutidos en la
doctrina, los cuales son: la situacin de la quiebra, adoptndose el criterio segn el
cual el activo liquidado pertenece slo a los acreedores anteriores a la afectacin, y si
hay remanente se entrega al propietario; la admisin de la retroprioridad registral, en
tanto se remite a las normas de la ley registral que as lo autorizan; la inoponibilidad a
los crditos por expensas en la propiedad horizontal y a los crditos alimentarios,
etctera. Fundamentos del anteproyecto del CCCN
- La intencin. Concepto.
Se ha definido la intencincomo el discernimiento aplicado al acto concreto de que se
trata. Es representarse los motivos determinantes de la accin y tener conocimiento concreto
del estado de casos (Buteler Cceres, 2000).
Aun cuando haya discernimiento, puede faltar laintencin. Ya veremos,ms adelante, que
pueden concurrir vicios como el error o la ignorancia o bien el dolo y en ese caso faltar la
intencin. Pero,a la inversa, la intencin presupone siempre el discernimiento, ya que no se
puede concebir intencin sin discernimiento (Buteler Cceres, 2000).
En una palabra, es la conciencia plena y cabal del acto de los alcances de un acto
determinado.
- Elemento externo
La manifestacin de la voluntad. Nocion
Tal como hemos sealado anteriormente, la voluntad jurdica debemanifestarse a
travs de un hecho exterior. Esta exigencia luce razonable, dadoque, de no existir alguna
exteriorizacin, el mero suceso interno no puede servalorado por el ordenamiento. Es decir
que una voluntad no manifestada no esde inters para el derecho, ya que, sin exteriorizacin,
no slo no puede haberhecho voluntario, sino tampoco involuntario: a los efectos legales, en
amboscasos no habra modificacin alguna susceptible de ser aprehendida por elderecho
(Rivera y Medina, 2014).
Ahora debemos preguntarnos: qu sucede en aquellos casos en los que
lavoluntad interna no coincide con la declarada?
Es importante, como se ha sostenido anteriormente, que los elementosinternos y el
elemento externo se sumen para lograr efectos en el mundo delderecho. Sin embargo, puede
haber falta de coincidencia; por ejemplo, cuandose expresa algo que no se tiene la intencin
de expresar, algo diferente a loquerido. En estos casos se plantean cuestiones relativas a la
posibilidad de queesos actos sean vlidos y, adems, a los criterios de interpretacin que se
debenutilizar para determinar qu es lo correcto, si lo que se quiso o lo que semanifest.
Respecto de este dilema se han planteado teoras que trataron dedar respuesta y que son
explicadas con gran claridad por Tagle (2002).
Seala la mencionada autora que, en la doctrina jurdica moderna, el problemade la
divergencia es resuelto por dos teoras opuestas: la teora de la voluntad yla teora de la
declaracin.
- La teora de la voluntad, tambin conocida como teora francesa,expuesta
originariamente por el alemn Savigny, considera que el efecto jurdico se produce
por consecuencia de la voluntad interna y no por ladeclaracin que de ella se hace. Es
decir que, para este teora, elelemento importante es el elemento interno o voluntad
real, en tantoque la declaracin o elemento externo no es ms que el medio de dar
aconocer la voluntad real, por lo que, en caso de divergencia, debe darsepreeminencia
a la intencin efectiva del agente.
- Por otro lado, la teora de la declaracin, o teora alemana, sostiene que la voluntad
interna carece de relevancia jurdica puesto que no esconocida por el derecho sino a
travs de sus manifestaciones exteriores,por lo que slo la declaracin de voluntad
tiene valor y merece respeto.
- En otro orden de ideas se encuentran las teoras intermedias, queadvierten que,
llevadas a sus extremos, la teora de la voluntad real y lade la declaracin resultan
inaceptables; la primera porque protegeexclusivamente el inters del autor de la
declaracin, dndole laposibilidad de impugnarla cuando no coincide con la voluntad
interna, loque atenta contra la seguridad jurdica. La segunda, a la inversa, lesionael
principio de autonoma de la voluntad sobre el que se construye todala teora del acto
jurdico.
De tal modo, las teoras intermedias, partiendo de uno u otro punto, elaboransoluciones
que combinan la necesidad de respetar la real intencin de laspartes con la seguridad y
confianza que deben prevalecer en las relacionesjurdicas. As, la teora de la
responsabilidad considera que debe respetarse lavoluntad interna, a menos que la
divergencia entre la manifestacin y lavoluntad real sea producto de la negligencia del
declarante, en cuyo caso, stedeber soportar las consecuencias. Por otro lado, la teora de
la confianzaafirma que la declaracin debe prevalecer sobre la voluntad interna cuandohaya
suscitado legtima expectativa en el destinatario, y siempre que ste nohaya obrado
culposamente al no poner la debida atencin que le habrapermitido captar los elementos
objetivos que indicaban la falta de voluntad.
Ahora bien, descrito el debate, debemos preguntarnos qu ocurre en elCdigo Civil y
Comercial Argentino?
Si bien nuestro Cdigo no contiene precepto alguno que expresamenteestablezca cmo
debe resolverse la cuestin, diversas disposiciones demuestranque se ha acogido como
principio rector la doctrina de la voluntad, haciendopredominar la voluntad real del agente
sobre la declaracin. Esto se evidenciaen la reglamentacin de la teora general del acto
voluntario, en la recepcin dela teora general de los vicios de la voluntad, en la consagracin
del respeto al principio de la autonoma de la voluntad que importa la facultad de
losparticulares de reglar sus relaciones jurdicas.
Sin embargo, este principio de respeto a la voluntad interna se encuentraatenuado en
diversas disposiciones particulares, en resguardo del valorseguridad en el trfico jurdico, y
tienen eficacia ciertas declaraciones de lavoluntad no obstante su discordancia con el ntimo
querer del sujeto que lasrealiza.
As, por ejemplo, en diversas normas, la ley hace prevalecer la buena fe, laconfianza o
la responsabilidad a fin de proteger al destinatario de ladeclaracin. Ello sucede en la
adopcin del error reconocible (arts. 265 y 266),en la preeminencia de la buena fe en el
ejercicio de los derechos como en laejecucin e interpretacin de las relaciones jurdicas
(arts. 9, 10) , as como enel no amparo del dolo recproco (art. 272) ni de la simulacin
dirigida aperjudicar terceros (Arts. 333 y 334). (Rivera y Medina, 2015).
- El error. Nocin.
El primero de los vicios que afecta la intencin es el error, y consiste en unconocimiento
inexacto de la realidad. Es el falso conocimiento o la falsa nocinacerca de alguno de los
elementos de las circunstancias vinculadas al acto quese ejecuta o a su rgimen legal.
Cabe distinguir entre error de derecho y error de hecho, segn el falsoconocimiento
se d respecto de una norma jurdica aplicable a unadeterminada situacin o relacin jurdica
o se le d un alcance distinto; o sobrelas circunstancias o elementos fcticos que hacen al
negocio o relacin jurdicade que se trate.
Tambin se distingue entre error espontneo o provocado, segn la personahaya
cometido la falsa nocin por ella misma o haya sido inducida a la falsacreencia. Y entre error
esencial o accidental: el primero es el que recae sobre lanaturaleza del acto, su objeto, la
causa principal, las cualidades sustanciales dela cosa o la persona del otro contratante; el
segundo es el que recae sobrealgn accesorio de la cosa. Finalmente, el error puede ser
excusable oinexcusable, segn haya habido culpa o no del agente en el yerro (Rivera
yMedina, 2014).
a) Error en la naturaleza del acto: es aquel que recae sobre la especie jurdica delacto
que se celebra, producindose una divergencia o falta de concordanciaentre la declaracin
o comportamiento de una de las partes y la representacinde lo declarado o actuado. Por
ejemplo, cuando alguien presta algo a quienentiende que se lo estn regalando.
b) Error sobre el objeto: este error se produce cuando el sujeto cree celebrar
unnegocio jurdico respecto de un determinado objeto o de un determinadohecho y, en
realidad, se trata de una cosa o hecho distinto. Puede afectar laindividualidad de la cosa,
por ejemplo: creo estar comprando un terreno en undeterminado lugar y lo estoy
comprando en otro; en su especie: por ejemplo,en una venta de granos, el vendedor ha
entendido que se trata de cebada y elcomprador de trigo; error sobre la cantidad,
extensin o suma, este error decantidad no debe consistir en un mero error en el clculo.
c) Error en la sustancia: debe entenderse por sustancia o cualidades sustancialesde
una cosa, todas las partes y todas las propiedades de una cosa, sin las cualesdejara de
ser lo que ella es. Es decir, no slo debe tratarse de una cualidad dela cosa sino que esa
cualidad se ha tenido en mira al contratar, es decir, no debeser accidental. En una
palabra, habr que ver en cada caso cules son lascualidades esenciales de la cosa, que
son aquellas que las partes esperaronencontrar en el objeto adquirido y que fueron
especialmente tenidas en cuenta,como tambin el supuesto de que, sin esas cualidades,
el acto no se habracelebrado, cuestin que debe ser apreciada conforme a las
circunstancias delcaso.
d) Error en la causa: se trata del error que recae sobre el elemento moral, es decir, el
motivo interno que ha inclinado a ejecutar el acto. Al pertenecer al fuerointerno de cada
sujeto, los motivos slo pueden llevar a una anulacin cuandosurjan expresa o
implcitamente del acto, ya que, de lo contrario, se estaraperjudicando a la otra parte,
que no tiene forma de conocer lo que pensaba elotro. As, quien compra un automvil
creyendo por error que el suyo no tienearreglo no podra, una vez advertido de la realidad
de las cosas, demandar lanulidad del acto, ya que se trata de motivos ajenos al vendedor.
e) Error en la persona: el error sobre la persona es aquel que recae sobre algunode los
sujetos o partes del negocio, ya sea respecto de la identidad de uno deellos o de sus
cualidades. Este error es causa de nulidad solamente cuando laconsideracin de la
persona ha sido causa determinante para su celebracin,como la donacin hecha a una
persona a quien se toma por otra, o en lasobligaciones intuitaepersonae; pero no es causa
de nulidad cuando la personadel contratante es indiferente, como en el caso de un
prestamista, vendedor olocador.
Por otro lado, el art. 270 del Cdigo prev el error en la declaracin y el erroren la
transmisin. El primero consiste en que lo querido queda desvirtuado ensu manifestacin
externa por distraccin, apresuramiento o inadvertencia. Estacategora tiene dos variantes: la
primera, cuando hay una divergencia entre lavoluntad interna y la declaracin, que puede
darse al haber escrito algoincorrecto (lapsus calami) o empleado palabras no queridas (lapsus
linguae),por ejemplo, si escribo compro cuando, en realidad, quiero decir vendo.
Lasegunda variante se da cuando ni siquiera tena la intencin de manifestar algo,por
ejemplo: si alguien ingresa a una sala de remate y levanta la mano parasaludar, y se
interpreta que est ofertando.
El error en la transmisin se origina en una persona distinta del emisor que,encargada
de trasmitir la declaracin de voluntad del sujeto dueo del negociojurdico, la expresa
desvirtundola. Ambos errores, tanto en la declaracin como en la transmisin,
puedenreferirse a cualquiera de los casos de error esencial y, por ende, invalidar elacto.
(Rivera y Medina, 2014).
Por ltimo, es dable sealar que el error de hecho esencial y reconocible es elque justifica
la nulidad del acto y por ende puede ser invocado por quien lo hasufrido a fin de que se deje
sin efecto el acto celebrado, pues se ha viciado lavoluntad o, ms precisamente, el elemento
interno intencin.
Ahora bien, si la otra persona afectada por el acto acepta realizarlo en lamanera en que la
entendi el otro, el error en la prctica desaparece y elnegocio deviene exactamente lo que la
vctima del yerro pensaba celebrar desde un principio. As las cosas, desaparecido el error,
desaparece la causa queda origen a la anulacin y el consecuente derecho a reclamarla por
parte dequien antes se vea afectado, todo ello de conformidad al art. 269 del cdigonico.
Por otro lado, est el error accidental, que es el que recae sobre las cualidadesno
sustanciales de las cosas o sobre los motivos no determinantes del acto, porlo que no acarrea
la nulidad.
El artculo 268 del Cdigo Civil y Comercial prev Error de clculo. El error declculo no da
lugar a la nulidad del acto, sino solamente a su rectificacin,excepto que sea determinante
del consentimiento.Art. 268
El error de clculo es un tipo de error accidental que se da cuando, en el acto,se
establecen las bases para fijar el precio, pero se realiza mal el clculo parafijarlo, se adicionan
mal las cuotas que integran el saldo del precio, etc. En laprctica, este error no invalida el
negocio jurdico, pues del acto mismo sepuede llegar a la voluntad real y determinar que es
un error. Esto es as siempreque no fuera determinante del consentimiento, pues en ese caso
se convertiraen error esencial y habilitara a la nulidad del acto (Rivera y Medina, 2014).
- El dolo.
La palabra dolo tiene en derecho distintas acepciones: a) como elementointencional del
acto ilcito, es la intencin o propsito de causar un dao; b) enel mbito obligacional, el dolo
es la deliberada intencin de no cumplirpudiendo hacerlo y c) como vicio de la voluntad, en
tanto interviene en laformacin del acto jurdico, consiste en maniobras engaosas
empleadas poruna de las partes para inducir a la otra a celebrar un determinado acto
jurdico.
- La violencia. Nocin.
Por otro lado, tenemos la violencia moral o intimidacin, que consiste eninspirar
temor por medio de amenazas para infundir miedo, alterando el nimoy la libertad de obrar
para que el amenazado ceda en perjuicio de sus propiosintereses.
Estas amenazas deben ser graves, es decir, deben tener aptitud para crear eltemor
racionalmente fundado, lo que se valorar de acuerdo a la situacin delamenazado y las
dems circunstancias del caso (art. 276 del CCCN).
La gravedad se valorar teniendo en cuenta los bienes jurdicos que puedenser de
naturaleza patrimonial o no; la vida, la salud, la honra, la reputacin, laintimidad, etc. del
propio amenazado, as como de cualquier otro sujeto entanto y en cuanto se demuestren
aptos para alterar la conducta del afectado.
Asimismo, el mal amenazado ha de ser inminente, no necesariamente presenteo
actual, pero s de realizacin en un lapso ms o menos prximo, de modo queno pueda
evitarse a tiempo ni reclamarse el auxilio de la autoridad pblica paraimpedir la amenaza o
defenderse de ella.
Sin embargo, es menester atribuir al trmino de inminente un significado
msamplio, pues, en ocasiones, el factor tiempo carece ciertamente de relevancia.
La amenaza puede recaer sobre cuestiones que el amenazado no quiere
revelar(deshonra por la revelacin de hechos inmorales, intimidades indicativas dehechos de
esa naturaleza) o situaciones en que las caractersticas de lasamenazas obstan a que la
persona se decida a recurrir a la autoridad pblica oadoptar otro tipo de medidas para
contrarrestarlas. En definitiva, lo relevanteno es siempre la temporalidad prxima, sino la
conviccin de la dificultad oimposibilidad para contrarrestarlas o evitarlas.
Aunque la ley no lo diga expresamente, la violencia, en cualquiera de susmodalidades,
debe haber sido la causa determinante de la ejecucin del acto,pues, si el sujeto, por otros
motivos, igualmente lo habra celebrado, no puedeconsiderare que el vicio de violencia haya
excluido la voluntariedad.
Tanto la fuerza irresistible como las amenazas pueden provenir de una de laspartes del
acto o de un tercero (art. 277 del CCCN) y el autor debe reparar losdaos (art. 278 del
CCCN).
A diferencia de lo que ocurre con el dolo, la existencia de daosno es un
requisito para que se configure el vicio de violencia. Sinembargo, en la prctica
al ser un ataque a la integridad de lapersona, la violencia siempre apareja un
dao al menos denaturaleza moral.
Quien deber resarcir ser la parte del acto o el tercero autor dela violencia;
ahora bien, si proviene de un tercero, pero sta eraconocida por la otra parte,
se le atribuye la condicin decmplice y responde solidariamente, aun cuando
hubieratomado conocimiento a posteriori y guardara silencio al respecto(Rivera
y Medina, 2014, p. 638).
El artculo 259 del Cdigo Civil y Comercial define al acto jurdico en los siguientes
trminos: El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas. Art. 259
As, dentro de las clasificaciones y sub-clasificaciones en las que se funda el Cdigo, tal
como hemos sealado en el Mdulo 3, el acto jurdico se presenta como un hecho humano
actovoluntario y lcito que tiene adems la particularidad de tener por fin inmediato la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.
De tal definicin se advierten los caracteres que presenta el acto jurdico:
1) Es un acto voluntario: el acto jurdico es en esencia un acto voluntario, es decir
ejecutado con discernimiento, intencin y libertad.Esta voluntad interna debe traducirse
en una accin material que la d aconocer.
2) Acto lcito: el acto jurdico debe ser conforme a los preceptos del derecho, pues no
podra concebirse que el ordenamiento tutelara actos contrarios al ordenamiento
mismo.De modo que,cuando aparece en sus elementos lo contrario a la ley, al orden
pblico o a las buenas costumbres, la ilicitud se comunica a todo el acto que, en
consecuencia, es invlido.
3) El fin jurdico inmediato: el fin jurdico es la realizacin de un inters que la ley
considera digno de tutela, caracterstica sobresaliente del acto jurdico porque en ella se
manifiesta el aspecto funcional del negocio jurdico como instrumento destinado a cumplir
una funcin econmico-social. Este aspecto funcionales elque permite distinguir el acto
jurdico de otros actos que, siendo voluntarios y lcitos, no son actos jurdicos, ya que
lavoluntadnoest encaminada a establecer relaciones jurdicas, o no tiene por objeto
inmediato la produccin de efectos jurdicos (Tagle, 2002).
a) Condicin
El artculo 343 del CCCN establece:
Alcance y especies. Se denomina condicin a la clusula de los actos jurdicos, por la
cual las partes subordinan su plena eficacia o resolucin a un hecho futuro e incierto.
Las disposiciones de este captulo son aplicables, en cuanto fueran compatibles,a la
clusula por la cual las partes sujetan la adquisicin o extincin de un derecho a
hechos presentes o pasados ignorados.
b) Plazo
El plazo es la fijacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto jurdico
comenzar a producir efectos, o dejar de producirlos(Bustamante Alsina,2005, p.
228). El plazo es la modalidad de los actos jurdicos por la cual las partes subordinan,a
un acontecimientoque esfuturo pero que fatalmentese ha de producir, la exigibilidad o
la aniquilacin de los derechos. El hecho previsto como plazo debe reunir los siguientes
caracteres:a)ha de ser un hecho futuro, b)ha de ser un hecho fatal.
En este sentido, tanto el plazo como la condicin refieren a un hecho futuro, aunque,a
diferencia de la condicin,en laque el suceso es contingente (es decir que no se sabe si se va
a producir), en el plazo, el acontecimiento debe fatalmente ocurrir.
c) Cargo.
El artculo 354 dispone:
Cargo. Especies. Presuncin. El cargo es una obligacin accesoria impuesta al
adquirente de un derecho. No impide los efectos del acto, excepto que su
cumplimiento se haya previsto como condicin suspensiva, ni los resuelve, excepto que
su cumplimiento se haya estipulado como condicin resolutoria. En caso de duda se
entiende que tal condicin no existe.8
- Instrumentos
- Vicios de los actos jurdicos.
Definiciny fundamento
La buena fe es un principio general del derecho (art. 9 del CCCN) que veda el ejercicio
abusivo de los derechos y sustenta nuestro ordenamiento jurdico positivo. Como derivacin
de este principio, se impone a los sujetos el deber de actuar de manera leal, recta, honesta,
con una actitud de cooperacin y generacinde confianza en las propias declaraciones.
La buena fe es un requisito indispensable para la validez del acto jurdico y,por ende,
cuando falta (como ocurre en los casos de la simulacin, del fraude, de la lesin)concurre un
vicio que lo invalida.
De este modo, los vicios de los actos jurdicos son defectos, imperfecciones o
anomalas susceptibles de provocar la ineficacia del negocio, por atentar contra la licitud, la
buena fe o perjudicar los intereses de terceros.
Son vicios propios de los actos jurdicos la lesin, la simulacin y el fraude.
- La lesin. Concepto.
El Libro Primero, Ttulo IV del CCCN, Captulo 6,da tratamiento a los denominados vicios
de los actos jurdicos: lesin, simulacin y fraude. As, la Seccin 1desarrolla la llamada
lesin subjetiva-objetiva.
El artculo 332 dispone:
Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando
una de las partes explotando la necesidad, debilidad squica o inexperiencia de la otra,
obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada
y sinjustificacin. Se presume, excepto prueba en contrario, que existe tal explotacin
en caso de notable desproporcin de las prestaciones.
Los clculos deben hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin debe
subsistir en el momento de la demanda.
El afectado tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se debe transformar en accin de reajuste
si ste es ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
Slo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin.
- Presupuestos de procedencia.
Para que se configure la figura de la lesin subjetiva-objetiva, es necesario que
concurran: a) la grave desproporcin en las prestaciones que debe existir al momento de la
celebracin del negocio jurdico elemento objetivoy b) el elemento subjetivo, que es la
explotacin por parte del beneficiario dela necesidad, debilidad squica o inexperiencia
del lesionado.
El elemento objetivo
En relacin al primer presupuesto, es decir la ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin, ste debe ser concomitante a la celebracin del negocio
y la desarmona entre las prestaciones debe ser notable, evidente a la poca en que el
negocio tuvo nacimiento y no surgir con posterioridad por acontecimientos ajenos a la
voluntad de las partes y que no eran previsibles al tiempo de celebrarse el acto, puesen tal
caso,se podr revisar el negocio por aplicacin de la clusula rebus sic statibus(Lpez Mesa,
2008).
Adems, se exigeque esa ventaja excesiva se obtenga sin justificacin, lo que implica
efectuar una indagacin acerca de la causa fin del negocio, pues,si quien celebr el negocio
pretendi efectuar una liberalidad, dicho acto jurdico escapar a la teora de la lesin.
Por ltimo, la desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda, lo que
resulta lgico en razn del axioma el inters es la medida de la accin;por ende, si,al
momento de entablarse la accin, las prestaciones por diversas circunstancias se tornaron
equivalentes, desaparece el inters jurdicamente protegido para promoverla.
El elemento subjetivo
Por otro lado, en lo atinente al elemento subjetivo, deben coexistir dos presupuestos
que incluso aparecen en sujetos distintos: la necesidad, debilidad squica o inexperiencia en el
lesionado, y el aprovechamiento de esa situacin de inferioridad por parte del lesionante o
sujeto activo.
a) Necesidad: esta nocin se asocia a la de escasez o privacin y comprende un
estado carencial que puede ser material y tambin espiritual. Es decir, significa falta de
las cosas que son menester para la conservacin de la vida, lo quetraduce una
situacin de angustia y agobio derivada de la falta de medios elementales para
subsistir, de lo imprescindible o necesario, teniendo en cuenta las circunstancias
propias de cada persona.
b) Debilidad squica: se trata de trastornos squicos de conducta que,por razones
ajenas a la voluntad de quien los padece, lo colocan en una situacin de inferioridad.
Esta cuestin deber ser ponderada en cada caso, teniendo en cuenta las concretas
aptitudes del sujeto.
c) Inexperiencia: importa la falta de conocimientos que tiene el sujeto respecto del
acto en el momento de su celebracin. El trmino resulta de difcil delimitacin,
porcuanto la inexperiencia debe referirse concretamente al acto de que se trate y del
que se sigue el perjuicio por las prestaciones inequivalentes.
Por ltimo, debe sealarse que la enumeracin de los supuestos de negocio simulado
que realiza elartculo 333 del CCCNes meramente ejemplificativa
- Clases de simulacin.
Por un lado, tenemos la simulacin absoluta y relativa.
La simulacin absolutatiene lugar cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de
real;el acto es completamente ficticio, irreal. Es decir, las partes no quieren en realidad
celebrar ningn negocio jurdico, sino que quieren modificar la apariencia de una disminucin
del activo o un amento ficticio del pasivo de una de las partes, en perjuicio de los acreedores;
aunque a veces puede ser una simulacin lcita.
En la simulacin relativa,las partes encubren la verdadera naturaleza del acto, es decir,
se disimula lo que verdaderamente es. Esta simulacin puede versar sobre:la naturaleza,
cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otroArt. 333, por
ejemplo:una donacin bajo el ropaje jurdico de una compraventa; sobre clusulas que no
son sincerasArt. 333, por ejemplo:se expresa un precio que no es el real;o bien,sobre
fechas que no son verdaderas Art. 333.
Por otro lado, la simulacin se clasifica en lcita e ilcita, que tendr que ver con la causa
determinante que dio origen al acto.
Tal como hemos explicado, la simulacin importa necesariamente un acuerdo entre
quienes celebran el negocio jurdico, consistente en el concierto para producir una
declaracin de voluntad diferente de la voluntad real, y ello obedece a una razn
determinante que se conoce como causa simulandi.
La causa simulandi es el inters que induce a las partes a dar apariencia a un negocio
jurdico que no existe, o a presentarlo en forma distinta de lo que verdaderamente es. Esta
razn que tuvieron para celebrar el negocio aparente puede ser perfectamente inocente o
bien perjudicial a terceros, lo que reviste fundamental importancia para distinguir la
simulacin lcita de la ilcita.
La simulacin ilcita se verifica cuando el negocio jurdico tiene como fin perjudicar a
terceros o quebrantar el ordenamiento jurdico, hiptesis,sta ltima,en que se habla de
fraude a la ley. Este tipo de simulacin causa la nulidad relativadel acto ostensible.
Por su parte, la simulacin es lcitacuando el negocio simulado no es ilcito ni perjudica a
un tercero.
El principio generales que los simuladores del negocio jurdico carecen de toda accin
entre ellos.
Ello es as, toda vez que las partes se pusieron de acuerdo en eludir una prohibicin
legal o perjudicar a terceros, por lo que pierden, en principio,el derecho de impugnar el acto
por el vicio de simulacin.
Ahora bien, s se podr entablar accin de simulacin cuando el simulador se haya
arrepentido de su acto y quiera recuperar el bien para entregarlo a sus acreedores. En este
supuesto,quien acciona pidiendo la declaracin de invalidez del acto simulado lo hace no ya
para consumar el perjuicio a los terceros o el fraude a la ley, sino porque,arrepentido,quiere
recuperar los bienes aparentemente enajenados para afrontar con ellos el pago de sus
obligaciones. En este supuesto, la accin es admisible siempre que se tenga un propsito
sincero y no interesado de volver las cosas al estado anterior.
El contradocumento
El contradocumento es la prueba por excelencia entre las partes de la simulacin.
ste consiste en la prueba inequvoca de los hechos, ya que es la constancia escrita
ya sea mediante instrumento pblico o privadoen el cual las partes manifiestan el verdadero
carcter del acto que ellas han celebrado, por lo que deviene innecesario el aporte de indicios
y presunciones que corroboren la realidad a que se refiere.
El fraude. Nocin.
La nocin de fraude implica una inmediata referencia al engao, al acto contrario a la
verdadyal recto proceder. El fraude supone una conducta tendiente a eludir los efectos de
una norma imperativa o de origen convencional, utilizando otra va negocial no reprobada por
ley. El fraude se configura mediante actos reales, serios y no aparentes, no simulados. No
diverge la voluntad de la realidad declarada, sino que esta realidad amparada en una norma
legal eludelas disposiciones de otra o perjudica a un tercero. Este fraude no es otro que el
fraude a la ley y que est contemplado en el art. 12 del Cdigo Civil y Comercial.
El fraude a los acreedores
El concepto de fraude a los acreedores hace referencia a los actos otorgados por el
deudor, que tienen como nota comn una afectacin de su patrimonio de tal magnitud que
provoca o agrava su insolvencia, impidiendo as la satisfaccin de los crditos concedidos con
anterioridad a aqullos y con evidente perjuicio para los mismos. Es decir que el fraude a los
acreedores es la provocacin o agravacin de la insolvencia del deudor mediante actos u
omisiones del deudor en perjuicio de sus acreedores, sustrayendo bienes de su patrimonio.
Esta caracterizacin permite sealar tres notas que se hallan presentes en la nocin de
fraude a los acreedores: a)otorgamiento por el deudor de actos o negocios jurdicos;
b)provocacin o agravacin de la insolvencia del deudor y c)sustraccin de bienes del
patrimonio del deudor en perjuicio de los derechos de los acreedores.
En primer lugar, cabe sealar que el efecto de la accin de fraude no es la nulidad, sino la
inoponibilidad. Este efecto implica que el acto otorgado por el deudor en fraude a los
acreedores esvlido entre ste y el tercero con quien celebr el acto y slo queda privado de
eficacia frente al acreedor que acciona, es decirqueno puede hacerse valer contra l en la
medida necesaria para la satisfaccin de su crdito.
Seguidamente veremos cundo procede esta accin, es decircontra qu tipo de actos,
cules son los requisitos de procedencia y quines pueden solicitar la declaracin de
inoponibilidad
- Requisitos de procedencia
El artculo 339 del cdigo unificado establece las condiciones generales para la procedencia
de la accin de inoponibilidad. Dispone:
Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin de
inoponibilidad:
a) que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor haya
actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores;
b) que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c) que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido conocer
que el acto provocaba o agravaba la insolvencia.
- Naturaleza jurdica.
Para abordar esta cuestin, podr recurrir al comentario al art. 957 de Rivera, J. (2015).
Libro III: Derechos personales, Ttulo II: Contratos en general, Captulo 1: Disposiciones
generales. En J. Rivera, y G. Medina (dir.), Cdigo Civil y Comercial de la Nacin comentado,
Tomo III (pp. 399-421). Buenos Aires: La Ley.
Asimismo, cada contrato en particular tiene sus elementos esenciales y especiales, que
varan de acuerdo con el tipo de contrato. En el contrato de compraventa una de las partes
se obliga a transferir la propiedad de una cosa, y la otra a pagar un precio en dinero.4 En
consecuencia, es necesaria la existencia de clusulas vinculadas con la cosa y el precio.
Asimismo, el Cdigo establece una regulacin expresa para los casos de clusulas abusivas,
recogiendo principios tomados de la Ley de defensa del consumidor.7 Considera que se tienen
por no escritas, y, por lo tanto, no tienen efecto las clusulas8:
a) que desnaturalizan las obligaciones del predisponente (es decir, que quitan el
carcter de natural o normal y limitan o restringen las obligaciones de quien
redacta la clusula, en su propio beneficio);
b) que implican una renuncia o restriccin a los derechos del adherente (en tanto
suponen un menoscabo para la parte que no intervino en la redaccin de la clusula);
c) sorpresivas, es decir, aquellas que, por su contenido, redaccin o por la manera en
que estn presentadas, no son razonablemente previsibles.
La sancin para las clusulas abusivas es que se las tengan por no convenidas, es
decir, por no escritas, no produciendo ninguno de sus efectos.9
La oferta debe estar dirigida a una persona determinada o determinable, debe ser
completa y contener la intencin de obligarse. Segn el art. 972 del Cdigo, son requisitos de
la oferta15:
a) Direccionalidad. Con respecto al elemento "sujeto", la oferta debe ser recepticia.
Esto implica decir que tenga destinatario, o sea, una o ms personas determinadas o
determinables que, en su caso, asumirn la condicin de aceptante.
b) Completitividad. Supone la autosuficiencia o plenitud de la declaracin
contractual emitida, que debe contener las precisiones necesarias vinculadas a los
efectos que van a derivarse del contrato, en caso que ella sea aceptada.
El art. 972 slo exige que contenga las precisiones necesarias para establecer los
efectos que debe producir de ser aceptada, aunque no contenga todos los elementos
constitutivos del contrato. Esto implica que la oferta es completa an cuando carezca
de cuestiones accesorias, lo que puede variar, lgicamente, de acuerdo con las
circunstancias particulares del caso.
En aquel sentido, en los principios UNIDROIT se establece que: una propuesta para
celebrar un contrato constituye una oferta, si es suficientemente precisa e indica la
intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin.84
c) Vinculante. La oferta debe ser hecha por el oferente con la intencin de obligarse,
es decir, de quedar obligado cuando el destinatario la acepte. Esto se relaciona
directamente con la finalidad de la oferta. La oferta se hace con la intencin de
producir efectos jurdicos, ya sea crear, modificar o extinguir un contrato.
Es evidente que no hay intencin de obligarse en los casos de declaraciones que se
formulan como bromas, o ejemplos, o enseanzas, o cualquier otro tipo de
manifestaciones que, por no contar con la intencin de obligarse, carecen de
trascendencia jurdica.
Retractacin
Es una manifestacin de voluntad del oferente que tiene por efecto retirar la oferta. El
Cdigo permite que el oferente retire libremente su oferta, en tanto el destinatario tome
conocimiento de la retractacin antes de haber conocido la oferta, o en el mismo momento
de conocerla16.
Este sistema difiere del seguido por el Cdigo Civil Alemn, en el cual la oferta es
irrevocable (salvo reserva en contrario). Y no pierde vigor en caso de muerte o incapacidad
del oferente.
As, nuestro Cdigo establece que la oferta dirigida a una persona determinada puede ser
retractada si la comunicacin de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo
tiempo que la oferta.17 De manera similar, en los principios de UNIDROIT, al referirse al
retiro de la oferta, se establece que cualquier oferta, aun cuando sea irrevocable, puede ser
retirada si la notificacin de su retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la
oferta.18
Debe entenderse que la retractacin no slo debe haber sido hecha, sino tambin remitida
en tiempo til, de manera que sea recibida por el destinatario por lo menos hasta el mismo
momento en que llegue la oferta. En esos casos, la retractacin de la oferta no acarrear
ninguna consecuencia jurdica para el oferente.
Por aplicacin de los principios generales, y del criterio seguido por el Cdigo para el caso
de muerte o incapacidad de las partes, si la retractacin de la oferta es posterior y ha
perjudicado al destinatario, este podr reclamar su reparacin.19
En los casos en que el tiempo es indeterminado, habindose renunciado pura y
simplemente a la facultad de revocar, es de aplicacin el prrafo tercero del art. 974, segn
el cual el proponente queda obligado hasta el momento en que puede razonablemente
esperarse la recepcin de la respuesta, expedida por los medios usuales de comunicacin.20
Caducidad
Supone la prdida de eficacia de la declaracin por el acaecimiento de determinados
hechos objetivos, tales como el fallecimiento o incapacitacin del proponente o destinatario,
conforme analizaremos en el punto 3.2.5.
- Aceptacin
16Previamente, en el Cdigo Civil, la regla era que la oferta poda ser revocada mientras no hubiera sido aceptada; aceptacin que, entre ausentes, se
produca cuando se enviaba la oferta al proponente. Esto era en virtud de los arts. 1.150 y 1.154 del Cd. Civ., sustituidos por art. 975 de la Ley N
26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de
la Nacin Argentina.
17Art. 975 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
18Art. 2.1.3, inc. 2 Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales 2010. Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho
Privado.
19Art. 976 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
20Esta situacin no estaba resuelta anteriormente en el Cdigo Civil, por lo que se entenda que sin perjuicio de que el derecho del destinatario se
prescriba a los diez aos, le caba al oferente pedir al juez que fije un trmino de vencimiento conforme a lo que verosmilmente las partes
entendieron que deba ser. Ello en virtud de los arts. 541, 618, 752, y 620 del Cd. Civ., sustituidos por art. 974 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina
En la doctrina hay coincidencia en cuanto a considerar a la aceptacin como una
manifestacin unilateral de la voluntad, recepticia, de contenido coincidente con el de la
oferta, que est dirigida al oferente y destinada a la formacin del contrato.
Modos de aceptacin
a) Direccionalidad. As como la oferta es direccional, la aceptacin, lgicamente,
debe estar dirigida al ofertante o proponente de la oferta. Esto marca su carcter de
recepticia: el destinatario no puede ser otro que aquel que le propuso la oferta en
cuestin.
Se evidencia an ms en la actual redaccin del Cdigo, en donde es clave el hecho de
la recepcin por el proponente de la aceptacin, lo que delimita el momento en que el
contrato queda perfeccionado, en los contratos entre ausentes.21
b) La plena conformidad con la oferta. La oferta supone una declaracin unilateral
de voluntad realmente encauzada a concluir el negocio, por lo que debe ser eficaz a tal
fin.
Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar la plena conformidad
con la oferta.
La regulacin en nuestro Cdigo: mediante el principio de identidad, establece que
para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar plena conformidad con
la oferta.22
La norma no discrimina entre elementos esenciales y secundarios del contrato, por lo
que el acuerdo debe ser absoluto. Para ello, debe existir una total coincidencia con la
proposicin enviada, tanto en los puntos esenciales, como en los accidentales. A tenor
de ello, cualquier modificacin que el destinatario hace a la oferta, al manifestar su
aceptacin, se reputa como una propuesta de un nuevo contrato que requiere de
aceptacin por parte de quien era el oferente original para su formalizacin. Esta es la
postura receptada por el art. 978 del Cdigo, que adems contempla la posibilidad de
que las modificaciones sean admitidas por el oferente si lo comunica de inmediato al
aceptante. Es decir, en este caso, el tiempo es relevante a los efectos de determinar si
el contrato queda concluido con las modificaciones formuladas.
Es necesario distinguir el problema tratado de la falta de previsin de determinados
aspectos del contrato por las partes. Una cosa es que las partes contraten, dejando sin
resolver diversos aspectos de la convencin (plazo, determinacin exacta del objeto,
precio, etc.), pero manifestando pleno acuerdo sobre los que s han tratado. Y otra
muy diferente es que mantengan diferencias sobre el contenido del contrato,
plasmadas en la aceptacin (que supone una propuesta de nuevo contrato de
conformidad con el art. 978).103 Es este segundo caso, al que se refiere el artculo
citado, en el que nunca habr contrato, producindose una contrapropuesta que
deber ser considerada por el oferente original.
La aceptacin, entonces, debe consistir en una adhesin lisa y llana a la propuesta
efectuada y debe ser oportuna.104 La oferta debe subsistir (recordemos que el
proponente puede retractarse de conformidad con el art. 975 antes, o hasta el mismo
momento de la recepcin de la oferta). Ello implica que si la oferta llega al destinatario
antes que la comunicacin de su retiro, tiene eficacia jurdica y subsiste para el
destinatario, quien puede aceptarla.
o Persona fallecida:
Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos anteriores a la inscripcin de la
sentencia no pueden impugnarse, excepto que la enfermedad mental resulte del
acto mismo, que la muerte haya acontecido despus de promovida la accin
para la declaracin de incapacidad o capacidad restringida, que el acto sea a
ttulo gratuito, o que se pruebe que quien contrat con ella actu de mala fe.33
- Poder. Concepto.
Para actuar en nombre ajeno y obtener que los efectos del negocio celebrado recaigan en
la persona por quien se obra, es indispensable contar con un poder. Este poder surge en un
acto previo denominado apoderamiento. El poder de representacin puede basarse en una
regla de derecho o en una ordenacin pblica, en la constitucin de una persona jurdica o en
un negocio jurdico, esto es, un poder. El negocio jurdico por el cual se confiere un poder de
representacin se denomina tambin en la prctica espaola poder El poder de
representacin es el fundamento de la eficacia del negocio representativo: Constituye un
requisito legal de la eficacia de este. Dicho poder como se ha sealado puede derivar de la
- Abuso de poder.
Extincin
ARTCULO 380.- Extincin. El poder se extingue: a. por el cumplimiento del o de los
actos encomendados en el apoderamiento; b. por la muerte del representante o del
representado; sin embargo subsiste en caso de muerte del representado siempre que haya
sido conferido para actos especialmente determinados y en razn de un inters legtimo que
puede ser solamente del representante, de un tercero o comn a representante y
representado, o a representante y un tercero, o a representado y tercero; c. por la
revocacin efectuada por el representado; sin embargo, un poder puede ser conferido de
modo irrevocable, siempre que lo sea para actos especialmente determinados, limitado por
un plazo cierto, y en razn de un inters legtimo que puede ser solamente del representante,
o de un tercero, o comn a representante y representado, o a representante y un tercero, o a
representado y tercero; se extingue llegado el transcurso del plazo fijado y puede revocarse
si media justa causa; d. por la renuncia del representante, pero ste debe continuar en
funciones hasta que notifique aqulla al representado, quien puede actuar por s o
reemplazarlo, excepto que acredite un impedimento que configure justa causa; e. por la
declaracin de muerte presunta del representante o del representado; f. por la declaracin de
ausencia del representante; g. por la quiebra del representante o representado; h. por la
prdida de la capacidad exigida en el representante o en el representado.
Objetos prohibidos
El objeto de los contratos no puede ser prohibido. De conformidad con el art. 1.004:
No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son imposibles o estn
prohibidos por las leyes, son contrarios a la moral, al orden pblico, a la
dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos ajenos; ni los bienes
que por un motivo especial se prohbe que lo sean. Cuando tengan por objeto
derechos sobre el cuerpo humano se aplican los artculos 17 y 56.146
Esta norma se corresponde con el art. 279 que refiere al objeto de los actos
jurdicos.39
Nocin
Cuando en trminos generales se ha debatido doctrinariamente al tema de la causa de
los contratos, las cuestiones controvertidas se refieren a la causa fin y no a la causa fuente.
Es decir, la causa fuente alude al hecho, acto o relacin jurdica que engendra la obligacin.
Lorenzetti (2010) se refiere a las diferentes posiciones doctrinarias en torno al tema de
causa. As, menciona al causalismo clsico; y, como principal exponente, a Domat, quien la
entenda como una razn que se manifestaba en tres tipos de contratos (los onerosos, los
reales y los gratuitos), concluyendo que la causa era un elemento esencial de la obligacin.
Por otro lado, estn los anticausalistas, quienes niegan la autonoma de la nocin de causa
como elemento integrante de los requisitos del acto jurdico. Para esta postura, los elementos
esenciales son slo el consentimiento, la capacidad y el objeto. Y, finalmente, los
neocausalistas son autores modernos que defienden la nocin de causa, en coincidencia con
los clsicos, pero advierten que sta ltima es un elemento del acto jurdico, no de la
obligacin. Esta corriente importa toda una renovacin en el tema de la causa, al reconocer
los motivos como incorporados a la nocin de la misma. Se configura la nocin de causa en
As, el Cdigo opta por receptar la nocin de causa fin, como determinante de la
voluntad de celebracin del contrato. Adems, incorpora la nocin de presuncin de causa y
de acto abstracto, en los siguientes trminos: Aunque la causa no est expresada en el acto
se presume que existe mientras no se pruebe lo contrario.48 Es que lo cierto es que las
partes en un contrato se obligan por un motivo, por eso se presume la existencia de causa,
ya que difcilmente lo hagan sin un motivo. Ello da validez a las declaraciones y seguridad
jurdica (Lorenzetti, 2010). Luego, el artculo dispone: El acto es vlido aunque la causa
expresada sea falsa si se funda en otra causa verdadera.49 Ello alude a la simulacin de la
causa manifestada en el acto, la que no es verdadera, y, por lo tanto, es simulada, pero que
es vlida en tanto la causa real exista, aunque est solapada.
Adems: La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son discutibles en el acto
abstracto mientras no se haya cumplido, excepto que la ley lo autorice.50
Necesidad
El art. 1.013 del Cdigo recepta el principio de la necesidad de causa, disponiendo que
la causa debe existir en la formacin del contrato y durante su celebracin, y subsistir
durante su ejecucin. La falta de causa da lugar, segn los casos, a la nulidad, adecuacin o
extincin del contrato.51 Esto es coherente con lo mencionado en el punto 5.1.2 de la
presente lectura, respecto a la presuncin de la existencia de causa en los actos jurdicos.
- Forma. Concepto.
Formas de los contratos
Todo contrato requiere una forma, entendida como un hecho exterior por el que la
voluntad se manifiesta. Seguidamente, nos referiremos a la forma de los contratos en nuestra
legislacin.
-Nociones generales
Conforme lo seala Alterini (2012), la forma es el elemento externo del contrato; la
prueba es el medio para demostrar que fue celebrado (2012, p. 431). Contina, al respecto:
Al Cdigo Civil (ley de fondo) le incumbe precisar qu medio de prueba es
idneo para cada acto, pues muchas veces la prueba est ntimamente ligada a
la naturaleza del acto; pinsese, por ejemplo, en la prueba del estado de las
personas. Pero incumbe a las Provincias regular, a travs de sus leyes de forma,
la manera en que se llevar a cabo la prueba, esto es, la regulacin
- Carga de la prueba
La expresin onusprobandi alude a quien tiene la carga procesal de demostrar un
hecho; en este caso, la existencia de un contrato y el resto de las vicisitudes que puedan
derivarse de una relacin contractual. Es un principio propio del derecho procesal que tiene
mltiples derivaciones.
Medios de prueba
El art. 1.019 del Cdigo dispone al respecto:
Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para llegar a una
razonable conviccin segn las reglas de la sana crtica, y con arreglo a lo que
disponen las leyes procesales, excepto disposicin legal que establezca un
medio especial. Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser
probados exclusivamente por testigos.55
El Cdigo, a travs de esa norma, dispone una regla general que es la amplitud de
medios de prueba. No hay una descripcin concreta de los medios de prueba, por lo que
todos sern aptos en la medida en que formen una razonable conviccin segn las reglas de
la sana crtica. La excepcin constituye el caso de los contratos que tengan un medio de
prueba especfico.
En relacin a la sana crtica, como sistema de apreciacin judicial de las pruebas, ste
funciona, siguiendo a Alterini (2012), de manera que
() el juez tiene libertad para formar un criterio sobre el caso segn su
conviccin, pero requiere que el juzgador exhiba el proceso de razonamiento
que lo ha llevado a su conclusin, que diga por qu tiene probado un hecho, lo
que constituye una garanta para el sujeto de derechos, ya que le permite saber
la razn que motiv el pronunciamiento judicial. (p. 434).
De conformidad con ese artculo, los contratos a los que la ley les asigna una
formalidad especfica (a los efectos de su prueba) pueden ser probados por otros medios de
prueba. El artculo se refiere a la imposibilidad de obtener la prueba designada por ley
justamente por no haber cumplido con la forma requerida o por la imposibilidad de
presentarla a los efectos requeridos.
Cobra, en estos casos, especial relevancia la nocin de principio de prueba por escrito,
entendida como la existencia de cualquier instrumento que emane de la otra parte, de su
causante o de parte interesada en el asunto, que haga verosmil la existencia del contrato.
Como seala Alterini (2012), el principio de prueba por escrito constituye un indicio,
resultante de un instrumento no firmado por la otra parte que, teniendo relacin directa con
el contrato, resulta elemento de juicio til para tenerlo por probado (2012, p. 449).
Introduccin
La norma contiene estipulaciones basadas en los mismos principios que la excepcin
de incumplimiento regulada en el CC y est destinada a preservar la efectividad de las
contraprestaciones que hace al equilibrio de los contratos bilaterales. Se aplica en supuestos
en los que an hay esperanza de cumplimiento, con riesgo de incumplimiento, frente a cuyos
efectos intenta preservarse una de las partes.
La suspensin se adopta ante la posibilidad seria de un incumplimiento parcial
sustancial o total de las obligaciones a cargo de la contraparte; situacin prevista en el art. 71
de la Convencin de las Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercaderas y
en el punto 7.3.4 de los Principios de Unidroit sobre los contratos comerciales internacionales.
Interpretacin
Para que proceda la suspensin del cumplimiento se requiere:
1. que se trate de un contrato bilateral (art. 966 CCyC); y
2. que el cumplimiento de las prestaciones a cargo de cada una de las partes deba
producirse en forma simultnea; por lo que la previsin no resulta de aplicacin en los
casos de contraprestaciones sucesivas.
Introduccin
La norma, siguiendo la lnea de la funcin preventiva del dao de la que dan cuenta
los arts. 1710 a 1715 CCyC, incorpora una regulacin novedosa para nuestro derecho
privado, por la que se prev un supuesto de autoproteccin de una de las partes contratantes
ante situaciones objetivamente verificables que hacen peligrar la posibilidad de cumplimiento
de la contraria y que podran determinar que, en caso de cumplir con la prestacin a su
cargo, quien invoca la tutela podra sufrir un perjuicio patrimonial.
Interpretacin
A diferencia de lo establecido en el art. 1031 CCyC, en esta norma no se requiere
simultaneidad en las contraprestaciones; basta que una parte declare su intencin de no
cumplir; que acte de modo tal que una persona razonable pueda establecer que no cumplir
su obligacin; que se vea afectada su aptitud para cumplir lo que puede ocurrir, por
ejemplo, por la prdida de derechos para la explotacin de determinados recursos
naturales o que evidencie una situacin de insolvencia, para que la otra pueda considerarse
habilitada para efectuar el planteo de una tutela preventiva.
La suspensin es tal y no una resolucin del vnculo contractual, por lo que perdurar
en tanto subsista la situacin de riesgo por dficit de aptitud patrimonial de la contraria o su
actitud reticente al cumplimiento, la que cesar cuando se produzca el cumplimiento o la
destinataria de la medida d seguridades suficientes de su concrecin.
Obviamente, de no alcanzarse tales seguridades en un tiempo razonable segn el tipo
de prestacin de la que se trate, la situacin podr devenir en ineficacia definitiva, dando
lugar a las acciones propias de la funcin resarcitoria, por agotamiento de la preventiva
Introduccin
La fuente de la obligacin de sanear los vicios jurdicos o materiales ocultos, existentes
en la cosa al tiempo de la entrega, es la transmisin. Es, a partir de ella, que nace la
obligacin de sanear.
Eviccin y vicios ocultos son especies de la garanta general de saneamiento. Este
Cdigo regula los aspectos comunes de ambas, considerando su mbito de aplicacin,
naturaleza jurdica y efectos. En la eviccin se regulan los requisitos de admisibilidad de la
accin, el rgimen de defensa en juicio, la cesacin de la responsabilidad y la prescripcin. En
el pargrafo tercero, dedicado a los vicios ocultos o redhibitorios, se ocupa del mbito de
aplicacin, la modificacin de la garanta, su caducidad y las acciones por responsabilidad.
A diferencia del CC, que ubicaba la cuestin de la garanta de saneamiento en medio
de los contratos en particular, este Cdigo la regula en la parte general de los contratos,
mejorando con ello la metodologa empleada. Tal como se haca en el Proyecto de 1998 se
incluyen, en primer trmino, disposiciones generales y luego, normas especficas para la
responsabilidad por eviccin y por vicios ocultos. La regulacin se integra con lo dispuesto
sobre eviccin en otras partes del Cdigo, entre las que se encuentran los contratos en
particular: dacin en pago (art. 943 CCyC); permuta (art. 1174 CCyC); locacin (art. 1220
CCyC); donacin (arts. 1556 y 1557 CCyC); fianza (art. 1598 CCyC); cesin (arts. 1628 a
1631 y 1639 a 1640 CCyC); cesin de herencia (art. 2305 CCyC); particin (arts. 2404 a 2406
CCyC); eviccin con relacin a los donatarios (art. 2419 CCyC); particin por testamento (art.
2423 CCyC); y eviccin en los legados (art. 2503 CCyC).
Interpretacin
Sujetos responsables por la garanta de saneamiento
De acuerdo a lo regulado en el art. 1033 CCyC, estn obligados a responder por
saneamiento:
a. Quien transmite bienes a ttulo oneroso: La garanta se dar en todos los
supuestos en los que medien transmisiones a ttulo oneroso y comprende las
donaciones con cargo (arts. 1562 y 1563 CCyC) o remuneratorias (art. 1561 CCyC)
que, de acuerdo a lo establecido en el art. 1564 CCyC, se consideran como actos a
ttulo oneroso en la medida en que se limiten a una equitativa retribucin de los
servicios recibidos o en que exista equivalencia de valores entre la cosa donada y los
cargos impuestos. No obstante, cabe sealar que en la donacin sin componente de
onerosidad, el donante puede responder por saneamiento en los supuestos
contemplados en los arts. 1556 a 1558 CCyC.
b. Quien ha dividido bienes con otros: Cuando varias personas son cotitulares de
los mismos bienes, no poseen una parte determinada de ellos, sino una parte indivisa,
una porcin ideal. La divisin de bienes produce la determinacin material de lo que a
cada uno corresponde y por va de lo aqu dispuesto se procura mantener la equidad
en la distribucin, la que se vera afectada si quien recibe un determinado bien se ve
luego vencido por un tercero en juicio sobre su titularidad o sufre un detrimento
patrimonial en razn de un vicio oculto de la cosa, situacin que el ordenamiento
jurdico prev, estableciendo la garanta, tambin en este caso.
c. Los antecesores de quienes se encuentren comprendidos en los dos
supuestos anteriores, si la transferencia que realizaron fue a ttulo oneroso:
En razn de lo establecido en este inciso, si el adquirente de un bien es a ttulo
gratuito y carece de accin contra su transmitente inmediato, podr accionar contra
cualquiera de los antecesores de este, avanzando en la cadena de transmisiones hasta
llegar a quien era el titular del derecho al tiempo de la aparicin del vicio en el derecho
o en la materialidad de la cosa. Lo que resulta justo pues, de lo contrario, la existencia
de un acto a ttulo gratuito en una secuencia de transmisiones liberara de
responsabilidad a quien transmiti originalmente un derecho viciado
Introduccin
Las opciones establecidas en este artculo a favor del acreedor por saneamiento
constituyen un adelanto respecto de la regulacin preexistente, que solo permita, en materia
de eviccin, extinguir el acto y requerir la restitucin del precio con ms daos y perjuicios,
en algunos supuestos.
Interpretacin
De acuerdo a lo regulado en esta norma, el acreedor de la obligacin de saneamiento
tiene la facultad jurdica de elegir entre dos opciones que conducen a la conservacin del
vnculo contractual y una tercera, que le pone fin. As, puede:
a. Reclamar el saneamiento del ttulo o la subsanacin de los vicios: La
subsanacin del vicio puede darse, en caso de eviccin, por ejemplo, por la adquisicin que el
transmitente haga del bien de quien sea su dueo tras haberlo entregado como si fuera
propio al acreedor de la garanta. En el caso del vicio redhibitorio, ella puede producirse por
va de la reparacin del vicio a costa del transmitente.
b. Reclamar un bien equivalente, en caso de ser el transmitido de naturaleza
fungible: La sustitucin por el transmitente de cosa fungible por otra de igual especie que
no se encuentre afectada por reclamos jurdicos de terceros o por defectos ocultos en su
materialidad, segn el caso, constituye una va idnea para la satisfaccin de la garanta de
saneamiento.
c. Declarar resuelto del contrato: El artculo no prev la posibilidad de resolucin
parcial, con reduccin del precio, que contemplaba el Proyecto de 1998.
Introduccin
Se prev en esta norma la posibilidad, para el acreedor de la garanta de saneamiento,
de reclamar por los daos y perjuicios que pudo haber sufrido como derivacin del negocio
alterado por la existencia de vicios.
Interpretacin
El artculo enuncia, de modo general, el derecho del acreedor de la responsabilidad por
saneamiento prevista en el art. 1039 CCyC de reclamar el resarcimiento de los daos y
perjuicios que pudo haber sufrido, del que gozar, salvo que se verifique alguna de las
siguientes circunstancias:
a. Que el adquirente haya podido conocer el peligro de la eviccin o la existencia de
los vicios y no haya tomado conocimiento de ellos en razn de una conducta poco
diligente de su parte.
b. Que el enajenante no haya podido conocer el peligro de eviccin o la existencia de
vicios, supuesto en el que la garanta opera limitando a la cobertura relativa al bien,
mas no a los daos que pudieron haberse derivado para el adquirente de la eviccin o
de los vicios ocultos. Se tiene en consideracin la buena fe del transmitente.
c. Que la transmisin haya sido hecha a riesgo del adquirente, supuesto en el que se
considera que hizo su evaluacin y asumi tal circunstancia, a menudo con
disminucin del precio. Esta clusula debe tenerse por no escrita cuando se trata de un
contrato celebrado por adhesin a clusulas predispuestas por el enajenante (art. 988,
inc. b, CCyC) o de consumo (art. 1117 CCyC).
d. Que la adquisicin haya resultado de una subasta judicial o administrativa; ello, sin
perjuicio de la eventual responsabilidad del Estado en caso de haber mediado defectos
en el trmite que hubieran generado una publicidad defectuosa. Segn se establece en
el prrafo final del artculo, en los casos mencionados en los apartados a) y b), la
responsabilidad no podr ser invocada por quien desarrolla como actividad profesional
la transmisin de bienes de la naturaleza del que se trate; ello, salvo que ambas partes
sean profesionales en la misma rea de mercado.
Introduccin
En trminos generales, y sin perjuicio de las variaciones de rgimen previstas para
situaciones concretas, la eviccin como garanta constituye la obligacin de quien transmiti
un derecho a ttulo oneroso, por la que debe asistir o sustituir en un proceso judicial al
adquirente frente a todo planteo de causa jurdica anterior o contempornea al acto de
transmisin, que podra conducir a que se lo privara total o parcialmente del derecho
adquirido; ella comprende, asimismo, la obligacin subsidiaria de indemnizarlo en caso de
incumplimiento o de intervencin infructuosa.
Interpretacin
De acuerdo a lo establecido en el art. 1044 CCyC, la responsabilidad por eviccin
asegura la existencia y la legitimidad del derecho transmitido; vale decir que este se
encuentra en la esfera de disponibilidad del enajenante para el acto de que se trata. Esa
responsabilidad alcanza a:
1. Toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, por causa
anterior o contempornea a la adquisicin, sea ella canalizada por una accin
reivindicatoria o por cualquier tipo de reclamo que pueda incidir en la posibilidad de
goce pleno del bien. Ello se da en todos los supuestos en los que un tercero invoque
un mejor derecho. Quedan excluidos de la garanta los planteos que se formulen por
causa posterior a la transmisin, las turbaciones de derecho provenientes de una
disposicin legal (art. 1045, inc. b, CCyC) y los supuestos de eviccin resultante de un
derecho con origen anterior a la transferencia, consolidado luego de ocurrida ella,
como es el generado por un planteo de prescripcin adquisitiva victorioso; supuesto en
el que el juez puede apartarse de la disposicin para establecer una solucin
equitativa, de generar ella un desequilibrio econmico desproporcionado.
2. Los reclamos de terceros, fundados en derechos resultantes de la propiedad
intelectual o industrial, salvo que el enajenante se hubiera ajustado a especificaciones
suministradas por el adquirente, como lo prev el art. 42, inc. 2, apart. b) de la
Convencin de Viena de 1980, sobre Compraventa Internacional de Mercaderas.
3. Toda turbacin de hecho causada por el propio transmitente, pues las provenientes
de terceros ajenos al transmitente quedan excluidas de la garanta en razn de lo
previsto en el art. 1045, inc. a, CCyC.
Introduccin
A menudo ocurre en el trfico negocial que se transmiten cosas que no tienen en la
realidad la calidad material o la funcionalidad que se les atribuye, por lo que quien las recibe
a ttulo oneroso se encuentra con que no resultan aptas para la finalidad razonablemente
tenida en consideracin al celebrarse el contrato. La responsabilidad por vicios ocultos
proporciona una va de solucin para tales situaciones, posibilitando tanto que quien recibi
un bien lo conserve, con disminucin del precio que pag por l a menudo, como ocurre
con la adquisicin de inmuebles, quien lo recibi y ya se estableci no tiene inters en
dejarlo, en encarar una nueva bsqueda y mudanza y prefiere una solucin alternativa o
que deje la operacin sin efecto.
La responsabilidad por vicios ocultos de la cosa es inherente a los contratos onerosos y
est destinada a proteger los intereses del adquirente, permitindole exigir una disminucin
del precio o dejar sin efecto la operacin en caso de presentar el bien defectos que lo hagan
impropio para su destino.
Lo que en este pargrafo del Cdigo se considera es el defecto en la materialidad de la
cosa, de una entidad suficiente como para cercenar gravemente su utilidad o hacerla
impropia para su destino.
La garanta rige bsicamente en los contratos a ttulo oneroso (art. 967 CCyC, 1
parte); pero los subadquirentes a ttulo gratuito que hubieran obtenido el bien de un
adquirente a ttulo oneroso, pueden disponer de la garanta y ejercerla contra quien hizo una
anterior transmisin viciada.
Si las partes no prevn nada sobre la obligacin de saneamiento, debe tenrsela por
existente en la relacin contractual (art. 1036 CCyC). Fuera de esta regulacin se encuentra
la establecida en la Ley de Defensa del Consumidor para la regulacin de la responsabilidad
por vicios de toda ndole cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo entregado o su
correcto funcionamiento.
Interpretacin
Vicios ocultos y vicios redhibitorios
Todo defecto no ostensible en la materialidad de una cosa puede ser considerado vicio
oculto, gnero que comprende a los vicios redhibitorios, definidos en el art. 1051, inc. b,
CCyC, como los defectos que hacen a la cosa impropia para su destino por razones
estructurales o funcionales o bien que disminuyen su utilidad a tal extremo, que de
haberlos conocido el adquirente no la habra adquirido o hubiera dado por ella una
contraprestacin de menor valor.
El primer tramo del concepto coincide con el enunciado tradicional del instituto, pero
luego el Cdigo, con una innovacin interesante, incorpora el defecto estructural o funcional
que disminuye o elimina la aptitud de la cosa, lo que es de especial aplicacin a la adquisicin
de bienes generados por la innovacin tecnolgica.
2. Los vicios redhibitorios, defectos que hacen a la cosa impropia para su destino o
disminuyen su utilidad en grado tal que, de haber sido conocidos por el adquirente, este no
habra contratado como lo hizo; categora que puede comprender:
i. defectos ocultos que no revistan dicha envergadura pero a los que las partes
decidan dar el tratamiento jurdico de los vicios redhibitorios (art. 1052, inc. a
CCyC);
ii. defectos cuya atencin haya sido expresamente garantizada por el
enajenante, aunque el adquirente debiera haber conocido su existencia (art.
1052, inc. b, CCyC); y
iii. defectos con relacin a los que los partcipes de la cadena de
comercializacin del bien otorgaron garantas especiales (art. 1052, inc. c,
CCyC).
- Caducidad.
ARTCULO 1055.- Caducidad de la garanta por defectos ocultos. La responsabilidad
por defectos ocultos caduca:
a. si la cosa es inmueble, cuando transcurren tres aos desde que la recibi;
b. si la cosa es mueble, cuando transcurren seis meses desde que la recibi o puso en
funcionamiento.
Introduccin
En algn momento el defecto oculto se hace ostensible: afloran humedades o grietas en
los inmuebles, presentan problemas funcionales las mquinas o se evidencia una enfermedad
congnita en un animal. Tal afloramiento marca el punto de partida para el cmputo de los
plazos establecidos para el ejercicio de las acciones conferidas para hacer efectiva esta
responsabilidad.
Interpretacin
La denuncia del defecto En el art. 1054 CCyC se impone al adquirente la carga de
denunciar la manifestacin del defecto oculto dentro de los sesenta das de haberse hecho
este ostensible. Se trata de una carga y no de una obligacin; un imperativo del propio
inters del adquirente quien, de no dar cuenta de la aparicin del defecto, pierde la
posibilidad de hacer efectiva la responsabilidad del transmitente, operndose un supuesto de
caducidad que solo puede verse enervado por la acreditacin de una circunstancia: que el
enajenante haya conocido o debido conocer la existencia del defecto; supuesto en el que,
con fundamento en la buena fe del adquirente, se puede soslayar el trmino fatal.
En caso de manifestarse el derecho en forma gradual, el plazo de todos modos se
cuenta desde que se hizo evidente y tambin rige el supuesto de excepcin por conocimiento
debido del enajenante.
Dadas las consecuencias derivadas de la falta de denuncia expresa en el plazo
indicado, es conveniente que ella se efecte por algn medio fehaciente cuyo empleo pueda
ser luego acreditado en juicio, de ser ello necesario.
SUB-EJE TEMTICO 4: EXTINCIN
Dicho precedente fue modificado en 1863 con el caso Taylor V. Caldwell, que
determin que habindose destruido materialmente el objeto de la prestacin se
frustraba el contrato y el obligado no era responsable del incumplimiento,
consagrndose en el derecho ingls lo que en el derecho continental podra asimilarse
al caso fortuito o fuerza mayor. Donde mayormente se desarroll el instituto de la
frustacin fue en el derecho martimo, tomndose como base para la aplicacin del
instituto de marras la frustracin de la aventura comercial que las partes haban tenido
al contratar; en estos supuestos es donde la teora de la frustracin tuvo aplicaciones
ms amplias, alcanzando situaciones donde no se haba producido la destruccion de la
cosa ni la imposibilidad material de incumplimiento de la obligacin. (Barocelli, 2004,
Apartado III).
A travs del art. 1.090 del Cdigo se autoriza a la parte perjudicada por la frustracin
de la finalidad del contrato a declarar su resolucin.57 Ello en tanto se den ciertas
condiciones. A saber:
Como en los casos analizados anteriormente, para que la resolucin surta efectos,
quien la solicita debe comunicar su declaracin extintiva a la otra parte.
Por ltimo, si la frustracin de la finalidad es temporaria, hay derecho a resolucin slo si
se impide el cumplimiento oportuno de una obligacin cuyo tiempo de ejecucin es esencial.
Este instituto se encuentra regulado en el art. 1.091 del Cdigo, el cual establece:
Evolucin:
La lesin no era admitida en el cdigo civil de Vlez Sarsfield, quien rechaz
categricamente la lesin como vicio en los contratos.
La reforma introducida por la ley 17.711 del ao 196859, incorpor al Cdigo Civil (hoy
derogado por ley 26.994) en su art. 954, la lesin mediante una frmula objetivo-subjetiva,
donde aparecen invariablemente ambos elementos: la desproporcin entre las prestaciones,
que debe derivar de la explotacin por una de las partes de un estado de inferioridad tpico
de la otra.
La ley 26.994 que sanciona el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin60, regula a la
lesin en el art. 332 (Captulo 6, Vicios de los actos jurdicos, Ttulo IV, Libro Primero del
Cdigo) como un vicio de los actos jurdicos, junto con la simulacin y el fraude:
59 Ley 17.711 del 22 de abril de 1968. Cdigo Civil. Modificaciones. Poder Ejecutivo de la Nacin Argentina.
60 Ley 17.711 del 22 de abril de 1968. Cdigo Civil. Modificaciones. Poder Ejecutivo de la Nacin Argentina.
61 Art. 332 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
necesario que, a partir del conocimiento de ese estado, se pretenda obtener un beneficio
desproporcionado, tomando posesin psicolgica de ellos para explotarlos e instrumentarlos
para sus fines.
Tal como sostiene Alterini (2012), para diferenciar la lesin de la figura antes vista de la
imprevisin, en los dos casos el deudor sufre un perjuicio patrimonial exorbitante e inicuo. Sin
embargo, en la imprevisin, el perjuicio se produce en otro momento, al tiempo del
cumplimiento del contrato, es decir que en la imprevisin hay una lesin que es sobreviniente
pero por circunstancias extraas al comportamiento de las partes. Por otro lado, en la lesin
el perjuicio sucede en otro momento diferente, cuando se celebra el acto jurdico y como
consecuencia del aprovechamiento de una de las partes de las caractersticas de la otra.
Asimismo, la imprevisin no incide sobre los efectos ya cumplidos del contrato, a diferencia
de la lesin cuando el afectado requierela nulidad del contrato.
ARTCULO 1076.- Rescisin bilateral. El contrato puede ser extinguido por rescisin
bilateral. Esta extincin, excepto estipulacin en contrario, slo produce efectos para el futuro
y no afecta derechos de terceros.
Introduccin
El cumplimiento de las obligaciones asumidas por las partes es la va natural de
extincin de un contrato eficaz. Pero puede que, en los contratos en los que el vnculo fluye
en el tiempo, que no son de ejecucin instantnea, tras su celebracin se produzcan cambios
en los intereses tenidos en cuenta por las partes al contratar y que eso determine que, por
imperio contrario de la misma voluntad por la que concluyeron el contrato, decidan ponerle
fin por medio de una rescisin bilateral, el primero de los supuestos de ineficacia considerado
en este Captulo del Cdigo.
Las vas a las que se refieren los distintos artculos de este Captulo corresponden a
supuestos de ineficacia, y constituyen puertas de salida del mbito de un contrato que, por
distintas razones, no habr ya de alcanzar la finalidad perseguida por quienes lo celebraron.
Hablamos de ineficacia toda vez que un contrato vlido no alcanza los objetivos previstos por
las partes al tiempo de su celebracin, lo que puede ocurrir por factores atribuibles a alguna
de ellas como ocurre en la resolucin por incumplimiento (art. 1083 CCyC) o por la
incidencia de circunstancias ajenas que alteran lo previsto imposibilidad de cumplimiento
sobreviniente por caso fortuito o fuerza mayor (arts. 955 y 1730 a 1733 CCyC), frustracin de
la finalidad (art. 1090 CCyC) o imprevisin (art. 1091 CCyC).
Interpretacin
La rescisin bilateral es un contrato sujeto a las reglas de los actos jurdicos bilaterales, aun
cuando se lo emplee para dejar sin efecto contratos unilaterales, pues la bilateralidad alude
aqu a las voluntades que concurren a la formacin del consentimiento para el acto extintivo y
no a la existencia o no de contraprestaciones.
La voluntad por la que se expresa la rescisin bilateral debe exteriorizarse por los
medios previstos para la celebracin del contrato que las partes procuran extinguir,
ajustndose a los recaudos formales necesarios para ello. En caso de no requerirse, o
haberse vlidamente estipulado por las partes una forma determinada para la celebracin del
contrato que se intenta rescindir, habr libertad de formas para la formulacin de la rescisin.
Se aplica para la extincin de todo tipo de contratos, aun de los que tienen eficacia real, por
lo que si por la rescisin bilateral se deja sin efecto el ttulo por el que se constituy un
derecho real, se extinguir tambin este.
Si la naturaleza de las prestaciones debidas en un determinado contrato lo amerita,
nada obsta a que la rescisin pueda ser parcial.
La rescisin produce efectos desde el momento en que es convenida por los
contratantes (ex nunc) y por lo que las partes estipulen en ella, en tanto no afecte a terceros.
Siempre que no se incurra en tal afectacin, establecida en lgica vinculacin con lo pautado
en el art. 1021 CCyC, se extinguen las obligaciones y los derechos reales a los que se hubiera
dado lugar en la relacin entre las partes, sin modificacin de lo ya ejecutado. Ella no tiene
efecto respecto de terceros que hayan adquirido derechos en virtud de la existencia del
contrato de que se trate. Si la naturaleza de las obligaciones lo autoriza, las partes pueden
acordar conceder a la rescisin efectos retroactivos con relacin a algunos aspectos del
vnculo, efectuando intercambios de prestaciones ya cumplidas.
La carga de la prueba sobre la existencia de la rescisin recae sobre quien la invoca.
ARTCULO 1077.- Extincin por declaracin de una de las partes. El contrato puede ser
extinguido total o parcialmente por la declaracin de una de las partes, mediante rescisin
unilateral, revocacin o resolucin, en los casos en que el mismo contrato, o la ley, le
atribuyen esa facultad.
Introduccin
La extincin de un vnculo contractual puede darse por consentimiento de las distintas
partes contratantes, quienes por va de una rescisin bilateral alcanzan un mutuo disenso o
distracto por el que, en ejercicio de la misma libertad por la que contrataron, dejan sin efecto
el vnculo jurdico que, en su momento establecieron, en cuyo caso hablamos de rescisin
bilateral; pero puede producirse tambin a partir de la voluntad de una parte, por va de la
rescisin unilateral, la revocacin o la resolucin segn los casos, puertas de salida para
un mbito contractual que ya no habr de cumplir su finalidad.
Este Cdigo supera en claridad y precisin del lenguaje tcnico a los que lo antecedieron.
Los trminos rescisin, resolucin y revocacin tienen un significado particular, con efectos
y circunstancias de aplicacin distintos para cada uno de tales supuestos.
Interpretacin
Rescisin unilateral
La rescisin unilateral es un medio de extincin de un contrato que depende de la
exteriorizacin de voluntad de una de las partes contratantes y puede ser ejercida cuando
ello se encuentra habilitado por una norma legal o convencional, incorporada por las partes
en previsin de tal posibilidad.
A diferencia de lo que ocurre con la resolucin, no hay en este caso una alteracin del
equilibrio contractual derivado de la conducta de la contraria, como en la resolucin por
incumplimiento, o de la alteracin de las circunstancias tenidas en mira al tiempo de
contratar, como en la imprevisin; sino que lo que se produce por lo general es un cambio en
el inters de la parte que la formula o un agotamiento por desgaste de la relacin entre las
partes, aun cuando no medie incumplimiento alguno.
Como el agotamiento de las relaciones de larga duracin es una posibilidad que no debe ser
descartada desde el inicio, es de buena prctica en el diseo de contratos paritarios de
obligaciones fluyentes el incorporar una clusula que permita la rescisin unilateral, la que no
podr ser ejercida en forma abusiva en aquellos vnculos en los que el transcurso del tiempo
es esencial para el cumplimiento del objeto, en los que la parte que decide la rescisin debe
dar a la otra la oportunidad razonable de renegociar de buena fe, sin incurrir en ejercicio
abusivo de los derechos (art. 1011, ltimo prrafo, CCyC).
Cabe sealar que la clusula resolutoria unilateral puede ser considerada abusiva
cuando favorece al predisponente, en los contratos de adhesin, o al proveedor en los de
consumo, y que se encuentra especialmente vedada para el empresario en el contrato de
medicina prepaga (art. 9 de la ley 26.682, que emplea errneamente el trmino rescisin
para referirse a un supuesto de resolucin por falta de pago).
Salvo disposicin en contrario, la rescisin unilateral opera para el futuro (art. 1079
CCyC), pero debe tenerse presente lo establecido en los arts. 1080 y 1081 CCyC.
Entre otros supuestos de aplicacin posible, este Cdigo prev la rescisin de la
locacin por frustracin del uso o goce de la cosa (art. 1203 CCyC); la de los contratos
bancarios (art. 1383 CCyC); la del contrato de cuenta corriente (arts. 1432, inc. b y 1441, inc.
b, CCyC) y la del contrato de concesin por tiempo indeterminado (art. 1508 CCyC).
- Revocacin. Concepto.
La revocacin es un medio de extincin de los actos jurdicos que, en el caso de los
contratos, se presenta como la facultad de una de las partes de dejar sin efecto el vnculo en
los casos previstos por el legislador. Opera por medio de una declaracin unilateral de
voluntad que tiene por fin inmediato extinguir la relacin jurdica.
La revocacin es un medio de extincin de un contrato en que se concluy el proceso de
formacin del consentimiento, a diferencia de la retractacin, por la que se deja sin efecto
una oferta en el proceso de formacin del consentimiento contractual (art. 975 CCyC).
Al igual que la rescisin, la revocacin opera a partir de su ejercicio, para el futuro (art.
1079, inc. a, CCyC) y deja subsistentes los efectos producidos en el perodo transcurrido
desde la existencia del contrato y hasta su extincin.
Tambin en este caso debe tenerse presente lo previsto en los arts. 1080, 1081 CCyC
segn los casos en materia de restitucin, y en el art. 1082 CCyC, en lo relativo a la
reparacin del dao.
Son casos de revocacin previstos en este Cdigo en materia de contratos: el de la
donacin cuando es planteada por incumplimiento del cargo o por ingratitud, y la que deja
sin efecto el contrato por verificarse supernascencia de hijos (art. 1569 CCyC) o la derivada
del cambio de objeto de una fundacin, cuando se estableci la revocacin de la donacin de
los bienes aportados en caso de producirse dicho cambio (art. 218 CCyC); el supuesto de
extincin del mandato por revocacin del mandante (art. 1329, inc. c, CCyC) y, en el
fideicomiso, la revocacin por el fiduciante que se reserv expresamente esa facultad, en
tanto no se trate de un fideicomiso financiero en el que se inici la oferta pblica de los
certificados de participacin o de los ttulos (art. 1697 CCyC).
Concepto
El art. 1.123 del Cdigo Civil y Comercial establece que hay compraventa cuando una
de las partes contratantes (llamada vendedor) se obliga a transferir la propiedad de una cosa,
y la otra parte (llamada comprador) se obliga a pagar por ella un precio en dinero.68
Este contrato no supone transferencia de la propiedad, ni la entrega especfica del
precio pactado, sino la obligacin de hacerlo. La obligacin es vlida an en la llamada
compraventa manual o al contado, que se consuma y concluye en forma instantnea con la
entrega simultnea de la cosa y el precio.
La compraventa tiene una inmensa importancia en las relaciones econmicas y
jurdicas de los hombres; con frecuencia traspasa las fronteras y adquiere un inters
internacional.
70 Ley 26.994 del 01 de octubre de 2014. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobacin.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
71 Art. 1.127 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
72 Art. 1.124 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
73 Art. 1.123 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
En cuanto a la cosa pasible de ser vendida, el Cdigo establece en su art. 1.129 que
pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos.74 Por lo tanto,
sern aplicables las normas vinculadas al objeto de los contratos reguladas en el captulo 5
del Ttulo II Contratos en general del Libro III, as como las disposiciones de la seccin 1,
Captulo 5, Ttulo IV del Libro I referidas al objeto de los actos jurdicos.
El Cdigo regula los casos de cosa cierta que dej de existir, cosa futura y cosa ajena
en los artculos 1.130, 1.131 y 1.132, respectivamente:
a) La cosa cierta deja de existir: como la cosa es un elemento propio del contrato,
si se trata de la venta de una cosa cierta que deja de existir al tiempo de
perfeccionarse el contrato, entonces ste no produce efecto alguno. En cambio, si deja
de existir pero parcialmente, el comprador interesado en la cosa, aun cuando exista en
parte, podra requerir la entrega de esa parte con la correspondiente reduccin del
precio en forma proporcional. Asimismo, las partes pueden asumir expresamente el
riesgo de que la cosa deje de existir, ya sea porque haya perecido o est daada, en
cuyo caso el comprador no puede exigir el cumplimiento del contrato.75
b) Cosa futura: se pacta la venta de una cosa que, al momento de la celebracin del
contrato, todava no existe. Por ello es que el contrato queda supeditado a la condicin
de que la cosa llegue a existir. Es ste un contrato sujeto al rgimen de las
obligaciones condicionales. De igual manera que en el caso del punto a, el
comprador puede asumir expresamente el riesgo de que la cosa no llegue a existir, sin
poder reclamar esto al vendedor cuando la no existencia de la cosa no haya obedecido
a su culpa.76
El precio
El precio es otro de los elementos del contrato de compraventa. Para que ste ltimo
quede legalmente configurado, es preciso que el precio rena las siguientes caractersticas:
Determinacin del precio por un tercero: se prev la posibilidad de que sea un tercero
el que determine el precio, ya sea que a ste se lo designe en el contrato o con posterioridad.
En caso de que no hubiere acuerdo sobre el tercero, o que por cualquier motivo ste no
quiera o no pueda determinar el precio, entonces ser el juez quien fije el precio.79
c) Debe ser serio.
Modalidades
El Cdigo Civil y Comercial, en su Seccin 6a, efecta una regulacin especial para los
casos de compraventa de cosas muebles, aclarando que dicha regulacin no excluye la
aplicacin de las reglas generales de la compraventa en cuanto sean compatibles.
As es que establece algunas disposiciones especiales en cuanto a:
- Precio:
- Boleto de compraventa.
La figura del boleto de compraventa fue incorporada al Cdigo Civil por medio de la ley
17.711 a travs del artculo 1185 bis y del agregado de una parte final al artculo 2355.
La mencin en esos dos artculos, sumada a las disposiciones de los arts. 1184 y 1185,
ha provocado ros de tinta sobre la naturaleza jurdica de esta figura jurdica. Hay
quienes caracterizan a este acuerdo como un precontrato. Desde esta perspectiva, el
boleto de compraventa inmobiliaria, celebrado mediante instrumento privado no puede
ser entendido como un contrato definitivo que permite la transmisin o constitucin de
un derecho real. Es
pues un antecontrato o acuerdo previo, o contrato preparatorio, o precontrato
que genera los efectos propios de esos actos, pero de ninguna manera rene los
requisitos sustanciales que la ley privada exige. () La posicin que se ha logrado
imponer en doctrina es la que indica que el boleto de compraventa importa un
contrato en que las partes se obligan vlidamente a celebrar un contrato de
compraventa de inmuebles. Este contrato del artculo 1185 es sin duda alguna un
contrato verdadero, firme, serio, definitivo y perfecto, pero no como contrato de
compraventa sino como contrato que obliga a concluir el de compraventa (). Ello en
alusin al rgimen del Cdigo Civil derogado. En cuanto a la ley 26.994, no ha
esclarecido la cuestin de la naturaleza jurdica del boleto de compraventa, pues no lo
define ni determina sus alcances. En cuanto a las consecuencias para las partes, podr
recurrirse a lo establecido en la parte general, especialmente lo previsto por el art.
1018 (otorgamiento pendiente del instrumento). (Crovi, 2014, pp. 35-36).
La consecuencia de ello es que el juez deba disponer que se otorgue a favor del
comprador la correspondiente escritura pblica. De esta manera, el art. 1.171 considera que
para que el boleto de compraventa sea oponible al concurso o quiebra del vendedor, los
requisitos son:
a) que tenga fecha cierta;
b) que el comprador sea un adquirente de buena fe;
c) que el comprador haya abonado ms del 25% del precio convenido.83
Respecto al comprador, el Cdigo regula sus obligaciones en el art. 1.141. Ellas son84:
a) El pago del precio
b) La recepcin de la cosa:
c) El pago de los gastos necesarios para hacerse cargo de la cosa:
82 Se aclara que cuando en la cita se hace referencia al Proyecto, se alude al Cdigo hoy
vigente, sancionado por ley 26.994.
83 Art. 1.171 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
84 Art. 1.139 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
La cesin de derechos desempea un papel importante en la vida de los negocios.
Algunas veces el titular de un crdito sujeto a plazo tiene necesidad de dinero, negocia
entonces su crdito con lo cual resuelve su problema. El cesionario, por su parte, tambin
hace un negocio, puesto que recibir una compensacin por haber adquirido un crdito que
est sometido a plazo y que corre con el riesgo de la insolvencia del deudor y de las
eventuales molestias de tener que perseguir el cobro judicialmente.
La cesin de derechos hereditarios permite al heredero entrar de inmediato en posesin
de un patrimonio aproximadamente equivalente al que le corresponde en la herencia y del
que slo podra disponer una vez concluidos los largos trmites del sucesorio. Otras veces, la
cesin permite consolidar derechos confusos o litigiosos. Es tambin una manera rpida de
llevar a la prctica ciertos negocios, cuya formalizacin de otra manera exigira el
cumplimiento de solemnidades complejas y lentas.
Concepto
Se establece que hay contrato de cesin cuando una de las partes transfiere a la otra
un derecho. Se aplican a la cesin de derechos, siempre que no haya reglas especficas
establecidas en el captulo 26 del Cdigo, las reglas de:
a) La compraventa, cuando la cesin se hizo con la contraprestacin de un
precio en dinero.
b) La permuta, cuando la cesin se hizo mediante la transmisin de la propiedad
de un bien.
c) La donacin, cuando se realiz sin contraprestacin.
- Plazos
Plazo mximo:93 en el caso de contratos de locacin, cualquiera sea su objeto, se pactan
plazos mximos de duracin del contrato. Los contratos son renovables si las partes lo pactan
expresamente, por perodos que no pueden exceder los plazos mximo establecidos.94
o Locacin con destino habitacional: plazo mximo de 20 aos.
o Locacin con otros destinos: plazo mximo de 50 aos.
Los plazos mnimos se constituyen a favor del locatario, por eso es que todo contrato
celebrado por un plazo inferior, o sin determinacin del plazo, debe ser considerado hecho
por el trmino mnimo de dos aos.
Locaciones excluidas del plazo mnimo legal. Conforme el art. 1.199 del Cdigo, no se
aplica el plazo mnimo legal a los contratos de locacin de inmuebles o parte de ellos
destinados a:
a) sede de embajada, consulado u organismo internacional, y el destinado a
habitacin de su personal extranjero diplomtico o consular;
b) habitacin con muebles que se arrienden con fines de turismo, descanso o
similares. Si el plazo del contrato supera los tres meses, se presume que no fue
hecho con esos fines;
c) guarda de cosas; [Ello abarca en cuanto a cosas, animales, vehculos,
muebles, etctera (Leiva Fernandez, 2014, p. 61)]
d) exposicin u oferta de cosas o servicios en un predio ferial.
Tampoco se aplica el plazo mnimo legal a los contratos que tengan por objeto
el cumplimiento de una finalidad determinada expresada en el contrato y que
debe normalmente cumplirse en el plazo menor pactado.95
El art. 1203 del Cdigo Civil y Comercial bajo el epgrafe "Frustracin del uso o
goce de la cosa" reitera un precepto existente en el derogado art. 1522 del
Cdigo Civil. En realidad el supuesto est previsto en forma general para todos
los contratos en el art. 1031 del mismo Cdigo. (), la expresin "el locatario se
ve impedido de usar y gozar..." parece referir a una imposibilidad que afecta al
sujeto, pero luego concluye expresando que "Si el caso fortuito no afecta a la
cosa misma, sus obligaciones continan como antes", de donde se deduce que
para aplicar la norma debe verse afectado el objeto. A todo evento, la referencia
al derecho de resolver el contrato frente al caso fortuito o fuerza mayor es
redundante con los principios generales. Abarca supuestos tales como el alquiler
para instalar un establecimiento fabril en zona luego declarada residencial, el
alquiler de un inmueble para albergue sobre un camino que luego es desviado o
clausurado, el caso de que el inmueble se sujete a la ocupacin tempornea
anormal de la ley 21.499. En cambio, no se encuentra comprendida la mudanza
del locatario por haber cambiado su destino laboral Vg. [sic] (ejecutivo, militar o
diplomtico), ni el establecimiento cercano de un negocio del mismo que
disminuye las ganancias del locatario. (2014, pp. 61- 62).
3) Reparaciones a la cosa:
El Cdigo prev que:
Si la cosa es mueble, el locatario tiene a su cargo el gasto de su conservacin y
las mejoras de mero mantenimiento; y slo stas si es inmueble.
Si es urgente realizar reparaciones necesarias puede efectuarlas a costa del
locador dndole aviso previo.105
- Conclusin de la locacin
Enumeramos los modos en que se extingue la locacin:
a) El cumplimiento del plazo convenido, o requerimiento previsto para el
caso de la continuacin en la locacin concluida.
Continuacin de la locacin concluida:
El nuevo art. 1218 recibe la regla del derogado art. 1622, en cuanto
prohbe la tcita reconduccin y autoriza la continuacin del contrato bajo
sus mismos trminos aun vencido el plazo contractual.
Sin embargo existe una diferencia entre la regla derogada y la del art.
1218. Consiste en dilucidar quin es el legitimado para dar por concluida
la locacin luego de vencido el plazo contractual, pues el artculo
derogado solo legitima al locador, y el actual 1218 () pone en pie de
igualdad a locador y locatario, autorizando que sea cualquiera de ambas
partes quien comunique a la otra su voluntad de concluir el vnculo
locativo prolongado en el tiempo pese a estar vencido el plazo
contractual. () la recepcin de pagos durante la continuacin de la
locacin no altera lo dispuesto sobre la no existencia de tcita
reconduccin. Es un principio admitido sin fisuras con anterioridad,
aunque quizs innecesario, puesto que la continuacin de la locacin bajo
sus mismos trminos implica necesariamente el pago, cobro y
otorgamiento de recibo de alquileres. Y quien paga, cobra exige u otorga
recibo lo hace en virtud de los deberes seguidos de la continuacin de la
locacin que est en sus manos utilizar o no, y no porque exista tcita
reconduccin. Si el monto del alquiler pagado luego de vencido el plazo
contractual excede al anteriormente pagado no corresponde asumir que
hay un nuevo contrato. (Leiva Fernndez, 2015, Apartado XXV).
b) La resolucin anticipada.
An cuando el contrato tiene un plazo mnimo de duracin, la ley le acuerda
(slo al locatario) la posibilidad de concluir anticipadamente el contrato. Esto es
coherente con la disposicin del art. 1.198, en tanto est estipulada en beneficio
del locatario.
El Cdigo prev en el art. 1.221 las reglas para la resolucin anticipada.
A saber:
a) si la cosa locada es un inmueble y han transcurrido seis meses de
contrato, el locatario debe notificar en forma fehaciente su decisin al
locador.111 Si bien establece este deber, no fija un tiempo de antelacin
con el que debe efectuarse la notificacin. Asimismo, prev:
Procedimiento de desalojo:
Al extinguirse la locacin debe restituirse la tenencia de la cosa locada.
El procedimiento previsto en este Cdigo para la clusula resolutoria implcita no
se aplica a la demanda de desalojo por las causas de los artculos 1217 y 1219,
inciso c).
El plazo de ejecucin de la sentencia de desalojo no puede ser menor a diez
das.116
Facultad de retencin:
El art. 1.226 del Cdigo Civil y Comercial faculta al ex locatario retenedor a percibir los
frutos naturales que produzca la cosa retenida imputando su valor a compensar la suma que
le es debida. Desde luego que el ex locatario no est obligado a hacerlo aun en caso de
retener la cosa que tuvo alquilada; es una facultad, no un deber (Leiva Fernndez, 2015).
Concretamente, el art. 1.226 prev: El ejercicio del derecho de retencin por el
locatario lo faculta a percibir los frutos naturales que la cosa produzca. Si lo hace, al
momento de la percepcin debe compensar ese valor con la suma que le es debida.118
- Obras y servicios
El captulo 6 del Ttulo IV del Libro Tercero del Cdigo regula el contrato de obras y
servicios, estableciendo una Seccin 1a en la que se regulan disposiciones comunes a los
contratos de obras y de servicios. Luego, en la Seccin 2a, se prevn disposiciones
particulares para las obras. Y, por ltimo, en la Seccin 3a se fijan normas para los servicios.
A travs de la regulacin se deja atrs la nocin de locacin de obra y de servicio
Concepto
El art. 1.251 brinda una definicin. As,
Hay contrato de obra o de servicios cuando una persona, segn el caso el
contratista o el prestador de servicios, actuando independientemente, se obliga
a favor de otra, llamada comitente, a realizar una obra material o intelectual o a
proveer un servicio mediante una retribucin.
El contrato es gratuito si las partes as lo pactan o cuando por las circunstancias
del caso puede presumirse la intencin de beneficiar. [Se entiende entonces,
que como regla el contrato es oneroso].119
Al respecto de lo anterior:
() en los supuestos de contratacin por precio global o unidad de medida, rige
para las partes el principio general de invariabilidad del precio, por el cual
ambos contratantes asumen el riesgo en ms o en menos que implica cualquier
modificacin en los costos o en el tiempo de ejecucin de la obra o del servicio.
No obstante este rigorismo sede en los supuestos en lo que la equivalencia o
ecuacin econmica del negocio se ve afectada por circunstancias
extraordinarias, ajenas a las partes y al riesgo asumido por ellas, en tal caso son
aplicables las disposiciones del art. 1091. (Lovece, 2014, p. 85).
Aclaramos en esta parte que, para la ejecucin de la obra o prestacin del servicio,
() el contratista o prestador de servicios puede valerse de terceros para
ejecutar el servicio, excepto que de lo estipulado o de la ndole de la obligacin
resulte que fue elegido por sus cualidades para realizarlo personalmente en todo
o en parte. En cualquier caso, conserva la direccin y la responsabilidad de la
ejecucin.124
Otros efectos
- Muerte del comitente: La muerte del comitente no extingue el contrato, excepto que
haga imposible o intil la ejecucin.126
- Desistimiento unilateral: El comitente puede desistir del contrato por su sola voluntad,
aunque la ejecucin haya comenzado; pero debe indemnizar al prestador todos los
gastos y trabajos realizados y la utilidad que hubiera podido obtener. El juez puede
reducir equitativamente la utilidad si la aplicacin estricta de la norma conduce a una
notoria injusticia.128
La ruptura de esta etapa del negocio por el comitente puede producirse de dos formas,
una abrupta o intempestiva o bien ser el resultado de una decisin razonada y fundada
siguiendo los lineamientos de la buena fe negocial. A los efectos de la reparacin es el
primer supuesto (ruptura abrupta o intempestiva) en particular el que habr de
generarla, debiendo repararse los denominados daos al inters negativo que habrn
de comprender los gastos efectivamente realizados (dao emergente) y la prdida de
chance por la frustracin de las
razonables expectativas generadas. El artculo 1261 () atiende expresamente a los
supuestos de desistimiento del comitente, estableciendo que el mismo puede hacerlo
por su propia voluntad, vale decir, que no se requiere la existencia de una causa,
pudiendo hacerlo efectivo aunque la ejecucin se haya iniciado, imponiendo la
ARTCULO 1319.- Definicin. Hay contrato de mandato cuando una parte se obliga a
realizar uno o ms actos jurdicos en inters de otra.
El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tcitamente. Si una persona sabe que
alguien est haciendo algo en su inters, y no lo impide, pudiendo hacerlo, se entiende que
ha conferido tcitamente mandato. La ejecucin del mandato implica su aceptacin aun sin
mediar declaracin expresa sobre ella.
ARTCULO 1574.- Concepto. Hay contrato de fianza cuando una persona se obliga
accesoriamente por otra a satisfacer una prestacin para el caso de incumplimiento.
Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que slo puede ser cumplida
personalmente por el deudor, o de no hacer, el fiador slo queda obligado a satisfacer los
daos que resulten de la inejecucin.
Modalidades
- Fianza general: se establecen reglas limitativas de la fianza general, con lo cual se
persigue tutelar a los sujetos que suscriben estos contratos. Es vlida la fianza general
que comprenda obligaciones actuales o futuras, incluso indeterminadas, caso en el
cual debe precisar el monto mximo al cual se obliga el fiador en concepto de capital.
Esta fianza no se extiende a las nuevas obligaciones contradas por el afianzado
despus de los cinco aos de otorgada.
La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el cual no se aplica
a las obligaciones contradas por el afianzado despus de que la retractacin haya sido
notificada.
- Fianza solidaria: en principio, el fiador no es responsable solidario con el deudor. Por
esa razn es que cuenta con el beneficio de excusin previsto en el art. 1.583 del
Cdigo, que le permite exigir que primero sean ejecutados los bienes del deudor.
Efectos
Entre fiador y acreedor, se producen:
Obligaciones y derechos del fiador:
El fiador desempea el papel de garante del deudor principal. Si ste no cumple, l
deber hacerlo. Por cumplimiento debe entenderse hacer efectiva la obligacin en el modo,
lugar y tiempo convenidos.
Ahora, si el principal obligado no da cumplimiento tal como se pact en tiempo y forma
con su obligacin, el que ser responsable es el fiador.
Es necesario destacar que su obligacin tiene carcter accesorio y subsidiario; por esta
razn, cuenta con los siguientes recursos:
a) Podr exigir al acreedor que slo dirija su pretensin en su contra una vez que haya
excutido los bienes del deudor. Si esos bienes slo alcanzan para un pago parcial,
podr, entonces, el acreedor demandar al fiador pero slo por el saldo.
b) Si los fiadores son varios, slo est obligado a pagar su parte, ya que responde por
la cuota a la que se ha obligado. Si no hay nada convenido, se entiende que
responden por partes iguales. Esto se denomina Principio de divisin, y es un
beneficio renunciable por los fiadores.
Respecto al funcionamiento del beneficio, no opera de pleno derecho y el fiador
interesado debe oponerlo cuando se le reclame ms de lo que le corresponde. Pero, a
diferencia de lo que ocurre con el beneficio de excusin, puede ser opuesto en
cualquier estado de pleito.
c) Puede oponer todas las defensas y excepciones propias y las que podra oponer el
deudor principal, aunque ste las haya renunciado.
El beneficio de excusin:
Es el derecho que tiene el fiador de oponerse a hacer efectiva la fianza en tanto el
acreedor no haya ejecutado todos los bienes del deudor.131 Este derecho encuentra su
justificacin en la razn de ser de la fianza, que consiste en proporcionar al acreedor ms
firmes perspectivas de satisfaccin de su crdito contra el deudor principal, pero sin desplazar
definitivamente a ste ltimo de su obligacin.
La excusin (o ejecucin) de todos los bienes del deudor no tiene el carcter de una
condicin previa ineludible para el acreedor. ste ltimo puede iniciar su accin directamente
contra el fiador sin necesidad de demostrar que previamente se dirigi contra el deudor
principal, pero se expone a que el fiador paralice su accin invocando este beneficio que
funciona como excepcin dilatoria y que debe oponerse en la oportunidad que las leyes
procesales sealen para dichas excepciones dilatorias o cuanto ms al contestar la demanda.
Pasada esta oportunidad, ha de entenderse que el fiador ha renunciado al beneficio de
excusin, a menos que demuestre que el deudor principal ha adquirido bienes con
posterioridad, porque, en tal supuesto, la falta de planteamiento del beneficio no podra ser
interpretada como renuncia tcita.
Opuesta a esta excepcin, el acreedor debe demostrar no slo que ha demandado al
deudor principal, sino tambin que ha seguido todos los debidos procedimientos judiciales
para ejecutar y vender sus bienes y que tales procedimientos han resultado infructuosos, sea
total o parcialmente. Opuesto al beneficio de excusin, el acreedor deber proceder contra
los bienes del deudor principal. Si la venta de los bienes del deudor principal no alcanzare a
cubrir todo el crdito, el acreedor slo podr reclamar del fiador el saldo que todava quedare
por cubrir.132
La ley contempla excepciones al beneficio de excusin, esto es, casos en que no se le
permite al fiador invocarlo. A saber: a) que el deudor se haya presentado en concurso
preventivo o se haya declarado su quiebra; b) que el deudor no pueda ser demandado en el
pas o no tenga bienes en el pas; c) que la fianza sea judicial; d) que simplemente el fiador
haya renunciado al beneficio. Este beneficio de excusin es renunciable.
Donacin
El contrato de donacin est tratado en el Captulo 22 del ttulo IV (Contratos en
particular), del Libro Tercero (Derechos Personales) del Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, en los artculos 1.542 a 1.573.
- Forma y prueba
Respecto de la forma de las donaciones, podemos distinguir:
a) Donaciones de cosas inmuebles, cosas muebles registrables y de prestaciones
peridicas o vitalicias: deben ser hechas en escritura pblica bajo pena de
nulidad.
b) Donaciones al Estado: pueden acreditarse con las correspondientes
actuaciones administrativas.
c) Donaciones de cosas muebles no registrables y de ttulos al portador: deben
hacerse mediante la entrega (tradicin) de la cosa donada.
En el caso de incumplimiento de los cargos por parte del donatario, ste slo responde
con la cosa donada y hasta el valor de la cosa, si sta ya no existiere por su culpa o si la
hubiese enajenado. Ahora bien, es liberado cuando la cosa deja de existir sin su culpa.
- Revocacin de las donaciones. Causales
En principio, la donacin es irrevocable por voluntad del donante. La ley slo admite la
revocacin en estos supuestos:
a) Inejecucin de los cargos (cuando el donatario ha incurrido en incumplimiento de
las cargas impuestas en el acto de la donacin).
b) Ingratitud del donatario. Se la puede dejar sin efecto slo por causas graves, que el
Cdigo enumera taxativamente: 1) atentado contra la vida del donante, sus
ascendientes o descendientes; 2) injurias graves en su persona o en su honor al
donante, sus ascendientes o
descendientes; 3) si priva al donante injustamente de bienes que integran su
patrimonio; 4) negativa a prestarle alimentos al donante (slo si el donante no puede
obtener alimentos de las obligaciones que resultan de los lazos familiares).
En ninguno de estos casos es necesaria la condena penal para que se considera vlida
la ingratitud como causal de revocacin, bastando la prueba de que al donatario le es
imputable el hecho lesivo. Slo el donante es legitimado activo para solicitar la
revocacin de la donacin por esta causal (ingratitud) al donatario, no pudiendo
hacerlo sus herederos ni pudiendo requerirse a los herederos del donatario. Ahora
bien, si la accin es promovida por el donante y ste luego fallece, puede ser
continuada por sus herederos, mas no iniciada por
ellos.
Extincin de la revocacin de la donacin por ingratitud: en los casos en que el
donante, conociendo la causa de la ingratitud, perdona al donatario. Tambin en los
casos en que no promueve la revocacin dentro del plazo de un ao (plazo de
caducidad) desde el momento en que conoci el hecho que configur la ingratitud.
c) Supernacencia de hijos del donante (cuando nacen hijos del donante con
posterioridad a la donacin, si esto fue expresamente estipulado).
Concepto
Habr comodato cuando una persona entrega gratuitamente a otra una cosa inmueble
o mueble no fungible para que sta la use devolvindole luego la misma cosa.
Rgimen legal
El contrato de comodato est regulado en el Captulo 21 (Ttulo IV, Libro Tercero) del
Cdigo, en los arts. 1.533 a 1.541. Seguidamente, analizaremos sus efectos.
Concepto
Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar al mutuario en
propiedad una determinada cantidad de cosas fungibles, y ste se obliga a devolver igual
cantidad de cosas de la misma calidad y especie.
El mutuo se regula como contrato consensual, en tanto no existe en el Cdigo la
distincin entre contratos consensuales y reales. Las partes del contrato son el mutuante, que
es quien compromete la entrega de las cosas, y el mutuario, quien recibe las cosas y se
obliga a restituirlas.
Rgimen legal
Son obligaciones del mutuante:
Entrega de las cosas: la obligacin primordial del mutuante es la entrega de las cosas
comprometidas. Si no lo hace en el trmino pactado (y si no hubiere plazo pactado, ante el
simple requerimiento), el mutuario tiene derecho a exigir el cumplimiento, o bien la
resolucin del contrato.
Sin embargo, la ley autoriza al mutuante a no hacer esa entrega en los casos en que,
luego del contrato, hayan cambiado la situacin del mutuario de que hagan incierta la
posibilidad de la restitucin.134 Por ejemplo, en el caso de que haya sospechas ciertas del
cambio de fortuna del mutuario.
Responsabilidad por mala calidad o vicios de la cosa: segn el art. 1.530 del Cdigo, el
mutuante es responsable de los perjuicios que sufra el mutuario por la mala calidad o vicios
de la cosa prestada;135 por ejemplo, si el vino estaba agriado o los granos en malas
condiciones (ello cuando la cosa prestada no se tratare de dinero).
Concepto
De acuerdo con el Cdigo, hay contrato de depsito cuando una parte se obliga a
recibir de otra una cosa con la obligacin de custodiarla y restituirla con sus frutos. Es un
contrato consensual y se presume oneroso.
La onerosidad pasa a configurar el rgimen general del contrato de depsito. La
unificacin de los contratos civiles y comerciales conlleva como necesaria implicancia y acorde
es lo usual en la contratacin contempornea, afirmar el carcter oneroso de la mayora de
las relaciones jurdicas patrimoniales. La onerosidad aparece tambin referenciada en el
artculo 1375 cuando se extienden las reglas del depsito necesario a los establecimientos y
locales que all se describen, en tanto los servicios principales a los que la guarda y custodia
acceden sean prestados en ese carcter. (Pita, 2014, p. 289).
El contrato puede ser gratuito, pero ello debe ser expresamente pactado.
Clases
Depsito irregular: el Cdigo en la Seccin 2a, art. 1.367, lo distingue como aquel en el
que se entrega una cantidad de cosas fungibles, que no se encuentra en saco cerrado, caso
en el cual el depositario adquiere el dominio y debe restituir la misma cantidad y calidad.136
Es importante remarcar que es el carcter de cosas fungibles (entendida esta peculiaridad
como la capacidad de sustitucin) lo que le da al contrato el rasgo de irregular.
El depsito necesario est regulado en la Seccin 3a del Cdigo. Este contrato supone,
por una parte, que el depositante no puede elegir a la persona del depositario, y, por otra,
que esta falta de eleccin se debe a un acontecimiento que lo somete a una necesidad
imperiosa. Es importante no confundir esto con la falta de consentimiento para la
contratacin, que debe estar presente, pues se trata de un contrato.
Solo media una restriccin a la libertad contractual-en su acepcin primaria,
como decisin de contratar o no y de elegir con quien hacerlo- tal como puede
verificarse en otras modalidades de la contratacin moderna (as en los
contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas).
(Pita, 2014. p. 306).
- Rgimen legal
Sern obligaciones del depositario:
La guarda de la cosa como obligacin primordial: el depositario debe poner en la guardar de
la cosa la diligencia que usa para sus cosas137. Asimismo, se agrega otro estndar de
valoracin, que corresponde a la profesin del depositario.
Como sostiene Pita (2014):
Cuando el depsito es ejercido profesionalmente, el modelo de conducta est
dado por el buen hombre de negocios, buen empresario u organizacin
idnea lo que implica la obligacin de extremar las diligencias destinadas al
cumplimiento del objeto del contrato, configurndose el deber de garanta o
seguridad que obliga al empresario. (2014, p. 291).
La prohibicin del uso de la cosa, ya que el depositario tiene slo la guarda: esto
significa que no puede usar las cosas (sin el permiso del depositante) y debe restituirlas, con
sus frutos, cuando le sea requerido. Esta prohibicin de uso de la cosa es lo que diferencia en
mayor medida al contrato de depsito del comodato.
La restitucin de la cosa hecha por el depositario al depositante: la misma debe
restituirse, en el lugar en el que deba ser custodiada, al depositante o a la persona que ste
indique.
Cundo? Puede convenirse un plazo, en cuyo caso el depositario debe hacerlo a su
vencimiento. El plazo se entiende en beneficio del depositante, ya que en el contrato de
Elementos:
Objetivo: El conjunto de actos procesales.
Subjetivo. Los sujetos procesales.
Teleolgico: Fin inmediato: fijar los hechos y actuar el derecho.
Fin mediato: restablecer el orden jurdico alterado, la paz social, afianzar la justicia.
Normas procesales:
Es la proposicin enunciativa de organizacin, de competencia y de conducta de los
rganos pblicos y de particulares intervinientes en la actividad jurisdiccional del Estado.
Una norma procesal no solo se encuentra en un cdigo de procedimiento sino tambin
en un cdigo de fondo.
Para Palacio; las normas materiales regulan el que, el contenido de la sentencia y las
procesales determinan el quien y el como de dicho acto y la actividad que lo
Por eso para distinguir entre derecho material y procesal, hay que estar a la finalidad y
efectos de cada disposicin legal.
138 EXCEPCIONES ADMISIBLES - Art. 347. CPCCN - Slo se admitirn como previas las siguientes excepciones:
1) Incompetencia.
2) Falta de personera en el demandante, en el demandado o sus representantes, por carecer de capacidad civil para estar en juicio o de
representacin suficiente.
3) Falta de legitimacin para obrar en el actor o en el demandado, cuando fuere manifiesta, sin perjuicio, en caso de no concurrir esta ltima
circunstancia, de que el juez la considere en la sentencia definitiva.
4) Litispendencia.
El juez debe ser competente. La competencia se da en dos niveles:
- Subjetivamente, es la aptitud o capacidad que la ley reconoce a los rganos
judiciales para administrar justicia en un caso dado y
- Objetivamente, es la orbita jurdica dentro de la cual el tribunal ejerce su
jurisdiccin.
La falta de competencia tambin puede ser relevada de oficio por el juez cuando es
absoluta; caso contrario, si se trata de incompetencia relativa deber ser alegada por el
demandado a travs de excepcin.
1. Introductiva.
2. Probatoria.
3. Discusoria
4. Decisoria
Tipos:
1. Dispositivo e inquisitivo: segn el margen de actuacin de las partes o el juez.
Dispositivo: confiere a las partes el dominio del proceso, y se aplica a cuestiones de
contenido eminentemente econmico, el proceso satisface el inters pblico en juego por
medio de la satisfaccin de los intereses particulares, es el tipo de proceso prevalente en
materia civil y comercial.
Asigna a los particulares: el impulso inicial, el impulso subsiguiente o mantenimiento
de la instancia, la carga de fijar la cuestin factica y disposicin sobre aspectos de la relacin
material y formal.
El juez en el sistema dispositivo, no puede iniciar de oficio el proceso, no puede
impulsarlo una vez iniciado, tampoco tener en cuenta hechos ni pruebas no aportados por las
partes, debe tener por cierto determinados hechos en que las partes se encuentran de
acuerdo, y por ultimo debe sentenciar conforme lo alegado y probado por las partes sin
poder condenara mas u otra cosa que la pedida en la demanda.
Sistema inquisitivo: sus rasgos generales: aqu existe un juez que asume una
posicin activa, puede iniciar de oficio el procedimiento y tiene el deber de impulsarlo, es el
juez, investigador, teniendo las partes un rol pasivo; no disponiendo ellas del proceso sino
que sometindose a l.
Como reaccin a este sistema inquisitivo surgi el acusatorio: donde existe un
acusador, en general pblico, que promueve la accin y se encuentra en un pie de igualdad
con el imputado, sujeto del proceso, es el acusador quien debe ofrecer la prueba de la
culpabilidad o la verdad. El juez solo controla y dicta sentencia.
Nuevas tendencias:
Hay una nueva tendencia a otorgar mayores poderes al juez, como juez director del
proceso y no como juez espectador; tambin hacia la implementacin de la oralidad, en la
medida de las posibilidades presupuestarias; audiencia preliminar; supresin de recursos o al
menos del efecto suspensivo, (ejecucin de provisoria de las sentencias.).
Los principios procesales son las lneas directrices y orientadoras que rigen el proceso
plasmndose de este modo una determinada poltica procesal en un ordenamiento jurdico
determinado y en un momento histrico dado. Cabe expresar, por ultimo, que modernamente
van formulndose nuevos principios o reglas que quizs no son tan nuevos sino que tan solo
son reformulaciones o adaptaciones a las necesidades actuales de los clsicamente
reconocidos. Tal sucede, por ejemplo, con las modernas formulaciones de las reglas de
solidaridad, de la personalidad, de las nuevas formas de buena fe y lealtad procesal, etc.
Es as, que ellos concretan o mediatizan algunas de las garantas constitucionales y en
cada uno puede encontrarse una relacin directa con las normas fundamentales
contempladas en la Constitucin Nacional.
Y son:
Principio de Publicidad
Principio de Inmediacin
Principio de Bilateralidad.
Principio de Autoridad
Principio de Formalismo o Legalidad
Principio de Economa Procesal
Principio de moralidad
PUBLICIDAD
El principio de publicidad, implica que los actos que se cumplen en el proceso deben
ser conocidos en forma irrestricta tanto por parte de la sociedad, como por los intervinientes,
a fin de permitir un control adecuado de la actividad procesal y, en definitiva, de los actos de
los jueces.
este principio significa que no debe haber justicia secreta, ni procedimientos
ocultos, ni fallos sin antecedentes ni motivaciones.
Adems, favorece a obtener una mayor transparencia en la administracin de justicia
al fiscalizarse la actividad de los jueces y de los abogados. Los cuerpos formales, cuando
adscriben a este principio lo consagran en trminos generales, as por ejemplo, se prev que
las actuaciones del proceso y sus resoluciones sern publicas. A su vez, a modo de
excepcin, es posible limitar la publicidad; ello sucede cuando existe un inters justificado de
las partes o cuando concurren razones que hacen al orden publico o moralidad. Es que
pueden los magistrados restringir la publicidad de las audiencias y aun de los fallos, si
pudiera afectarse con ello la moral o el orden publico u ocasionarse perjuicios materiales o
morales a los interesados. En definitiva, lo que fundamentalmente se procura es la
proteccin del derecho de intimidad de las personas.
El principio de publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso; as en las
audiencias4 y, por regla, durante toda la actividad de prueba y tambin se verifica en la
decisoria a travs de la motivacin de los fallos.
La vigencia de este principio presenta connotaciones particulares que se definen a
partir del derecho de fondo que se realiza a travs del proceso. As, por ejemplo, en el
proceso penal, la publicidad podr verse restringida en ciertas secuencias de la investigacin
penal preparatoria, llevada a cabo por el Fiscal cuando establece el secreto de sumario por un
plazo restringido . Es que en materia penal se justifica el secreto en los primeros momentos
de la instruccin, porque el delincuente tiene especial cuidado en no dejar huellas de delito.
Tambin rige para los delitos de accin privada en los cuales impera la confidencialidad del
trmite.
INMEDIACION
El principio de inmediacin, tal como surge de su sentido literal, significa que el juez
debe encontrarse en un estado de relacin directa con las partes y recibir
personalmente las pruebas. Devis Echandia, puntualiza que la comunicacin inmediata
alude a la del juez y las personas que actan en el proceso, con los hechos que en l deban
hacerse constar y con los medios de prueba que se utilicen.
Este principio se manifiesta con mayor vigor, en los procesos orales que en los
escritos. Sin embargo, en las formas modernas de procedimiento oral o escrito, existen
instancias oralizadas, que presuponen la vigencia de este principio parcialmente. Tal sucede,
por ejemplo, en el proceso civil nacional o de algunas provincias que han adoptado el trmite
del proceso por audiencia: en estos casos, luego de la etapa escrita de las postulaciones, se
realizan dos audiencias (audiencia preliminar5 y de vista de causa) con vigencia solo en su
trmite de la regla de inmediacin. Por su parte, en el proceso penal, la vigencia plena de la
inmediacin se presenta en la oportunidad de la audiencia de debate en la que los
integrantes del tribunal, del ministerio pblico, imputados y sus defensores y rganos de
prueba estn en contacto directo.
Los rasgos fundamentales de la inmediacin, estn dados por:
AUTORIDAD
El principio de autoridad se define a partir del aspecto jerrquico autoritario
que asume el derecho procesal por la incidencia del rgano jurisdiccional,
considerado como poder del Estado poltico, en el conflicto de los justiciables.
As se ha dicho que tanto el poder de conduccin o de direccin del proceso, como el
poder de esclarecer la verdad de los hechos constituyen manifestaciones del principio de
autoridad. Luego, ser el sistema adjetivo, el que impondr los lmites para su ejercicio, en la
categorizacin de los poderes-deberes del rgano jurisdiccional.
Es posible sealar dos vertientes opuestas y bien definidas, inspiradas en una ideologa
sociopoltica determinada: la liberal-individualista y la jerrquico-autoritaria. Claro esta que,
entre ambas posturas, existen diferentes matices que importan formulas intermedias o con
una mayor o menor identificacin con algunas de ellas.
En el marco de la concepcin liberal-individualista, impera la formula de la neutralidad
del juez, lo que supone que el juzgador no ha de intervenir en la marcha del proceso en
forma activa, cuya iniciativa, impulso, conduccin y disposicin es un atributo del justiciable.
Como se advierte, se trata de un juez espectador de la contienda judicial. Rige en esta
concepcin, el principio de rogacin que preconiza que el juez no actuara de oficio sino a
peticin de parte (ne iudex ex officio).
La figura neutral, es propia del sistema procesal dispositivo, adoptado por la mayora
de los cdigos procesales civiles de nuestro pas, actualmente en proceso de revisin.
En una posicin intermedia, se encuentra la que postula la figura del juez como un verdadero
director del proceso. Esta formula, es una creacin ideal de la doctrina para superar la
posicin individualista del juez espectador. Sin embargo, se ha entendido que se trata de
una formula incompleta: excepto que se interprete el verbo dirigir en una forma amplsima;
ello es as, ya que, el poder de direccin o conduccin solamente afecta el desarrollo del
proceso y hace a su marcha formal, pero no agota los predicados propuestos por los fines del
derecho procesal.
Es una postura critica contra la formula de la neutralidad del juez, se postula la que le
otorga una intervencin activa y preponderante en orden a la marcha del proceso y al
esclarecimiento de la verdad de los hechos controvertidos. Configura la formula de la
autoridad del juez, la que se obtiene a partir de especiales poderes otorgados al rgano
jurisdiccional durante el proceso y diferentes cargas y obligaciones para las partes, durante
su trmite.
Es que frente al juez pasivo se postula el aumento de poderes en lo atinente a la
direccin y conduccin del proceso, a la formacin del material de cognicin y en la vigilancia
de la conducta de los justiciables.
Es as, que se concibe al juez dotado de un complejo de poderes-deberes limitados por la ley.
Su ejercicio reconoce como sustractum un deber imperativo de corte funcional.
FORMALISMO
Las formas procesales son establecidas como garanta del justiciable y se basan en el
principio de seguridad jurdica.
Entendemos por la forma la exteriorizacin corporizada en un documento del acto
procesal. Podemos afirmar que, en la legislacin positiva, se advierte la adopcin del sistema
de la legalidad. Es as que se regula el modo de cumplimiento de la actividad procesal ya sea,
con previsiones especificas para cada acto o por disposiciones generales de remisin, en las
que se refleja el sistema adoptado.
Modernamente, existe una tendencia a flexibilizar las formas sobre todo en lo relativo
a cierta actividad procesal. As, por ejemplo, se apunta a la eliminacin de los interrogatorios
escritos para testigos y de los pliegos de absolucin de posiciones, proponindose en su
reemplazo interrogatorios libres, informales y coloquiales.
ECONOMIA PROCESAL
El principio de economa procesal importa la aplicacin de un criterio utilitario en la
realizacin del proceso.
Se resume en dos ideas fundamentales:
o economa de gastos y
o economa de esfuerzos o de actividad.
MORALIDAD
El principio de moralidad esta integrado por un conjunto de normas que
imponen conductas, imbuidas de un contenido tico que deben ser observadas por
el juez, las partes y dems participantes. Este principio madre es comprensivo de otros
subprincipios que lo enriquecen, a saber: la lealtad y la buena fe procesal. Su vigencia, a la
luz de los hechos concretos nos hace reflexionar sobre las cargas y deberes procesales
asignados a las partes y al juez; as, por ejemplo, el deber de mantener en la instancia
conductas que no resulten contrarias a las reglas de contenido tico objetivizados en normas.
Ello implica la proscripcin de ciertas actitudes tales como la reticencia, la intemperancia, la
familiaridad y la agresividad, la obstruccin, o la ambigedad, (sin agotar el repertorio) que
puedan ser calificadas para tipificar temeridad, malicia o el abuso del proceso. Sin embargo,
queremos destacar que el juzgador deber precisar de los lmites de estas conductas
defectuosas teniendo a la vista la clusula constitucional de la inviolabilidad de la defensa en
juicio.
La inconducta, en muchos casos, se manifiesta en actitudes dilatorias que son
consecuencia de un sistema adversarial rgido, impuesto por normas legales inidneas o por
la idiosincrasia de los litigantes, que en muchos casos resultan toleradas por los tribunales.
Siendo el proceso una estructura tcnica que debe avanzar necesariamente hacia un
fin, debe vincularse necesariamente a este concepto esencial, la idea de actividad. Esa
actividad en el proceso se realiza por el impulso que imparten los sujetos procesales. En tal
sentido, cabe sealar que rigen todo el mbito procesal del ne procedat iudex ex officio, esto
implica que el inicio del tramite nunca puede ser realizado por iniciativa del juez sino que este
debe ser requerido por algn otro sujeto. De tal modo, en el proceso civil el impulso inicial lo
realizan las partes a travs de la demanda; igual sucede en el proceso laboral y familiar. En
tanto, que en el proceso penal el requeriente es el ministerio pblico fiscal sin cuya iniciativa
e impulso no puede iniciarse el trmite.
La regla del impulso procesal generalmente esta delimitada por plazos procesales. As,
generalmente, de ordinario en el trmite se diferencian etapas y dentro de ellas, a su vez, se
presentan diferentes actividades que deban ser promovidas segn sus caractersticas por
algn sujeto procesal, bajo la pena de caer en la caducidad de instancia.
Por ultimo, debe distinguirse el impulso privado propio del trmite civil del impulso
oficial caracterstico de los procedimientos que involucran alguna razn de orden pblico. Este
ltimo, el impulso oficial, se manifiesta como el poder-deber del juez para realizar, con
independencia de la actuacin de las partes todos los actos procesales que integran la trama
hasta la finalizacin del trmite que culmina con el dictado de la sentencia.
Se trata de un regulador del trmite procesal y tiene operatividad tanto para las partes
como para el tribunal. Ello significa que ninguno de los sujetos procesales pueden actuar en
contradiccin con esta regla, funciona como un obstculo o impedimento a la marcha
discrecional del proceso.
Por ello, se ha dicho que la actividad procesal debe realizarse dentro de los lmites
fijados por la ley, pues de lo contrario, un postulado de consuncin procesal despojara de
efectos tiles a la actividad realizada fuera del orden establecido.
Cada actividad procesal destinada a una finalidad especfica debe ser cumplida en un
momento determinado; de otro modo, la actividad no seria susceptible de producir efectos
tiles.
Esta regla propende a obtener una definitiva estabilidad jurdica con respecto a las
situaciones procesales ya alcanzadas, impidiendo el retroceso arbitrario o carente de
fundamento serio, y la actuacin contradictoria con la ya cumplida (incompatibilidad) expresa
o tacita.
La efectiva vigencia de la preclusin se garantiza a travs de las sanciones procesales
de nulidad o de inadmisibilidad. Sucede lo primero, cunado el acto procesal se cumple en
inobservancia a la preclusin, por ejemplo cuando se formula una liquidacin final del pleito,
apartndose de lo establecido en la sentencia y de este modo se vulnera la cosa juzgada.
En cambio, se aplicara la sancin de inadmisibilidad, cuando se intente producir un acto
procesal, una vez vencido el plazo fijado por la ley para ello caso perentorio fatal- o cuando
se hubiere declarado la prdida del derecho a peticin de parte.
La preclusin consiste tambin en una limitacin del poder de las partes para la
realizacin de la actividad, ya que el sujeto pierde su facultad por extincin o por
consumacin de ella. Es que la preclusin consiste en la prdida o extincin de una
actividad procesal por haberse alcanzado los lmites impuestos por el legislador
para el ejercicio de las facultades procesales de las partes.
Momentos de su ejercicio
Segn un enfoque moderno toda resolucin judicial y no solo la sentencia presupone los
siguientes momentos:
1. momento cognoscitivo: donde el juez conoce y averigua el asunto o cuestin
planteada.
2. momento decisorio: en el que se resuelve la cuestin.
3. momento ejecutorio: eventual, en el cual se cumple lo decidido aun en contra de
la voluntad del obligado.
Enfoque clsico:
En el se descompone la funcin jurisdiccional en 5 elementos:
1. notio: aptitud de conocer en las controversias o causas, requiere la existencia de
los presupuestos procesales.
2. vocatio: aptitud de llamar a los dems sujetos procesales para que ejerzan sus
defensas en juicio.
3. coertio: posibilidad de ejercitar por medio de la fuerza pblica la coercin para
lograr la efectivizacin de ciertos actos.
4. iuditio: poder-deber de resolver.
5. executio: imperio para hacer cumplir sus resoluciones y as poder transformar la
realidad, logrando resultados prcticos por medio de sus resoluciones.
Reparto
1. especializacin y naturaleza de las causas: sera imposible para un juez
comprender el conocimiento exhaustivo de todas las ramas del derecho y resolver con
celeridad y justicia. Para determinar la competencia habr que estarse a los hechos
expuestos por el actor en la demanda y el derecho que se invoca como fundamento de
la accin.
2. territorial: tampoco es posible que un mismo tribunal atienda los conflictos
suscitados en un extenso territorio o densamente poblado, este criterio a su vez facilita
el ejercicio del derecho de defensa.
3. funcional: este criterio se funda en la conveniencia de la diversificacin del
rgano jurisdiccional para el ejercicio de su funcin cognoscitiva y en su caso
ejecutiva, el se manifiesta en la existencia de tribunales de merito y tribunales de
alzada y se trata de la competencia en razn de grado, criterio que permite el control
de las resoluciones judiciales por otros tribunales de mayor jerarqua.
4. turno: dentro de un tribunal de igual grado y circunscripcin existe otra
divisin del trabajo en virtud del cual se divide entre ellos las nuevas causas: recepcin
por un tiempo, generalmente en das, como en el caso de Crdoba; o por nmero de
nuevas causas.
5. improrrogabilidad: se clasifica la competencia en improrrogable (absoluta)
o en prorrogable (relativa), la prorroga se entiende como la facultad otorgada a las
partes para llevar el asunto litigioso de comn acuerdo ante un juez distinto.
Posibilidad esta que esta supeditada a que en el caso concreto no prime el inters
pblico, la prorroga puede ser tcita o expresa, la primera es cuando por ejemplo el
actor interpone demanda ante otro juez y el demandado no se opone.
Prorroga de la competencia:
La competencia es improrrogable con excepcin de la territorial, la que podr ser
prorrogada por las partes no pudiendo el tribunal declararse incompetente de oficio.
La prorroga suscita un desplazamiento de la competencia hacia un juez que en principio
resultaba incompetente.
Cabe recordar, que la competencia o su contracara, la incompetencia, puede ser
absoluta o relativa. Puede calificarse, como competencia de carcter absoluto, la por materia
o grado. As, por ejemplo, no podra iniciarse un juicio por cumplimiento de contrato ante el
juez penal; ni tampoco podra plantearse esta accin ante la Cmara de Apelaciones.
En cambio, es relativa, y por lo tanto prorrogable, la competencia establecida para
cuestiones de corte netamente patrimonial y en relacin al territorio. As, en el marco de
disponibilidad de los particulares acerca de las reglas procesales de competencia, es aceptado
que pueden convencionalmente atribuir la territorial a un rgano judicial que legalmente
careca de ella. Ello es posible solo en el campo de los derechos disponibles, por lo que el
presente desarrollo es valido solamente para el mbito del derecho procesal civil.
La prorroga de competencia por voluntad de las partes puede operar en dos formas: la
expresa y la tacita. Se resuelve en forma expresa, cuando los sujetos exponen claramente su
voluntad de atribuir competencia a un tribunal determinado exteriorizndola de antemano en
forma documentada. Tal sucede, por ejemplo, cuando partes contratantes determinan que en
caso de conflictos sobre su inteligencia, atribuyen su conocimiento a un juez diferente. En
cambio, las prorroga es tacita, si el desplazamiento se opera por actitudes procesales
asumidas por las partes en el curso del juicio. Por ejemplo, cuando el actor presenta su
demanda ante un tribunal diferente al que legalmente la corresponda, y el demandado
responde, sin cuestionar la competencia. Como se advierte, en ambos casos, se verifica un
supuesto negativo, que no implica el ejercicio de facultades procesales y que deviene de una
inferencia legal de la voluntad concreta de las partes acerca de la competencia.
Si la competencia no fuera prorrogable, y de la exposicin de los hechos de la
demanda resultare incompetente el tribunal ante quien se dedujera, ste deber inhibirse de
oficio sin ms trmite y a pedido de parte remitir al tribunal competente si resultare
provincial, de lo contrario, ordenar su archivo.
Pero una vez que se hubiera dado trmite a la demanda o pedido, no podr el juez
declarar su incompetencia de oficio, deber atender la cuestin salvo que el demandado
plantee la incompetencia por medio de la excepcin o inhibitoria.
Fuero de atraccin:
Se entiende tal, a que sea un mismo juez quien entienda en ciertas cuestiones
vinculadas a los bienes que han de ser recaudados, liquidados y transmitidos bajo su
direccin.
El juez que conoce en un proceso universal.
El juez en el juicio Sucesorio, es competente para entender las pretensiones
relacionadas con el patrimonio o los derechos sobre que versa dicho proceso.
Constituyen otro supuesto de desplazamiento de competencia, las disposiciones que
consagran el fuero de atraccin ejercido en los procesos universales, v.gr., sucesiones,
concursos y quiebras. En estos casos, se justifica el desplazamiento, en la necesidad de tratar
en forma conjunta y simultanea todas las pretensiones deducidas contra el caudal comn. De
esta forma se otorga certeza al derecho que se declara en acciones independientes pero que
se encuentran vinculadas.
En consecuencia, la particular situacin de los procesos denominados universales
ocasionan el desplazamiento hacia el juez de la sucesin, concurso o quiebra. Claro esta que
ello suceder solamente respecto de todas las pretensiones de contenido econmico
deducidas contra el patrimonio del causante, concursado o quebrado; sin embargo, este
principio reconoce exclusiones legales. Por ejemplo, se encuentra fuera del conocimiento del
juez de la sucesin, la accin personal de filiacin la que deber ser tramitada por ante el
juez de Familia por tratarse de un fuero especial.
El fuero de atraccin que surge del juicio sucesorio, esta contemplado en el art. 3284
CC. Se trata de una norma de neto corte procesal con vigencia nacional, ya que impone al
juez de la sucesin el conocimiento de todas las cuestiones que versen sobre el titulo y
bienes del causante y respecto de las acciones personales que esgriman sus acreedores. Por
su parte, la doctrina nacional ha sentado que aquel no rige para las pretensiones de carcter
real.
Cabe sealar, que el efecto del fuero de atraccin, es transitorio, puesto que esta destinado a
finalizar en el tiempo, cuando culmina el juicio sucesorio, es decir luego de efectuada la
particin judicial ; o, en su caso, finiquitada la quiebra o el concurso.
Artculo 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin
segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos
concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia
fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente.
El fuero federal deriva de la forma de estado establecida por la Constitucin Nacional
argentina.
Cuestin de competencia:
Existe cuestin de competencia cuando se desconoce a un juez, sea por las partes o
por otro juez, la facultad de conocer en determinado proceso.
EL JUEZ.
Concepto y Caracteres.
La administracin de justicia, est confiada a determinados rganos del estado, cada
uno de los cuales se compone de un conjunto o agregado de personas cuyas actividades
concurren al cumplimiento integral de la funcin judicial.
La ms trascendente de esas actividades incumbe al juez o, eventualmente, a varios
jueces, segn se trate, de un rgano unipersonal (juzgado) o colegiado (tribunal). Las
restantes actividades como son por ejemplo, las referentes a la custodia de expedientes o
documentos, o a las notificaciones revisten carcter secundario o instrumental respecto de
aqullas, y se hallan encomendadas a quienes cabe denominar auxiliares de los jueces.
REQUISITOS.
Artculo 158.- Para ser miembro del Tribunal Superior de Justicia se requiere tener
doce aos de ejercicio de la abogaca o de la magistratura, para Vocal de Cmara ocho, para
Juez seis y para Asesor Letrado cuatro. En todos los casos, ciudadana en ejercicio, treinta
aos de edad para los miembros del Tribunal Superior de Justicia y veinticinco para los
restantes.
REMOCIN. Los jueces nacionales de cualquier jerarqua slo pueden ser separados de sus
cargos mediante el procedimiento del juicio poltico, el cual puede intentarse por mal
desempeo o por delito en el ejercicio de sus funciones o por crmenes comunes; debiendo
incluirse, dentro del concepto de mal desempeo, todos aqullos casos que, sin tipificar una
conducta delictiva importen actitudes o hechos incompatibles con el adecuado ejercicio de la
funcin judicial.
INHIBICIN Y RECUSACIN:
Inhibitoria.
Modalidad de "cuestin de competencia". Se intentar ante el juez o tribunal que se
considere competente, pidindole que dirija oficio al que estime no serlo, para que se inhiba
del conocimiento del asunto y remita los autos al juez que se considere competente.
Recusacin.
Accin o efecto de recusar. Peticin de que el tribunal se abstenga del conocimiento de
la causa por la concurrencia de determinados motivos que ponen en peligro su imparcialidad.
El cdigo de procedimiento civil y comercial de la provincia de Crdoba establece en su
capitulo tercero, lo siguiente:
Artculo 16. Los jueces que integran los distintos tribunales podrn ser recusados con
causa legal o sin expresin de causa.
Artculo 18. - En los procesos concursales regirn las siguientes normas respecto de
recusaciones y excusaciones:
1. No procede la recusacin sin expresin de causa.
2. El apartamiento del juez del conocimiento del proceso en su integridad slo
se producir cuando la causal se relacione con el deudor, el acreedor
peticionante de la quiebra o el sndico. Es inadmisible la que alegue el acreedor
despus de la oportunidad prevista en el segundo prrafo del Artculo 91 de la
ley 19.551.
3. Cuando la causal se relacione con los acreedores en el proceso de
verificacin, intervinientes en incidentes o impugnaciones, se remitirn las
actuaciones pertinentes a quien corresponda segn la ley orgnica del Poder
Judicial, las que sern devueltas una vez firme la resolucin que recaiga.
4. Si el deudor fuere una persona jurdica, las causales tambin se entendern
referidas a sus integrantes solidariamente responsables, a los que ejerzan la
representacin de las mismas o a quienes pudieren resultar alcanzados por la
calificacin de conducta.
Artculo 21. El juez que tuviere inters en un pleito pendiente ante el tribunal de que
forma parte, no podr entender, durante el procedimiento de tal pleito, en los que estuvieren
interesados sus colegas.
Artculo 22. Cuando la causa de recusacin fuese anterior a la iniciacin del pleito,
deber ser propuesta en el primer escrito que se presente.
Cuando fuese posterior o anterior no conocida, se propondr dentro de los tres das de
haber llegado a conocimiento de la parte.
Artculo 23. No podr proponerse recusacin despus de citadas las partes para
sentencia, a no ser que se ofreciere probarla por confesin del mismo recusado o por
instrumento pblico.
Artculo 27. La recusacin ser desechada sin drsele curso cuando no concurrieren los
requisitos sealados en el Artculo anterior, se presentare fuera de las oportunidades
previstas en el Artculo 22, o las causas invocadas fueren manifiestamente improcedentes.
Artculo 29. Reconocidos los hechos por el recusado, se lo tendr por apartado de la
causa.
Si se tratare de un juez de primera instancia, elevar los autos junto con el informe a
la Cmara, la que dispondr su remisin al juez subrogante para que se avoque. El secretario
notificar de oficio la providencia.
Artculo 30. Negados los hechos por el recusado, se abrir el incidente a prueba por el
plazo de diez das, suspendindose el procedimiento del principal, lo que se har constar en
el expediente. No obstante, la Cmara, de oficio o a peticin de parte, en atencin a las
circunstancias, podr disponer su continuacin por ante el juez subrogante.
Si fuere necesario proveer a medidas urgentes se requerir que la Cmara, con los
antecedentes necesarios, las provea interinamente.
Producida la totalidad de la prueba ofrecida, o vencido el plazo, se dictar resolucin
de la que no habr recurso alguno.
Artculo 31. - Efectos. Rechazada la recusacin se har saber al juez subrogante para
que devuelva el expediente al recusado, en su caso.
Si se hace lugar a la recusacin, se comunicar al recusado, continuando el expediente ante
el subrogante, aunque luego desaparecieran las causas. Cuando se trate de un miembro dela
Cmara o del Tribunal Superior de Justicia, continuarn conociendo los que resolvieron el
incidente de recusacin.
Artculo 32. Todo juez que se hallare comprendido en alguna de las causas de
recusacin, deber excusarse, pero el interesado podr exigir que siga conociendo, a menos
que la excusacin sea motivada por inters en el pleito o por parentesco con alguno de los
litigantes.
Artculo 33. - Ministerio Pblico. Los miembros del Ministerio Pblico podrn ser
recusados por las causales que establezcan las respectivas leyes orgnicas.
La Pretensin: elementos.
Importancia prctica:
Esto es relevante para la excepcin de litispendencia, que tiende a evitar la
coexistencia de dos procesos que versen sobre una misma pretensin, tambin puede
intentarse cuando hay conexidad.
Tambin es relevante para determinar si hay cosa juzgada y as evitar que una
pretensin constituya el objeto de ms de una sentencia.
Clases de Pretensiones:
- De Conocimiento:
Declarativas = Para eliminar incertidumbres que puede producir dano si no se
dispone de otro medio legal.
De Condena = Produce un titulo ejecutorio para que el actor pueda hacer valer,
sobre obligaciones de dar, hacer o no hacer.
Determinativa = Fija las condiciones en las que se ejercer un derecho, Ej:
visita hijos.
- De Ejecucin:
Sus efectos son de ejecucin inmediata contra el deudor. No hay apertura a prueba y el
deudor no puede defenderse, pero puede posteriormente iniciar un proceso de conocimiento.
- Cautelares:
Reales = (persona/objeto) Competencia: el juez da lugar donde radica el
inmueble.
Personales = (persona/persona) (derechos personalsimos/autopersonales).
Clases de Oposiciones:
Segn Contenido = Negacin: niega cualquiera de los requisitos de la pretensin, no
alega nuevos hechos.
Segn Efectos = Perentorias: si prosperan extinguen el derecho del actor y no puede volver a
pretender, Ej: cosa juzgada o falta de legitimacin.
Clara Olmedo dice: que es el poder que corresponde a los miembros de la comunidad,
en cuanto pueden ser o son demandados, cuya puesta en prctica condicin de ejercicio,
surge con ocasin del proceso judicial en el cual alguien resulta perseguido. La excepcin
tiene por contenido, una pretensin, cuyo fundamento consiste en la negacin de la
pretensin del actor, es el poder del perseguido judicialmente de controvertir el ejercicio y o
el contenido del poder de accin, cualquiera que fueren las cuestiones que la ley permita o
tolere plantear.
Partes procesales
Partes procesales. Son personas (individuales o colectivas) capaces legalmente, que
concurren a la substanciacin de un proceso contencioso; una de las partes, llamada actor,
pretende, en nombre propio la actuacin de la norma legal y, la otra parte, llamada
demandado, es al cual se le exige el cumplimiento de una obligacin, ejecute un acto o aclare
una situacin incierta.
LAS PARTES EN EL PROCESO CIVIL
Normalmente en el proceso civil hay dos partes: La parte demandante y la parte
demandada, que pueden, ser personas naturales, personas jurdicas, patrimonios autnomos,
etc. Cada parte, por otro lado, puede estar constituida por una o ms personas, dando lugar
a la figura procesal dellitis consorcio. La idea de parte excluye la de terceros. Podemos
conceptuar que es parte aquel que, en su propio nombre o en cuyo nombre se pide, invoca la
tutela jurisdiccional de algn derecho subjetivo, promoviendo la actuacin de la voluntad de
la ley contenida en el derecho objetivo; tambin es parte aquel contra quien se formula el
pedido. De lo anotado es posible establecer una perfecta distincin entre el que pide la tutela
jurisdiccional y aquel en favor de quien se pide la tutela. Algo ms, en el derecho sustantivo
se hace tambin una distincin entre la parte acreedora (en trminos abstractos y genricos)
y la parte deudora (tambin en los mismos trminos) , diferente, lgicamente, de lo que
ocurre en el aspecto procesal. Normalmente el acreedor en la relacin material coincide con
la posicin que adopta quien es parte demandante y el deudor con la que adopta la posicin
de quien es parte demandada en la relacin procesal. Por ello la importancia de determinar
las partes en la relacin jurdica material y, luego, las partes en el proceso correspondiente,
para poder explicar la presencia de la Relacin jurdica procesal que nuestro ordenamiento
procesal civil exige como condicin para la validez y eficacia del proceso como instrumento
jurisdiccional. Empero, debemos sealar que el concepto de parte se utiliza con ms
frecuencia en el mbito procesal, de modo que parte en el proceso es quien reclama y contra
quien se reclama la satisfaccin de una pretensin procesal. Los terceros incorporados al
proceso suelen considerarse como parte en el proceso, dependiendo de la naturaleza del
inters con que se incorporan a l.
Concepto de Cargas
La carga el constreimiento o amenaza a realizar una conducta (positiva o negativa)
que un sujeto procesal experimenta a consecuencia de los inconvenientes o perjuicios que la
no realizacin de tal conducta comporta legalmente o causa de las ventajas que puede perder
por no realizarla.
La carga esta ligada a posibilidades y oportunidades de actuacin procesal y por tanto
a los derechos procesales de las partes. Muchos la definen como " las consecuencias
desfavorables del no ejercicio de un derecho" Otros discrepan por el hecho de no considerar
las cargas como "consecuencias desfavorables sino amenazas o apremio procesal que la
expectativa de tales consecuencias produce en el sujeto procesal correspondiente.
Lent y Jauernig se refieren a dos observaciones sobre esto:
La primera de estas es el fundamento de que sustituyan los deberes por las cargas.
Que las amenazas de desventaja procesal son ms efectivas que los deberes, pues aquellas
pesan ms sobre las partes que las simples sanciones procesales. Las cargas son eficaces de
inmediato y sin necesidad de detener el proceso.
La segunda observacin es relativa a la diferencia entre carga y deberes segn lo que
podramos llamar origen normativo, estamos ante una simple carga si la norma deja una
conducta de la parte a su arbitrio, mientras que si la norma reprueba un determinado
comportamiento de la parte, entonces existe el deber de comportarse de otra manera, incluso
si no se pude forzar el cumplimiento de ese deber.
Derechos, posibilidades, actos y cargas procesales son, conceptos ntimamente ligados.
Si bien no provocan consecuencias desfavorables el no ejercicio de cualquier derechos, son
innumerables los casos en que los efectos negativos (o falta de efectos positivos) s son
posibles o seguros. Son innumerables, por tanto, los ejemplos de cargas procesales, aunque
no sea usual prodigar ese concepto, sino ms bien al contrario, reservarlo para os casos en
que es ms segura y patente la relacin causal entre una conducta de la parte y la
produccin de consecuencias negativas o prdida de ventajas.
Por ejemplo, la carga de la alegacin y de la prueba de ciertos hechos, que gravita, segn
la naturaleza de stos, sobre el demandante o sobre el demandado, para que no se tengan
en cuenta o queden improbados hechos que perjudica sobre el fondo al demandante o
demandado
Sujetos esenciales
Entre los sujetos que pueden participar en el proceso hay algunos cuya intervencin es
esencial para su validez: son el actor penal, que inicia e impulsa la persecucin penal
preparando, formulando, y probando la acusacin; el tribunal que dirige el proceso, controla
el respeto por los derechos del imputado (y de las dems partes que hubiere), garantiza su
igualdad con el acusador y resuelve provisional (v. gr., auto de elevacin a juicio) o
definitivamente (v. gr., sentencia posterior al debate sobre el fundamento fctico y jurdico de
la acusacin); y el imputado, que es el particular contra quien se dirige o a quien afecta la
persecucin penal.
Sujetos eventuales
Se admite tambin la participacin de otros sujetos, como el querellante de accin
pblica, el actor civil y el civilmente demandado, cuya intervencin es eventual, pues no
tienen influencia sobre la validez del proceso, que puede desarrollarse sin que ellos
intervengan.
Las leyes procesales y las de organizacin del M.P. Fiscal y los Tribunales de Justicia,
establecen quines son los sujetos (pblicos o privados) que deben o pueden intervenir en un
proceso penal, acordndoles en abstracto poderes, derechos y atribuciones, o imponindoles,
tambin en abstracto, deberes o sujeciones, que en muchos casos son recprocos
El ejercicio de aquellos y el cumplimiento concreto de stos, comenzar a tener vida a
partir de la afirmacin oficial sobre la hiptesis de la comisin de un delito,
determinando en su desarrollo una trama de vinculaciones entre todos los sujetos que
intervienen en el proceso, generando entre ellos lo que se conoce como relacin jurdica
procesal. Esta es autnoma de la existencia real del hecho delictivo cuya hiptesis le diera
origen, al punto que es posible (y adems frecuente) que un proceso sea desarrollado en su
integridad, para concluir estableciendo que el delito que constituye su objeto no existi (o no
se pudo comprobar su existencia, que es lo mismo).
Artculo 5.- ACCIN PROMOVIBLE DE OFICIO . La accin penal pblica ser
ejercida por el Ministerio Pblico, el que deber iniciarla de oficio siempre que no dependa de
instancia privada (C.P. 72). Su ejercicio no podr suspenderse, interrumpirse ni hacerse
cesar, salvo expresa disposicin legal en contrario.
Querellante particular
Actor civil
ACTOS PROCESALES:
Los actos procesales son los actos jurdicos del proceso. Este se compone de una serie
de actos tendientes a un fin, que no es otro que de lograr la culminacin del proceso a los
efectos de augurar la justicia, en el caso concreto y la paz social.
Estos actos que se cumplen en el trmite judicial estn de tal modo concatenados
entre si, que cada uno de ellos es una consecuencia del anterior y antecedente del posterior.
Son cumplidos por los sujetos procesales y dems intervinientes en virtud del ejercicio de
poderes y cumplimiento de deberes legalmente regulados.
Se ha afirmado que los actos procesales son los actos jurdicos del proceso. Por ello,
para desentraar su naturaleza se debe partir de la Teora general de los actos jurdicos, sus
conceptos fundamentales y adaptarlos al derecho procesal.
El Cdigo Civil, respecto de los actos jurdicos, que son aquellos El acto jurdico es el
acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de
relaciones o situaciones jurdicas (art. 259CC).
El acto procesal es una categora especial de acto jurdico al que se podra caracterizar
como el acto jurdico emanado de las partes, de los rganos jurisdiccionales y de los terceros
intervinientes en el proceso judicial, destinado a adquirir, modificar o extinguir efectos
procesales.
Al ser una especie de acto jurdico, para su validez debe ser realizado con
discernimiento, intencin y libertad. Quien realice un acto procesal, (sea un rgano
jurisdiccional, sea una de las partes o un tercero), debe tener capacidad para efectuar dicha
actividad, siendo su ausencia causal de nulidad del acto. Los actos procesales
deben ser realizados con intencin. Sern reputados sin intencin, cuando fueran hechos por
ignorancia, error o dolo. Por ultimo, para la eficacia del acto procesal se requiere que el
agente que lo ejecute no este privado de su libertad por un acto de fuerza o intimidacin.
Palacio define a los actos procesales como los hechos voluntarios que tiene por efecto
directo e inmediato la constitucin, el desenvolvimiento o la extincin del proceso, sea que
procedan de las partes (o peticionarios) o de sus auxiliares, del rgano jurisdiccional (o
arbitral) o de sus auxiliares, o de terceros vinculados a aquel con motivo de una designacin,
citacin o requerimiento destinados al cumplimiento de una funcin determinada.
Por su parte, Clari Olmedo lo caracteriza como toda declaracin de voluntad o de
ciencia emanada de cualquiera de los sujetos procesales o de otros intervinientes y
directamente dirigida a producir el inicio, el desenvolvimiento, la paralizacin o la terminacin
del proceso conforme los preceptos de la ley ritual.
Expresa el autor que el elemento volitivo y el elemento intelectivo abarcan
prcticamente la totalidad de las expresiones psquicas que pueden ser contenidos de un acto
del hombre. Se puede deducir del concepto elaborado por el autor que los actos procesales
constituyen manifestaciones, o mejor dicho, declaraciones voluntarias de quienes los
cumplen, ya sea de los sujetos procesales o de terceros intervinientes.
No constituyen actos procesales, aquellas actividades cumplidas fuera del mbito del
proceso, aunque eventualmente puedan producir efectos en l. Pero no median razones
atendibles para excluir del concepto de acto procesal a todas aquellas actividades que
despliegan en el proceso quienes no revisten en l el carcter de sujetos directos o auxiliares
permanentes de stos, como son los testigos, peritos, interpretes, martilleros, depositarios,
etc.
Son actos voluntarios lcitos que tienen por efecto directo e inmediato el inicio,
desenvolvimiento, paralizacin o terminacin del proceso, conforme a los preceptos de la ley
ritual, sea que procedan de las partes, del rgano judicial o de sus auxiliares, o de terceros
vinculados a aquel, destinados al cumplimiento de una funcin determinada.
Hay que distinguir entre actos procesales de los meros hechos que producen tambin
efectos en el proceso, as por ejemplo, el transcurso del tiempo hace vencer los plazos, la
muerte de una de las partes, la destruccin de un documento, etc..
Por ltimo tenemos los ACTOS DE CONCLUSIN: que se dividen en tres: sentencia (que es
la forma normal de conclusin del proceso).
Ejecucin de sentencia.
Y finalmente los MODOS ANORMALES DE CONCLUSIN: desistimiento, allanamiento,
conciliacin y transaccin.
COMUNICACIN PROCESAL: son actos destinados a hacer conocer a las partes, terceros,
funcionarios judiciales o administrativos, algo relacionado al proceso conteniendo una
resolucin judicial.
Se puede caracterizar la comunicacin que se lleva a cabo en el proceso judicial como
el acto procesal mediante el cual se hace conocer de una manera autentica una resolucin
jurisdiccional.
La regla general es que todos los actos procesales deben ser comunicados a las partes
La comunicacin procesal es necesaria por mltiples motivos, en primer lugar, es esencial
para las partes en razn del principio del contradictorio. En defecto, del art. 18 CN, deriva el
principio de bilateralidad de la audiencia. Dicha clusula prescribe que es inviolable la
defensa en juicio de las personas y de los derechos, y es a travs de la comunicacin, esto
es, del conocimiento que las partes tengan del desarrollo del proceso, que les permitir
ejercer funciones de control o fiscalizacin de ste. En segundo lugar, es necesaria esta
funcin para los terceros que son llamados a intervenir en el proceso, como los testigos,
peritos, intrpretes. Tambin es esencial esta actividad procesal para la cooperacin de
personas particulares o publicas a quienes se requiere su intervencin en el proceso, sea
como simples informantes (a travs de oficios), o bien cuando se requiere la colaboracin de
otros tribunales (ya sea provinciales, nacionales o extranjeros), por va de exhortos o cartas
rogatorias.
Esta actividad comunicante, que ha sido clasificada por parte de la doctrina como
secundaria, por entenderse que no es de las principales que cumple el Poder Judicial,
no la realizan las partes en forma directa sino por intermedio del tribunal, a travs de
distintos medios; oficios, exhortos, notificaciones, etc.
Clases de comunicaciones:
Audiencia: comunicacin inmediata y directa del juez con las partes. Son los medios
de comunicacin no solo entre las partes sino entre estas y el tribunal, designndose a tal fin
un determinado da y hora para su recepcin.
En cualquier estado de la causa los tribunales podrn decretar audiencias para aclarar
puntos dudosos o procurar avenimientos o transacciones entre las partes. Tambin se
designan audiencias en el proceso a los fines de diligenciar prueba oralizada (testimonial,
confesional), para designar peritos, etc.
En general las audiencias son pblicas, salvo que el tribunal disponga lo contrario por
resolucin motivada, lo que no dar lugar a recurso alguno (art. 54 CPC).
Las audiencias ordenadas por la ley sern decretadas con designacin precisa de da y
hora e intervalo no menor de tres das, salvo que motivos especiales exijan mayor brevedad.
Se realizaran con las partes que asistieran a ellas, sin esperarse a los dems interesados ms
de quince minutos (art. 59 CPC).
De lo ocurrido en la audiencia se labra un acta que debe contener el nombre y la firma
de los que hubieran intervenido (art. 60 CPC).
Traslados y vistas: comunicacin de las partes entre si. Son los modos por los cuales
se comunica a una de las partes las pretensiones o alegatos de la contraria, a fin de que
aquella emita una opinin al respecto. Define como aquellas providencias mediante las
cuales los jueces o tribunales deciden poner en conocimiento de las partes o de los terceros
las peticiones encaminadas a obtener una resolucin capaz de afectarlas, concedindoles de
tal manera la oportunidad de formular alegaciones o producir pruebas en apoyo de los
derechos que estiman asistirles.
En general, las vistas tienen la misma finalidad que los traslados y la mayora de los
cdigos vigentes la sujetan a los mismos requisitos que stos. En trminos generales y frente
a la ausencia de previsiones legales especficas, puede decirse que la concesin de un
traslado o de una vista depende de la mayor o menor complejidad de las cuestiones acerca
de las cuales debe expedirse el destinatario del correspondiente acto de transmisin.
Nuestro ordenamiento procesal civil y comercial local establece, sin hacer distincin
entre unos u otros, que los traslados y vistas se corrern, entregando al interesado,
juntamente con las cedulas de notificacin, las copias a que se refiere el art. 85, siempre que
aquellas no hubiesen sido entregadas con anterioridad. Con relacin al plazo, todo traslado y
vista que no tenga fijado uno especial por ley o por el tribunal, se considerar otorgado por
tres das y la diligencia se practicara en la forma prevista para las notificaciones en general
Notificaciones: Comunicacin a las partes y a terceros de las resoluciones dictadas
por el tribunal.
Oficios: comunicacin del tribunal con rganos de otros poderes del estado. Los
oficios son los medios de comunicacin, que en general, los jueces pueden cursar a otro
rgano jurisdiccional u otra autoridad a fin de encomendarles el cumplimiento de alguna
diligencia (recepcin de pruebas, embargo de bienes, etc). La Ley expresa que la
comunicacin entre los tribunales de distinta jurisdiccin territorial se realizara directamente
por oficios, sin distincin de grado o clase, siempre que ejerzan la misma competencia en
razn de la materia.
PLAZOS PROCESALES: es el espacio de tiempo dentro o fuera del cual debe cumplirse un
acto procesal. Es legal si lo concede la ley, judicial, el sealado por el Tribunal, y
convencional el establecido libremente por las partes.
Artculo 45. - Cmputo inicial. Los plazos judiciales corrern para cada interesado
desde su notificacin respectiva o desde la ltima que se practicare si aqullos fueren
comunes, no contndose en ningn caso el da en que la diligencia tuviere lugar.
Artculo 46. - Transcurso de los plazos. Suspensin. En los plazos sealados en das
se computarn solamente los das hbiles, y los fijados por meses o aos se contarn sin
excepcin de da alguno.
Se suspendern para la parte a quien, por fuerza mayor o caso fortuito, se le produzca
un impedimento que la coloque en la imposibilidad de actuar por s o por apoderado, desde la
configuracin del impedimento y hasta su cese. El pedido de suspensin, que tramitar como
incidente, deber ser formulado dentro de los cinco das del cese del impedimento.
El Tribunal podr declarar la suspensin de oficio, cuando el impedimento fuere notorio. En
todos los casos el tribunal indicar el momento en que el plazo se reanudar, lo que se
producir automticamente.
Artculo 51. - Suspensin y abreviacin convencional. Las partes podrn, de
comn acuerdo formulado por escrito, suspender los plazos por un lapso no mayor de seis
meses. El acuerdo puede ser reiterado con la conformidad del mandante, en su caso.
Asimismo pueden acordar la abreviacin de los plazos.
Artculo 53. - Prrroga legal. Si el plazo vence despus de las horas de oficina, se
considerar prorrogado hasta el fenecimiento de las dos primeras horas de oficina del da
hbil siguiente.
Entonces: Los plazos, lapsos dentro de los cuales es preciso cumplir cada acto procesal en
particular, pueden ser:
1) Legales, judiciales y convencionales.
2) Perentorios y no perentorios.
3) Prorrogables e improrrogables.
4) Individuales y comunes.
5) Ordinarios y extraordinarios.
1) Los plazos legales son aquellos cuya duracin se halla expresamente establecida por la
ley. Son judiciales los fijados por el juez o tribunal. Son convencionales los que las partes
pueden fijar de comn acuerdo.
Las partes pueden acordar la abreviacin de un plazo mediante una manifestacin expresa
por escrito.
Artculo 49. - Plazos fatales. Son plazos fatales los sealados por la ley:
1. Para oponer excepciones dilatorias en forma de Artculo previo.
2. Para interponer recursos.
3. Para pedir aclaracin o que se suplan las deficiencias en las resoluciones
judiciales.
4. Para ofrecer y diligenciar la prueba.
5. Cualquier otro respecto de los cuales haya prevencin expresa y terminante de que
una vez pasados no se admitir en juicio la accin, excepcin, recurso o derecho para
que estuvieren concedidos.
Artculo 50. - Efectos. Los plazos de que habla el artculo 49 fenecen por el mero transcurso
del tiempo, sin necesidad de declaracin judicial ni de peticin de parte, y con ellos los
derechos que se hubieren podido utilizar.
4) Son plazos individuales aquellos que corren independientemente para cada parte. Son
comunes los plazos cuyo cmputo se efecta conjuntamente para todos los litigantes, sean
partes contrarias o litisconsortes.
Frente a un acto procesal cumplido irregularmente surgen las sanciones procesales que
estn destinadas, justamente, a evitar que la actividad procesal se realice en forma irregular
o viciada.
Sin embargo, no todo defecto produce la ineficacia del acto procesal, pues para que ella
opere, esa irregularidad debe manifestarse como perjudicial en la vida del proceso,
afectando el ejercicio de la defensa, un presupuesto procesal o el equilibrio entre las partes
resultante del principio de igualdad y contradictorio.
La ineficacia del acto se alcanza mediante una declaracin jurisdiccional que entraa la
aplicacin de la sancin procesal que corresponda.
Las sanciones procesales han sido caracterizadas por Clari Olmedo como:
Las conminaciones de invalidez o ineficacia de una determinada actividad
irregular.
En su enfoque preventivo, propenden al orden del proceso; en el represivo, impiden o
eliminan los efectos de la actividad irregular, encaminando al proceso por la va valida,
conforme a la ley.
La sancin aplicada impedir que el acto viciado produzca efectos, y si ya los ha
producido, su fin ser eliminarlos en su totalidad, sin perjuicio de que, como consecuencia de
ello, tambin se invaliden algunos actos anteriores o concomitantes con el acto irregular.
CONCEPTO DE PRUEBA: es la comprobacin judicial por los medios que la ley establece, de la
verdad de un hecho controvertido.
MEDIOS DE PRUEBA: Hay que distinguir entre Fuentes de Prueba y Medios de Prueba:
Los medios de prueba son la actividad del juez, de las partes y de los terceros,
desarrollada dentro del proceso para traer fuentes de prueba de la manera indicada por el
ordenamiento procesal (prueba confesional, testimonial, documental, etc.). En los medios de
prueba intervienen todos los que actan en el proceso. Los medios de prueba son ilimitados,
porque se puede probar de otras maneras a las establecidas por el cdigo, de acuerdo a lo
determine el juez o en base a la analoga con otros medios de prueba ya determinados por el
Cdigo.
Las fuentes de prueba son las personas (los testigos, los absolventes, etc.) o cosas
(documentos, etc.) cuyas existencias son anteriores al proceso e independientemente de l,
que tienen conocimientos o representan hechos que interesan en el proceso. La relacin
entre los medios de prueba y las fuentes de prueba es que los medios salen siempre de las
fuentes de prueba.
Sntesis
Tomando como ejemplo la prueba testimonial, es posible apreciar por separado los
aspectos que hemos desarrollado precedentemente:
medio de prueba: la regulacin legal acerca del testimonio (obligacin de atestiguar,
citacin y compulsin del testigo, forma de la declaracin, etc.);
elemento de prueba: el dicho del testigo, sus manifestaciones y respuestas sobre lo
que se le interroga, en los cuales trasmite el conocimiento que tiene al respecto;
rgano de prueba: la persona del testigo que aporta el elemento de prueba y lo
trasmite al proceso mediante sus dichos;
objeto de la prueba: aquello que se investiga y sobre lo cual se interroga al testigo
para que diga lo que sepa al respecto .
Comunidad de la prueba
En todo caso regir el principio de la comunidad de la prueba en virtud del cual la
ofrecida por una de las partes deja de pertenecerle a partir de ese momento, y queda
adquirida para el proceso (salvo que verse, solamente, sobre la cuestin civil).
Procedimiento probatorio.
Es el camino que los sujetos procesales deben recorrer para incorporar prueba en el
proceso validamente.
1. apertura a prueba (cuando hay hechos controvertidos) de lo contrario se
transforma en una cuestin de puro derecho.
2. Ofrecimiento de prueba: anuncio de carcter formal realizado por la parte en el
escrito pertinente, donde se solicita al tribunal se provea a un determinado medio de
prueba, de donde posiblemente surgirn los datos de conocimientos (elementos).
3. Pronunciamiento del tribunal respecto a la prueba ofrecida. (Provedo de
prueba). Ejemplo Por ofrecida la prueba que se expresa.
Confesional, testimonial, informativa, pericia
4. Diligenciamiento previo. Aqu las partes confeccionan las cedulas, las diligencian,
presentan informes a las entidades publicas o privadas, brindan a los peritos la
documentacin necesaria para que realicen su tarea, concurren a audiencias, etc.
5. incorporacin definitiva. Se presenta el dictamen, se presentan los informes, se
realiza el reconocimiento judicial, etc..
Valoracin de la prueba: Se trata de una fase crtica que consiste en el anlisis y apreciacin,
razonados en forma metdica, de los elementos de conviccin ya introducidos. Comprende la
valoracin realizada en forma consecutiva por las partes en la etapa discusoria, a travs de
los alegatos, y del juez en la etapa decisoria, al resolver la causa mediante la sentencia.
Objeto de la Prueba
Es todo lo que puede ser probado, en cuanto puede ser reconstruido histricamente en
el proceso y abarca los hechos pasados, presentes y futuros.
Por objeto de prueba entendemos aquello sobre lo que puede o debe recaer la prueba,
estos es, los hechos que sirven de base a las pretensiones de los sujetos procesales.
El objeto de prueba responde a la pregunta que se prueba o que debe probarse en
juicio.
Sistemas de valoracin.
La valoracin de la prueba, como ya se dijo, tiende a determinar cul es su real
utilidad a los fines de la reconstruccin del acontecimiento histrico cuya afirmacin dio
origen al proceso y motiva la acusacin; cul es el grado de conocimiento que pueden
aportar sobre aqul.
Si bien es una tarea principalmente a cargo de los rganos jurisdiccionales (y que se
exterioriza en la motivacin de las distintas resoluciones dictadas durante el proceso),
tambin corresponde al querellante, al Ministerio fiscal, al defensor del imputado y a las
partes civiles. Tres son los principales sistemas de valoracin de la prueba que se conocen: el
de la prueba legal, el de la ntima conviccin y el de la sana crtica racional (o libre
conviccin).
Prueba legal
En el sistema de la prueba legal es la ley procesal la que pre fija, de modo general, la
eficacia de cada prueba, estableciendo bajo qu condiciones el Juez debe darse por
convencido de la existencia de un hecho o circunstancia (aunque ntimamente no lo est) y, a
la inversa, sealando los casos en que no puede darse por convenido (aunque ntimamente s
lo est)
Sin duda que este sistema, frente al propsito de descubrir la verdad real, no se
evidencia como el ms apropiado para ello, pues bien puede suceder que la realidad de lo
acontecido pueda probarse de un modo diferente del previsto por la ley. Por eso se halla hoy
en da generalmente abandonado, aunque sus reglas no deban descuidarse a la hora de la
libre valoracin del Juez
Intima conviccin
En el sistema de la ntima conviccin, la ley no establece regla alguna para la
apreciacin de las pruebas. Los jueces son libres de convencerse, segn su ntimo parecer,
sobre la existencia o inexistencia de los hechos de la causa, valorando aqullas segn su leal
saber y entender. A esta suele agregrsele otra caracterstica, cual es la inexistencia de la
obligacin de explicar los fundamentos de las decisiones judiciales, lo que no significa de
modo alguno una autorizacin para sustituir la prueba por el arbitrio, ni para producir
veredictos irracionales, sino un acto de confianza en el buen sentido (racionalidad)
connatural a todos los hombres
Si bien este sistema (propio de los jurados populares) tiene una ventaja sobre el de la
prueba legal, pues no ata la conviccin del juez a formalidades preestablecidas (muchas
veces ajenas a la verdad), presenta como defecto evidente el de no exigir la motivacin del
fallo, generando el peligro de una arbitrariedad incontrolable y, por ende, de injusticias (lo
que en algunos casos se procura evitar exigiendo la unanimidad de los integrantes del
jurado)
Claro que si bien en este sistema el juez no tiene reglas jurdicas que limiten sus
posibilidades de convencerse, y goza de las ms amplias facultades al respecto, su libertad
encuentra un lmite infranqueable: el respeto a las normas que gobiernan la correccin del
pensamiento humano. La sana crtica racional se caracteriza, entonces, por la posibilidad de
que el magistrado logre sus conclusiones sobre los hechos de la causa, valorando la eficacia
conviccional de la prueba con total libertad, pero respetando al hacerlo los principios de la
recta razn, es decir, las normas de la lgica (constituidas por las leyes fundamentales de la
coherencia y la derivacin, y por los principios lgicos de identidad, de no contradiccin, del
tercero excluido y de razn suficiente), los principios incontrastables de las ciencias (y no slo
de la psicologa ciencia de la vida mental que estudia la personalidad, percepcin, emocin y
volicin humanas, utilizable para la valoracin de dichos), y de la experiencia comn
(constituida por conocimientos vulgares indiscutibles por su raz cientfica; v. g., inercia;
gravedad). Queda descartado, a estos efectos, el uso de la intuicin.
Carga de la Prueba
En el proceso civil, eminentemente dispositivo, son reglas para que las partes
produzcan la prueba de los hechos, con la finalidad de demostrar la verdad de sus
respectivas proposiciones. Carga de la prueba significa entonces, una conducta impuesta a
uno o a ambos litigantes para que acrediten la verdad de los hechos por ellos alegados.
La carga de la prueba (onus probando) constituye pues, como toda carga procesal, un
imperativo del propio inters, una circunstancia de riesgo; quien omite probar, no obstante la
regla que pone tal actividad a su cargo, no es pasible de sancin alguna, quedando expuesto
a la perspectiva de una sentencia desfavorable.
En otro aspecto, tambin es una regla para el juzgador o regla de juicio, en cuanto
implica cmo debe resolver cuando no existe la prueba de los hechos sobre los cuales debe
basar su decisin.
La ley procesal debe distinguir anticipadamente entre las partes la fatiga probatoria,
determinando las circunstancias que el actor y el demandado deben acreditar, segn las
proposiciones formuladas por ellos en el juicio.
Como consecuencia de lo expresado, podemos concluir que, tal como lo sostiene la doctrina,
cada parte soportar la carga de la prueba respecto de los hechos a los que atribuye la
produccin del efecto jurdico que pretende (Palacio).
La legislacin procesal civil de la provincia de Crdoba (ley 8465) no incluye normas
generales que fijen pautas de distribucin de la responsabilidad probatoria, con excepcin del
Art. 548 C.P.C.Cba., referido al juicio ejecutivo: corresponder al demandado la prueba de los
hechos en que funde las excepciones. En cambio, el Art. 377 del C.P.C.N. expresa que cada
una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare
como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin.
Ejemplo de posiciones
Para que jure como es cierto que el da tanto, a las 12 horas circulaba por calle Chacabuco y
caseros.
Deber ofrecerse por escrito y la parte que la requiera acompaar en un sobre cerrado el
pliego de posiciones, que se reservar en secretara hasta el da de la audiencia.
Es caracterstica de la absolucin de posiciones la intimacin por una de las partes
para reconocer o negar la existencia de un hecho conducente al litigio.
Por ser un elemento probatorio suministrado por las partes pesa sobre ellos la carga
procesal de pronunciarse sobre las afirmaciones contenidas en el pliego. El alcance de esta
carga implica el deber de comparecer y declarar. Esta se diferencia de la carga publica que
pesa sobre el testigo, que como veremos en lneas ms adelante, se integra por tres
actividades: comparecer, declarar y decir verdad, pues si no cumple es pasible de penas
(puede ser conducido por la fuerza publica y juzgado por el delito de falso testimonio, en
cambio, si el absolvente no comparece, genera una presuncin legal en su contra que el juez
valorar en la sentencia.
La ley, atendiendo a distintas circunstancias, exime a la parte de la obligacin de
concurrir al tribunal. Es el caso de las personas jurdicas de carcter publico a las que, en
este supuesto, se les requerir que declaren va de informe escrito, bajo apercibimiento de
tener por confesa a la administracin o reparticin.
En el caso de tratarse de absolucin de posiciones que deba rendir una persona
enferma o de edad avanzada, excepcionalmente el juez podr trasladarse al domicilio del
absolvente. Esta circunstancia especial deber esgrimirse y acreditarse previamente ante el
tribunal.
Otro caso de excepcin se presenta cuando el absolvente reside en otra jurisdiccin,
ya sea dentro de la provincia o fuera de ella, en este supuesto se dar comisin al juez que
corresponda y se libraran los oficios y exhortos necesarios.
Recordemos que la absolucin de posiciones es un acto de carcter personalsimo, por
ello el absolvente debe ser citado en el domicilio real y constituido.
Si se trata de una persona jurdica, la absolucin de posiciones se prestar por
intermedio de sus representantes, habilitados al efecto segn los instrumentos jurdicos de su
constitucin.
En cuanto al procedimiento, la absolucin de posiciones se recepciona en audiencia.
A dicho acto procesal, deben concurrir las partes, ponente y absolvente, acompaados
de sus letrados patrocinantes. El acto tendr lugar el da lugar y hora sealados. Previa
espera de ley y abierto el acto se proceder a tomar juramento al absolvente. ste ser
interrogado en base al pliego de posiciones presentado por la contraria. Asimismo el ponente
podr formular nuevas posiciones siempre cuando ellas no sean una reiteracin de las que se
hubiesen contestado. La intervencin de los letrados responde al requisito de la defensa
tcnica
Sentencia.
Es la resolucin judicial que se pronuncia sobre el fondo de las cuestiones planteadas
en el proceso y que concluye con su dictado. Se trata de la decisin definitiva de la instancia.
Deben ser dictadas en idioma nacional, sin raspaduras ni testaduras, deben ser claras
precisas y concretas, de modo que sean claramente comprensibles y no requieran
aclaraciones o susciten dudas, y deben decidir conforme lo pedido, con fundamento lgico y
legal por imperativo constitucional.
Tanto autos como sentencias deben extenderse en doble ejemplar, agregndose una
copia al expediente y la otra se protocoliza en biblioratos respectivos a cargo de la Secretara
del Tribunal.
Sentencia:
Como ya sabemos, es el acto procesal que pone fin al proceso en su etapa de conocimiento y
dentro de la instancia en la cual se pronuncia; las mismas pueden ser clasificadas en:
Principio de Congruencia
El tribunal al resolver la cuestin sometida a decisin, debe hacerlo de acuerdo al
imperativo de congruencia, que es el principio normativo que delimita el contenido de las
resoluciones judiciales que deben proferirse, de acuerdo con el sentido y alcance de las
peticiones formuladas por las partes (en lo civil, laboral y contencioso administrativo) o de los
cargos o imputaciones penales formuladas contra el sindicado o imputado, sea de oficio o por
instancia del ministerio publico o del denunciante o querellante (en el proceso penal), para el
efecto de que exista identidad jurdica entre lo resuelto y las pretensiones o imputaciones y
excepciones o defensas oportunamente aducidas, a menos que la ley otorgue facultades
especiales para separarse de ellas.
Es decir, que al momento de resolver, el judiciante, debe pronunciarse sobre el thema
decidendum, el cual se encuentra conformado por la plataforma que surge de las
pretensiones deducidas por las partes. En efecto, aquellas constituyen el pivote en derredor
del cual gira todo el debate dialctico que tiene lugar en el proceso, y sobre el que ha de
recaer el pronunciamiento definitivo.
De tal modo, entonces, la congruencia se cumple en la medida en que la sentencia o
resolucin judicial se pronuncie en relacin a lo que ha sido objeto de pretensin y resistencia
a esta. En otras palabras, solo es congruente el fallo que se expide de conformidad a la
pretensin del actor y la defensa esgrimida por el demandado; o a la acusacin si se trata de
un proceso penal; o a los escritos presentados por las partes con motivo de algn incidente
suscitado durante el decurso del proceso.
La directriz examinada, es impuesta por las legislaciones rituales. As el CPC, ley 8465,
en relacin a la sentencia de primera instancia establece en su art. 330 que El tribunal
deber tomar por base en la sentencia la exposicin de los hechos contenidos en los escritos
de demanda y contestacin o de ampliacin, en su caso, y en orden a la sentencia de
segunda instancia estipula, como regla general, en su art. 332 que esta solo podr recaer
sobre puntos que hubieren sido sometidos a juicio en la primera.
A tal principio, tambin aluden las leyes procesales cuando regulan el contenido que
debe reunir la sentencia. As sucede, ej con el CPP, ley 8123 y sus modif que en su art. 408
inc. 2 instituye que la sentencia debe contener el voto de los jueces y jurados sobre cada
una de las cuestiones planteadas en la deliberacin, con exposicin concisa de los motivos de
hecho y de derecho en que se basan. Otros cuerpos utilizan formulas similares en una
norma independiente, tal lo que ocurre con la ley procesal del trabajo N 7987 y sus modif..
que al tipificar los supuestos en que la sentencia ser nula, dispone la ineficacia de la
sentencia que recayere contra persona no demandada, sobre asuntos no sometidos a
decisin. (art. 65 inc. 4ib).
Lo verdaderamente trascendente es que, independientemente de la tcnica legislativa
tenida en cuenta para regular el principio de congruencia, su cumplimiento exige una
rigurosa conformidad entre la sentencia (definitiva o interlocutoria) y los sujetos, objeto y
causa que individualizan a la pretensin y a la oposicin o, en su caso, a la demanda
incidental y a su contestacin, o si se trata de un proceso penal, de una estricta
correspondencia entre la acusacin y la sentencia.
Trmite.
Artculo 359. - El recurso deber interponerse dentro de los tres das siguientes al de la
notificacin de la providencia y el tribunal dictar la resolucin previo traslado por igual plazo.
Cuando la procedencia o improcedencia del recurso fuese manifiesta, el tribunal podr
resolverlo sin sustanciacin, mediante simple providencia fundada.
Contra las resoluciones dictadas en el transcurso de una audiencia el recurso se
interpondr, tramitar y resolver en el mismo acto.
Cuando la resolucin dependiera de hechos controvertidos, excepcionalmente el tribunal
abrir previamente a prueba por un plazo que no exceder de diez das.
En sntesis:
El recurso de Reposicin, permite al tribunal enmendar sus propios errores. Proceder
contra los decretos o autos dictados sin sustanciacin, traigan o no aparejado gravamen
irreparable, a fin de que el tribunal que los haya dictado los revoque por contrario imperio. Se
interpone fundado dentro de los 3 das. (Sin sustanciacin es sin traslado previo).
Reposicin con apelacin en subsidio: el agraviado pretende que el juez revoque
por contrario imperio, pero que en caso de que ello no suceda, conceda la apelacin para que
el tema sea reexaminado por la cmara.
Tambin puede el agraviado interponer solo reposicin: est renunciando a la
segunda instancia. Confa que esta no ser necesaria.
Y como ultima alternativa, puede el agraviado, interponer apelacin directa: cuando
entienda que la reposicin ser una prdida de tiempo, porque el juez va a insistir con su
postura. Entonces apela directamente para que la cmara resuelva.
Procedencia:
Artculo 361. - El recurso de apelacin, salvo disposiciones en contrario, proceder
solamente respecto de:
1. Las sentencias.
2. Los autos.
3. Las providencias simples que causen gravamen que no pueda ser reparado por la
sentencia.
Artculo 384. - Resoluciones recurribles. El recurso de casacin podr interponerse contra las
sentencias definitivas, los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuacin o
causen un gravamen irreparable, dictados por la Cmara.
Tambin proceder, en los supuestos previstos en los incisos 3) y 4) del Artculo
anterior, aunque la resolucin recurrida no fuera definitiva.
No se entender por sentencia definitiva la que se dicte en los juicios que, despus de
terminados, no obsten a la promocin de otros sobre el mismo objeto.
Tramite:
El recurso de casacin se debe interponer por escrito dentro de los 15 das de la notificacin
de la sentencia, por ante el tribunal que hubiere dictado la resolucin que se ataca y bajo
sancin de inadmisibilidad: debiendo contener:
- El motivo en que se funda y los argumentos que se sustentan cada motivo.
- La aplicacin e interpretaron del derecho que se pretende.
- La constitucin de un domicilio dentro del radio del tribunal.
Motivos de la casacin:
1. Por violacin al principio de congruencia.
2. Violacin al principio de fundamentacin lgica y legal.
3. Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento.
4. Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para la sentencia.
5. Por violacin de la cosa juzgada.
6. Por sentencias contradictorias, ante idnticas situaciones fcticas, que el fallo que se
trae a confrontacin haya sido dictado dentro de los 5 aos.
7. Por ltimo, por apartamiento de la doctrina legal del superior tribunal.
Trmite:
El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 das de notificada.
Trmite:
Artculo 393. - El recurso se sustanciar por el trmite previsto para el de casacin.
Cuando fuese concedido, se elevarn los autos al Tribunal Superior de Justicia quien
resolver, previa vista al fiscal general por el plazo de diez das.
Despus se le da exactamente el mismo trmite que para el recurso de casacin.
Trmite:
El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 das de notificada.
PROCEDIMIENTOS:
- ORDINARIOS (417)
- GENERALES (Art. 411 C.P.C.)
- ABREVIADOS (418)
- DECLARATIVOS (Art.409 C.P.C)
- ESPECIALES: (Art. 412 CPC) Para determinadas relaciones de derecho
- CONTENCIOSOS (Art. 408 CPC)
- GENERALES (Art.414, 526 y ss CPC)
- EJECUTIVOS (Art. 409 CPC)
- ESPECIALES (Art. 414, 801 ss CPC)
El recurso:
Acto procesal por el cual, la parte que se considera agraviada por una resolucin judicial,
pide su reforma o anulacin, sea al mismo tribunal o a un tribunal jerrquicamente superior.
ORDINARIOS: se conceden ante el mismo juez o ante el tribunal de apelacin para
reparar todo tipo de omisin, error o vicios de procedimiento. Ej.: aclaratoria, reposicin o
revocatoria, apelacin, nulidad, y directo o de queja.
EXTRAORDINARIOS: Son modos particulares y limitados de impugnacin, slo proceden
ante motivos concretos y preestablecidos por la ley. Se conceden respecto a cuestiones
especficamente determinadas por la ley. En cuanto a los efectos pueden ser:
- DEVOLUTIVO o NO DEVOLUTIVO
- SUSPENSIVO o NO SUSPENSIVO
- PERSONAL / EXTENSIVO o COMUNICANTE.
- INMEDIATO o DIFERIDO.
RECURSO DE ACLARATORIA: remedio procesal con que cuentan las partes para peticionar
que el mismo juez mediante su modificacin parcial, adecue la res. judicial a los hechos y al
derecho aplicable.
RECURSO DE REPOSICION O REVOCATORIA: Tiene como finalidad que el tribunal
revoque, deje sin efecto, modifique o confirme una resolucin. Evita los gastos y demoras
que supone la segunda instancia.
RECURSO DE APELACION: remedio procesal tendiente a obtener que un tribunal
jerrquicamente superior, revoque o modifique una resolucin judicial que se estima errnea.
RECURSO DE NULIDAD: se encuentra comprendido en la apelacin. Procede por defectos
formales, y se tramita conjuntamente con la apelacin.
RECURSO DE CASACION: Medio de impugnacin de la sentencia con particularidades
especiales. Es un medio de impugnacin por el cual una parte postula la revisin de los
errores jurdicos atribuidos a la sentencia de mrito que la perjudica, reclamando la correcta
aplicacin de la ley, o la anulacin de la sentencia y una nueva decisin. Es una va
extraordinaria que como regla solo habilita el control de las cuestiones de derecho, y no las
de hecho.
RECURSO DIRECTO O DE QUEJA: ha sido definido como la instancia que se interpone
cuando el juez deniega la admisin de un recurso ordinario, que procede con arreglo a
derecho.
RECURSO DE INSCONSTITUCIONALIDAD: remedio extraordinario de carcter procesal
instituido para mantener la supremaca de la constitucin. El recurso de inconstitucionalidad
tutela para que se mantengan inclumes las garantas y los principios rectores de la
constitucin, el recurso de casacin tutela el control de legalidad sobre las cuestiones de
derecho y mantiene la uniformidad de la jurisprudencia.
QUEJA
El recurso de queja es un metarecurso destinado a impugnar la resolucin
jurisdiccional que deniega indebidamente un recurso que procede ante otro tribunal, a fin de
que ste ante quien se interpone lo declare mal denegado (Arocena-Balcarce). La queja,
entonces, procede contra la resolucin que deniega indebidamente un recurso que procede
ante otro tribunal (art. 485). El pronunciamiento que no concede un recurso es legal cuando
la resolucin impugnada es irrecurrible, el recurso fue interpuesto fuera de trmino o por
quien no tena derecho (art. 455). Por el contrario, ser indebida cuando la verificacin de
esas condiciones de procedencia de la impugnacin se ha llevado a cabo errneamente o
cuando la denegatoria procede del anlisis de las condiciones de forma de interposicin del
recurso que, como se infiere de lo expuesto, exceden tal materia de control por el tribunal a
quo para la concesin del recurso.
Embargo:
Afectacin de un bien al resultado de un pleito, individualiza un bien y limita las facultades de
disposicin y goce, para asegurar la eventual sentencia de condena.
3 Clases de embargo: Preventivo, ejecutivo y ejecutorio.
- Embargo Preventivo: el que se ordena en los procesos declarativos, mientras no se
ha dictado sentencia de condena. Requiere contracautela, cuando es solicitado antes
de la demanda, puede caducar. Es el que se traba antes de la iniciacin del juicio o
durante el trmite del juicio ordinario o abreviado. Se halla autorizado para asegurar el
cumplimiento tanto de obligaciones de dar cantidades de cosas o cosas ciertas y
determinadas, as como tambin de hacer o de no hacer. Para su despacho, en
nuestro sistema legal se requiere solamente el otorgamiento de contracautela. Cuando
es trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad y pesa sobre el
embargante la carga de entablar demanda en el trmino de 10 das; si as no lo hace
deber responder por las costas y daos y perjuicios que hubiere ocasionado. En
cuanto a los presupuesto de admisibilidad , no es necesario acreditar prima facie, el
derecho para trabar embargo preventivo, porque como dice la norma del 466 C.P.C.C
solo basta que el interesado otorgue contracautela o caucin adecuada. Si bien la
norma no exige acreditar verosimilitud del derecho, es indispensable indicar al tribunal
que es lo que debe el demandado en virtud de lo cual se entabl o se entablara la
correspondiente demanda.
- Embargo Ejecutivo: se ordena de oficio, no requiere contracautela, no esta afectado
a la caducidad, porque siempre supone la promocin de una demanda ejecutiva. Es el
que se ordena juntamente con la demanda ejecutiva y que, como se funda en un ttulo
que goza de presuncin de autenticidad, no requiere demostracin de la verosimilitud
del derecho y tampoco deber prestarse fianza.
- Embargo Ejecutorio: supone el dictado de una sentencia de condena. Es el
resultado de la conversin de alguno de los otros dos o el decretado directamente de
la sentencia, en cuyo caso no hace falta contracautela. Es el que se traba despus de
la sentencia con miras a su ejecucin.
Es minuciosa la regulacin que contiene el CPCCba respecto a los dos primeros, estableciendo
modalidades del trmite y formas especiales de efectivizacin. Si el objeto de la medida son
bienes muebles, se oficiar al oficial de justicia para que lleven adelante la medida, quien
podr usar la fuerza pblica o allanar el domicilio a los fines del cumplimiento de su
cometido.
Inhibicin general:
Artculo 481. - Inhibicin general de bienes. En todos los casos en que habiendo lugar
a embargo, ste no pudiere hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor o por no
cubrir stos el importe del crdito reclamado, podr solicitarse contra aqul la inhibicin
general de disponer de sus bienes, la que se deber dejar sin efecto siempre que presentase
a embargo bienes suficientes o diere caucin bastante.
El que solicitare la inhibicin deber expresar el nombre, apellido y domicilio del
deudor, as como todo otro dato que pueda individualizarlo, sin perjuicio de los dems
requisitos que impongan las leyes.
Anotacin de la litis:
Artculo 482. - Anotacin de litis. Proceder la anotacin de litis cuando se dedujere
una pretensin que pudiere tener como consecuencia la modificacin de una inscripcin en el
registro correspondiente y el derecho fuere verosmil. Cuando la demanda hubiere sido
desestimada, esta medida se cancelar con la terminacin del juicio.
Intervencin judicial:
Artculo 475 y siguientes.
Especficamente dice el Artculo 476. - Interventor Recaudador. A pedido del acreedor
y a falta de otra medida cautelar eficaz o de bienes susceptibles de embargo o como
complemento de la dispuesta, podr designarse a un interventor recaudador y/o decretarse
embargo de sumas de dinero en efectivo o depositadas en cualquiera de sus formas, si
aqulla debiera recaer sobre bienes productores de rentas o frutos. Su funcin se limitar
exclusivamente a la recaudacin de la parte embargada o sumas depositadas, sin injerencia
alguna en la administracin.
Medidas Cautelares:
Han sido definidas (proceso civil) como aquellas que tienden a impedir que el derecho
cuya actuacin se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre
entre la demanda y sentencia. Son resoluciones jurisdiccionales provisionales, que se dictan
in audita parte, con el fin de evitar el menoscabo inminente de derechos personales o
patrimoniales. Son resoluciones del rgano jurisdiccional y su objeto consiste en asegurar la
eficacia de la sentencia a dictar, significan un anticipo asegurativo de la garanta
jurisdiccional. En el proceso penal, son denominadas como medidas de coercin e implican en
general restriccin al ejercicio de derechos personales o patrimoniales del imputado o de
terceras personas. En el procedimiento familiar las cautelares procuran la proteccin de la
familia en su integridad. Pueden ser de carcter pecuniario tambin y muy especialmente
personales.
Requisitos de admisibilidad:
Verosimilitud del derecho: significa la aparente atendibilidad del derecho o la
acreditacin de la probabilidad de su existencia.
Peligro en la demora: Quin solicita la proteccin debe acreditar tambin el peligro
en la demora. Esto ltimo puede concretarse mediante una simple manifestacin ante el
tribunal de el estado de peligro en que se encuentra el derecho principal.
La Contracautela: Se requiere con el fin de garantizar la igualdad entre las partes.
Se materializa con el otorgamiento de la caucin real, personal o juratoria que garantiza a la
parte contraria el eventual resarcimiento por los daos y perjuicios que la medida le pudiere
ocasionar.
Caracteres:
La accesoriedad: significa que el proceso cautelar carece de autoridad ya que esta al
servicio de otro principal.
La provisoriedad: el mantenimiento de las medidas precautorias ser condicionado
por la vigencia del trmite principal y si desaparece lo que le dio origen, deben cesar tambin
las que fueron ordenadas en base a ello.
La mutabilidad: pueden ser modificadas por pedido de cualquiera de las partes,
puede ser ordenado su levantamiento, su sustitucin o su cambio a pedido del deudor si este
propone otra que estime mas conveniente y en tanto ello no perjudique los intereses del
acreedor.