Dº Empr. y Los Negocios-UNT-FIORELLA Nvo Ccyc + Leyes

Fiorella Lezana Apuntes Cel: 3815933949
Bolilla 1
1. Origen y Evolucin del Derecho Comercial.
a. Introduccin.
Los rastros ms claros de estructuras comerciales estables aparecieron en Egipto, 3000 aos antes de Cris-
to.
Rodas pasa a ser centro de gran actividad comercial pro u situacin de privilegio en el Mediterrneo, sien-
do punto intermedio entre Egipto y Siria.
Con el Imperio Romano, se ampla despus el comercio hacia otras latitudes. Despus, durante la Edad
Media, renace con fuerza y su expansin es tan grande que origina, en sucesivas oleadas, alas instituciones
del derecho comercial que llegan a nuestros das.
El comercio se da con mayor intensidad entre los siglos XI y XIII, cuando cesan las invasiones de germanos,
escandinavos, nmadas de las estepas asiticas y sarracenos. El comercio es el intercambio pacfico de gra-
nos, pieles, metales preciosos, telas.
Comercio, desde siempre, significa negociar, con nimo de lucro sobre bienes. La compraventa es la opera-
cin fundamental, pero en torno de ella surgen el prstamo, el comodato, el depsito, la fianza, formas de
representacin, estructuras asociativas.
Describe Guyot, que el cambio se realiza en el momento eque cada uno atribuye a la cosa que adquiere
ms valor de la que cede.
El comercio reconoce una gnesis rudimentario en el truque; despus aparece la moneda, y ms adelante
el crdito.
Cuando Rocco define al derecho mercantil como el conjunto de normas jurdicas por las que se rigen las
relaciones nacidas en la industria comercial, incurre en un error, y es el de denominar industria comer-
cial a una actividad que nosotros llamamos comercio.
Sin embargo, el comercio no logra una nocin unitaria en el mbito jurdico tal como lo reconoce Fontana-
rrosa, quien, sin embargo, arriesga un concepto: ser comercio, en sentido jurdico, todo supuesto de he-
cho al que la ley califica de mercantil.
Esta idea, implica una peticin de principio, y es sealar que es comercio lo que la ley dice que es.
Comercio es tambin, la industria y otras actividades no estrictamente mercantiles de intermediacin.
En nuestra opinin, dice Etcheverry, no interesa lograr un concepto jurdico de comercio porque la ley mer-
cantil regula una temtica que en ocasiones excede el concepto econmico de comercio y en otras delega
en distintas ramas del derecho la regulacin de diversos aspectos.
b. El derecho romano.
El derecho, como ciencia social, no es ajeno a la historia de la humanidad, y aparece ligado a ella en las dis-
tintas edades.
La materia mercantil existi siempre, desde los remotos orgenes humanos; tan pronto como se realiza un
intercambio de cosas con un inters lucrativo. En tanto lo regulan normas, hay un embrin de derecho.
Pero la materia comercial como disciplina autnoma y diferenciada del resto del derecho privado, no se
manifiesta hasta a poca medieval. All, con le florecer de las nuevas ciudades tras el perodo feudal, nace
la acumulacin de capital privado que determina la aparicin de una clase social que vive en las ciudades
dndoles una novedosa actividad econmica: es la burguesa.
i. poca anterior a Roma.
Los autores se empean en encontrar rasgos del derecho comercial en antiguos ordenamientos jurdicos.
Algunos lo hallan en el antiguo Cdigo de Ur-Nam, que se remonta a 2500 aos antes de Cristo, y es
unos 300 aos anterior al de Hammurabi; ste regula formas precarias de sociedad, transporte, prsta-
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mo, depsito, compraventa y comisin.

En tanto existe comercio, aparecen reglas escritas o se conservan normas verbales que lo reglamenta.
Pero el ordenamiento legal diferenciado no aparecera hasta bastante despus.
En Grecia y en Roma se desarrolla el comercio, pero desenvolvindose por dos carriles diversos: el pe-
queo comerciante que no es ciudadano y es mal mirado por quienes lo son, y el comercio extrazonal,
manejando desde los niveles gubernamentales.
ii. Civilizacin romana.
Ensea Halperin que no hubo en Roma un derecho comercial, pese a la intensidad de la vida mercantil;
ellas estaban contenidas en el derecho comn.
Romer sostiene que hasta la cada del Imperio Romano de Occidente, en el ao 476, la humanidad no
haba estructurado un sistema orgnico de normas, ni de principios del derecho comercial.
En general, los comercialistas reconocen la existencia reinstituciones propias de nuestra materia en el ex-
tenso perodo de tiempo en que subsisti la civilizacin romana. Sin embargo, no fue una disciplina sepa-
rada con rigor jurdico.
El derecho mercantil en Roma era derecho comn; pero a la vez, era un derecho especial, distinguible del
derecho comn general, aunque no haba una sistemizacin legal especfica.
Puede considerarse probado que tambin en el Derecho Romano existieron las corporaciones y asocia-
ciones de mercaderes y navegadores, esencialmente privadas, pero protegidas por el Estado, aunque,
como es sabido, la civilizacin romana consideraba al comercio como algo subalterno. (Ripert Georges di-
ce que era esclavo quien se ocupaba de la tienda o de gobernar un barco).
c. La Edad Media.
La cada del Imperio Romano de Occidente es un proceso que dura siglos y que obedece a diversas causas
histricas.
Con la invasin de los brbaros se opera un cambio en el centro de poder; de all surgirn las principales
novedades econmicas, polticas, culturales, sociales y jurdicas.
En el perodo medieval desciende el nivel cultural, decaen las escuelas, las leyes, la administracin pblica y
la justicia; los restos de cultura se refugian en algunos monasterios.
En la baja Edad Media el comercio llega a su mnima expresin; el trfico mercantil por tierra en largas dis-
tancias se hace imposible; el martimo ve grandemente menguada su vitalidad anterior, y con algunas ex-
cepciones, se ve muy dificultado.
El actual territorio europeo entra en un perodo oscuro.
Los rabes invaden Espaa y de all intentan el avance hacia el Este, con su estrategia de la media luna.
Los pueblos invasores traen sus leyes y costumbres jurdicas, las que se enfrentan con el rigorismo formal
romano. Toda Europa se sacude y reacomoda a la nueva realidad.
Entre otras novedades jurdicas, el derecho de los invasores es fundamentalmente consuetudinario, fuente
de gran importancia en el derecho comercial.
Despus de la decadencia y la confusin, hay un paulatino reordenamiento de labores, roles y normas, que
se conoce histricamente como feudalismo.
La inseguridad del habitante en general, lo impulsa a buscar su proteccin en cuadillos fuertes, a quienes se
llama seores, que edifican castillos o fortalezas, y tienen el don de la organizacin y el mando. As, se or-
ganizan regiones, de dimensiones variables, en las que existe el poder total del amo y la obediencia absolu-
ta del vasallo. La economa es en esta etapa eminentemente agrcola y su control y verdadera propiedad
estn en manos del seor feudal.
Hasta el siglo XVI, son las ciudades-puertos las que impulsan el comercio medieval; sirven ellas de modelo
para el resto de Europa en cuanto a regulaciones jurdicas comerciales.
Miln y Florencia como centros internos, de gran actividad mercantil.
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En el siglo XI se producen un cambio: empieza una era de prosperidad en Europa central. Se ha logrado la
paz y un status quo, aumenta la riqueza agrcola y crece la poblacin.
Y se produce un fenmeno: la migracin del hombre de campo, que poco a poco se va instalando en las
ciudades. El sector primario (agricultura) cede su puesto al artesanado (sector secundario). Jess Rubio ex-
plica la aglomeracin de personas, que de pequeos villanos se convierten en burgueses o habitantes del
burgo. Ese poder es el que le permitir, desafiando el de los seores, exigir y crear un nuevo derecho que
regule su actividad.
Tefilo explic las reglas bsicas del tratamiento del cuero, la seda, la cristalera, metales, tcnicas de aca-
bado, textiles, etc. Adems agrega reglas elementales de comercio. Comienza tambin en el siglo XII el uso
de libros y normas de contabilidad por partida doble. En ese siglo y el siguiente se generaliza el uso de la le-
tra de cambio y una moneda de banca. El comerciante comienza a tener sus instituciones, incluido el
procedimiento concursal cuando sus negocios no van bien.
La sociedad feudal conoci el derecho comercial embrionario.
Los burgueses, habitantes de las nuevas ciudades, son los portmen de Inglaterra. El portus, ah era el
verdadero centro comercial.
En el siglo XIV y XV hay un abandono no masivo del campo.
Poco a poco, cada uno en el nivel que puede, sale de la dependencia campesina como artesano, vendedor
ambulante, mercader la por menos o mayor escala.
En las ciudades, el aire se hace libre, el siervo domiciliado en el burgo durante ms de un ao y no re-
clamado por su antiguo dueo, se convierte en libre.
Los burgueses desean conquistar un nuevo orden jurdico que los beneficie; quieren el poder poltico y tri-
bunales propios segn las necesidades de la dinmica de las transacciones. Todo ello se logra con el tiem-
po, cuando se acepta una lex mercatoria, basada en usos, costumbres y normas que regulan la actividad de
grandes y pequeos mercaderes. Ese conjunto de normas de contenido jurdico es el estatuto del comer-
ciante.
En realidad, el sistema feudal no es para ellos. Tienen que crear otro sistema dentro o paralelo a l.
Guyenot atribuye a dos razones la formacin de un derecho propio de los comerciantes: 1) necesitaban
ellos reglas ms amplias que las de l derecho comn, demasiado formalista, que facilitaran la celeridad e
las operaciones de comercio; 2) desde aquella poca, el comercio adquiere un carcter internacional muy
marcado: mercaderes y negociantes tenan que disponer de un conjunto de reglas jurdicas que le fuesen
comunes.
Seala Rubio que el nuevo derecho de los mercaderes nace y se desarrolla ntimamente vinculado al esp-
ritu de la organizacin econmica que se conoce hoy en da como el nombre de capitalismo. A lo cual se
opone Fargosi, quien recuerda que existi derecho mercantil antes del desarrollo del capitalismo, sealan-
do, adems, que la identificacin de que se trata conlleva una inmovilizacin que no se compadece con la
esencia misma de esta rama del orden jurdico, caracterizada por se runa categora histrica, lo que signifi-
ca que las normas mercantiles no son el fruto del capricho del legislador, sino que responden a exigencias
ineludible de la realidad. Por ello sus incesantes transformaciones tanto en el mbito de s accin como en
el espritu que lo informa.
i. Ferias y mercados.
Los mercaderes pertenecen a una ciudad; operan en ella o preparan caravanas para llevar cada vez ms
lejos sus productos.
Los mercados son su mbito permanente de trabajo; las ferias, el discontinuo. En ambos se intercambian
o venden productos. A las ferias van los mercaderes profesionales: all se intercambian los distintos pro-
ductos; comos e requieren una larga preparacin, se las celebra anualmente o a lo sumo dos veces al
ao.
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En vez de vender de ciudad en ciudad, se van organizando reuniones permanentes, que con el correr del
tiempo se hacen famosas: son las ferias. En ellas, los comerciantes intercambian experiencias recprocas,
y la poblacin se beneficia con la mayor disponibilidad de productos.
ii. Las casas de comercio.
La evolucin del derecho mercantil marca una nueva etapa, con la superacin de la figura persona del
comerciante y la aparicin de la casa comercial.
El mercader supera la tienda, el almacn, y con el progreso econmico mejora y perfecciona sus instala-
ciones.
Ms all de la casa comercial, aparecen las organizaciones: figuras asociativas, descentralizacin por
medio de matrices y filiales, el uso de marcas especficas para los productos, organizaciones ms comple-
jas a loas cuales se suman toda clase de empleados y auxiliares.
el dinero se utiliza cada vez ms, pero con l tambin se genera un forma de multiplicacin de la mone-
da: es la llamada moneda de banca, de tanta mayor cotizacin cuanto ms importante es la casa ban-
caria que la produce.
iii. El contrato de cambio; la letra de cambio; el vale o pagar; elcheque.
Son figuras jurdicas utilizadas por los comerciantes con el fin de agilizar sus negocios; evitar el envo de
moneda metlica a lugares lejanos y de simplificar pagos, y enjugar deudas.
iv. Las corporaciones.
Nacen como centros de autorregulacin, como proteccin contra el poder gubernamental, y tambin en
concepto de agrupaciones profesionales, excluyentes de competencia y vigas de la calidad del trabajo de
cada gremio.
El derecho corporativo implica el derecho estatuario. De la aplicacin de las costumbres se avanza hacia
la emisin de reglas escritas, cada vez ms minuciosamente detalladas, de gran rigor.
Nacen las corporaciones, que no se denominan de ese modo hasta el siglo XVIII, antes se llaman guindes,
guildas, hansas, cofradas.
Estas asociaciones nacen durante el rgimen feudal, pasan, de voluntarias a espontneas a ser obligato-
rias, al punto de impedir el ejercicio de oficio a quien no estuviera autorizado por ellas.
Las corporaciones adquieren poco a poco gran poder: comienzan a controlar las ferias, participar en car-
gos municipales, propugnar ordenanzas y reglamentos, adquirir privilegios y franquicias, etc.
Las corporaciones imponen estatutos, verdaderos reglamentos de cada oficio.
Ms adelante en la historia, grupos de asociaciones profesionales se federan en las hansas que tratan
de monopolizar el gran trfico mercantil y restringir el nmero de partcipes.
Junto a los estatutos profesionales se escriben otros, ms generales, similares a leyes o cdigos.
Como es sabido, le derecho corporativo queda abolido completamente con la Revolucin Francesa.
v. La Jurisdiccin.
El comerciante, el artesano, no se ve suficientemente atendido en sus conflictos por los jueces, acostum-
brados a resolver asuntos civiles. No cualquiera puede aplicar rectamente el derecho consuetudinario
mercantil y los estatutos.
Aparecen primero los mbitos mercantiles, personificados por los comerciantes de mayor prestigio; des-
pus se crea la jurisdiccin consular, especializada para aplicar la justicia frente al orden creado por las
costumbres y el consentimiento informal de las partes.
A veces tambin se utiliza el derecho romano, renovndolo o adptndolo a las exigencias del trfico. As,
se adaptan textos romanos sobre el contrato literal y la confessio; se elabora la teora del consentimiento
y su validez en el caso de existir causa vlida obligandi.
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vi. La Salida del Perodo Medieval

Las tcnicas mercantiles progresaron y con ellas lo hicieron tambin las jurdicas.
Los italianos en el siglo XIII dominaban los primeros mercados de Europa. Manejaban sus asuntos con re-
presentantes en distintas plazas y por correspondencia; principalmente son hombres de despacho y de
gran cultura para la poca. El trfico mercantil comienza a hacerse multiforme y complejo.
Crece el poder de lo seores y reyes, y a su lado crece la intervencin de empresarios que han dejado ya
de ser comerciantes par a pesar con su fortuna y medios en las decisiones polticas y econmicas.
En el siglo XV, mediante los grandes descubrimientos, Europa toma posesin del mundo y comienza una
era de colonizacin y explotacin de las colonias.
El Renacimiento, con la serie de fenmenos de gran cambio que lo caracterizan, impone un desarrollo e
impulso fundamental al derecho comercial. Las cruzadas primero, los viajes, exploraciones y descubri-
mientos y los grandes inventos despus, contribuyen a consolidar este derecho.
En esa poca Europa sale de una larga crisis de crecimiento que es desigual en las distintas regiones: se
fundan monarquas poderosas.
El derecho comercial pasa en esta poca a formar parte de derecho estatal de los Estados monrquicos;
ellos reivindican para s el monopolio de la funcin legislativa. Pero la disciplina sigue siendo autnoma:
no es absorbida por el derecho comn.
En este perodo y no con la codificacin, se produce la objetivacin del derecho comercial. La ley aplica-
ble natural que se impone es la mercantil, porque as lo exige el razonamiento lgico.
1. Las economas nacionales.
La poca de las economas encaradas globalmente, a nivel de nacin, vuelve a Europa con el centralis-
mo creciente del poder.
desde entones hasta la revolucin industrial del siglo XVIII, se producen nuevas mutaciones en la circu-
lacin del crdito y de los bienes.
del siglo XV en adelante, comienza a desaparecer la artesana y a perfeccionarse los procedimientos in-
dustriales; pero el paso de la declinacin del corporativismo y el avance del industrialismo naciente se
hace simultneamente, coexistiendo la artesana manual con formas embrionarias de industria.
Los siglos XIV y XV se dicen de expansin comercial, pero ello no es tan simple. El comercio profgresa,
la letra de cambio adquiere una notable difusin, la contabilidad se hace ms compleja, de una colum-
na se pasa a dos, etc.
El seguro evoluciona notablemente, nunca asegura una persona individualmente en un viaje martimo,
sin oque lo hacen varios inversores unidos.
2. Las sociedades y los bancos.
De esta poca es la creacin de las primeras sociedades comerciales, y las ms famosas son las floren-
tinas, que sealaban con su nombre a quienes perteneca el poder de decisin.
La sociedad comercial tuvo una doble vertiente: la privada, fundada sobre la base del poder poltico
vinculado a los negocios, favorecido por el anonimato de lo verdaderos dueos del capital; y la socie-
dad pblica gestada desde el Estado para realizar importantes empresas.
Las compaas de Indias de los siglos XVII y XVIII, eran grandes empresas dedicadas a la colonizacin de
nuevas regiones. Su carcter publicstico est dado por el hecho de que nos e las poda formar sin una
autorizacin real, la carta de concesin. Para Galgano estas empresas nacen de un pacto establecido
entre el soberano y un grupo empresarial, destinado a explotar las riquezas de ultramar.
quienes dirigen estas grandes compaas, adems estn liberados de responsabilidad personal.
La forma societaria as se generaliza en el uso y sus tcnicas de dinmica interna y externa van adqui-
riendo ms precisin y rigor jurdicos.
El Cdigo napolenico legisla despus sobre sociedades annimas y en 1867 su us o se generaliza en
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Francia con a ley de ese ao.

Con la organizacin accionaria se recuperan la vida de los bancos. As los bancos intermedian exclusi-
vamente respecto del dinero y de los papeles de comercio; reciben depsitos, otorgan crditos y finan-
cian operaciones con grandes ganancias.
vii. La Objetivacin del Sistema
Se suele ensear que el derecho comercial pasa, de un primer estadio subjetivo a otro que histricamen-
te se califica de objetivo porque se establecen actos que son, por su naturaleza, mercantiles. Esta segun-
da etapa se asigna a los principios impuestos por la Revolucin Francesa.
Opina Romero que nuestro sistema, al ser de marcada inspiracin francesa, resulta netamente objetivo,
y seala que el acto de comercio es el eje central de la materia.
En nuestra opinin, dice Etcheverry, el derecho comercial siempre fue la regulacin de sujetos y actos, en
tanto que todo ordenamiento jurdico est destinado a reglar conductas, intereses de individuos, respec-
to de otros, en forma inmediata o mediata.
En una primera etapa, aparece como un derecho no escrito, carcter que conservar el sistema anglosa-
jn. Ms adelante, se regularn simultneamente deberes y atribuciones para ciertas personas, que rea-
lizan una actividad diferenciada.
Asimismo, contina Etcheverry estableciendo que cree que el derecho comercial posee una esencial uni-
dad histrica, y si bien existen variantes legislativas, siempre se estar en presencia de un orden legal
que apunta a parmetros especficos: el desarrollo y ejercicio de la industria, el comercio y ciertos servi-
cios, para un mercado, y adems, reglas, principios, obligaciones y atribuciones que se refieren a los suje-
tos que realizan tal actividad.
La regulacin de ciertos contratos, operaciones o figuras por el derecho mercantil, no hace cambiar su
esencia.
La codificacin, que solo fue un paso ms amplio, recoge todas las instituciones de nuestra disciplina en
una sola ley.
viii. La revolucin industrial: los primeros cdigos.
Con la formacin delas grandes monarquas, se pasa a un nuevo derecho mercantil de los edictos y orde-
nanzas reales. Esta transicin empieza en Francia y de ella se transmite a los dems centros de Europa.
Esto coincide con la formacin de los Estados Nacionales. Con al reglas escritas, que pretenden objetivar
por un lado lo que los comerciantes hacen de manera profesional, y por otro, de determinar obligaciones
personales exclusivamente para ellos, aparecen una nueva forma de aplicar el derecho comercia para la
jurisdiccin consular: los mercaderes sern juzgados por ella slo cuando corresponda a negocios mer-
cantiles, por otro lado, quien realice actos de comercio sin ser comerciante, tambin ser juzgado a te-
nor de las regla de nuestra materia.
1. El Cdigo Comercial de Francia.
Turgot, en 1776, trata de terminar con las corporaciones: as la Asamblea Constituyente suprime tanto
los privilegios individuales como los de comunidades: virtualmente hay libertad plena de comercio e
industria.
Pasado el perodo revolucionario, vuelve a Francia el gobierno autoritario y centralizado con Napolen.
ste, con su capacidad enorme para encarar toda clase de asuntos, asume tambin el papel de colegis-
lador.
Dieciocho horas diarias de trabajo, hace que se examinen en poco tiempo treinta y siete leyes, tras on-
ce aos de absoluta desorganizacin jurdica. As es como nace el Cdigo de Comercio francs,. En la
primera redaccin del proyecto del Cdigo de Comercio presentada al Consejo de Estado, se prevea un
primer artculo declarando que cualquier persona tena el derecho de ejercer el comercio en Francia, y
otro segundo enumeraba los actos de comercio. El artculo primero fue suprimido porque se entenda
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que resultaba redundante, el segundo tambin, porque el proyecto contena la regulacin delos actos
de comercio cuando se refera a la jurisdiccin consular.
El Cdigo de Comercio francs se promulga en septiembre de 1807, utilizndose as formas del CC. Los
cuatro libros del Code se refieren a los siguientes grandes temas: a) del comercio en general; b) del co-
mercio martimo; c) falencias; d) jurisdiccin mercantil. El primer libro, base de nuestra Parte general
regulaba comerciantes, libros de comercio, sociedades, bolsas, etc.
Comentando este Cdigo, dice Le Pera que el trabajo se limit a regular la organizacin externa de la
actividad del comerciante, salvo pocas novedades, como los regmenes sobre letra de cabio y socieda-
des.
2. Holanda.
En 1811 Holanda, as como Blgica, reciben y adoptan el modelo francs. Pero ms adelante se elabora
un sistema con algunas particularidades, que tuvo alguna influencia sobre la tarea de nuestros propuso
codificadores.
En 1826 se promulga un nuevo Cdigo para Holanda y Blgica, hasta 1830 que el segundo pas se sepa-
ra del primero.
En 1838 se sanciona un nuevo Cdigo en Holanda, que se divide en tres libros: del comercio en general,
de los derechos y obligaciones que resultan de la navegacin, y las medidas que hay que tomar en caso
de insolvencia de los comerciantes.
3. Espaa.
Espaa, una vez unificada, conoce las ordenanzas generales y las consulares. Muchas son las normas
mercantiles dispersas en la Nueva y Novsima Recopilacin. Al estudiar la poca, los autores del dere-
cho mercantil distinguen tres grupos: las ordenanzas antiguas, las nuevas y las modernas. En 1543 so-
bre la base de las disposiciones de estas dos ciudades, se funda el Consulado o Universidad de los Car-
gadores de Indias, vinculando al trfico con Amrica,
Las Ordenanzas de Bilbao, son 29 captulos divididos en setecientos veintitrs nmeros, y sus disposi-
ciones se refieren a la jurisdiccin comercia, a los libros de los mercaderes, las sociedades, contratos,
comisiones, letras de cambio, vales y libranzas, etc.
Estas Ordenanzas poseen un doble carcter: objetivo y subjetivo: la competencia, no slo se refiere a
los comerciantes, sus socios y factores, sino tambin a ciertos actos y operaciones tpicas del comercio.
Con el Cdigo francs ya promulgado, se forma en 1812 una comisin especial para la redaccin de los
Cdigos Civil, Comercial y Penal.
El Cdigo de Comercio se promulga en 1829, y fue reconocido como muy bueno para su poca y supe-
rior al francs; en nuestra opinin legislaba tanto un aspecto objetivo como subjetivo. Tena 1219 ar-
tculos y cinco libros, que se dividan as: 1) comerciantes ya gentes de comercio; 2) contratos de co-
mercio en general, sus fines y efectos; 3) comercio martimo; 4) quiebras; 5) jurisdiccin y competencia
mercantiles.
pocos aos pasan y debe ser revisado por faltarle instituciones indispensables: sociedad annimo y t-
tulos-valores; transporte ferroviario, bolsas, bancos.
En 1855 se reforma el Cdigo y se lo reemplaza por otro nuevo, cuya base es el anterior, se modifica la
terminologa, pero la estructura es la misma.
Actualmente, el CCom espaol est integrado con reformas ms recientes y leyes complementarias.
ix. La reunificacin del derecho privado: la nueva Lex Mercatoria.
Tras el estudio histrico en el cual apreciamos la evolucin del derecho mercantil, hay que preguntarse
sobre el concepto y los caracteres que actualmente distinguen nuestra materia.
Una primera cuestin es la delimitacin dogmtica, y otra es cul sera el mtodo para separar esta rema
del ordenamiento en general.
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la necesidad de precisar el objeto de estudio se justifica ampliamente en el aspecto acadmico: el dere-

cho como ciencia debe estudiarse separada y progresivamente. Modernamente, cuando aparece o se
descubre algn fenmeno social al cual haya de darse una regulacin jurdica, todo el orden normativo
participa, impidiendo su parcelacin como derecho pblico o privado, civil o comercial, administrativo o
penal.
Ejemplos de ello son el derecho de proteccin al consumidor, el rgimen de comercio o de los contratos
internacionales, etc.
Queda soslayado el tema de estudio que trata de saber si el derecho comercial actual es preferentemen-
te objetivo o subjetivo. Independientemente de las tendencias legislativas, persiste una esencia vital
nacida de la antigua regulacin del artesanado y del comerciante, que aun distingue la disciplina.
Actualmente es anacrnico referirse a la clase de los comerciantes, tanto como clasificar de objetivo
un derecho sustentado en una enumeracin de actos de comercio, o pretender que la empresa ES dere-
cho comercial. En este sentido Romero, siguiendo a Langle, dice con acierto que la empresa no puede ser
el centro de un sistema si ella misma constituye una incgnita no despejada, y se aade el problema
emergente de su desconexin con el derecho civil.
No carece de inters realizar un somero estudio de las diversas posiciones que en la doctrina pretendie-
ron captar la unidad de nuestra disciplina en un concepto totalizador.
Hoy, frente a la complejidad del mundo, el jurista no puede parcelar como antes su enfoque, como tam-
poco puede hacerlo el legislador. Ms que nunca hay que reivindicar el estudio de las instituciones del
derecho, que no sern nunca ya, exclusivamente civil o comercial o de derecho pblico o privado.
d. La constitucin econmica y las nuevas figuras comerciales. Perspectivas.
En cuanto al derecho econmico, el tema ha sido evaluado ampliamente. Nuestra materia no es tan am-
plia como al econmica, como dice Guyenot: la vida econmica no es comercial, al referirse al as profe-
siones liberales, la agricultura, las industrias extractivas. A ello podemos agregar que muchos contratos ci-
viles son derecho econmico, no mercantil: v. gr., operaciones con inmuebles, compraventa civil en gene-
ral, sociedad civil.
Normas de derecho pblico referentes a la economa, no pertenecen tampoco a nuestra disciplina son,
indudablemente, derecho econmico.
Y comercio, como deca Rocco, excede a veces el contenido de esta disciplina, o en ocasiones, sta des-
borda aquel concepto.
i. Concepto de Derecho de Empresa.
Desde el punto de vista econmico, es empres a una organizacin que prev la realizacin de una activi-
dad econmica con un riesgo, para intermediar en la produccin o el cambio de bienes y servicios.
Muchos autores identifican la empresa con el derecho mercantil.
La ley de sociedades mercantiles objetiviza a la empresa en su artculo primero. As, podemos ver que
hay una imposibilidad de identificar el derecho comercial con el concepto de empresa.
En primer lugar, tal concepto no fue nunca acogido ntegramente por nuestra legislacin; en segundo lu-
gar, la doctrina predominante aplica a la empresa una lente econmica ms que jurdica.
Muchas organizaciones empresarias no son mercantiles: asociaciones, fundaciones, sociedades civiles.
En el mbito contractual, se ha originado una corriente que pretende distinguir los llamados contratos
de empresa, cuando esta categora legal no existe como tal, ni siquiera indirectamente establecida por
la ley.
Broseta Pont define cabalmente la cuestin de este modo: si la empresa est integrado por dos factores,
el capital y el trabajo, el derecho mercantil no regula uno de los elementos integrantes (el trabajo).
Una definicin de lo que es derecho comercial es la siguiente, propuesta por Malgarriga: es una rama
del derecho privado que se ocupa, aunque no desde todos los puntos de vista, de ciertas actividades,
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ejercidas o no de modo accidental, que se ha estimado, por razones varias, necesario o conveniente que
no sean objeto al menos en primer trmino, del derecho civil o comn, en general.
Asimismo, Etcheverry nos proporciona su opinin: es de fundamental importancia la visin histrica que
explica opr qu ciertos institutos permanecen unidos en nuestro CCom. Por ello nos adherimos a las po-
siciones que enfocan la realidad de nuestra materia en una visin directa.
El orden mercantil respondi a una necesidad, que fue la de regular la actividad de ciertos sujetos que
desplegaban determinadas tareas de gran incidencia econmica. As nace histricamente.
No nos quedamos ah: ms adelante aparece sealando qu actos son objetivamente comerciales. Se
regula tambin al sujeto, pero indirectamente,
aparecen entonces, ene l campo econmico visible, dos clases de sujetos que realizan una tarea similar:
son los empresarios individuales (comerciantes, industriales, productores de servicios); ellos fundan una
organizacin, afrontan un riesgo, dirigen esa organizacin. No toda empresa est hoy legislada por nor-
mas pertenecientes al derecho mercantil. Slo una parte de ella se ocupa de los sujetos. La organizacin
econmica que llamamos empresa no tiene una regulacin integral. As, la empresa se perfila borro-
samente para el orden jurdico, que no ha esquematizado su estructura ni trata de hacerlo.
El moderno derecho comercial presenta instituciones diversas. Se centraliza en el estatuto del empresa-
rio individual y del empresario colectivo; sigue regulando enfoques de su actuar dinmico, detenindose
en los cambios y hasta en la patologa de las organizaciones productoras para el mercado. Controla su ac-
tividad desde el punto de vista del inters general y de la comunidad de empresarios.
Regula tambin algunos negocios especficos. Con esta descripcin se llega as a un sistema que contiene
instituciones que no se agrupa n histricamente porque s, sino porque la realidad indica que existe un
sector jurdico, que es la ley mercantil, que regula la actividad comercial e industrial en ciertos aspectos.
El actual derecho comercial no ha logrado la regulacin de la empresa; el derecho de sociedades no es
ms que un derecho de organizacin empresarial parcial, como bien dice Garrigues.
En nuestra opinin, el derecho mercantil mantiene esta categora de derecho especial, en atencin a
ciertas regulaciones especficas: derecho cambiario, sociedades comerciales, seguros, estatutos del co-
merciante individual, y de algunos auxiliares del comercio, etc.
Pero al estudiar esta disciplina, no se puede menos que estudiar el cambio lento, pero profundo que ella
experimenta, por un lado, cierta temtica se ha separado de l. Un ejemplo histricamente anterior es la
del derecho del trabajo, otro actual, el del derecho de la navegacin.
El derecho comercial es un sistema en mutacin. Slo queda la posibilidad de estudiar sus instituciones,
pero como se ver, en ese estudio ser imposible ya desdear principios e instituciones provenientes del
derecho civil, laboral, administrativo, penal, etc.
2. Problemtica de Fuentes.
La fuente fundamental del derecho en los pases de derecho codificado es la ley, as como los precedentes
lo constituyen en los pases con sistemas de common law.
La ley mercantil est constituida por un ordenamiento especial, aplicado por los jueces con el enfoque in-
terpretativo necesario para evaluar el fenmeno comercial.
En nuestra doctrina, Fontanarrosa opina que las fuentes del derecho comercial son las mismas que las del
sistema civil.
a. Fuentes formales.
Son fuentes formales las que han sido reconocidas explcitamente por el ordenamiento jurdico.
El Artculo primero del Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece:
Art. 1. Fuentes y aplicacin. Los casos que este Cdigo rige deben ser resueltos segn las leyes que
resulten aplicables, conforme con la Constitucin Nacional y los tratados de derechos humanos en los
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que la Repblica sea parte. A tal efecto, se tendr en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prcticas
y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no
regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.
Segn surge del articulado en anlisis, las fuentes del derecho privado son: a) leyes aplicables, las que de-
ben estar en total consonancia con la CN y los tratados de derechos humanos en los que el pas sea parte
tanto los que tengan jerarqua constitucional como los de jerarqua originaria, y los que carezcan de tal
valoracin normativa pero que hayan sido ratificados por el pas; y b) en un segundo nivel, los usos, prcti-
cas y costumbres en las siguientes condiciones: i) cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos, ii)
en situaciones no regladas legalmente, y iii) siempre que no sean contrarios a derecho..
i. Las leyes.
Ecteheverry dice: Tomamos este vocablo, en sentido amplio, comprensivo de normas constitucionales,
cdigos, leyes generales so especiales, tratados internacionales y otras normas emergentes de otros po-
deres.
Vimos ya que el CCom vino a llenar un vaco legislativo; podemos afirmar que en el derecho comercial
argentino no existen normas vigentes anteriores al Cdigo. Asimismo, podemos afirmar que el Nuevo
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin vino a dar una coherencia al mbito jurdico argentino, integrando
leyes posteriores que modificaron al Cdigo, con los usos y costumbres, adems de las posiciones doctri-
narias mayoritarias.
Por otro lado podemos apreciar la visin de Fontanarrosa, que define a la ley como el pensamiento jur-
dico deliberado y consciente, expresado por rganos adecuados que representan la voluntad preponde-
rante en una multitud asociada. La ley es, pues, el pronunciamiento solemne del Derecho, la expresin
racional del mismo. La ley es conjuntamente pensamiento y voluntad, porque comprende una determi-
nacin lgica y un acto de imperio.
Anteriormente se preguntaba cul era la ley imperante, si las leyes comerciales, las leyes civiles, las leyes
constitucionales, etc. Si bien Etcheverry solucion el tema estableciendo que toma el vocablo en sentido
amplio, Fontanarrosa analiza estas categoras legales: fuera de las dos categoras de las leyes mercantiles
(las que regulan exclusivamente la materia mercantil, y las que regulan principal y directa, pero no exclu-
sivamente las materias mercantiles y anlogas), no hay otras. Todas las dems leyes dictadas sin el fin de
regular exclusiva, directa o principalmente las relaciones mercantiles, aun cuando puedan ser aplicadas
ocasionalmente, no son fuente. As, las leyes civiles conservan este carcter aunque fuesen aplicadas a
los negocios mercantiles.
De tal modo, el derecho civil no puede ser considerado fuente del derecho comercial, ya que no aparece
como un modo de manifestacin externa del precepto jurdico mercantil. El derecho civil tiene una apli-
cacin subsidiaria a la materia comercial, y cuando esto ocurre, la ley civil rige no como ley comercial,
sino como derecho civil verdadero y propio.
ii. Usos y costumbres.
Nuevo Cdigo: cabe recordar que el art. 17 CC regulaba de manera autnoma esta cuestin en el mismo
sentido que lo hace el CCyC. As, dicha normativa dispona: Los usos y costumbres no pueden crear de-
rechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Nuevamente el
texto civil y comercial ampla la regulacin de esta cuestin al referirse al uso, las costumbres pero tam-
bin a las prcticas, es decir, se alude a tres conceptos, no a dos. Adems, el texto civil y comercial alude
al supuesto de leyes que se refieran a ellas (a usos, prcticas y costumbres) pero tambin permite y valo-
ra que los propios interesados tengan en cuenta tales usos, prcticas y costumbres, lo que puede acon-
tecer perfectamente en el derecho de los contratos. Por ltimo, se agrega que la relevancia en el campo
jurdico de los usos, prcticas y costumbres est condicionada o sujeta a que ellos no sean contrarios a
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derecho; advertencia que no haca la legislacin derogada.

Viejo Cdigo: Dice Etcheverry, citando a Alterini, que los usos y costumbres constituyen la fuente del de-
recho ms antigua, ya que nace ante que las normas escritas.
La jurisprudencia ha exigido u elemento de hecho, consistente en una serie de actos repetidos que esta-
blecen una prctica constante, y otro elemento diferencial de mero uso o hbito que consiste en una
consagracin con carcter de necesidad, una especie de sancin pblica y aceptacin tcita y colectiva.
Poco a poco la costumbre va pasando a ser ley positiva. Por ejemplo, se deriva de la costumbre el dere-
cho de los socios a repartirse anualmente las utilidades.
La costumbre aparece como un dato pre normativo que el derecho debe considerar: puede rechazarla,
oponindolo soluciones de ilicitud; acogerla, expresamente, regulndola e incorporndola al orden posi-
tivo. La tercera posibilidad es reconocer la costumbre y otorgarle por s misma, un valor legal.
Tiene que tratase de hechos o actos en los que se adviertan estos caracteres. Puedes ser positivas (con-
suetudo), o negativos (Desuetudo), pudiendo constituir un aval de la ley (propter legem o secundum le-
gem), o en ciertos casos derogarlos (contra legem).
El criterio de nuestro cdigo responde a la teora racionalista en cuanto hace depender la costumbre de
la ley que la reconozca; el derecho mercantil tiende a darle mayor fuerza propio, ms autonoma y vali-
dez como fuente.
Desde el punto de vista mercantil, la costumbre ha sido siempre considerada especialmente, ya que his-
tricamente fue la primera base en la cual asentaron las relaciones entre comerciantes.
La costumbre y el uso aparecen de manera sobresaliente en el derecho comercial por medio de estas
manifestaciones: a) costumbre integrativa de la ley; b) costumbre gremial o estatutaria; c) costumbre in-
terpretativa; d) costumbre internacional.
As, coincidimos con Halperin en sealar que la costumbre es derecho supletorio y se la aplica aun cuan-
do las partes hayan efectivamente ignorado su existencia al tiempo de realizar el acto vinculante.
a) La costumbre interpretativa de la ley acta en sentido de fuente autnoma del derecho comercial,
quiz con mayor precisin que en el sistema civil.
b) La costumbre estatutaria implica la aceptacin legal de ciertas modalidades de actuacin que condu-
cen a un resultado jurdico concreto.
La calidad de comerciante no se adquiere mediante ningn acto de inscripcin, sino repitiendo un uso y
costumbre: la reiteracin de actos de comercio.
c) La costumbre interpretativa es la de mayor aplicacin en nuestra disciplina y curiosamente, extendida
implcitamente al sistema civil.
De este modo, la ley mercantil viene a cohonestar la ms antigua prctica mercantil, que halla en el res-
peto a la costumbre una vinculacin directa con el obrar de buena fe.
Slo una regla convencional expresa establecida por las partes, permitir dejar de lado las costumbres de
la plaza al interpretarse los actos pasados, la intencin del as partes, su real voluntad negocial.
no debe aceptarse como vinculante una costumbre contra la moral, el orden pblico o reglas legales in-
derogables.
se discute si quien invoca una costumbre tiene o no que probarla. En general la solucin depender de la
mayor o menor notoriedad que la costumbre invocada posea.
La costumbre aplicada reiteradamente y sin duda alguna, con mayor intensidad, en el mbito del os ne-
gocios internacionales. All, la falta de vigencia de todo un sistema legal coactivo, hace que se acenta la
buena fe, habindose codificado por ciertas instituciones internacionales, o mediante tratados, reglas de
actuacin precisas que implican una exigencia de buena fe.
- Por otro lado tenemos a Raymundo, que establece que tericamente cabe hacer distingos entre el uso
y la costumbre. As, se puede considerar que el primero engendra la segunda, que viene a ser un efecto
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de aqul.
Raymondo tambin se sumerge en el tema de la prueba del uso y la costumbre, La cuestin de si el uso y
la costumbre deben o no probarse en cada caso particular es de orden procesal, y comprende tanto los
usos civiles como los comerciales. Por nuestra parte, dice, considera que solo deben probarse cuando no
son de pblica notoriedad y que el juez, conocindolos, puede invocarlos de oficio para fundar resolu-
ciones, pudiendo, para mejor proveer, decretar medidas de prueba.
Los medios ms corrientes de probar la existencia de la costumbre son los testigos y los informes de las
instituciones especializadas en la materia de que se trate, como, por ejemplo, las bolsas de comercio, de
cereales, sindicatos profesionales, etc.
Se ha sostenido que quien afirma haberse apartado de las costumbres observadas entre los contratantes
para un negocio determinado, debe probarlo, as como quien invoca la costumbre en contrario tambin
debe probarlo.
Lo dicho respecto de los usos y costumbres nacionales tambin se aplica a los seguidos en los pases ex-
tranjeros.
Qu ocurre cuando hay usos y costumbres contradictorios? Cuando se invocan usos y costumbres con-
tradictorios, sea de diferentes lugares o ramos del comercio del pas o de ste y un pas extranjero, habr
que atenerse en lo relativo a la interpretacin de las clusulas de los contratos, a la voluntad presunta de
las partes.
En oposicin delos usos y costumbres del lugar del ofertante con los del lugar del aceptante, se debe dar
preferencia a los primeros, pues es indudable que aqul habr empleado las palabras atenindose a
ellos.
En caso de duda se estar a los usos y costumbres que resulten menos onerosos para el deudor.
b. Fuentes materiales.
Son aquellas que han contribuido a su desarrollo uniforme, pero no son de uso obligatorio. Son:
i. La jurisprudencia.
Nuevo Cdigo: la versin sancionada quit como fuente expresa del derecho a la jurisprudencia, la cual
estaba prevista en la versin elaborada por la Comisin redactora que, despus de la primera oracin,
agregaba la siguiente: A tal fin, se tendr en cuenta la jurisprudencia en consonancia con las circunstan-
cias del caso. Ello no significa que la jurisprudencia no sea fuente de derecho en este caso, implcita
, sino que no est mencionada como las fuentes del derecho principales porque es cierto que la fuerza
de los precedentes, a veces, es un argumento de peso para que el derecho no se dinamice sino que, por
el contrario, quede rgido o estancado, con la consecuente dificultad de aggiornar y modernizar la legis-
lacin a travs de interpretaciones que acompaen los cambios sociales. En otras palabras, la intencin
que tiene el CCyC es que cada caso se resuelva segn la plataforma, constancias e implicancias propias.
Ello no impide que se pueda apelar a la jurisprudencia como fuente inspiradora de la solucin a la cual se
arribe, pero se tratar de una sentencia que ser fruto y resultado de la creacin del derecho y no una
mera actividad mecnica de aplicacin o subsuncin.
Antiguo Cdigo: Como es sabido, dice Etcheverry, las repetidas y constantes soluciones judiciales forman
corrientes que, cuando son pacficas, pueden invocarse con fuerza parecida a la de la ley misma, y no es
que el juez se vea compelido coactivamente a seguir estas interpretaciones adecuadoras a la Constitu-
cin, sino que es un deber moral, y responde al respeto a la justicia.
Las decisiones judiciales cumplen la misma funcin en derecho civil y en derecho comercial, ya que por
medio de ellas se interpreta la ley y se la completa a la luz de los hechos expuestos y probados. El juez
emite verdaderas reglas de derecho en cada caso que le es sometido, pudiendo usar diversos mtodos
de interpretacin judicial.
Pero la complejidad y el cambiante panorama del derecho comercial, la jurisprudencia obra siempre co-
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mo un importante motor en la interpretacin y adecuacin del derecho escrito y no escrito a la realidad

diaria.
Por otro lado, se sita Fontanarrosa, estableciendo que no es fcil precisar el concepto de la palabra ju-
risprudencia ni, por tanto, su valor como fuente formal del derecho. Por otra parte, las discusiones de los
juristas no siempre han contribuido a aclarar el problema.
En un sentido etimolgico, el trmino significa ciencia o conocimiento del derecho. Pero en su empleo
ms corriente en la actualidad puede ser definido como el uso general, uniforme y de muchos aos, de
una regla jurdica por parte de las autoridades judiciales en la esfera de aplicacin del derecho. Segn
este concepto, una o pocas decisiones judiciales sobre u mismo asunto no constituyen jurisprudencia.
Modernamente, se plantea otro problema: si el juez, en la sentencia, se limita a interpretar y aplicar
normas jurdicas existentes o si, por el contrario, frente a las lagunas del derecho, ejerce una actividad
jurdica creadora, integrando el ordenamiento jurdico por medio de normas concretas o particulares.
Cmo deben interpretar la ley y los contratos? Para interpretar las leyes deben adoptar el mtodo lgi-
co jurdico, y si bien ha de comenzar por la norma misma, ha de adoptarse como pauta hermenutica a la
sistemtica, confrontando el precepto a interpretar con el resto de las normas que integran el mismo
cuerpo normativo y ordenamiento jurdico.
A los contratos los debe interpretar segn lo que hayan querido la voluntad de las partes, sin olvidar que
el contrato, as como la conducta de quienes lo celebraron se debe analizar a la luz primordial del princi-
pio de buena fe.
Algunos ejemplos de decisiones jurisprudenciales son las siguientes:
a) Siendo el derecho comercial autnomo y no un derecho de excepcin, cuando existen normas mer-
cantiles expresas no es admisible intentar oponerles disposiciones del CC.
b) La relacin jurdica que nace de un acto de corretaje queda sujeta al legislacin comercial, que es au-
tnoma y por consiguiente, modificatoria de las disposiciones generales del CC.
c) La ley procesal resulta aplicable en cuanto no est expresamente contemplada la situacin jurdica por
las disposiciones que rigen la falencia (Ley de Concursos) (Cm. 1 C.C. Tucumn 24/04/1974)
ii. La doctrina de los autores.
Se ha sostenido por algunos que la doctrina de los autores constituye una fuente del derecho mercantil.
Pero dentro del concepto de fuente formal, no cabe semejante inclusin. La opinin de los tratadistas
podr ser un valioso elemento auxiliar para la explicacin y aplicacin del derecho, ms en manera algu-
na importa un modo de manifestacin de normas jurdicamente obligatorias, ni sustituye la autoridad de
la ley.
iii. Los principios generales del derecho.
De Montemayor se refiere al tema estableciendo los principios generales del derecho son un poco co-
mo el ave fnix: todos los invocan, pero nadie sabe dnde ir a buscarlos.
Fontanarrosa se refiere a ellos, estableciendo que a su parecer los principios generales del derecho son
los fundamentos de nuestra legislacin positiva, que forman los presupuestos lgicos de los preceptos
legales vigentes. Sin embargo, no son una fuente formal porque no son otra cosa que preceptos ya com-
prendidos en el sistema jurdico vigente, y descubiertos mediante un procedimiento de generalizacin.
iv. Las leyes extranjeras.
Las leyes extranjeras son un importante material de estudio para la interpretacin del derecho patrio,
pero carecen de imperio dentro de nuestro territorio, salvo los casos excepcionales en que la ley argenti-
na autoriza su aplicacin. Por consiguiente, ellas no constituyen fuente formal del derecho mercantil.
v. La equidad.
Antiguamente la equidad estaba explicitada en el art. 515 del CC y el 218 del CCom. El primero, para de-
finir las obligaciones naturales, y en el segundo, para snetar una regla de interpretacin de los contratos.
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Sin embargo, ella no es fuente formal del derecho mercantil, pues no constituye un modo de exterioriza-
cin de la norma jurdica mercantil, sino un criterio de estimacin del juez, variable de casa a caos, para
la solucin de un problema en concreto.
vi. La analoga.
No es una fuente formal de derecho mercantil, sin u procedimiento de integracin de las lagunas del de-
recho. No se puede aplicar la analoga para la materia sancionatoria en Derecho Privado.
c. Sistema de fuentes para la toma de decisiones.
El Art. 3 del Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece cmo debe resolver el juez para tomar
su decisin:
Art. 3. Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdiccin
mediante una decisin razonablemente fundada.
No se trata de que toda sentencia deba estar fundada, sino de la exigencia de que tal fundamentacin sea
razonable. En qu contexto se debe analizar la idea de razonabilidad? En el marco general y bsico que
estructura el Ttulo Preliminar, es decir, no solo en el contexto de lo expresado en los dos primeros articu-
lados referidos a las fuentes del derecho, y a su aplicacin e interpretacin, sino en conformidad con lo
que se dispone en los artculos que siguen, en los que se explicitan varios de los principios generales del
derecho privado: la buena fe (art. 9 CCyC); el abuso del derecho (art. 10 CCyC); el abuso de posicin do-
minante (art. 11 CCyC); entre otros. El principio de razonabilidad es lo contrario a la arbitrariedad.
En suma, y nuevamente apelndose a la obligada perspectiva sistmica o modo coherente como lo ex-
presa el art. 2 CCyC, se entiende que este deber de fundar razonablemente las sentencias se vincula con
las fuentes del derecho y las pautas interpretativas que se regulan en los artculos anteriores.
Art. 2. Interpretacin. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalida-
des, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los princi-
pios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.
Tal como surge del texto que observa el articulado en anlisis, el CCyC no adopta un listado jerrquico con
las pautas hermenuticas. Solo por razones propias del lenguaje, se debe colocar una variable seguida de
la otra, sin que a partir de esta sucesin sea hbil inferir que esconde un orden descendente. Al regular las
pautas de interpretacin, se vuelve a apelar a los tratados de derechos humanos.
El CCyC da un paso cualitativo al dejar de lado como pauta de interpretacin el conocido espritu de la
ley que regulaba el CC en su art. 14, referido a la leyes extranjeras, que afirmaba que ellas no son aplica-
bles cuando ello ... fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo (inc. 2) y en su art.
16, que expresaba: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la
ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los
principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Esta expresa alu-
sin al espritu de la ley gener varios debates doctrinarios e, incluso, el inters de la jurisprudencia
constitucional.
Si bien del texto no surge un orden de prelacin expreso en las pautas de interpretacin que se mencionan
en el artculo en anlisis, lo cierto es que es evidente que si un caso est contemplado de manera expresa
en el CCyC o en leyes complementarias, son estas las que se aplican, reservndose la interpretacin por
analoga para cuando ocurre un vaco o una laguna legislativa.
3. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

a. Fundamentos de la reforma.
En 1987, la Cmara de Diputados de la Nacin dio media sancin al proyecto de unificacin de la legisla-
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cin Civil y Comercial de la Argentina. Fue elaborado por una Comisin Especial que presid. Aprobado por
la Cmara de Senadores, se convirti en ley 24.037, luego vetada por el presidente Menem.
Hay dos grandes diferencias entre la reforma de 2012 y la que se intent introducir en 1987.
La primera, es que el mismo abarca la totalidad del Derecho Privado, incluyendo el Derecho Privado Pa-
trimonial y el Derecho de Familia y Sucesiones.
En el proyecto de 1987, nos limitamos a proyectar normas de Derecho Privado Patrimonial.
La segunda caracterstica del actual proyecto, es que no slo reduce el nmero de artculos, sino que mo-
difica toda la numeracin actual del Cdigo, lo que incidir negativamente en la comprensin y aplicacin
de la nueva normativa. En el proyecto de 1987, mantuvimos la numeracin del Cdigo Civil.
Los fundamentos de la reforma eran los de crear una serie de principios bsicos y nicos para el derecho
civil y el derecho comercial. Entre los fundamentos mencionados por los autores podemos observar el: re-
flejar e integrar la identidad cultural latinoamericana; se trata adems de un cdigo para la seguridad jur-
dica en las transacciones comerciales; constitucionalizar el derecho privado; consagrar la igualdad real y el
principio no discriminatorio; cdigo de los derechos individuales y colectivos; cdigo para una sociedad
multicultural; cdigo que evite la litigiosidad y garantice el acceso a la justicia.
b. Principales caracteres.
Cdigo con identidad cultural latinoamericana. Existe una concepcin orientada a integrar el bloque cultu-
ral latinoamericano. Este es un cambio relevante, toda vez que la historia revela la extraordinaria influen-
cia de la tradicin romana e hispnica, y luego francesa, a partir de la codificacin. El Cdigo Civil francs,
sancionado por ley del 21 de marzo de 1804, influy con sus criterios en nuestro cdigo. Esta tradicin ha
sido muy importante durante toda la historia del derecho argentino y la hemos respetado en sus aspectos
esenciales. Sin embargo, tambin hemos incorporado nociones propias de la cultura latinoamericana as
como una serie de criterios que se consideran comunes a la regin.
Constitucionalizacin del derecho privado. La mayora de los cdigos existentes se basan en una divisin
tajante entre el derecho pblico y privado. El Anteproyecto, en cambio, toma muy en cuenta los tratados
en general, en particular los de Derechos Humanos, y los derechos reconocidos en todo el bloque de cons-
titucionalidad. En este aspecto innova profundamente al receptar la constitucionalizacin del derecho pri-
vado, y establece una comunidad de principios entre la Constitucin, el derecho pblico y el derecho pri-
vado, ampliamente reclamada por la mayora de la doctrina jurdica argentina. Esta decisin se ve clara-
mente en casi todos los campos: la proteccin de la persona humana a travs de los derechos fundamen-
tales, los derechos de incidencia colectiva, la tutela del nio, de las personas con capacidades diferentes,
de la mujer, de los consumidores, de los bienes ambientales y muchos otros aspectos. Puede afirmarse
que existe una reconstruccin de la coherencia del sistema de derechos humanos con el derecho privado.
Cdigo de la igualdad. Los textos vigentes regulan los derechos de los ciudadanos sobre la base de una
igualdad abstracta, asumiendo la neutralidad respecto de las asignaciones previas del mercado. El ante-
proyecto busca la igualdad real, y desarrolla una serie de normas orientadas a plasmar una verdadera tica
de los vulnerables.
Cdigo de los derechos individuales y colectivos. En su mayora, los cdigos del derecho privado compara-
do regulan slo los derechos individuales. El Anteproyecto da una importancia relevante a los derechos de
incidencia colectiva, en consonancia con la Constitucin Nacional. Esto tiene un impacto significativo en el
modo de relacionamiento con los recursos naturales y es coherente con el actual derecho brasileo.
En materia de bienes. La mayora de los cdigos decimonnicos han quedado desactualizados. En efecto,
aparecieron bienes que, siendo de la persona, no tienen un valor econmico, aunque s una utilidad, como
sucede con el cuerpo, rganos, genes, etctera. La relacin exclusiva entre los bienes y la persona tambin
ha mudado y aparecen las comunidades, como ocurre con los pueblos originarios. Finalmente, los conflic-
tos ambientales se refieren a bienes que son mencionados en el Cdigo como del dominio pblico, pero la
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Constitucin y la ley ambiental los consideran colectivos, y no solamente de propiedad del Estado. Todo
ello requiere una concepcin ms amplia, que ha sido receptada en el Anteproyecto.
Cdigo para una sociedad multicultural. En materia de familia se han adoptado decisiones importantes a
fin de dar un marco regulatorio a una serie de conductas sociales que no se pueden ignorar. En ese senti-
do, se incorporan normas relativas a la filiacin que tienen en cuenta la fecundacin in vitro; en el rgimen
legal de las personas menores de edad tambin se receptan muchas novedades como consecuencia de los
tratados internacionales; en materia de matrimonio, se regulan los efectos del sistema igualitario ya re-
ceptado por el legislador y la posibilidad de optar por un rgimen patrimonial; tambin se regulan las
uniones convivenciales, fenmeno social cada vez ms frecuente en la Argentina.
Cdigo para la seguridad jurdica en las transacciones comerciales. En tanto se trata de la unificacin del
derecho civil y comercial, tambin se han adoptado decisiones para promover la seguridad jurdica en las
transacciones mercantiles. Por eso se regulan contratos de distribucin, bancarios, financieros, fideicomi-
sos, rgimen contable de los comerciantes y muchos otros temas. Para esos fines se ha tenido en cuenta la
legislacin internacional y el aporte de numerosos especialistas. Estos valores y principios estn muy pre-
sentes en nuestra propuesta legislativa y ausentes de manera sistemtica en una gran mayora de los c-
digos de otros pases, lo cual le confiere una singularidad cultural remarcable.
i. Mencionados en clase.
1. Principio de Buena Fe.
Actualmente el principio de buena fe est incluido en el art. 9. En el CC de Vlez el principio de buena fe
se hallaba limitado al mbito contractual, ahora se encuentra en el ttulo preliminar del cdigo. (Amplia-
r sobre ello ms adelante).
2. Principio de razonabilidad (sana crtica).
3. Principio de irretroactividad (Art. 7)
4. Principio in dubio pro consumidor/abuso de posicin dominante del mercado.
El principio de abuso de posicin dominante en el mercado hoy se encuentra pre visto en el art. 11, an-
tes se deba acudir a la ley 25.156 de Defensa de la Competencia.
5. Propiedad privada y comunitaria.
6. Abuso del derecho.
En el CC de Vlez surga como una herramienta de flexibilidad poco entendida, haba dificultad de esta-
blecer el abuso como intermedio entre lo lcito y lo ilcito. Se habla de acto antijurdico, en vez de acto
ilcito.
Actualmente se cambia el uso del derecho que contrare los fines que aqulla la ley- tuvo en mira al re-
conocerlos por el que contrara los fines del ordenamiento jurdico. Se agrega el supuesto de abuso de
posicin dominante de mercado. Tipificacin preventiva: efecto hacia todo el ordenamiento.
4. Concepto, contenido y autonoma del Derecho Comercial luego de la reforma introducida por la ley
26.994.
No hay duda de que el derecho comercial es una disciplina que no ha nacido a partir del derecho civil, sino
que constituye un conjunto de normas que pretendieron, desde su nacimiento histrico, regular una si-
tuacin nueva.
El derecho comercial naci autnomo y as se mantuvo durante mucho tiempo en las legislaciones que si-
guieron la tendencia codificadora francesa.
La autonoma legislativa, existente en nuestro pas, que no es de todos modos absoluta, fue quebrada en
Italia a partir del Cdigo Civil unificado de 1942, recuerda Etcheverry. Ello demuestra la unidad esencial del
derecho privado y de todo el orden normativo.
La cuestin capital consiste en determinar qu se quiere significar cuando los autores se refieren a la au-
tonoma de un derecho o le niegan esa cualidad cientfica.
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Se trata de dilucidar si los principios legales establecidos constituyen o no una construccin jurdica siste-
mtica completamente cerrada, que haga innecesaria toda recurrencia a los principios de otra rama.
Bsicamente, las ramas naturales del derecho han sido: el derecho internacional y el derecho nacional, el
derecho sustancial y el derecho procesal, y los derecho civil, penal y administrativo.
En este sentido el derecho mercantil puede considerarse autnomo porque posee una serie de principios
que se mantienen en razn de la distinta realidad que este derecho regula.
El ordenamiento positivo es indivisible. Todas las relaciones jurdicas muestran aspectos privados y pbli-
cos y ello se acenta e intensifica da a da. Lo mismo puede decirse de la distincin entre derecho civil y
derecho comercial. Sobre la doble regulacin en cdigos y leyes, aparece una estructura unificada, una
pertenencia a un sistema nico y total.
No es conveniente en absoluto la parcelacin del derecho, justificada nicamente con fines didcticos.
a. El rol del empresario y la actividad organizada en el Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
El Cdigo de Comercio argentino, aprobado por leyes 15 y 2637, ha sido expresamente derogado por la
ley 26.994, que sanciona al nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin y reforma a la Ley de Sociedades,
con vigencia a partir del 1 de Enero de 2016 (art. 4). El nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin in-
corpora algunas de las materias comerciales y da un tratamiento unificado a las obligaciones y a los con-
tratos. Es as que regula a la contabilidad, a la rendicin de cuentas, a la representacin, a los contratos
comerciales tpicos, a las reglas de interpretacin y al valor de los usos y costumbres en forma similar a
como lo haca el Cdigo de Comercio derogado, Adems, incorpora a los contratos comerciales atpicos y
a los contratos bancarios, introduce reglas generales en materia de ttulos de crdito y regula el contrato
de arbitraje y los contratos de consumo.
5. Normas transitorias.
Art. 7. Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las consecuencias
de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
La leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto disposicin en contrario. La
retroactividad establecida por la ley no puede afectar derechos amparados por garantas constituciona-
les.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecucin, con excepcin de
las normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo.
(ver cuadro dado por el profesor)
a. Ttulo preliminar.
Art. 4. - mbito subjetivo. Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la Re-
pblica, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o transentes, sin perjuicio de lo dis-
puesto en leyes especiales.
La obligatoriedad referida en el artculo se apoya en el carcter imperativo de la ley, la que debe ser inter-
pretada en sentido amplio y comprensivo de todas las normas de carcter general dictadas por los rganos
competentes; mientras que la territorialidad determina el mbito de validez de las normas en relacin a
cierto territorio, vinculndose con el principio de soberana y el de igualdad ante la ley consagrado por la
Constitucin Nacional y distintos tratados internacionales en orden al resguardo de la necesaria seguridad
jurdica. Como regla general, se aplica la ley territorial a todos los habitantes, y slo cuando sta lo dispo-
ne, en ciertos supuestos se har aplicacin de la ley extranjera por los jueces de nuestro pas; aunque re-
fiere Lavalle Cobo que existen leyes que no reconocen excepciones de derecho internacional privado, co-
mo las de polica y seguridad, que se aplican segn el derecho interno en todos los casos.
Art. 5. - Vigencia. Las leyes rigen despus del octavo da de su publicacin oficial, o desde el da que
ellas determinen.
La publicacin no integra el proceso de formacin de las leyes, ya que stas existen como tales cuando han
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sido promulgadas, habiendo sealado la jurisprudencia que, con arreglo a una razonable exgesis de las
normas pertinentes de la Constitucin Nacional, la promulgacin y la publicacin son actos distintos. La ley
no publicada, afirman el citado Leiva Fernndez y, adems, Laplacette, est referida a los particulares y no
al mismo Estado que las dict y que, por tal motivo, no puede desconocer su existencia. La fecha de entra-
da en vigencia de las leyes rige desde el octavo da de su publicacin oficial, o desde el da que ellas de-
terminen, habindose sealado al respecto que "es facultad de quien ejerce la funcin legislativa estable-
cer la fecha a partir de la cual comenzar a regir una ley no hallndose restringida tal atribucin por san-
ciones anteriores de la misma ndole y fuerza.
Art. 6. - Modo de contar los intervalos del derecho. El modo de contar los intervalos del derecho es
el siguiente: da es el intervalo que corre de medianoche a medianoche. En los plazos fijados en das, a
contar de uno determinado, queda ste excluido del cmputo, el cual debe empezar al siguiente. Los
plazos de meses o aos se computan de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera da
equivalente al inicial del cmputo, se entiende que el plazo expira el ltimo da de ese mes. Los plazos
vencen a la hora veinticuatro del da del vencimiento respectivo. El cmputo civil de los plazos es de das
completos y continuos, y no se excluyen los das inhbiles o no laborables. En los plazos fijados en horas,
a contar desde una hora determinada, queda sta excluida del cmputo, el cual debe empezar desde la
hora siguiente. Las leyes o las partes pueden disponer que el cmputo se efecte de otro modo.
La norma prev el modo de contar los plazos fijados en horas, con exclusin de aquella tomada como
inicio del cmputo. Esta previsin se hallaba ausente en el anterior Cdigo Civil que no contemplaba nin-
guna regulacin al respecto. Los plazos de meses o aos se computan de fecha a fecha y, como no todos
los meses duran la misma cantidad de das, cuando no coinciden, se entiende que el plazo expira el ltimo
da del mes del vencimiento si nace el 31 de enero y es a un mes, vence el 28 de febrero o el 29 si es un
ao bisiesto. En cuanto a los plazos judiciales, al no tener un rgimen propio, deben regirse por esta
norma, incluyendo en su cmputo los das inhbiles o no laborables, salvo que de forma expresa se dis-
ponga lo contrario. Existen tambin los plazos convencionales, esto es, regidos por la autonoma de la vo-
luntad (ltima oracin de la norma glosada).
Art. 7. - Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las consecuencias
de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de
orden pblico, excepto disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley no puede afec-
tar derechos amparados por garantas constitucionales. Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a
los contratos en curso de ejecucin, con excepcin de las normas ms favorables al consumidor en las
relaciones de consumo.
El rgimen bajo comentario conserva como regla general el sistema adoptado por el anterior Cdigo Civil
despus de la reforma de la ley 17.711, consistente en la aplicacin inmediata de la nueva ley, tanto a las
relaciones y situaciones jurdicas que nazcan con posterioridad a ella como a las consecuencias de aquellas
existentes al tiempo de entrada en vigor del nuevo texto. Las excepciones a la aplicacin del efecto inme-
diato son dos: a) la nueva ley puede tener efecto retroactivo si ella lo establece y puede darse un fen-
meno de supervivencia de la ley antigua cuando la nueva contiene disposiciones supletorias, que no se
aplican a los contratos en curso de ejecucin art. 7in fine , y b) se consagra el principio de la irretro-
actividad de la ley, salvo disposicin en contrario, considerndose como excepcin que las normas sern
retroactivas cuando se pretenda su aplicacin a la constitucin o extincin de una situacin jurdica consti-
tuida o extinguida bajo el amparo del anterior Cdigo Civil; o a efectos de una situacin jurdica que se ha
producido tambin bajo la vigencia de la ley sustituida (Medina). Tal como surge de la norma, el lmite de
la retroactividad est dado por los derechos amparados por la Constitucin, y la inaplicabilidad de las nue-
vas leyes supletorias a los contratos celebrados con anterioridad a ella, con la excepcin de las normas
ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo.
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Art. 8. Principio de inexcusabilidad. La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su cumpli-
miento, si la excepcin no est autorizada por el ordenamiento jurdico.
Richard sostiene que el artculo sienta un principio jurdico aplicable para el universo regido por el Cdigo,
en cuya virtud una vez publicada y vencidos los plazos respectivos (art. 5) la ley se reputa conocida por
todos, sin que los particulares puedan invocar su ignorancia para eludir su aplicacin (art. 8). Este princi-
pio constituye la base de todo el orden social, pues, tal como lo sostienen Alonso y Rizicman, si se pudiese
invocar la ignorancia de las leyes para escapar a las consecuencias de los actos, ningn derecho podra
subsistir y reinaran la inseguridad y la anarqua.
Art. 9. Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena fe.
Segn Lavalle Cobo, la "buena fe" alude a la "recproca lealtad" de las partes en el curso de las relaciones
contradas, la que debe "apreciarse objetivamente", para lo cual, como explica Danz, ha de aplicarse "a
cada situacin el criterio de lo que hubieran hecho dos personas honorables y razonables".
La Comisin expresa que la "buena fe" como clusula general fue introducida mediante la reforma de la
ley 17.711 (art. 1198) siendo "sus resultados satisfactorios y ampliamente elogiados por la doctrina".
Art. 10. Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obli-
gacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los de-
rechos. Se considera tal el que contrara los fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. El juez debe ordenar lo necesario para evi-
tar los efectos del ejercicio abusivo o de la situacin jurdica abusiva y, si correspondiere, procurar la re-
posicin al estado de hecho anterior y fijar una indemnizacin.
Art. 11. Abuso de posicin dominante. Lo dispuesto en los artculos 9 y 10 se aplica cuando se abuse
de una posicin dominante en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones especficas contempladas en
leyes especiales.
El sealado art. 1071 proporcionaba un doble criterio para determinar un ejercicio abusivo de los dere-
chos. El primero, ms especfico, se "relaciona con la ndole del derecho que se ejerce". Segn Llambas,
hay abuso de derecho "cuando se lo ejerce contrariando al objeto de la institucin, a su espritu y a su fina-
lidad; cuando se lo desva del destino para el cual ha sido creado". El segundo, ms amplio, mienta, segn
este autor "la necesaria subordinacin del orden jurdico al orden moral", en tanto es abusivo el ejercicio
"que excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres".
Se precisa en el art. 10. El texto conserva el sealado criterio amplio, el que se desglosa en tres supuestos:
a) cuando contrara la buena fe, principio ya explicado en el artculo anterior; b) cuando afecta la moral y
c) cuando contraviene las buenas costumbres.
El art. 10 regula "situacin jurdica abusiva", definida supra I, prr. 2. Observa Lorenzetti que en los con-
tratos de consumo (v. gr., adquisicin de propiedades en condominios administrados, tiempo compartido,
etc.) se est ante actos masivamente celebrados en los que la "creacin de grupos de consumidores tiene
un efecto preciso que es la conformacin de un mercado cautivo".
Se asignan tres: a) preventiva o precautoria , en tanto debe arbitrar medios tendientes a evitar los efectos
del acto o de la situacin antifuncional; b) restauradora o de recomposicin al estadio previo al ejercicio
abusivo del acto o situacin, en la medida en que fuera posible, y c) indemnizatoria o resarcitoria.
Art. 12. Orden pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las
leyes en cuya observancia est interesado el orden pblico.
Sobre tales bases, se concluye que existen dos tipos o categoras de leyes: las que pueden ser dejadas sin
efecto por las partes llamadas supletorias, interpretativas o permisivas y las que no, a las que el Cdi-
go denomina de orden pblico, y que son precisamente las imperativas, puesto que lo que caracteriza y
configura a stas es la circunstancia de que las partes no pueden dejarlas sin efecto. Por ello, de conformi-
dad con la norma, la ley de orden pblico prevalece sobre la voluntad individual contraria, por lo que los
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interesados no pueden eliminar u obstaculizar los efectos de una disposicin de tal carcter.
Art. 13. Renuncia. Est prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos de la ley pueden ser
renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento jurdico lo prohba.
La norma contempla dos posibilidades en las que se advierte la presencia del orden pblico: a) destituye
de toda eficacia a la renuncia general de las leyes pues es claro que en nuestro rgimen organizativo, fun-
dado sobre la libertad, es un principio de orden pblico que todos los habitantes gocen de los beneficios
que las leyes les acuerdan; b) contempla la renuncia de ciertos efectos de las leyes en el caso particular, la
que, como expresan Alonso y Rizicman, queda autorizada cuando las ventajas que proporciona slo miran
al inters individual y la renuncia no est prohibida por el ordenamiento jurdico en su conjunto.
Art. 14. Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se reconocen: a) derechos
individuales; b) derechos de incidencia colectiva. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos
individuales cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general.
(El comentario era bastante largo, y a este artculo ni siquiera lo mencionaron en clases).
Art. 15. Titularidad de derechos. Las personas son titulares de los derechos individuales sobre los
bienes que integran su patrimonio conforme con lo que se establece en este Cdigo.
Art. 16. Bienes y cosas. Los derechos referidos en el primer prrafo del artculo 15 pueden recaer so-
bre bienes susceptibles de valor econmico. Los bienes materiales se llaman cosas. Las disposiciones re-
ferentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al
servicio del hombre.
El art. 15 del nuevo Cdigo unificado refiere a la titularidad de los derechos individuales de las personas
sobre los bienes que conforman su patrimonio. Es decir, la regla general son los derechos individuales pro-
tegidos por la Constitucin y el Cdigo Civil, lo que incluye el derecho de dominio, condominio, etc., de los
que deben ser diferenciados los derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos
(art. 43 de la CN) y que fueron tratados en el comentario del art. 14.
Cabe advertir que en materia de titularidad de derechos individuales y en los bienes y cosas sobre los que
pueden ser ejercidos, el nuevo Cdigo ha mantenido la regulacin establecida por el Cdigo de Vlez, in-
troduciendo nuevas categoras de derechos, como los de incidencia colectiva (art. 14), sobre el cuerpo
humano (art. 17) y de las comunidades indgenas (art. 18) que sern analizados en el comentario de cada
uno de dichos artculos.
Art. 17. Derechos sobre el cuerpo humano. Los derechos sobre el cuerpo humano o sus partes no
tienen un valor comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social y slo pueden ser
disponibles por su titular siempre que se respete alguno de esos valores y segn lo dispongan las leyes
especiales.
No mencionado en clase, irrelevante para la materia de estudia que nos ocupa.
Art. 18. Derechos de las comunidades indgenas. Las comunidades indgenas reconocidas tienen de-
recho a la posesin y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan y de aquellas
otras aptas y suficientes para el desarrollo humano segn lo establezca la ley, de conformidad con lo
dispuesto por el artculo 75 inciso 17 de la Constitucin Nacional.
Smil.
El profesor agreg los artculos que se refieren a la capacidad.
Art. 22. Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para sertitular de derechos
y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o ac-
tos jurdicos determinados.
Esta mencin de la capacidad de derecho hace exclusiva referencia a la persona humana, fsica, individual
o natural, como titular de relaciones jurdicas, excluyendo del concepto a la persona jurdica, de existencia
ideal o moral, cuyo tratamiento se aborda a partir del art. 141. Concuerda con los principales tratados in-
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ternacionales de derechos humanos que expresan que toda persona o todo ser humano tiene dere-
cho en todo lugar, al reconocimiento de su personalidad jurdica, como sujeto de derecho y obligaciones, y
que los derechos humanos no nacen del hecho de ser nacionales de un determinado Estado sino que tie-
nen como fundamento los atributos de la persona humana.
Art. 23. Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus derechos,
excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en una sentencia judicial.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha expresado que la capacidad de actuar o de hecho signi-
fica que la persona puede ejercitar en forma personal y directa sus derechos subjetivos, as como asumir
plenamente obligaciones jurdicas y realizar otros actos de naturaleza personal o patrimonial.
Asimismo, nos pidi que estudiramos la dignidad humana.
Art. 51. Inviolabilidad de la persona humana. La persona humana es inviolable y en cualquier cir-
cunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad.
La nueva normativa, en sintona con la Constitucin Nacional y los tratados internacionales firmados por la
Repblica Argentina, coloca a la persona humana, al sujeto, en un estado donde su consideracin tiene un
valor intrnseco absoluto. Su condicin no puede ser instrumentalizada.
Art. 52. Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en su intimidad personal o fami-
liar, honra o reputacin, imagen o identidad, o que de cualquier modo resulte menoscabada en su dig-
nidad personal, puede reclamar la prevencin y reparacin de los daos sufridos, conforme a lo dispues-
to en el Libro Tercero, Ttulo V, Captulo 1.
Se considera la afectacin de su intimidad como un atentado a su dignidad, por lo que habilita la preven-
cin y reparacin de los daos sufridos a este respecto. Remite a lo normado respecto de la responsabili-
dad civil que establece que la reparacin integral por violacin de los derechos personalsimos de la vcti-
ma, de su integridad personal, su salud psicofsica, sus afecciones espirituales legtimas y las que resultan
de la interferencia en su proyecto de vida. La reparacin del dao debe ser plena, o sea, la restitucin de la
situacin del damnificado al estado anterior al hecho daoso, sea por el pago en dinero o en especie. Ex-
presamente prev que en el caso de daos derivados de la lesin del honor, la intimidad o la identidad
personal, el juez puede, a pedido de parte, ordenar la publicacin de la sentencia, o de sus partes perti-
nentes, a costa del responsable. Est legitimado para reclamar la indemnizacin de las consecuencias no
patrimoniales el damnificado directo y segn las circunstancias, los ascendientes, los descendientes, el
cnyuge y quienes convivan con aqul recibiendo trato familiar ostensible. Se incorpora la categora de in-
timidad familiar como un mbito colectivo de autonoma. El factor de imputacin es subjetivo.
6. Arbitraje.
Art. 1649. Contrato de arbitraje. Hay contrato de arbitraje cuando las partes deciden someter a la
decisin de uno o ms rbitros todas o algunas de las controversias que hayan surgido o puedan surgir
entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica, contractual o no contractual, de derecho pri-
vado en la que no se encuentre comprometido el orden pblico.
El cdigo sustituido no contena una regulacin sobre el contrato de arbitraje.

El art. 1649 tiene su fuente en al art. 7.1 de la Ley Modelo UNCITRAL, en la cual se prev que el contrato
de arbitraje es el acuerdo en virtud del cual las partes se obligan a someter determinadas controversias a
arbitraje.
Dichas controversias pueden ser futuras o ya existir al momento de celebrar el contrato arbitral, distincin
reconocida tambin en el art. 1650 del nuevo Cdigo al indicar que el contrato de arbitraje "puede constar
en una clusula compromisoria incluida en un contrato o en un acuerdo independiente".
En el primer caso clusula compromisoria el acuerdo de arbitraje se incluye dentro del contrato base
o principal como mecanismo de resolucin de controversias, asumiendo entonces la forma de una clusula
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contractual.
En el segundo supuesto, esto es, cuando el conflicto ya existe, el acuerdo arbitral asume la forma de un
instrumento separado llamado compromiso arbitral, el cual puede o no tener su origen en una clusula
arbitral ya existente.
Art. 1650. Formas del arbitraje. El acuerdo de arbitraje debe ser escrito y puede constar en una clu-
sula compromisoria incluida en un contrato o en un acuerdo independiente o en un estatuto o regla-
mento.
La referencia hecha en un contrato a un documento que contiene una clusula compromisoria constitu-
ye contrato de arbitraje siempre que el contrato conste por escrito y la referencia implique que esa clu-
sula forma parte del contrato.
Si bien la clarificacin de esos conceptos ha constituido un avance en materia arbitral en nuestro pas, da-
da la actual evolucin tecnolgica hubiera sido aconsejable incorporar tambin a la comunicacin electr-
nica (entendida como transmisin de informacin mediante mensajes de datos por medios electrnicos,
magnticos, pticos o similares (ej. correos electrnicos) como una de las manifestaciones de la exigencia
escrita en lo relativo a la forma del contrato de arbitraje.
El requerimiento relativo a la forma escrita del contrato de arbitraje firmado por las partes o contenido
en un intercambio de cartas o telegramas ya haba sido reconocido por los tribunales judiciales al exa-
minar acuerdos arbitrales alcanzados por la Convencin de Nueva York.
Art. 1652. Clases de arbitraje. Pueden someterse a la decisin de arbitradores o amigables compo-
nedores, las cuestiones que pueden ser objeto del juicio de rbitros. Si nada se estipula en el convenio
arbitral acerca de si el arbitraje es de derecho o de amigables componedores, o si no se autoriza expre-
samente a los rbitros a decidir la controversia segn equidad, se debe entender que es de derecho.
Este artculo conserva la distincin tradicional entre arbitrajes de derecho y de equidad. En la primera de
estas categoras, los rbitros deben decidir la controversia aplicando el derecho, conforme a la ley que re-
sulte aplicable. En la segunda, esto es el llamado arbitraje de amigables componedores o arbitradores, los
rbitros deben resolver en equidad, segn su leal saber y entender. En este ltimo supuesto, si bien se ha
criticado la utilizacin de los trminos " amigables componedores " (porque transmitira la errnea idea de
un rol cercano a la mediacin por parte de los rbitros) o " arbitradores " (por ser ms propia de peritos y
no de rbitros que deciden la disputa), lo esencial radica en la autorizacin para laudar basado en la equi-
dad.
Art. 1653. Autonoma. El contrato de arbitraje es independiente del contrato con el que se relaciona.
La ineficacia de ste no obsta a la validez del contrato de arbitraje, por lo que los rbitros conservan su
competencia, aun en caso de nulidad de aqul, para determinar los respectivos derechos de las partes y
pronunciarse sobre sus pretensiones y alegaciones.
La autonoma del contrato de arbitraje significa que se trata de un acuerdo independiente y distinto del
convenio principal celebrado entre las partes (de all que la clusula compromisoria es considerada enton-
ces como un contrato dentro de otro). Ello tiene una valiosa consecuencia inmediata, ya que las causas
que afectan a la eficacia del contrato principal no se extienden a la clusula arbitral. En definitiva se trata
del principio tambin conocido como "Separability" en la doctrina angloamericana, segn el cual la inexis-
tencia, rescisin, resolucin o nulidad del contrato base no afecta la validez del acuerdo arbitral. La doctri-
na argentina ha considerado especficamente este principio, al afirmar que ...de la autonoma de la clu-
sula arbitral parece desprenderse la posibilidad de que un derecho se aplique a su validez, interpretacin y
22
eficacia con independencia del derecho que resulta aplicable al contrato ".
Art. 1654. Competencia. Excepto estipulacin en contrario, el contrato de arbitraje otorga a los rbi-
tros la atribucin para decidir sobre su propia competencia, incluso sobre las excepciones relativas a la
existencia o a la validez del convenio arbitral o cualesquiera otras cuya estimacin impida entrar en el
fondo de la controversia.
El art. 1654 del nuevo cdigo contiene lo que doctrinaria y universalmente ha sido conocido como el prin-
cipio Kompetenz- Kompetenz (esto es, competencia de la competencia), conforme al cual ser el mismo
tribunal arbitral el que juzgue sobre su propia competencia y la validez de la jurisdiccin arbitral elegida.
Como bien lo ha sostenido prestigiosa doctrina internacional, la funcin de este principio es dual, con efec-
tos positivos y negativos. El primero es el permitir que sean los propios rbitros los que decidan acerca de
su competencia, mientras que el efecto negativo es que dicha decisin se puede encontrar sujeta a poste-
rior revisin judicial, al evaluarse las causales de nulidad del laudo arbitral.
Art. 1656. Efectos. Revisin de los laudos arbitrales. El convenio arbitral obliga a las partes a cumplir
lo estipulado y excluye la competencia de los tribunales judiciales sobre las controversias sometidas a
arbitraje, excepto que el tribunal arbitral no est aun conociendo de la controversia, y el convenio pa-
rezca ser manifiestamente nulo o inaplicable.
En caso de duda ha de estarse a la mayor eficacia del contrato de arbitraje.
Los laudos arbitrales que se dicten en el marco de las disposiciones de este Captulo pueden ser revisa-
dos ante la justicia competente por la materia y el territorio cuando se invoquen causales de nulidad, to-
tal o parcial, conforme con las disposiciones del presente Cdigo. En el contrato de arbitraje no se puede
renunciar a la impugnacin judicial del laudo definitivo que fuera contrario al ordenamiento jurdico.
La celebracin de todo acuerdo de arbitraje implica un doble efecto: positivo y negativo. El efecto positivo
est dado por la obligacin de respetar lo pactado y por ello se debe someter la resolucin de la contro-
versia al tribunal arbitral. El efecto negativo implica la inhibicin de actuacin por parte de los tribunales
judiciales, cuando existen conflictos sometidos a arbitraje.
Art. 1657. Arbitraje institucional. Las partes pueden encomendar la administracin del arbitraje y la
designacin de rbitros a asociaciones civiles u otras entidades nacionales o extranjeras cuyos estatutos
as lo prevean. Los reglamentos de arbitraje de las entidades administradoras rigen todo el proceso arbi-
tral e integran el contrato de arbitraje.
Las partes, en ejercicio de su autonoma de la voluntad, pueden en el contrato de arbitraje vlidamente
prorrogar la jurisdiccin en favor de un tribunal o de una institucin arbitral, nacional (como el CEMA, el
Tribunal Permanente de Arbitraje de la Bolsa de Comercio de Bs. As. o Rosario, etc.) o internacional (como
el de la Cmara de Comercio Internacional o de la London Court of International Arbitration , etc., siendo
el primero el utilizado usualmente en nuestro pas), dando lugar a lo que se conoce como arbitraje institu-
cional.
En consecuencia, en tales supuestos, la intervencin de los tribunales de justicia se limita a situaciones es-
pecficas, en las cuales se requiere del "imperium " judicial (v.gr. para el dictado de medidas relativas a la
prueba o para la ejecucin del laudo arbitral). " Fuera de ello la institucin administradora suple a los tri-
bunales en forma casi total, sin perjuicio de la posible intervencin de stos en materia de recursos irre-
nunciables contra el laudo " (O' Farrell).
Artculo 1658.- Clusulas facultativas. Se puede convenir:
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a) la sede del arbitraje;

b) el idioma en que se ha de desarrollar el procedimiento;
c) el procedimiento al que se han de ajustar los rbitros en sus actuaciones. A falta de acuerdo, el tribu-
nal arbitral puede dirigir el arbitraje del modo que considere apropiado;
d) el plazo en que los rbitros deben pronunciar el laudo. Si no se ha pactado el plazo, rige el que esta-
blezca el reglamento de la entidad administradora del arbitraje, y en su defecto el que establezca el de-
recho de la sede;
e) la confidencialidad del arbitraje;
f) el modo en que se deben distribuir o soportar los costos del arbitraje.
En el contrato de arbitraje se pueden distinguir, por un lado, sus elementos esenciales, esto es, su alcance
o mbito de aplicacin (v.gr.: " Todas las controversias que deriven del presente contrato o que guarden
relacin con ste) y la forma de resolucin de las disputas (v.gr.: "...sern resueltas definitivamente me-
diante un arbitraje ante la Corte de la Cmara de Comercio Internacional, conforme a su Reglamento..." ),
y, por el otro, determinados elementos deseables, entre los cuales podemos mencionar lo relativo al tri-
bunal arbitral, el lugar e idioma del arbitraje y e n el caso de los arbitrajes internacionales la ley segn
la cual se debern resolver las eventuales controversias. Las citadas normas del nuevo cdigo hacen tam-
bin referencia al procedimiento al que se han de ajustar los rbitros, al plazo dentro del cual deben emitir
el laudo, as como a la confidencialidad de todo lo actuado y a la siempre relevante distribucin de los cos-
tos.
Sede del arbitraje.
Rige en general el principio de la autonoma de la voluntad, de tal modo que las partes se encuentran en
libertad de elegir la sede arbitral que consideren ms conveniente. La seleccin del lugar del arbitraje tie-
ne una notable gravitacin jurdica, ya que de este modo indirectamente se est determinando cul ser el
grado del control judicial susceptible de ser aplicado tanto al procedimiento como al laudo arbitral por
parte de los jueces de la sede arbitraje.
Idioma.
En lo relativo al idioma del arbitraje, es indudable que se debe considerar tanto el lenguaje de cada una de
las partes intervinientes como el utilizado en el texto contractual y el correspondiente a la ley aplicable pa-
ra decidir la disputa, atento los costos involucrados en eventuales traducciones.
Procedimiento.
Una de las caractersticas y ventajas esenciales del arbitraje se manifiesta en la flexibilidad de su procedi-
miento. En este punto nuevamente impera la autonom- a de la voluntad de las partes, quienes podrn
acordar el procedimiento que consideren ms adecuado a sus intereses, ponderando las circunstancias del
caso y la ndole de la controversia. Dicha libertad de las partes encuentra su lmite en el obvio respeto de
las garantas del debido proceso. En tal sentido, el art. 1662 in fine del nuevo cdigo establece, entre las
obligaciones de los rbitros, la de garantizar la igualdad de las partes y el principio del debate contradicto-
rio, as como que se d a cada una de ellas suficiente oportunidad de hacer valer sus derechos. Remitimos
en tal sentido, brevitatis causae, a los comentarios efectuados al citado artculo infra.
Plazo, confidencialidad y costos.
La inclusin de un plazo determinado dentro del cual el tribunal arbitral debera dictar el laudo no resulta
siempre conveniente, ya que puede traer ciertos inconvenientes si adems no se prev d irecta o indi-
rectamente a travs del reglamento arbitral elegido la posibilidad de prrrogas razonables. Ello porque
en general, si se estipulan plazos breves o si se trata de arbitrajes complejos, difcilmente el tribunal arbi-
tral se encontrar en condiciones de cumplirlos, lo cual configurara una causal de nulidad del laudo arbi-
tral. Por ello la mayora de los reglamentos arbitrales contiene un previsin o mecanismo de prrroga que
impida llegar a tal situacin. En cuanto a la confidencialidad y a la distribucin de costos en el arbitraje,
24
usualmente se encuentran ya previstos en los reglamentos arbitrales y el pacto suele obedecer a alguna
exigencia puntual que implique adoptar una solucin diferente (por ejemplo, adoptando una distribucin
igualitaria de los costos, independientemente de la decisin sobre el fondo del asunto que se adopte en el
laudo final).
Art. 1659.- Designacin de los rbitros. El tribunal arbitral debe estar compuesto por uno o ms rbi-
tros en nmero impar. Si nada se estipula, los rbitros deben ser tres. Las partes pueden acordar libre-
mente el procedimiento para el nombramiento del rbitro o los rbitros.
A falta de tal acuerdo:
a) en el arbitraje con tres rbitros, cada parte nombra un rbitro y los dos rbitros as designados nom-
bran al tercero. Si una parte no nombra al rbitro dentro de los treinta das de recibido el requer mien-
to de la otra parte para que lo haga, o si los dos rbitros no consiguen ponerse de acuerdo sobre el ter-
cer rbitro dentro de los treinta das contados desde su nombramiento, la designacin debe ser hecha, a
peticin de una de las partes, por la entidad administradora del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal
judicial;
b) en el arbitraje con rbitro nico, si las partes no consiguen ponerse de acuerdo sobre la designacin
del rbitro, ste debe ser nombrado, a peticin de cualquiera de las partes, por la entidad administrado-
ra del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal judicial.
Cuando la controversia implica ms de dos partes y stas no pueden llegar a un acuerdo sobre la forma
de constitucin del tribunal arbitral, la entidad administradora del arbitraje, o en su defecto, el tribunal
judicial debe designar al rbitro o los rbitros.
Lo esencial en la designacin de los rbitros reside en el principio de igualdad y las formas de superar las
situaciones de bloqueo (las cuales podran darse ante un arbitraje multiparte, por ejemplo).
Art. 1660.- Calidades de los rbitros. Puede actuar como rbitro cualquier persona con plena capaci-
dad civil. Las partes pueden estipular que los rbitros renan determinadas condiciones de nacionali-
dad, profesin o experiencia.
Art. 1661.- Nulidad. Es nula la clusula que confiere a una parte una situacin privilegiada en cuanto a
la designacin de los rbitros.
Precisamente el objetivo de que el arbitraje goce de neutralidad en sus diferentes aspectos (rbitros, sede,
procedimiento) se pone claramente de manifiesto en la solucin prevista en este artculo del nuevo cdi-
go.
En efecto, cualquier situacin de privilegio de una de las partes en la designacin de los rbitros rompera
con el pleno equilibrio e igualdad que debe primar en el arbitraje.
En este sentido, la citada previsin normativa encuentra su fundamento en la exigencia de trato igualitario
prevista en el art. 1662 in fine del nuevo cdigo, en forma consistente con lo recogido en diversos marcos
normativos (ver supra comentarios al art. 1658 relativos al procedimiento).
Art. 1662.- Obligaciones de los rbitros. El rbitro que acepta el cargo celebra un contrato con cada
una de las partes y se obliga a:
a) revelar cualquier circunstancia previa a la aceptacin o que surja con posterioridad que pueda afectar
su independencia e imparcialidad;
b) permanecer en el tribunal arbitral hasta la terminacin del arbitraje, excepto que justifique la exis-
tencia de un impedimento o una causa legtima de renuncia;
c) respetar la confidencialidad del procedimiento;
d) disponer de tiempo suficiente para atender diligentemente el arbitraje;
e) participar personalmente de las audiencias;
f) deliberar con los dems rbitros;
25
g) dictar el laudo motivado y en el plazo establecido.

En todos los casos los rbitros deben garantizar la igualdad de las partes y el principio del debate con-
tradictorio, as como que se d a cada una de ellas suficiente oportunidad de hacer valer sus derechos.
el contrato de arbitraje entre las partes tambin implica la existencia de otros dos vnculos jurdicos (tal
como hemos visto en los comentarios al art. 1649 supra ) : (i) el contrato entre las partes y los rbitros,
que se concreta cuando estos ltimos aceptan la designacin normalmente efectuada por las propias
partes o son confirmados por la institucin administradora del arbitraje; y (ii) el contrato entre las par-
tes y la institucin administradora del arbitraje, el cual tiene lugar en todos aquellos casos de arbitrajes
institucionales. Estos lazos contractuales justifican claramente la inclusin de esta figura en el nuevo cdi-
go, junto con su regulacin elemental basada claramente en la autonoma de la voluntad de las partes, pi-
lar bsico del arbitraje.
En virtud de su fuente contractual, el vnculo entre las partes y los rbitros genera derechos y obligaciones.
Entre los derechos de los rbitros surge principalmente el relativo a su retribucin econmica, lo cual ser
objeto de tratamiento infra , en el art. 1664.
Art. 1663.- Recusacin de los rbitros. Los rbitros pueden ser recusados por las mismas razones que
los jueces de acuerdo al derecho de la sede del arbitraje. La recusacin es resuelta por la entidad admi-
nistradora del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal judicial. Las partes pueden convenir que la recu-
sacin sea resuelta por los otros rbitros.
Un rbitro slo podr ser recusado si existen circunstancias que den lugar a dudas justificadas respecto de
su imparcialidad o independencia, o si no posee las calificaciones convenidas por las partes. Una parte slo
podr recusar al rbitro nombrado por ello, o en cuyo nombramiento haya participado, por causas de las
que haya tenido conocimiento despus de efectuada la designacin.
Art. 1664.- Retribucin de los rbitros. Las partes y los rbitros pueden pactar los honorarios de stos
o el modo de determinarlos. Si no lo hicieran, la regulacin se hace por el tribunal judicial de acuerdo a
las reglas locales aplicables a la actividad extrajudicial de los abogados.
Dentro de este contexto y en general, la prctica arbitral se ha inclinado a favor de tres sistemas como los
ms usuales:
1. En base a un arancel, con montos mnimos y mximos, basado en el monto del reclamo.
2. Por los propios rbitros.
3- Por acuerdo entre las partes y los rbitros.
Art. 1665.- Extincin de la competencia de los rbitros. La competencia atribuida a los rbitros por el
contrato de arbitraje se extingue con el dictado del laudo definitivo, excepto para el dictado de resolu-
ciones aclaratorias o complementarias conforme a lo que las partes hayan estipulado o a las previsiones
del derecho de la sede.
Si el arbitraje tiene su fundamento en la autonoma de la voluntad de las partes, de tal modo que stas
pueden desplazar la jurisdiccin judicial en favor de la arbitral para resolver las controversias que surjan o
hayan surgido en virtud de una relacin contractual o extracontractual, lgicamente la competencia de los
rbitros se mantendr durante todo el proceso arbitral y cesar a la finalizacin del mismo, con el dictado
del laudo final.
26
Bolilla 3
1. Disposiciones constitucionales.
Los comerciantes gozan de ciertos derechos que les posibilitan y facilitan el ejercicio de su profesin. No se
trata de derechos especficos de los comerciantes, sino de derechos garantizados por la Constitucin Na-
cional a todos los habitantes del pas, pero que conviene tomar en cuenta en algunos aspectos particula-
res, al exponer el panorama del status del comerciante.
El art. 14 de la CN enumera una serie de derechos fundamentales de que gozan todos los habitantes de la
Nacin. Esos derechos han de ejercerse conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, y figuran in-
cluidos los de trabajar y ejercer toda industria lcita; navegar y comerciar, asociarse con fines tiles. El
mismo art. 14 citado garantiza tambin el derecho de usar disponer de su propiedad, lo cual resulta con-
firmado por el art. 17 que consagra la inviolabilidad de la propiedad, tanto material como intelectual. A su
vez el art. 18 establece la inviolabilidad de la correspondencia y de los papeles privados. Por su parte, lo
art. 10, 11 y 12 establecen normas relativas a la libre circulacin interior de los efectos de la produccin o
fabricacin nacional, gneros y mercaderas de todas clases despachados en las aduanas exteriores.
a. Capacidad legal para ejercer una actividad empresarial.
i. Cdigo derogado.
La capacidad es la aptitud de las personas para adquirir derechos y contraer obligaciones.
Como dice Ascarelli, sujeto de un acto singular de comercio puede ser cualquiera; tanto un comerciante
como un no comerciante.
La capacidad de derecho, que es la regla, es la aptitud de todo ser humano para adquirir derechos y con-
traer obligaciones. Hay incapacidades relativas de derecho que informan el derecho mercantil, basadas
en principios ticos, morales o de orden pblico.
El art. 9, prrafo 1 del antiguo CCom dice:
Es hbil para ejercer el comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administra-
cin de sus bienes.
Siburu vea en este artculo dos clases de capacidad; en el primer prrafo, para ejercer el comercio; en el
segundo, la necesaria para celebrar actos singulares de comercio.
Los actos de comercio se pueden celebrar segn las reglas del derecho civil o comercial.
El ejercicio permanente del comercio, con la adquisicin de la calidad de comerciante, est sujeto al sis-
tema mercantil.
Son prohibiciones del ejercicio del comercio: a) en proteccin de determinadas funciones o profesiones;
b) en tutela del crdito, o c) e n inters del comercio o inters pblico.
1. Corporaciones eclesisticas.
El CCom enumera algunos supuestos ms en los que prohbe el ejercicio del comercio.
Al citar las corporaciones eclesisticas, se refiere a rdenes o congregaciones en general y se deben ex-
cluir las asociaciones formadas por laicos.
Llambas opina que se trata de una incapacidad de derecho, no de hecho.
2. Clrigos.
Se llama clrigo a quien ha sido consagrado para la celebracin de los divinos ministerios. Es obvio que
un clrigo no puede ejercer el comercio.
3. Los magistrados civiles y judiciales.
La primera expresin corresponde a funcionarios pblicos de la Administracin nacional, provincial o
municipal, de jerarqua superior, no pueden realizar actos de comercio en el territorio donde ejercen su
autoridad o jurisdiccin.
Para los jueces se aplica igual precepto; pero las leyes que reglamentan el ejercicio de la magistratura
27
han prohibido cualquier otra clase de actividad, a menos que formen parte de comisiones de estudio o
ejerzan actividades docentes.
El art. 23 del CCom faculta el prstamo de dinero si con ello no se hace profesin habitual. La ley se re-
fiere indudablemente al mutuo comercial.
S pueden los magistrados judiciales y civiles ser accionistas en cualquier compaa mercantil.
El estado judicial impide al accionista formar parte de los rganos de administracin y de control, aun-
que la ley slo se refiere a la gerencia administrativa. Su actuacin quedar reservada a la calidad de
accionista.
4. Interdictos.
El art. 24 del CCom declara incapaces para ejercer el comercio a los que se hallan en estado de inter-
diccin. Se llaman as a quienes estn bajo un rgimen especial de incapacidad (v. gr., los dementes); a
ellos se les asigna un curador, a fin de que los asista en todos sus actos.
En nuestro actual ordenamiento legal, deben incluirse en el inciso los inhabilitados, sujetos a una asis-
tencia por ser semi incapaces y necesitar de autorizacin para ejercer ciertos actos, en especial, los pa-
trimoniales.
5. Fallidos.
Los quebrados no rehabilitados eran, para la antigua ley mercantil, sujetos con prohibicin de ejercer el
comercio.
La ley 11.719 derog el inc. 2 y la ley 19.551 de concursos derog esta ley. De todos modos, nos e
puede considerar rehabilitado el inciso.
El rgimen concursal tiene caractersticas propias. Quienes estn presentados en concurso preventivo
administran sus bienes bajo vigilancia del sndico. Los quebrados son desaprobados desde la sentencia
de quiebra.
La ley asigna al sndico la obligacin de tramitar la calificacin del a conducta de la persona fsica, decla-
rada en quiebra, sea comerciante o no.
El incidente se promueve de oficio en base a una copia del informe del sndico. Ella reemplaza a la de-
manda.
El juez dicta sentencia final calificando las diversas conductas del empresario y otros sujetos como cul-
pable, fraudulenta o cmplice. El incidente se remite a la JP.
Sin el trmite de calificacin de conducta no hay rehabilitacin posible. Puede ocurrir que ni el sndico
ni los acreedores encuentren o descubran hechos constitutivos del a calificacin como culpable o frau-
dulenta, ni de complicidad. En tal caso, el juez declara la quiebra concursal, salvo que por motivos fun-
dados ordene que se prosiga el trmite.
La ley 19.951 establece los efectos personales que surgen de la sentencia de quiebra: sta produce una
inhabilitacin inmediata que no depende de la calificacin de conducta.
El fallido es desapoderado de sus bienes. No puede ejercer el comercio: slo est facultado para
desempear tareas artesanales, profesionales o en relacin de dependencia.
El fallido slo puede disponer de sus derechos no patrimoniales, bienes inembargables, indemnizacio-
nes por daos a su persona o agravio moral.
Mientras el fallido es desapoderado de este modo en virtud de la sentencia, todos os dems sujetos
que indica la ley slo sern inhabilitados desde la resolucin firme dictada en el incidente de califica-
cin de conducta.
Por otra parte, los bienes que ingresan de cualquier modo en el patrimonio fallido, pertenecen al con-
curso e ingresan en la masa hasta la rehabilitacin.
Para el fallido y los dems sujetos a quienes se califica la conducta, los plazos de inhabilitacin son los
siguientes:
28
a) Calificacin como culpable: cinco aos de inhabilitacin.

b) Calificacin como fraudulenta: diez aos de inhabilitacin.
El plazo se cuenta desde la sentencia declarativa de la quiebra. Si la calificacin se resuelve ms all del
plazo, la inhabilitacin para el ejercicio del comercio es inapelable.
De acuerdo con los art. 244 y 245 de la ley 19.551, los inhabilitados no pueden:
1) Ejercer el comercio por s o por interpsita persona.
2) Ser socio, administrador, gerente, sndico, liquidador, o fundador de sociedades comerciales.
3) Tampoco de sociedades civiles.
4) Ser factor o apoderado con facultades generales para el ejercicio de la actividad comercial.
5) Para el sndico del concurso, se aade una inhabilitacin especial: no desempearse en esas funcio-
nes por el trmino de diez aos.
Para los cmplices, el art. 246 indica que adems de ser inhabilitados, pierden sus derechos en el con-
curso.
6. Cnyuges.
Los cnyuges de los inhabilitados no incurren en la misma prohibicin para ejercer el comercio.
7. Corredores y martilleros.
A los corredores les es prohibido el ejercicio del comercio; a los martilleros la ley 20.266 no los ha inha-
bilitado para el ejercicio del mismo lo cual NO es conveniente, dada su especfica funcin.
8. Escribanos.
Los escribanos se hallan inhabilitados para ejercer el comercio por el art. 7 de la ley 21.212.
ii. Nuevo Cdigo.
El Nuevo Cdigo no contiene ninguna referencia especfica sobre la capacidad para ejercer el comercio, por
lo que se regira por las reglas de capacidad en general. Por otro lado podemos apreciar que las leyes que las
leyes complementarias el cdigo comercial siguen vigentes, por lo que las inhabilitaciones para los escriba-
nos, los corredores y los fallidos siguen vigentes. Ahora veremos algunas disposiciones sobre la capacidad de
las personas:
Art. 23.- Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus derechos, excep-
to las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en una sentencia judicial.
La capacidad de hecho se define como la capacidad de obrar, de acto; es por ello que tambin es llamada
capacidad de ejercicio o de goce. Se refiere a la aptitud para actuar por s los derechos reconocidos por el
ordenamiento. Desde una perspectiva tradicional, las regulaciones jurdicas han diseado como justificacin
o fundamento de estas incapacidades la proteccin del sujeto. As, la restriccin a la capacidad aparece fun-
dada en la pretensin de proteccin de la persona por el ordenamiento, auxiliando la ejecucin de los actos
a travs de mecanismos de asistencia para su celebracin.
La concepcin de la capacidad como principio, la naturaleza excepcional o restrictiva de sus limitaciones y la
defensa de su ejercicio personal estn a tono con la concepcin que la capacidad jurdica ha adquirido en los
ltimos tiempos en los planos jurdicos, en especial del derecho internacional de los derechos humanos. En
efecto, el concepto de capacidad hoy excede los contornos de su calificacin como atributo de la persona-
lidad, propios de la doctrina civilista tradicional, configurndose como un verdadero derecho humano.
Art. 24.- Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:

a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en la
Seccin 2 de este Captulo;
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta en esa decisin.
29
2. Disposiciones legales especiales aplicables al ejercicio dela actividad empresarial

a. Defensa de la Competencia.
El principio constitucional de la libertad de trabajar, comerciar y ejercer cualquier industria lcita implica
para todos los habitantes del pas la posibilidad de dedicarse a la actividad comercial. Siendo el nmero de
actividades comercial posibles reducido en relacin a la cantidad de habitantes, es natural que se produzca
la superposicin de muchas actividades en un mismo ramo de negocios. La competencia aparece, enton-
ces, como una consecuencia inevitable de la libertad de comercio y de trabajo. Pero este derecho a compe-
tir est sometido a las leyes que reglamenten su ejercicio, y as, si bien, en principio todo habitante tiene
derecho a contender con otros en la puja por la obtencin de clientelas, ello es a condicin de que se res-
peten determinados requisitos impuestos en obsequio a la lealtad de la lucha y a la necesidad de garantizar
derechos anlogos de los dems competidores.
i. Prcticas prohibidas.
1. Artculo 1.
Estn prohibidos y sern sancionados de conformidad con las normas de la presente ley, los actos o con-
ductas, de cualquier forma manifestados, relacionados con la produccin e intercambio de bienes o ser-
vicios, que tengan por objeto o efecto limitar, restringir, falsear o distorsionar la competencia o el acceso
al mercado o que constituyan abuso de una posicin dominante en un mercado, de modo que pueda re-
sultar perjuicio para el inters econmico general.
Queda comprendida en este artculo, en tanto se den los supuestos del prrafo anterior, la obtencin de
ventajas competitivas significativas mediante la infraccin declarada por acto administrativo o sentencia
firme, de otras normas.
2. Artculo 2.
Las siguientes conductas, entre otras, en la medida que configuren las hiptesis del artculo 1, constitu-
yen prcticas restrictivas de la competencia:
a) Fijar, concertar o manipular en forma directa o indirecta el precio de venta, o compra de bienes o ser-
vicios al que se ofrecen o demanden en el mercado, as como intercambiar informacin con el mismo ob-
jeto o efecto;
b) Establecer obligaciones de producir, procesar, distribuir, comprar o comercializar slo una cantidad
restringida o limitada de bienes, o prestar un nmero, volumen o frecuencia restringido o limitado de
servicios;
c) Repartir en forma horizontal zonas, mercados, clientes y fuentes de aprovisionamiento;
d) Concertar o coordinar posturas en las licitaciones o concursos;
e) Concertar la limitacin o control del desarrollo tcnico o las inversiones destinadas a la produccin o
comercializacin de bienes y servicios;
f) Impedir, dificultar u obstaculizar a terceras personas la entrada o permanencia en un mercado o ex-
cluirlas de ste;
g) Fijar, imponer o practicar, directa o indirectamente, en acuerdo con competidores o individualmente,
de cualquier forma precios y condiciones de compra o de venta de bienes, de prestacin de servicios o
de produccin;
h) Regular mercados de bienes o servicios, mediante acuerdos para limitar o controlar la investigacin y
el desarrollo tecnolgico, la produccin de bienes o prestacin de servicios, o para dificultar inversiones
destinadas a la produccin de bienes o servicios o su distribucin;
i) Subordinar la venta de un bien a la adquisicin de otro o a la utilizacin de un servicio, o subordinar la
prestacin de un servicio a la utilizacin de otro o a la adquisicin de un bien;
30
j) Sujetar la compra o venta a la condicin de no usar, adquirir, vender o abastecer bienes o servicios
producidos, procesados, distribuidos o comercializados por un tercero;
k) Imponer condiciones discriminatorias para la adquisicin o enajenacin de bienes o servicios sin razo-
nes fundadas en los usos y costumbres comerciales;
l) Negarse injustificadamente a satisfacer pedidos concretos, para la compra o venta de bienes o servi-
cios, efectuados en las condiciones vigentes en el mercado de que se trate;
ll) Suspender la provisin de un servicio monoplico dominante en el mercado a un prestatario de servi-
cios pblicos o de inters pblico;
m) Enajenar bienes o prestar servicios a precios inferiores a su costo, sin razones fundadas en los usos y
costumbres comerciales con la finalidad de desplazar la competencia en el mercado o de producir daos
en la imagen o en el patrimonio o en el valor de las marcas de sus proveedores de bienes o servicios.
ii. De la posicin dominante.
1. Artculo 4.
A los efectos de esta ley se entiende que una o ms personas goza de posicin dominante cuando para
un determinado tipo de producto o servicio es la nica oferente o demandante dentro del mercado na-
cional o en una o varias partes del mundo o, cuando sin ser nica, no est expuesta a una competencia
sustancial o, cuando por el grado de integracin vertical u horizontal est en condiciones de determinar
la viabilidad econmica de un competidor participante en el mercado, en perjuicio de stos.
iii. De las concentraciones y fusiones.
1. Artculo 6.
A los efectos de esta ley se entiende por concentracin econmica la toma de control de una o varias
empresas, a travs de realizacin de los siguientes actos:
a) La fusin entre empresas;
b) La transferencia de fondos de comercio;
c) La adquisicin de la propiedad o cualquier derecho sobre acciones o participaciones de capital o ttulos
de deuda que den cualquier tipo de derecho a ser convertidos en acciones o participaciones de capital o
a tener cualquier tipo de influencia en las decisiones de la persona que los emita cuando tal adquisicin
otorgue al adquirente el control de, o la influencia sustancial sobre misma;
d) Cualquier otro acuerdo o acto que transfiera en forma fctica o jurdica a una persona o grupo eco-
nmico los activos de una empresa o le otorgue influencia determinante en la adopcin de decisiones de
administracin ordinaria o extraordinaria de una empresa.
2. Artculo 7.
Se prohben las concentraciones econmicas cuyo objeto o efecto sea o pueda ser restringir o distorsio-
nar la competencia, de modo que pueda resultar perjuicio para el inters econmico general.
iv. De las sanciones.
1. Artculo 46.
Las personas fsicas o de existencia ideal que no cumplan con las disposiciones de esta ley, sern pasibles
de las siguientes sanciones:
a) El cese de los actos o conductas previstas en los Captulos I y II y, en su caso la remocin de sus efec-
tos;
b) Los que realicen los actos prohibidos en los Captulos I y II y en el artculo 13 del Captulo III, sern san-
cionados con una multa de diez mil pesos ($ 10.000) hasta ciento cincuenta millones de pesos ($
150.000.000), que se graduar en base a: 1. La prdida incurrida por todas las personas afectadas por la
actividad prohibida; 2. El beneficio obtenido por todas las personas involucradas en la actividad prohibi-
da; 3. El valor de los activos involucrados de las personas indicadas en el punto 2 precedente, al momen-
to en que se cometi la violacin. En caso de reincidencia, los montos de la multa se duplicarn.
31
c) Sin perjuicio de otras sanciones que pudieren corresponder, cuando se verifiquen actos que constitu-
yan abuso de posicin dominante o cuando se constate que se ha adquirido o consolidado una posicin
monoplica u oligoplica en violacin de las disposiciones de esta ley, el Tribunal podr imponer el cum-
plimiento de condiciones que apunten a neutralizar los aspectos distorsivos sobre la competencia o soli-
citar al juez competente que las empresas infractoras sean disueltas, liquidadas, desconcentradas o divi-
didas;
d) Los que no cumplan con lo dispuesto en los artculos 8, 35 y 36 sern pasibles de una multa de hasta
un milln de pesos ($ 1.000.000) diarios, contados desde el vencimiento de la obligacin de notificar los
proyectos de concentracin econmica o desde el momento en que se incumple el compromiso o la or-
den de cese o abstencin.
Ello sin perjuicio de las dems sanciones que pudieren corresponder.
2. Artculo 47.
Las personas de existencia ideal son imputables por las conductas realizadas por las personas fsicas que
hubiesen actuado en nombre, con la ayuda o en beneficio de la persona de existencia ideal, y an cuan-
do el acto que hubiese servido de fundamento a la representacin sea ineficaz.
3. Artculo 48.
Cuando las infracciones previstas en esta ley fueren cometidas por una persona de existencia ideal, la
multa tambin se aplicar solidariamente a los directores, gerentes, administradores, sndicos o miem-
bros del Consejo de Vigilancia, mandatarios o representantes legales de dicha persona de existencia ideal
que por su accin o por la omisin de sus deberes de control, supervisin o vigilancia hubiesen contri-
buido, alentado o permitido la comisin de la infraccin.
En tal caso, se podr imponer sancin complementaria de inhabilitacin para ejercer el comercio de uno
(1) a diez (10) aos a la persona de existencia ideal y a las personas enumeradas en el prrafo anterior.
b. Derecho a la propaganda: proteccin y lmites.
La libertad de comercial y trabajar, as como implica el derecho a competir con otros en la explotacin de
una determinada actividad, importa asimismo el derecho a ampliar las dimensiones econmicas de la ex-
plotacin y a obtener clientela ms numerosa y mercados ms vastos para la colocacin de las mercade-
ras. Todo esto se obtiene mediante la propaganda, consistente en anuncios, publicaciones, exhortaciones
verbales o escritas, etc., destinados a encarecer las excelencias de una mercanca o escritas, etc., destina-
dos a encarecer las excelencias de una mercanca o producto de un establecimiento mercantil y provocar
una mayor venta.
i. Ley 22.282 de Lealtad Comercial.
1. Artculo 9.
Queda prohibida la realizacin de cualquier clase de presentacin, de publicidad o propaganda que me-
diante inexactitudes u ocultamientos pueda inducir a error, engao o confusin respecto de las caracte-
rsticas o propiedades, naturaleza, origen, calidad, pureza, mezcla, cantidad, uso, precio, condiciones de
comercializacin o tcnicas de produccin de bienes muebles, inmuebles o servicios.
2. Artculo 9 bis
En todos aquellos casos en los que surgieran del monto total a pagar diferencias menores a CINCO (5)
centavos y fuera imposible la devolucin del vuelto correspondiente, la diferencia ser siempre a favor
del consumidor.
En todo establecimiento en donde se efecten cobros por bienes o servicios ser obligatoria la exhibicin
de lo dispuesto en el prrafo precedente, a travs de carteles o publicaciones permanentes, cuyas medi-
das no sern inferiores a 15 cm por 21 cm
3. Artculo 10.
Queda prohibido:
32
a) El ofrecimiento o entrega de premios o regalos en razn directa o indirecta de la compra de mercade-

ras o la contratacin de servicios, cuando dichos premios o regalos estn sujetos a la intervencin del
azar.
b) Promover u organizar concursos, certmenes o sorteos de cualquier naturaleza, en los que la partici-
pacin est condicionada en todo o en parte a la adquisicin de un producto o a la contratacin de un
servicio.
c) Entregar dinero o bienes a ttulo de rescate de envases, de medios de acondicionamiento, de partes
integrantes de ellos o del producto vendido, cuando el valor entregado supere el corriente de los objetos
rescatados o el que stos tengan para quien los recupere.
ii. Ley 24.240 de Defensa al Consumidor.
1. Artculo 7. Oferta.
La oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo
en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalizacin, as como tambin
sus modalidades, condiciones o limitaciones.
La revocacin de la oferta hecha pblica es eficaz una vez que haya sido difundida por medios similares a
los empleados para hacerla conocer.
2. Artculo 8. Efectos de la publicidad.
Las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios prospectos, circulares u otros medios de difu-
sin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor.
3. Artculo 9. Cosas Deficientes Usadas.
Cuando se ofrezcan en forma pblica a consumidores potenciales indeterminados cosas que presenten
alguna deficiencia, que sean usadas o reconstituidas debe indicarse las circunstancias en forma precisa y
notoria.
3. Derechos de Propiedad Intelectual.

La creacin intelectual da lugar a la formacin de parte delos llamados bienes inmateriales. Las obras de
ingenio constituyen una propiedad exclusiva de orden artstico; los inventos y descubrimientos, la creacin
de signos y marcas, generalmente se llama propiedad intelectual o propiedad industrial.
Tradicionalmente, el derecho civil se ha ocupado de las obras y creaciones artsticas y el comercial de las
correspondientes a la tcnica.
En nuestra materia importa estudiar la parte de los derechos intelectuales que se vincula con el empresa-
rio y con su empresa.
La ley protege a esa clase de propiedad tanto en un sentido positivo, para permitir a su autor disfrutas de
ella, como en un sentido negativo, al impedir que otros utilicen el dibujo, el modelo, la marca, el invento.
Se establece as la obligacin de abstencin para los dems miembros de la comunidad.
Segn lo especifica Guglielmetti, estos derechos intelectuales o inmateriales no se definen por su objeto, si
no por su contenido.
Otro lmite impuesto es que no todo invento o idea es patentable, as como no toda marca es registra-
ble como tal.
El invento, el modelo, la marca, adquirirn un valor econmico en tanto se exterioricen en la fabricacin o
intermediacin de mercaderas; en tanto se los pueda aplicar al proceso industrial, comercial o de servi-
cios.
Las creaciones del llamado derecho industrial slo toman su verdadera dimensin, cuando son utilizadas
por el empresario que se inserta en el mercado.
En nuestro pas se presentan como bienes inmateriales pertenecientes a las personas fsicas jurdicas y de
ese modo vinculados a la empresa los siguientes:
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a) Patentes de invencin
b) Marcas de fbrica, comercio y agricultura, indicadores de procedencia o calidad. Designaciones.
c) Modelos de utilidad, dibujos y diseos industriales.
d) Asistencia tcnica y operativa parcial o integral.
e) Suministro de ingeniera bsica y de detalle. Transferencia de conocimientos tecnolgicos.
f) Know-how
Nuestro pas se ha adherido hasta el Acta de Lisboa; no est obligado por la revisin de Estocolmo.
An de este modo imperfecto, se ha avanzado hacia la integracin del derecho en este importante campo.
El Convenio de Pars, no slo abarca las patentes de invencin sino que regula tambin modelos s y dise-
os industriales, marcas y el nombre comercial.
Este Convenio es ley para la Argentina, pero son notorios los desajustes con nuestro sistema.
No obstante, la Convencin de Pars, por medio de la ley 17.011, rige en territorio nacional, siempre que
se presente operatividad para ello.
4. Derechos de autor.
a. Concepto.
El derecho de autor se define como el conjunto de derechos legtimos de una persona natural sobre su
obra de naturaleza literaria, artstica o cientfica, las personas jurdicas tambin pueden ser titulares de los
derechos. La legislacin establece que el autor pueda obtener unos beneficios por su trabajo intelectual y
su aportacin a la cultura en general, durante un tiempo limitado.
Los derechos de autor son:
a) Los derechos morales, irrenunciables e inalienables, como el derecho de reconocimiento de autora y el
derecho de integridad de la obra, entre otros.
b) Los derechos econmicos, transferibles y de duracin limitada en el tiempo; bsicamente los derechos
de explotacin.
b. Rgimen legal y derechos de proteccin al software.
Los derechos de autor estn contemplados constitucionalmente por el artculo 17 de la CN que expresa:
Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que
le acuerde la ley.
Por otro lado, la ley 11.723, de propiedad intelectual, es la que lo rige.
i. Artculo 1.
A los efectos de la presente Ley, las obras cientficas, literarias y artsticas comprenden los escritos de
toda naturaleza y extensin, entre ellos los programas de computacin fuente y objeto; las compilacio-
nes de datos o de otros materiales; las obras dramticas, composiciones musicales, dramtico-musicales;
las cinematogrficas, coreogrficas y pantommicas; las obras de dibujo, pintura, escultura, arquitectura;
modelos y obras de arte o ciencia aplicadas al comercio o a la industria; los impresos, planos y mapas; los
plsticos, fotografas, grabados y fonogramas, en fin, toda produccin cientfica, literaria, artstica o di-
dctica sea cual fuere el procedimiento de reproduccin.
La proteccin del derecho de autor abarcar la expresin de ideas, procedimientos, mtodos de opera-
cin y conceptos matemticos pero no esas ideas, procedimientos, mtodos y conceptos en s.
ii. Artculo 2.
El derecho de propiedad de una obra cientfica, literaria o artstica, comprende para su autor la facultad
de disponer de ella, de publicarla, de ejecutarla, de representarla, y exponerla en pblico, de enajenarla,
de traducirla, de adaptarla o de autorizar su traduccin y de reproducirla en cualquier forma.
iii. Artculo 4.
Son titulares del derecho de propiedad intelectual:
a) El autor de la obra;
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b) Sus herederos o derechohabientes;

c) Los que con permiso del autor la traducen, refunden, adaptan, modifican o transportan sobre la nueva
obra intelectual resultante.
d) Las personas fsicas o jurdicas cuyos dependientes contratados para elaborar un programa de compu-
tacin hubiesen producido un programa de computacin en el desempeo de sus funciones laborales,
salvo estipulacin en contrario
iv. Artculo 5.
La propiedad intelectual sobre sus obras corresponde a los autores durante su vida y a sus herederos o
derechohabientes hasta setenta aos contados a partir del 1 de Enero del ao siguiente al de la muerte
del autor.
En los casos de obras en colaboracin, este trmino comenzar a contarse desde el 1 de Enero del ao
siguiente al de la muerte del ltimo colaborador. Para las obras pstumas, el trmino de setenta aos
empezar a correr a partir del 1 de Enero del ao siguiente al de la muerte del autor.
En caso de que un autor falleciere sin dejar herederos, y se declarase vacante su herencia, los derechos
que a aqul correspondiesen sobre sus obras pasarn al Estado por todo el trmino de Ley, sin perjuicio
de los derechos de terceros.
v. Artculo 9.
Nadie tiene derecho a publicar, sin permiso de los autores o de sus derechohabientes, una produccin
cientfica, literaria, artstica o musical que se haya anotado o copiado durante su lectura, ejecucin o ex-
posicin pblicas o privadas.
Quien haya recibido de los autores o de sus derecho-habientes de un programa de computacin una li-
cencia para usarlo, podr reproducir una nica copia de salvaguardia de los ejemplares originales del
mismo.
Dicha copia deber estar debidamente identificada, con indicacin del licenciado que realiz la copia y la
fecha de la misma. La copia de salvaguardia no podr ser utilizada para otra finalidad que la de reempla-
zar el ejemplar original del programa de computacin licenciado si ese original se pierde o deviene intil
para su utilizacin.
vi. Artculo 12.
La propiedad intelectual se regir por las disposiciones del derecho comn, bajo las condiciones y limita-
ciones establecidas en la presente Ley.
vii. Artculo 55 bis.
La explotacin de la propiedad intelectual sobre los programas de computacin incluir entre otras for-
mas los contratos de licencia para su uso o reproduccin.
viii. Artculo 57.
En el Registro Nacional de Propiedad Intelectual deber depositar el editor de las obras comprendidas
en el artculo 1, tres ejemplares completos de toda obra publicada, dentro de los tres meses siguientes a
su aparicin. Si la edicin fuera de lujo o no excediera de cien ejemplares, bastar con depositar un
ejemplar.
El mismo trmino y condiciones regirn para las obras impresas en pas extranjero, que tuvieren editor
en la Repblica y se contar desde el primer da de ponerse en venta en territorio argentino.
Para las pinturas, arquitecturas, esculturas, etctera, consistir el depsito en un croquis o fotografa del
original, con las indicaciones suplementarias que permitan identificarlas.
Para las pelculas cinematogrficas, el depsito consistir en una relacin del argumento, dilogos, foto-
grafas y escenarios de sus principales escenas. Para los programas de computacin, consistir el depsi-
to de los elementos y documentos que determine la reglamentacin.
35
5. El Nombre Comercial.
a. Concepto.
El nombre comercial, incluido en la enumeracin del primer artculo de la ley 11.867, debe ser distinguido
cuidadosamente del nombre civil de las personas. Este ltimo es un medio general del lenguaje que sirve
para indicar una persona. Jurdicamente considerado, es un medio de identificacin de las personas y asu-
me carcter de atributo de la personalidad gracias a la nueva ley.
El nombre comercial, no definido por la ley, pero s aludido por ella, es el nombre bajo el cual el comer-
ciante acta en el mundo del trfico mercantil, y con el cual adquiere los derechos ya sume las obligacio-
nes atinentes a su empresa.
La expresin nombre comercial tiene en doctrina un significado amplio, comprensivo tambin de lo que se
conoce como firma concepcin italiana-, razn social, denominacin y ensea. As considerado, deja de
ser un atributo de la personalidad para convertirse en un bien patrimonial.
b. Naturaleza jurdica.
El art. 42 de la ley 3975, concordando con lo dispuesto por el art. 300 del CCom, establece que el nombre
del comerciante constituye una propiedad. La doctrina ha debatido ampliamente ese concepto que resulta
inaceptable. Pero tampoco puede concebirse el nombre comercial como un atributo de la personalidad
humana.
Lo ms acertado parecer ser entender el derecho al nombre comercial como un derecho intelectual de ca-
rcter patrimonial, sujeto a una regulacin especfica.
c. Transmisibilidad.
Al ser un elemento del fondo de comercio, se transfiere de acuerdo a los parmetros establecidos por la
normativa legal correspondiente.
6. Derecho de marca.
La marca es un nombre o signo distintivo de un producto o servicio; la designacin lo es de una actividad.
Aplicados en el comercio y la industria, estos signos distintivos adquieren un valor relevante. La funcin
de ellos es hacer conocer un producto, un servicio, una actividad, diferencindolos de otros similares.
Es importante la identificacin precisa del producto, servicio o actividad pues sobre ellos se establecer
un privilegio legal, oponible a toda la comunidad, en beneficio de quien registre el nombre o signo distinti-
vo.
A veces, la marca slo identifica al producto; en toras ocasiones la marca ser reconocida cuando se agre-
gue la mencin del producto.
Las marcas, as como tambin as designaciones, tienen un claro valor econmico, que la ley protege; sir-
ven indudablemente para penetrar en el mercado y atraer y mantener a una clientela.
Tambin se relacionen con la buena fe que los consumidores depositan en los productos, servicios o acti-
vidades de los empresarios.
Las marcas y las designaciones obran como indicadores de calidad y origen. Su difusin procura la concen-
tracin de la demanda en esos productos, servicios o actividades, evitando el desconcierto o la dispersin
de los usuarios o compradores.
a. Rgimen legal marcario.
La ley 22.362 sobre marcas y designaciones describe qu expresiones grficas, signos o palabras pueden
registrarse como marcas, que distinguirn a productos o servicios.
i. Derecho de propiedad de las marcas.
1. Artculo 1.
Pueden registrarse como marcas para distinguir productos y servicios: una o ms palabras con o sin con-
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tenido conceptual; los dibujos; los emblemas; los monogramas; los grabados; los estampados; los sellos;
las imgenes; las bandas; las combinaciones de colores aplicadas en un lugar determinado de los produc-
tos o de los envases; los envoltorios; los envases; las combinaciones de letras y de nmeros; las letras y
nmeros por su dibujo especial; las frases publicitarias; los relieves con capacidad distintiva y todo otro
signo con tal capacidad.
2. Artculo 2.
No se consideran marcas y no son registrables:
a) los nombres, palabras y signos que constituyen la designacin necesaria o habitual del producto o ser-
vicio a distinguir, o que sean descriptos de su naturaleza, funcin, cualidades u otras caractersticas;
b) los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general antes de su solici-
tud de registro;
c) la forma que se d a los productos;
d) el color natural o intrnseco de los productos o un solo color aplicado sobre los mismos
3. Artculo 3.
No pueden ser registrados:
a) una marca idntica a una registrada o solicitada con anterioridad para distinguir los mismos productos
o servicios;
b) las marcas similares a otras ya registradas o solicitadas para distinguir los mismos productos o servi-
cios;
c) las denominaciones de origen nacional o extranjeras.
Se entiende por denominacin de origen el nombre de un pas de una regin, de un lugar o rea geogr-
fica determinado que sirve para designar un producto originario de ellos y cuyas cualidades y caracters-
ticas se deben exclusivamente al medio geogrfico. Tambin se considera denominacin de origen la que
se refiere a un rea geogrfica determinada para los fines de ciertos productos.
d) las marcas que sean susceptibles de inducir a error respecto de la naturaleza, propiedades, mrito, ca-
lidad, tcnicas de elaboracin, funcin, origen de precio u otras caractersticas de los productos o servi-
cios a distinguir;
e) las palabras, dibujos y dems signos contrarios a la moral y a las buenas costumbres;
f) las letras, palabras, nombres, distintivos, smbolos, que usen o deban usar la Nacin, las provincias, las
municipalidades, las organizaciones religiosas y sanitarias;
g) las letras, palabras, nombres o distintivos que usen las naciones extranjeras y los organismos interna-
cionales reconocidos por el gobierno argentino;
h) el nombre, seudnimo o retrato de una persona, sin su consentimiento o el de sus herederos hasta el
cuarto grado inclusive;
i) las designaciones de actividades, incluyendo nombres y razones sociales, descriptivas de una actividad,
para distinguir productos. Sin embargo, las siglas, palabras y dems signos, con capacidad distintiva, que
formen parte de aqullas, podrn ser registrados para distinguir productos o servicios;
j) las frases publicitarias que carezcan de originalidad
4. Artculo 4.
La propiedad de una marca y la exclusividad de uso se obtienen con su registro. Para ser titular de una
marca o para ejercer el derecho de oposicin a su registro o a su uso se requiere un inters legtimo del
solicitante o del oponente
5. Artculo 5.
El trmino de duracin de la marca registrada ser de Diez (10) aos. Podr ser renovada indefinidamen-
te por perodos iguales si la misma fue utilizada, dentro de los Cinco (5) aos previos a cada vencimiento,
37
en la comercializacin de un producto, en la prestacin de un servicio, o como parte de la designacin de

una actividad
6. Artculo 6.
La transferencia de la marca registrada es vlida respecto de terceros una vez inscripta en la Direccin
Nacional de la Propiedad Industrial.
7. Artculo 7.
La cesin o venta del fondo de comercio comprende la de la marca, salvo estipulacin en contrario.
8. Artculo 9.
Una marca puede ser registrada conjuntamente por Dos (2) o ms personas. Los titulares deben actuar
en forma conjunta para licenciar, transferir y renovar la marca; cualquiera de ellos podr deducir oposi-
cin contra el registro de una marca, iniciar las acciones previstas en esta ley en su defensa y utilizarla,
salvo estipulacin en contrario.
ii. Formalidades y trmites del registro.
1. Artculo 10.
Quien desee obtener el registro de una marca, debe presentar una solicitud por cada clase en que se so-
licite, que incluya su nombre, su domicilio real y un domicilio especial constituido en la Capital Federal, la
descripcin de la marca y la indicacin de los productos o servicios que va a distinguir.
2. Artculo 12.
Presentada la solicitud de registro, la autoridad de aplicacin si encontrare cumplidas las formalidades
legales, efectuar su publicacin por un (1) da en el Boletn de Marcas a costa del peticionante.
Dentro de los treinta (30) das de efectuada la publicacin, la Direccin Nacional de la Propiedad Indus-
trial efectuar la bsqueda de antecedentes de la marca solicitada y dictaminar respecto de la registra-
bilidad.
3. Artculo 13.
Las oposiciones al registro de una marca deben efectuarse ante la Direccin Nacional de la Propiedad In-
dustrial dentro de los treinta (30) das corridos de la publicacin prevista en el Artculo 12.
4. Artculo 14.
Las oposiciones al registro de una marca deben deducirse por escrito, con indicacin del nombre y domi-
cilio real del oponente y los fundamentos de la oposicin, los que podran ser ampliados al contestarse la
demanda en sede judicial. En dicho escrito debe constituirse un domicilio especial dentro de la Capital
Federal, que ser vlido para notificar la demanda judicial que inicie el solicitante.
5. Artculo 15.
Se notificar al solicitante las oposiciones deducidas y las observaciones que merezcan la solicitud.
6. Artculo 16.
Cumplido un (1) ao contado a partir de la notificacin prevista en el artculo 15, se declarar el aban-
dono de la solicitud en los siguientes casos:
a) si el solicitante y oponente no llegan a un acuerdo que posibilite la resolucin administrativa y aqul
no inicia accin judicial dentro del plazo indicado;
b) si promovida por el solicitante la accin judicial, se produce su perencin
7. Artculo 17.
La accin judicial para obtener el retiro de la oposicin deber iniciarse ante la Direccin Nacional de la
Propiedad Industrial. Dentro de los diez (10) das de recibida la demanda la Direccin, remitir la mis-
ma y los elementos agregados a ella, al Juzgado Federal en lo Civil y Comercial de la Capital Federal junto
con la copia de las actuaciones administrativas de la marca opuesta.
El proceso judicial respectivo tramitar segn las normas del juicio ordinario
38
8. Artculo 18.
El juez interviniente informar a la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial sobre el resultado del
juicio iniciado para obtener el retiro de la oposicin a los fines que correspondiere.
9. Artculo 19.
Mediando oposicin el solicitante y el oponente podrn renunciar a la va judicial de comn acuerdo y,
dentro del plazo de un (1) ao establecido en el artculo 10, comunicrselo a la Direccin Nacional de la
Propiedad Industrial. En tal caso deber dictarse resolucin que ser inapelable, luego de odas ambas
partes y de producidas las pruebas pertinentes. La reglamentacin determinar el procedimiento aplica-
ble.
10. Artculo 20.
Cuando se solicite la renovacin del registro, se actuar conforme con lo establecido en el Artculo 10 y
se presentar adems una declaracin jurada en la que se consignar si la marca fue utilizada en el plazo
establecido en el Artculo 5, por lo menos en una de las clases, o si fue utilizada como designacin, y se
indicar segn corresponda, el producto, servicio o actividad.
Dictada la resolucin aprobatoria del registro o de la renovacin se entregar al solicitante el certificado
respectivo
11. Artculo 21.
La resolucin denegatoria del registro puede ser impugnada ante la Justicia Federal en lo Civil y Comer-
cial. La accin se tramitar segn las normas del juicio ordinario y debe interponerse, dentro de los
treinta (30) das hbiles de notificada la resolucin denegatoria por ante la Direccin Nacional de la Pro-
piedad Industrial, que actuar conforme a lo establecido en el Artculo 17.
En el caso de no promoverse la accin en el plazo establecido se declarar el abandono de la solicitud.
12. Artculo 22.
Los expedientes de marcas registradas o en trmite son pblicos. Cualquier interesado puede pedir, a
su costa, copia total o parcial de un expediente en el que se ha dictado resolucin definitiva.
iii. Extincin del derecho.
1. Artculo 23.
El derecho de propiedad de una marca se extingue:
a) por renuncia de su titular;
b) por vencimiento del trmino de vigencia, sin que se renueve el registro;
c) por la declaracin judicial de nulidad o de caducidad del registro.
2. Artculo 24.
Son nulas las marcas registradas:
a) en contravencin a lo dispuesto en esta ley;
b) por quien, al solicitar el registro, conoca o deba conocer que ellas pertenecan a un tercero;
c) para su comercializacin, por quien desarrolla como actividad habitual el registro de marcas a tal efec-
to
3. Artculo 25.
La accin de nulidad prescribe a los diez (10) aos.
4. Artculo 26.
A pedido de parte, se declarar la caducidad de la marca que no hubiere sido utilizada en el pas, dentro
de los cinco (5) aos previos a la fecha de la iniciacin de la accin, salvo que mediaren causas de fuerza
mayor.
No caduca la marca registrada y no utilizada en una clase si la misma marca fue utilizada en la comercia-
lizacin de un producto o en la prestacin de un servicio incluido en otras clases o si ella forma parte de
la designacin de una actividad.
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iv. De las designaciones.

1. Artculo 27.
El nombre o signo con que se designa una actividad, con o sin fines de lucro, constituye una propiedad
para los efectos de esta ley.
2. Artculo 28.
La propiedad de la designacin se adquiere con su uso y slo con relacin al ramo en el que se utiliza y
debe ser inconfundible con las preexistentes en ese mismo ramo.
3. Artculo 29.
oda persona con inters legtimo puede oponerse al uso de una designacin.
La accin respectiva prescribe al ao desde que el tercero comenz a utilizarla en forma pblica y osten-
siblemente o desde que el accionante tuvo conocimiento de su uso
4. Artculo 30.
El derecho a la designacin se extingue con el cese de la actividad designada.
v. Actos punibles y acciones
1. ARTICULO 31. Ser reprimido con prisin de tres (3) meses a dos (2) aos pudiendo aplicarse ade-
ms una multa de pesos cuatro mil ($ 4.000) a pesos cien mil ($ 100.000) a:
a) El que falsifique o imite fraudulentamente una marca registrada o una designacin;
b) El que use una marca registrada o una designacin falsificada, fraudulentamente imitada o pertene-
ciente a un tercero sin su autorizacin;
c) El que ponga en venta o venda una marca registrada o una designacin falsificada, fraudulentamente
imitada o perteneciente a un tercero sin su autorizacin;
d) El que ponga en venta, venda o de otra manera comercialice productos o servicios con marca regis-
trada falsificada o fraudulentamente imitada.
El Poder Ejecutivo nacional podr actualizar el monto de la multa prevista, cuando las circunstancias as
lo aconsejen.
2. ARTICULO 32. La accin penal es pblica y las disposiciones generales del Libro I del Cdigo Penal
son aplicables en cuanto sean compatibles con la presente ley.
3. ARTICULO 33. La Justicia Federal en lo Criminal y Correccional es competente para entender en las
acciones penales, que tendrn el trmite del juicio correccional; y la Justicia Federal en lo Civil y Comer-
cial lo es para las acciones civiles, que seguirn el trmite del juicio ordinario.
4. ARTICULO 34. El damnificado, cualquiera sea la va elegida, puede solicitar:

a) el comiso y venta de las mercaderas y otros elementos con marca en infraccin;
b) la destruccin de las marcas y designaciones en infraccin y de todos los elementos que las lleven, si
no se pueden separar de stos.
El Juez, a pedido de parte, deber ordenar la publicacin de la sentencia a costa del infractor si ste fue-
re condenado o vencido en juicio.
5. ARTICULO 35. En los juicios civiles que se inicien para obtener la cesacin del uso de una marca o
de una designacin, el demandante puede exigir al demandado caucin real, en caso de que ste no in-
terrumpa el uso cuestionado. El juez fijar esta caucin de acuerdo con el derecho aparente de las par-
tes y podr exigir contracautelas.
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Si no se presta caucin real, el demandante podr pedir la suspensin de la explotacin y el embargo de

los objetos en infraccin, otorgando, si fuera solicitada, caucin suficiente.
6. ARTICULO 36. El derecho a todo reclamo por va civil prescribe despus de transcurridos tres (3)
aos de cometida la infraccin o despus de un (1) ao contado desde el da en que el propietario de la
marca tuvo conocimiento del hecho.
7. ARTICULO 37. El producido de las multas previstas en el art. 31 y de las ventas a que se refiere el
artculo 34, ser destinado a rentas generales.
vi. Autoridad de aplicacin:
1. ARTICULO 42. La autoridad de aplicacin de esta ley es la Direccin Nacional de la Propiedad Indus-
trial, dependiente de la Secretara de Estado de Desarrollo Industrial del Ministerio de Economa, la que
resolver respecto de la concesin de las marcas.
2. ARTICULO 43. La Direccin Nacional de la Propiedad Industrial, anotar las solicitudes de registro y
renovacin en el orden que le sean presentadas. A tal efecto, llevar un Libro rubricado y foliado por la
Secretara de Estado de Desarrollo Industrial. En este libro se volcarn la fecha y hora de presentacin,
su nmero, la marca solicitada, el nombre y domicilio del solicitante y los productos o servicios a distin-
guir.
3. ARTICULO 44. El certificado de registro consistir en un testimonio de la resolucin de concesin de

la marca, acompaado del duplicado de su descripcin, y llevar la firma del Jefe del Departamento de
Marcas de la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial.
4. ARTICULO 45. El registro, renovacin, reclasificacin, transferencia, abandono y denegatoria de

marcas, as como su extincin por renuncia o por resolucin judicial y la modificacin del nombre de su
titular, sern publicados por la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial.
5. ARTICULO 46. La Direccin Nacional de la Propiedad Industrial deber conservar los expedientes o
sus copias fehacientes. Slo podrn destruirse los expedientes originales cuando se haya obtenido y
guardado copia de los mismos.
6. ARTICULO 47. Los trmites que se realicen ante la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial es-
tn sujetos al pago de tasas, cuyo monto fijar la reglamentacin. Dichos montos sern actualizados se-
gn lo previsto, para las multas, en el Artculo 31 "in fine".
7.
7. Derecho de Diseo, Diseo Industrial y proteccin de circuitos.
El art. 3 del decreto ley 6673/63 dice: se considera modelo o diseo industrial, las formas o el aspecto
incorporados o aplicados a un producto industrial que le confieran carcter ornamental. La Convencin
de Pars no define el concepto, aunque declara que los modelos y dibujos industriales protegidos integran
el amplio concepto de la llamada propiedad industrial.
El modelo es un objeto espacial, tridimensional; el diseo o dibujo se sita en un plano y consiste en cierta
combinacin de colores o lneas; se les aplican genricamente todas las normas protectoras, razn por la
cual, en principio, se lo puede asimilar a las marcas, cuando el dibujo y el modelo se destinan a una explo-
tacin mercantil.
a. Decreto ley 6673/73.
i. Artculo 1.
El autor de un modelo o diseo industrial, y sus sucesores legtimos, tienen sobre l un derecho de propie-
dad y el derecho exclusivo de explotarlo, transferirlo y registrarlo, por el tiempo y bajo las condiciones es-
41
tablecidas por este decreto.

Los modelos y diseos industriales creados por personas que trabajan en relacin de dependencia, perte-
necen a sus autores y a stos corresponde el derecho exclusivo de explotacin, salvo cuando el autor ha
sido especialmente contratado para crearlos o sea un mero ejecutante de directivas recibidas de las per-
sonas para quienes trabaja. Si el modelo o diseo fuera obra conjunta del empleador y del empleado, per-
tenecer a ambos, salvo convencin en contrario.
Cuando dos o ms personas hayan creado en conjunto un modelo o diseo industrial, les corresponde a
todas ellas el derecho de explotacin exclusiva, y el derecho a registrar a nombre de todas ellas la obra de
su creacin; en tales casos las relaciones entre los coautores se regirn segn el concepto de copropiedad.
El autor de un modelo o diseo industrial y sus sucesores legtimos tienen accin reivindicatoria para re-
cuperar la titularidad de un registro efectuado dolosamente por quien no fuere su autor
ii. Artculo 2.
El derecho reconocido por el artculo anterior es aplicable a los autores de modelos o diseos industriales
creados en el extranjero y a sus sucesores legtimos siempre que sus respectivos pases otorguen recipro-
cidad para los derechos de los autores argentinos o residentes en la Argentina.
iii. Artculo 3.
A los efectos de este decreto se considera modelo o diseo industrial las formas o el aspecto incorporados
o aplicados a un producto industrial que le confieran carcter ornamental.
iv. Artculo 4.
Para gozar de los derechos reconocidos por el presente decreto, el autor deber registrar el modelo o di-
seo de su creacin en el registro de modelos y diseos industriales, que a tal efecto ser llevado por la
Secretara de Industria y Minera (Direccin Nacional de la Propiedad Industrial).
v. Artculo 5.
Se presume que quien primero haya registrado un modelo o diseo industrial es el autor del mismo, salvo
prueba en contrario.
vi. Artculo 6.
No podrn gozar de los beneficios que otorgue este decreto:
a) Aquellos modelos o diseos industriales que hayan sido publicados o explotados pblicamente, en el
pas o en el extranjero, con anterioridad a la fecha de depsito, salvo los casos contemplados en el artculo
14 del presente decreto. Sin embargo, no constituir impedimento para que, los autores puedan amparar-
se en dichos beneficios el hecho de haber exhibido, por s o por medio de persona autorizada, el modelo o
diseo de su creacin en exposiciones o ferias realizadas en la Argentina o en el exterior, a condicin de
que el respectivo depsito se efecte dentro del plazo de seis meses, a partir de la inauguracin de la ex-
posicin o feria;
b) Los modelos o diseos industriales que carezcan de una configuracin distinta y fisonoma propia y no-
vedosa con respecto a modelos o diseos industriales anteriores;
c) Los diseos o modelos industriales cuyos elementos estn impuestos por la funcin que debe desempe-
ar el producto;
d) Cuando se trate de un mero cambio de colorido en modelos o diseos ya conocidos;
e) Cuando sea contrario a la moral y a las buenas costumbres
vii. Artculo 7.
La proteccin concedida por el presente decreto tendr una duracin de cinco aos, a partir de la fecha
del depsito y podr ser prolongada por dos perodos consecutivos de la misma duracin, a solicitud de su
titular.
42
viii. Artculo 9.
Un mismo registro puede comprender hasta cincuenta ejemplares de realizacin de un solo modelo o di-
seo, siempre que entre todos exista homegeneidad.
ix. Artculo 10.
La solicitud de registro deber presentarse en la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial, de acuerdo
con lo que estatuya la reglamentacin respectiva, y deber contener:
1. Una solicitud, acompaada del comprobante de haber abonado la tasa prevista en el artculo 9;
2. Dibujos del modelo o diseo;
3. Descripcin del mismo;
4. Autorizacin especial con la sola firma del solicitante, no legalizada, que habilite a quien lo represente
en el caso de no hacerlo personalmente.
x. Artculo 11.
La solicitud de renovacin del depsito prevista en el artculo 7, deber ser presentada no menos de seis
meses antes de la expiracin del perodo de vigencia de la proteccin. Dicha solicitud ser acompaada de
los mismos requisitos exigidos para el primer depsito.
xi. Artculo 12.
La solicitud de depsito no podr ser rechazada sino por incumplimiento de los requisitos formales deter-
minados en el art. 10 y concordantes del presente decreto y su reglamentacin. La resolucin denegatoria
del Registro respecto a una solicitud de depsito ser apelable ante la Direccin Nacional de la Propiedad
Industrial o ante los tribunales federales, siendo la eleccin de una va excluyente de la otra.
xii. Artculo 13.
El registro estar a cargo de la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial dependiente de la Secretara
de Estado de Industria y Minera y la extensin de los ttulos que certifiquen sobre la fecha del depsito,
nombre de su titular, y contengan copias del dibujo y descripciones depositadas ser realizada por el o los
funcionarios que determine la reglamentacin. Las dems formalidades del ttulo y de los trmites del re-
gistro se establecern asimismo por va reglamentaria.
xiii. Artculo 14.
Los modelos o diseos industriales depositados o patentados en el extranjero, podrn ser depositados en
el Registro, con los mismos beneficios que se acuerda por el presente decreto a los registrados en el pas,
siempre que el depsito se efecte dentro de un plazo no mayor de seis meses desde que se hubiere efec-
tuado la presentacin en el pas de origen.
En estos casos la duracin del derecho de exclusividad no podr exceder a la vigencia de la patente o de-
psito primitivo. No podr alegarse derecho alguno de exclusividad para modelos o diseos extranjeros
que hayan sido explotados industrialmente en la Repblica Argentina por un tercero, antes de solicitarse
el registro, en el pas de origen.
xiv. Artculo 15.
El titular de un registro de modelo o diseo podr cederlo total o parcialmente bajo las condiciones que
estime conveniente. El cesionario o sucesor a ttulo particular o universal no podr invocar derechos
emergentes del registro mientras no se anote la transferencia en la Direccin Nacional de la Propiedad In-
dustrial.
Si el cesionario no notifica al cedente la impugnacin judicial a un registro, hacindole posible su interven-
cin en el pleito como parte coadyuvante, el cedente no estar obligado a restituir el precio de la cesin.
xv. Artculo 16.
Los registros de modelos o diseos sern hechos pblicos en la forma y tiempo que determinan las dispo-
siciones reglamentarias, como as tambin sus renovaciones, transferencias y cancelaciones.
43
xvi. Artculo 17.

El registro de un modelo o diseo industrial ser cancelado cuando el mismo haya sido efectuado por
quien no fuere su autor o en contravencin a lo dispuesto en este decreto, pero tal cancelacin slo podr
ser dispuesta por sentencia firme de los tribunales federales, a instancia de parte interesada que tenga o
no registrados modelos o diseos, con anterioridad.
8. Patentes de invencin.
Con relacin a los inventos y descubrimientos industriales, se plantea el conflicto entre el inters indivi-
dual de su inventor en explotarlos en su propio provecho y el inters de la comunidad en utilizarlos en be-
neficio general. El conflicto ha sido resuelto pro las legislaciones reconociendo al inventor o descubridor
un derecho absoluto y excluyente a la explotacin del invento o descubrimiento, pero limitando ese dere-
cho a una duracin determinada. As es como el art. 17 de la CN establece que todo autor o inventos es
propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por le trmino que le acuerde la ley. Este de-
recho que la CN califica como de propiedad, ha sido ms prudentemente calificado por el art. 1 de la ley
111 como derecho exclusivo de explotacin. El art. 3 de la ley considera como descubrimiento o inven-
ciones nuevas: los nuevos productos industriales, los nuevos medios y la nueva aplicacin de medios co-
nocidos para la obtencin de un resultado o de un producto industrial. El derecho reconocido por la ley a
la explotacin exclusiva, que puede ser concedido por 5, por 10 o por 15 aos, segn el mrito del invento
y la voluntad del solicitante se justifica por ttulos denominados Patentes de invencin expedidos por la
Oficina de Patente, dependiente del Ministerio del Interior, de acuerdo con el procedimiento establecido
por la ley mencionada.
Las patentes son personales, esto es, e otorgan a favor del invento; pero asimismo, son transferibles me-
diante el cumplimiento de las formalidades legales.
Ley 24.481, artculo 1 Las invenciones en todos los gneros y ramas de la produccin conferirn a sus
autores los derechos y obligaciones que se especifican en la presente ley.
a. Modelos de utilidad.
Son definidos por nuestra normativa en la ley 24.481, de la siguiente manera:
Ley 24.481, Art. 52: Toda disposicin o forma nueva obtenida o introducida en herramientas, instru-
mentos de trabajo, utensilios, dispositivos u objetos conocidos que se presten a un trabajo prctico, en
cuanto importen una mejor utilizacin en la funcin a que estn destinados, conferirn a su creador el
derecho exclusivo de explotacin, que se justificar por ttulos denominados certificados de modelos de
utilidad.
Este derecho se conceder solamente a la nueva forma o disposicin tal como se la define, pero no po-
dr concederse un certificado de modelo de utilidad dentro del campo de proteccin de una patente de
invencin vigente
b. Invencin y descubrimiento.
El artculo sexto establece la diferencia entre ambos conceptos:
Art. 6 No se considerarn invenciones para los efectos de esta ley:
a) Los descubrimientos, las teoras cientficas y los mtodos matemticos;
b) Las obras literarias o artsticas o cualquier otra creacin esttica, as como las obras cientficas;
c) Los planes, reglas y mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales, para juegos o para activi-
dades econmico-comerciales, as como los programas de computacin;
d) Las formas de presentacin de informacin;
e) Los mtodos de tratamiento quirrgico, teraputico o de diagnstico aplicables al cuerpo humano y
los relativos a animales;
f) La yuxtaposicin de invenciones conocidas o mezclas de productos conocidos, su variacin de forma,
de dimensiones o de materiales, salvo que se trate de su combinacin o fusin de tal manera que no
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puedan funcionar separadamente o que las cualidades o funciones caractersticas de las mismas sean
modificadas para obtener un resultado industrial no obvio para un tcnico en la materia; y
g) Toda clase de materia viva y sustancias preexistentes en la naturaleza.
c. Explotacin.
i. Artculo 42.
El titular de una patente de invencin estar obligado a explotar la invencin patentada, bien por s o por
terceros, mediante la ejecucin de la misma en el territorio de la Repblica Argentina. Dicha explotacin
comprender la produccin, la distribucin y comercializacin en forma suficiente para satisfacer la de-
manda del mercado nacional.
Asimismo se dar por cumplida la obligacin si sta se lleva a cabo en el territorio de los estados miembros
de acuerdos y zonas de libre comercio, mercado comn o unin aduanera de los que la Argentina forme
parte bajo las siguientes condiciones de reciprocidad:
a) Que otorgue a la Argentina el mismo beneficio en cuanto a mbito de ejecucin de la explotacin;
b) Que otorgue proteccin patentaria similar a la de la presente ley.
El Instituto Nacional de la Propiedad Industrial determinar el cumplimiento de lo prescripto en el presen-
te artculo, pudiendo admitir excepciones cuando la razonabilidad econmica y tcnica as lo indiquen o
cuando el ejercicio del derecho de propiedad intelectual pueda tener un efecto negativo sobre la compe-
tencia en el mercado correspondiente
ii. Artculo 43.
Los titulares de las licencias voluntarias o de otros usos de la patente sin autorizacin de su titular tendrn
las mismas obligaciones que el titular de la patente, en cuanto a lo mencionado en el artculo 42.
d. Novedad.
Ley 24.481, Art. 4 Sern patentables las invenciones de productos o de procedimientos, siempre que
sean nuevas, entraen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicacin industrial.
a) A los efectos de esta ley se considerar invencin a toda creacin humana que permita transformar
materia o energa para su aprovechamiento por el hombre.
b) Asimismo, ser considerada novedosa toda invencin que no est comprendida en el estado de la
tcnica.
c) Por estado de la tcnica deber entenderse el conjunto de conocimientos tcnicos que se han hecho
pblicos antes de la fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reco-
nocida, mediante una descripcin oral o escrita, por la explotacin o por cualquier otro medio de difu-
sin o informacin, en el pas o en el extranjero.
d) Habr actividad inventiva cuando el proceso creativo o sus resultados no se deduzcan del estado de la
tcnica en forma evidente para una persona normalmente versada en la materia tcnica correspondien-
te.
e) Habr aplicacin industrial cuando el objeto de la invencin conduzca a la obtencin de un producto
industrial, entendiendo al trmino industria como comprensivo de la agricultura, la industria forestal, la
ganadera, la pesca, la minera, las industrias de transformacin propiamente dichas y los servicios.
Ley 24.481, Art. 5. La divulgacin de una invencin no afectar su novedad, cuando dentro de un (1)
ao previo a la fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida,
el inventor o sus causahabientes hayan dado a conocer la invencin por cualquier medio de comunica-
cin o la hayan exhibido en una exposicin nacional o internacional. Al presentarse la solicitud corres-
pondiente deber incluirse la documentacin comprobatoria en las condiciones que establezca el re-
glamento de esta ley
e. Patentes permitidas y patentes prohibidas.
45
i. Permitidas.
Remisin al art. 4.
ii. Prohibidas.
Ley 24.481, Art. 7. No son patentables:
a) Las invenciones cuya explotacin en el territorio de la Repblica Argentina deba impedirse para pro-
teger el orden pblico o la moralidad, la salud o la vida de las personas o de los animales o para preser-
var los vegetales o evitar daos graves al medio ambiente;
b) La totalidad del material biolgico y gentico existente en la naturaleza o su rplica, en los procesos
biolgicos implcitos en la reproduccin animal, vegetal y humana, incluidos los procesos genticos rela-
tivos al material capaz de conducir su propia duplicacin en condiciones normales y libres, tal como ocu-
rre en la naturaleza;
c) Las plantas y los animales, excepto los microorganismos y los procedimientos esencialmente biolgi-
cos para su produccin, sin perjuicio de la proteccin especial conferida por la Ley 20.247 y la que even-
tualmente resulte de conformidad con las convenciones internacionales de las que el pas sea parte.
9. Sistema de proteccin de secretos comerciales.
a. Know-how.
Este trmino en ingls aluda, en los comienzos de su evolucin, al secreto de ciertos procesos de fabrica-
cin industrial que, no siendo registrables ni recibiendo por tanto proteccin legal, constituyen un verda-
dero derecho intelectual, valioso tambin econmicamente.
Masnatta dice que es el conocimiento tcnico, procedimiento, conjunto de informaciones necesarias para
la reproduccin industrial, que proceden de la experiencia en el proceso de produccin y que su autor
desea guardar en secreto, sea para su uso personal, sea para transferirlo comercialmente a un tercero.
Le Pera, en cambio, se pronuncia por una idea ms amplia incluyendo como know-how todo procedimien-
to secreto y no slo el que comprende la elaboracin tcnica.
Know-how es el grupo de informaciones, conocimientos, frmulas, pericias o especial habilidad tcnica
necesaria para obtener un producto, un proceso de fabricacin o una actividad mercantil.
Siguiendo a Masnatta, Argeri diferencia el know-how de la asistencia tcnica: en el know-how la obliga-
cin es hacer entrega a la otra parte de lo que hace a un proceso industrial o comercial especfico (infor-
mes, planos, etc.), obligndose ste a la reserva del secreto y sin que en su aplicativa intervenga el otro
contratante; en la asistencia tcnica lo trascendente es la obligacin de hacer concretada en el suministro
futuro, de orden tcnico, condicionado a un determinado resultado.
Hay que analizar si el secreto es, en realidad, un bien inmaterial.
En general el know-how no es patentable. Se discute, por tanto, si es un bien protegido jurdicamente. La-
quis ha hecho un pormenorizado estudio de la cuestin:
a) El conocimiento tcnico no patentado constituye una situacin de hecho objetiva, sin embargo carente
de juridicidad mientras no se le otorgue el ordenamiento positivo, e inoponible, por tanto a los terceros.
b) En cuanto situacin de hecho, el titular del secreto de fbrica goza de la tutela jurdica slo indirecta-
mente, en su relacin contractual y mientras el secreto subsista.
c) De ah es que, desaparecido el secreto, el conocimiento entra en el dominio pblico sin bices para su
utilizacin.
d) No existiendo pues, dominio o propiedad, la prohibicin de utilizacin del secreto es arbitraria, cuando
ella se establece una vez expirado el trmino del contrato.
b. Creaciones fitognicas.
Son el cultivar obtenido por descubrimiento o por aplicacin de conocimientos cientficos al mejoramiento
heredable de las plantas. (Art. 1, ley 20.247).
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i. Artculo 20.
Podrn ser inscriptas en el Registro creado por el artculo 19 y sern consideradas "Bienes" respecto de los
cuales rige la presente ley, las creaciones fitogenticas o cultivares que sean distinguibles de otros conoci-
dos a la fecha de presentacin de la solicitud de propiedad, y cuyos individuos posean caractersticas he-
reditarias suficientemente homogneas y estables a travs de generaciones sucesivas. La gestin pertinen-
te deber ser realizada por el creador o descubridor bajo patrocinio de ingeniero agrnomo con ttulo na-
cional o revalidado, debiendo ser individualizado el nuevo cultivar con un nombre que se ajuste a lo esta-
blecido en la parte respectiva del artculo 17.
ii. Artculo 22.
El Ttulo de Propiedad sobre un cultivar ser otorgado por un perodo no menor de diez (10) ni mayor de
veinte (20) aos, segn especie o grupo de especies, y de acuerdo a lo que establezca la reglamentacin.
En el Ttulo de Propiedad figurarn las fechas de expedicin y de caducidad.
iii. Artculo 24.
El derecho de propiedad de un cultivar pertenece a la persona que lo obtuvo. Salvo autorizacin expresa
de sta, las personas involucradas en los trabajos relativos a la creacin fitogentica o descubrimiento del
nuevo cultivar no tendrn derecho a la explotacin del mismo a ttulo particular.
iv. Artculo 25.
La propiedad sobre un cultivar no impide que otras personas puedan utilizar a ste para la creacin de un
nuevo cultivar, el cual podr ser inscripto a nombre de su creador sin el consentimiento del propietario de
la creacin fitogentica que se utiliz para obtenerlo, siempre y cuando esta ltima no deba ser utilizada
en forma permanente para producir al nuevo.
10. Contratos de comercializacin de derechos intelectuales.
Muchos bienes tecnolgicos son producidos en el exterior. Esto impone la necesidad de adquirir esos bie-
nes y obtener la transferencia de los mismos.
desde 1971, mediante la ley 19.135 se ha regulado legalmente la adquisicin de tecnologa.
En 1974 el Congreso sancion la ley 20.794, la cual creaba un registro para los actos que tuvieran como
objeto principal o accesorio la transferencia de tecnologa proveniente del exterior.
Esta ley fue derogada por la ley 21.617, salvo en su artculo 38.
El ltimo rgimen de transferencia de tecnologa es el estatuido por la ley 22.246 del ao 1981. Por l se
disuelve el Registro Nacional de Contratos de Licencia y Transferencia de Tecnologa y se establece la obli-
gacin de registrar, ante el Instituto de Tecnologa Industrial, algunos actos jurdicos.
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ANEXO.
Proteccin jurdica del software.
En un primer momento, los regmenes legales centraron su mayor inters en lo que se dio en denominar hard-
ware, esto es en el componente material de la computacin, el ordenador.
En esta poca, el software era considerado slo como un componente ms de la mquina, como un programa
que -inserto como una parte ms del ordenador- controlaba la mquina y le indicaba las tareas que deba reali-
zar.
Es decir, mientras la industria del hardware estuvo ligada con la del software, no se previ la necesidad de pro-
veer a ste ltimo de una proteccin jurdica especial. El ordenador era el bien jurdico que mereca una tutela
legal y su programa estaba protegido por el rgimen legal de aqul.
Sobre el punto, no hubo mayores inconvenientes para el jurista. Ello as por cuanto el hardware pudo insertar-
se fcilmente en las categoras jurdicas existentes, siendo clasificable como cosa mueble y su tutela se instru-
ment a travs de la patentabilidad.
Como resultado de la creciente demanda de los programas de computacin, su vulnerabilidad y gran costo
econmico, el software comenz a adquirir -para la ciencia del derecho- un valor independiente del hardware,
generando un intenso debate en orden a su proteccin jurdica.
A diferencia de lo que haba ocurrido para la regulacin del hardware, este nuevo objeto de derecho no fue tan
sencillo de tutelar, desde que apareca como refractario a las categoras jurdicas existentes, y presentaba co-
mo caracterstica propia la de ser un objeto inmaterial o incorporal.
La proteccin jurdica del Software busca resguardarlo contra su uso o explotacin SIN autorizacin del titular
de ese derecho, por parte de terceros.
Su tutela trae como beneficios:
1) Seguridad Jurdica, por cuanto otorga fecha cierta al derecho que se obtiene sobre l.
2) Prueba de la autora, presumindose la autora de que el software pertenece a aqul a cuyo nombre se
registra..
3) Sirve como elemento de comparacin a los fines de verificar la existencia de plagio o piratera.
4) Confiere proteccin al usuario de buena fe.
5) Da publicidad de las obras y contratos registrados
6) Permite obtener la certificacin de obra indita
Distintos medios de proteccin del Software en General: Tal como se sealara precedentemente, la singulari-
dad del bien jurdico a proteger provoc que la doctrina y el derecho comparado sealaran una multiplicidad
de posibles medios de tutela.
Derecho de patentes: Desde un inicio el patentamiento no ha sido visto con buenos ojos para proteger inven-
tos relacionados con el software.
Y ello as por cuanto los programas de computacin no observan -al menos en principio- las condiciones que el
derecho de patentes exige como recaudos insoslayables para la proteccin de un bien. Nos referimos a las tres
clsicas condiciones exigidas para el otorgamiento de una patente de invencin, a saber: a) Novedad; b) Nivel
inventivo y c) Aplicabilidad industrial.
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Un programa de computacin no cumple de un modo cabal con los requisitos mencionados. La novedad en
materia de patentes significa una solucin a un problema especfico que no haya sido anteriormente conocida,
e -indudablemente- no puede garantizarse que el mtodo o esquema mental que caracteriza al software no
haya sido antes imaginado por otro sujeto. Por otro lado, el nivel inventivo impone que la solucin otorgada a
un problema especfico no implique slo la unin de ideas o mtodos ya contenidas en el estado de la tcnica,
y el software se caracteriza por ser justamente eso, la combinacin de operaciones mentales ya conocidas y
manejadas en el mundo de la tcnica. Finalmente, en la mayora de los casos, los programas de computacin
no cumplen con la condicin de aplicabilidad industrial ya que -generalmente- no aportan una solucin a un
problema de naturaleza tcnica.
Resta indicar que ningn ordenamiento jurdico puede - vlida y legtimamente- proteger y otorgar un ttulo de
propiedad con relacin a ideas o conceptos abstractos, porque, tanto las ideas como los conceptos in abstrac-
to, son patrimonio comn de la humanidad y resulta inimaginable la propiedad o exclusividad sobre los mismos
que restringiese de cualquier modo su utilizacin.
Por esto la patente de invencin tiende a tutelar productos y procesos, ms nunca teoras.
Derechos de Autor: Este es el rgimen jurdico que ha adoptado -de modo ampliamente mayoritario- el dere-
cho comparado y prcticamente no encuentra resistencias en el panorama mundial.
La preferencia por este sistema de proteccin se justifica en diversas razones. Por un lado, se evita la dispersin
legal por la creacin de nuevos instrumentos jurdicos, eludindose la inseguridad jurdica que provoca la in-
troduccin de nuevas normas hasta tanto se defina el sentido y alcance de las mismas.
Igualmente, se garantiza la aplicacin de un ordenamiento legal conocido. Las leyes y principios del copyright
son bien conocidas a escala mundial.
Finalmente, se da acabada proteccin a la forma o manifestacin de la idea expresada en el programa tutelado,

y no se monopoliza el fondo de la misma, el cual -como se adelantara- es patrimonio de toda la humanidad y
por tanto su titularidad no puede ser otorgada con exclusividad a una persona.
No obstante este consenso existente a nivel internacional, alguna doctrina ha criticado la proteccin del soft-
ware por el Derecho de Autor.
Las principales objeciones se centran en sostener que los programas de computacin carecen de esttica o
belleza, que no son perceptibles de manera directa por los sentidos, que la proteccin jurdica otorgada por el
copyright se prolonga demasiado en el tiempo, que el Derecho de Autor no da suficiente proteccin a las diver-
sas etapas para la elaboracin del software y que sus normas no prohiben el uso del software.
Proteccin Jurdica del software en la Argentina. En la Argentina el software encuentra proteccin especfica y
propia en el Derecho de autor.
Desde esta perspectiva, y siempre a travs del Derecho de Autor, pueden distinguirse tres grandes etapas en la
proteccin de los programas de computacin, una primera que podramos denominar como AProteccin gen-
rica@, una segunda -ya ms especfica- en la cual se incluye expresamente al software, como bien jurdico pro-
tegido, en el texto legal de Propiedad Intelectual, aunque de un modo deficiente y, finalmente, -la etapa a la
que hoy asistimos- donde la regulacin legal ha sido completada y perfeccionada.
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1. Proteccin genrica: En esta primera etapa no encontramos un texto legal que expresamente refiera al
software. Empero tal vaco normativo no import la privacin de tutela jurdica a los primeros programas de
computacin.
Primeramente cuadra indicar que el art. 17 de la Constitucin Nacional de 1853 dispone que todo autor o
inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la
ley.
Esta norma constitucional, inspirada en la Constitucin de los EE.UU., fue la que dio sustento a la posterior
legislacin nacional destinada a la proteccin de los derechos intelectuales.
La primera Ley de Propiedad Intelectual se dict en la Argentina en el ao 1910 (ley 7092) pero al carecer de
sanciones penales no tuvo aplicacin concreta. Recin en 1933 se dicta la Ley 11.723 referida a las obras
cientficas, literarias y artsticas.
En esta poca, lejos se estaba de contemplar la proteccin jurdica del software, ya que tales programas no
existan.
No obstante ello con la revolucin de la industria informtica, la mayora de la doctrina y la jurisprudencia
local consider que los programas y las compilaciones de datos, pese a no estar expresamente mencionados
en la ley, estaban comprendidos entre las obras protegidas.
Por otra parte, la va de proteccin del software mediante la Ley de Patentes vigente en esa poca, haba si-
do rechazada por la Direccin Nacional de Propiedad Industrial, quien impidi el patentamiento del softwa-
re atento a que el art. 4 de la ley 111 vedaba la proteccin de la ley a los inventos puramente tericos sin
que se haya indicado su aplicacin industrial.
2. Consagracin legal expresa, aunque deficiente: Esta segunda etapa est representada por el decreto
165/94 dictado por el Poder Ejecutivo que incluy al software en la enumeracin de obras amparadas por la
ley 11.723 de Propiedad Intelectual (art. 1), estableciendo tambin el procedimiento de registracin en la
Direccin Nacional de Derecho de Autor (arts. 2 y 3).
La doctrina y la jurisprudencia reconocieron plena validez a esta normativa slo en cuanto al procedimiento
de registracin y a la tutela civil del software, empero le negaron todo valor en lo relativo a la tipificacin
penal, con fundamento en que el Poder Ejecutivo carece de facultades para, por va reglamentaria, crear
nuevos tipos penales, por cuanto el software es una obra intelectual sui generis que requiere de una protec-
cin especfica.
Ello as, los efectos del decreto slo tuvieron trascendencia concreta en cuanto a la regulacin de la regis-
tracin de las obras y a la responsabilidad civil que emanaba de la violacin de los derechos de autor.
3. Perfeccionamiento de la proteccin legal: Esta poca, a la cual actualmente asistimos, est signada por la
sancin de la ley 25.036 (Octubre de 1998) que reforma la Ley de Propiedad Intelectual modificando cuatro
artculos e incorporando uno (art. 55 bis).
Esta nueva normativa, conocida como la Ley del software, adopta para nuestro pas el sistema predominan-
te en los acuerdos internaciones suscriptos por la Repblica Argentina, en cuanto brinda proteccin al soft-
ware mediante la legislacin de derechos de autor.
Siendo tal la importancia de este nuevo texto legal en nuestro pas, corresponde analizar minuciosamente
las modificaciones introducidas por el mismo:
50
a) Modifica el art. 1 que en su actual texto enumera entre las obras protegidas a...los programas de
computacin fuente y objeto; y las compilaciones de datos o de otros materiales....
b) En cuanto a la registracin de la obra de software, la ley introduce en el art. 57 in fine la siguiente le-
yenda: Para los programas de computacin, consistir en el depsito de los elementos y documentos
que determine la reglamentacin.
Preliminarmente, corresponde advertir que la reglamentacin a la que remite la ley an no ha sido dic-
tada. En consecuencia, la doctrina entiende que sigue siendo aplicable el mtodo de registracin dis-
puesto por el Decreto 165/94.
Esta normativa prev el depsito de aquellos programas de computacin que se registren como obras
inditas. El procedimiento de inscripcin en estos casos consiste en el depsito en sobre lacrado y fir-
mado- de amplios extractos de su contenido, junto con una explicacin escrita de su estructura y orga-
nizacin, como tambin de sus principales caractersticas de manera que se pueda individualizar la obra
y dar una nocin fiel de su contenido.
En otras palabras, la registracin debe incluir el depsito de un memorial en el cual se viertan todas las
precisiones que se juzguen convenientes y suficientes para identificar su creacin y garantizar la reserva
de su informacin secreta.
Si el software a registrar no fuera indito, sino que se tratara de un programa ya publicado, el trmite es
ms sencillo, debiendo acompaarse y depositarse un ejemplar del mismo.
La registracin se efecta por ante la Direccin Nacional de Derechos de Autor, a travs de la Cmara de
Empresas de Software y Servicios Informticos (CESSI) que recibe el pedido de inscripcin, otorga un
nmero de inscripcin y registra la obra en dicha reparticin.
Cuadra advertir que la inscripcin de la obra no es constitutiva. Es decir, no condiciona el nacimiento del
derecho de autor, el cual surge ni bien el software ha sido creado.
Sin embargo, la Ley de Propiedad Intelectual, en su art. 63 suspende el ejercicio de las acciones para la
proteccin de los derechos de autor hasta tanto se hubiere efectuado la registracin de la obra.
Esta disposicin normativa contradice lo dispuesto y acordado en la Convencin de Berna que consagra
el imperio del principio de proteccin automtica en su art. 5.2 y que impide el condicionamiento de la
proteccin a cualquier recaudo de forma.
A partir de ello, cuadra sealar que nuestra legislacin local ha provocado una injusta discriminacin en-
tre los programas de computacin elaborados o publicados en el extranjero y los creados en el pas, ya
que la efectiva proteccin de aqullos no se encuentran supeditada a ninguna condicin suspensiva,
mientras que los autores locales deben necesariamente registrar el software para que la tutela de la
obra se haga efectiva.
c) Al art. 9 de la Ley de Propiedad Intelectual se le incorpora un prrafo en el que cual se establece que
quien haya recibido del autor o de sus herederos un programa de computacin tendr licencia slo para
usarlo y podr reproducirlo slo por una vez con el nico objeto de reemplazar el ejemplar original del
programa de computacin licenciado si ese original se pierde o deviene intil para su utilizacin.
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La excepcin a la facultad exclusiva de reproduccin del art. 9 encuentra su fundamento en la realidad

que se viva al momento de sancionarse la reforma.
En aquella poca los programas de computacin se hallaban reproducidos sobre tarjetas perforadas o
soportes magnticos autnomos. En estas circunstancias, poda preverse la posibilidad de que una
eventualidad accidental inutilizara los ejemplares provistos por el autor o por el editor licenciado. Esto
impona al legislador la necesidad de introducir una excepcin a la facultad autoral exclusiva de repro-
duccin para permitir a los usuarios legtimos de programas de computacin obtener una copia de sal-
vaguarda (back up) til para asegurar el funcionamiento del sistema en los supuestos en que el ejemplar
recibido se tornaba inservible.
En el contexto tcnico contemporneo esta excepcin carece de significacin, dado que los ejemplares
originales no tienen ahora otra funcin que el transporte de los archivos de los programas hasta el or-
denador del usuario, donde los mismos se instalan. Es decir, en la actualidad, los software se copian en
un medio de almacenamiento interno del ordenador desde donde luego se cargan en ocasin de su uti-
lizacin.
d) Finalmente, el agregado art. 55 bis dispone que la explotacin de la propiedad intelectual sobre los pro-
gramas de computacin incluir entre otras formas los contratos de licencia de uso o reproduccin. Ello
as se incorpora dentro de los contratos autorizados por la ley 11723 a las licencias.
Concepto jurdico de Software: A los efectos de la Ley 25.922 (la cual procur en nuestro pas un rgimen de
promocin de la Industria del Software, el mismo puede definirse como: Expresin organizada de un conjunto
de rdenes o instrucciones de cualquier lenguaje, organizadas en estructuras de diversas secuecias y combi-
naciones, almacenadas en cualquier medio apropiado, previsto para que una computadora o cualquier m-
quina con capacidad de procesamiento de informacin ejecute una funcin especfica.
Patentabilidad del software en la Argentina: El art. 6 de la Ley nacional de Patentes e Invenciones (N 24.481
modificada por ley N 24.572) al catalogar las actividades aportes intelectuales y creaciones humanas que no
constituyen una invencin patentable, expresamente incluye a los programas de computacin.
De este modo, y conforme a nuestro ordenamiento local vigente, el software no puede ser protegido por el
Derecho de Patentes.
Sin embargo, un sector de nuestra doctrina afirma que esta disposicin de la normativa nacional contradice lo
autorizado por el ADIPC, y que -siendo ste una norma superior a nuestra ley de patentes, conforme a nuestro
marco constitucional- en caso de negarse el patentamiento de un programa podra solicitarse la declaracin de
inconstitucionalidad del art. 6 de la Ley 24.481.
1. Concepto Econmico de Empresa.

a. Introduccin.
Desde el punto de vista econmico, es empresa una organizacin que prev la realizacin de una actividad
econmica, con un riesgo, para intermediar en la produccin o el cambio de bienes y servicios.
Muchos autores identifican la empresa con el derecho mercantil.
La nocin de la empresa surgen en el campo de la economa poltica para designar determinadas organiza-
ciones de los factores de produccin. La naturaleza social del hombre le llev desde muy pronto a descubrir
las ventajas que significa el coordinar la accin de varios individuos y al utilizacin de instrumentos apro-
piados, conforme a un plan, para facilitar la consecucin de sus propsitos. En el terreno econmico, esta
52
observacin se tradujo en la tendencia a organizar los elementos productivos para aumentar la potenciali-
dad de creacin de bienes o prolongar su duracin.
La funcin del comerciante consiste, fundamentalmente, en promover y facilitar la circulacin de los bie-
nes, lo que da por supuesta la existencia de stos; y a la creacin de ellos provee ordinariamente el fabri-
cante o productor. Observando el proceso de la produccin de los bienes se advierte que en l intervienen
por lo comn el trabajo humano, la naturaleza ye l capital, en proporciones y modalidades muy variables.
De la combinacin de estos elementos surgen numerosos esquemas de organizacin de la produccin: a)
Lo caracterstico del primero es que una sola persona suministra todos los elementos productivos. Tal es el
caso del pequeo artesano que trabaja solo en su casa con sus propias herramientas y las materias primas
que le pertenecen: o bien el pequeo agricultor propietario que labra su campo con sus propios tiles y ga-
nados; b) El segundo ofrece caracteres opuestos: la produccin se organiza por un individuo que rene y
coordina los elementos productivos sin aportar l otra caso que su labor de direccin y coordinacin.
Entre esos dos supuestos extremos caben una infinidad de tipos. Y es posible indicar las siguientes caracte-
rsticas: a) la empresa es una organizacin, es decir, un ente complejo; b) apta para producir no slo bienes
materiales si no tambin inmateriales (servicios); c) dichos bienes estn destinados al cambio, es decir, al
mercado general; d) tal actividad se realiza con propsitos de obtener beneficios.
b. Teora de la empresa.
La ley de sociedades mercantiles objetiviza a la empresa en su artculo primero, (Habr sociedad si una o
ms personas en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar
aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y
soportando las prdidas). Sin embargo, hay una imposibilidad de identificar al derecho comercial con el
concepto de empresa.
En primer lugar, tal concepto no fue nunca acogido ntegramente por nuestra legislacin; en segundo lugar,
la doctrina predominante aplica a la empresa una lente econmica ms que jurdica.
Muchas organizaciones empresarias no son mercantiles: asociaciones, fundaciones, sociedades civiles.
En el mbito contractual, se ha originado una corriente que pretende distinguir los llamados contratos de
empresa, cuando esta categora legal no existe como tal, ni siquiera indirectamente establecida por la ley.
Dice Etcheverry que es de fundamental importancia la visin histrica que explica por qu ciertos institutos
permanecen unidos en nuestro Cdigo de Comercio. Por ello nos adherimos a las posicione s que enfocan
la realidad de nuestra materia en una visin directa.
El orden mercantil respondi a una necesidad, que fue al de regular a la actividad de ciertos sujetos que
desplegaban determinadas tareas de gran incidencia econmica. As nace histricamente. No nos queda-
mos ah: ms adelante aparece sealando qu actos son objetivamente comerciales. Se regula tambin al
sujeto, pero indirectamente.
Aparecen entonces, en el campo econmico visible, dos clases de sujetos que realizan una tarea similar:
son los empresarios individuales (comerciantes, industriales, productores de servicios); ellos fundan una
organizacin, afrontan un riesgo, dirigen esa organizacin.
No toda empresa est hoy legislada por normas pertenecientes al derecho mercantil, slo una parte de ella
se ocupa de los sujetos.
As, la empresa se perfila borrosamente para el orden jurdico, que no ha esquematizado su estructura ni
trata de hacerlo.
El moderno derecho comercial presenta instituciones diversas. Se centraliza en el estatuto del empresario
individual y en el del empresario colectivo; sigue regulando enfoques de su actuar dinmico, detenindose
en los cambios y hasta en la patologa de las organizaciones productoras para el mercado. Controla su acti-
vidad desde el punto de vista del inters general y de la comunidad de empresarios.
53
Regula tambin algunos negocios especficos y ciertos medios.

Con esta descripcin se llega as a aun sistema que contiene instituciones que nos e agrupan histricamen-
te porque s, sino porque la realidad indica que existe un sector jurdico, que es la ley mercantil, que regula
la actividad comercial e industrial en ciertos aspectos.
El actual derecho comercial no ha logrado la regulacin de la empresa; el derecho de sociedades no es ms
que un derecho de organizacin empresarial parcial, como bien dice Garrigues.
En nuestra opinin, el derecho mercantil mantiene esa categora de derecho especial, en atencin a ciertas
regulaciones especficas: derecho cambiario, sociedades comerciales, seguros, estatutos del comerciante
individual y de algunos auxiliares del comercio.
Pero al estudiar esta disciplina, nos e puede menos que estudiar el cambio lento, pero profundo que ella
experimenta: por un lado, cierta temtica se ha separado de l. Un ejemplo histricamente anterior es el
del derecho del trabajo, otro actual, el derecho de la navegacin.
c. Estructura bsica de la empresa y contenido contractual de la misma.

La empresa constituye, tanto jurdica como econmicamente, un complejo indivisible. Toda ella, como acti-
vidad organizada, es acto de comercio objetivo; y esa comercialidad envuelve a todos y a cada uno de los
actos particulares mediante los cuales se despliega esa actividad. Todos los contratos constitutivos de la
empresa, los de adquisicin de materias primas y los de venta de los productos elaborados, los de trabajo
celebrados con sus dependientes y empleados, y tanto las operaciones principales como las accesorias, y
aun los actos ilcitos conexos con la constitucin y explotacin caen dentro del rgimen de la comerciali-
dad. Bien entendido, que sta se considera respecto del empresario, es decir, como acto de comercio uni-
lateral, sin perjuicio de que dicho acto pueda ser tambin mercantil para la otra parte.
2. Evolucin de la Forma de Organizacin Empresarial.

El fenmeno econmico de la produccin organizada es viejo, casi tanto como la humanidad. Pero dada la
forma rudimentaria en que se desarroll durante siglos, no fue menester que la legislacin se ocupara es-
pecialmente de l; y slo cuando el proceso adquiri cierto grado de desenvolvimiento, motiv su some-
timiento a una regulacin jurdica, que comenz bajo aspectos poco perfilados. El derecho estatuario de
las ciudades italianas equipara los artfices a los mercaderes, y por sup arte, la Ordenanza francesa de
1673 someti a la competencia de los jueces consulares las contiendas provocadas por ventas de mar-
chands, artisans et gens de mestier. Es decir, los manufactureros deban ser colocados en la clase de arte-
sanos. Es que ya en la alta edad media comienza a operarse una transformacin en los procedimientos
econmicos de produccin: muchos artesanos dejan de trabajar por encargo o para el consumo local y lo
hacen, en cambio, para un intermediario que se encarga de acumular los productos y ofrecerlos a ms
amplios sectores de pblico. Esta fase de la evolucin va a terminar en la manufactura, en la cual el inter-
mediario acta como empresario, pero con una funcin predominantemente comercial, aunque no siem-
pre pueda excluirse su carcter industrial. A ella le sigue la etapa de fbrica, que ha sido definida como la
forma de empresa en la cual un empresario, industrial y comerciante a la vez, rene en un mismo edificio,
bajo su propia e inmediata direccin y responsabilidad, a todos los colaboradores de dicha empresa para
la produccin destinada al comercio general.
Pero con el tiempo surgieron otras organizaciones destinadas no a producir bienes materiales sino inmate-
riales servicios-, cuya estructura nada se distinguen de las fbricas. La nica diferencia consiste en el ob-
jeto producido.
El advenimiento de la fbrica produjo la decadencia del artesanado. As, el CCom francs sujet a la juris-
diccin mercantil las empresas de manufacturas, dejando de lado a los simples artesanos. De esta manera,
estimaron que la produccin industrial slo requera una regulacin especfica cuando se realizaba en for-
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ma de actividad organizada de cierta magnitud.

El proceso de transformacin econmico-industrial de la empresa europea que se produjo durante los si-
glos XVIII y XIX apareci una categora de grandes empresas que luego llegaron a influir profundamente en
la vida nacional e internacional.
3. Teoras sobre la naturaleza jurdica de la empresa.
a. Teora subjetiva.
Algunas corrientes jurdica subjetivizan el concepto de empresa, adjudicndole la facultad de adquirir de-
rechos y contraer obligaciones.
As, el empresario sera la figura principal del factor trabajo, pero la personalidad se atribuira al ente, que
trascendera a las personas que la integran.
Como bien lo hacen otra Le Pera, esta concepcin subjetivista de la empresa no es clara en los autores y
aparece referirse al patrimonio afectado a los fines de la empresa o fondo de comercio.
Empero cabe otra idea subjetiva de la empresa cuando no es ella objeto de derecho de un empresario in-
dividual o colectivo. Nos referimos a las soluciones corporativistas y a las socialistas.
En ellas podra descartarse al empresario como persona titular de la empresa, l solo las representara.
Pero, por extensin, podra decirse que el administrador encargado no es el empresario, sino que tal em-
presario es el Estado mismo, con lo cual la empresa volvera a una posicin objetiva. Se adhieren al subje-
tivismo Asquini, Gierke, Gelpecke, Voldendorf, Ripert, Herman Krause, etc.
i. Bifurcacin del subjetivismo.
Es de notar que son varias las corrientes bsicas dentro de la concepcin subjetiva de la empresa. En pri-
mer lugar, el enfoque con orientacin preponderantemente privatista, tesis con al cual se manifiesta de
acuerdo eel profesor Zavala Rodrguez. Habla l del fin social de la empresa; en su excelente libro sobre la
empresa, no la defina, pero entiende que la regulacin jurdica debe tener estos presupuestos: a) organi-
zacin; b) capacitacin; c) orientacin y funcin social, y deben medirse la 1) lucratividad; 2) las relaciones
con los empleados; 3) los servicios y las relaciones con al clientela; y 4) las relaciones con el Estado y al
comunidad. El citado autor seala que empresa es, fundamentalmente, actividad; pero no la actividad del
empresario, que es otra cosa.
Zavala Rodrguez defiende con vigor la importancia de la empresa en la vida mercantil actual y la rehabili-
tacin de un nuevo subjetivismo a propsito de ella. As, la empresa volvera a subjetivizar el derecho mer-
cantil, pero impregnada de propsitos claros y rodeada de precauciones para que alcance los altos objeti-
vos que hoy debe perseguir el derecho y al economa.
Concluye Ecteheverry que todas las concepciones subjetivas son inaplicables en nuestro derecho porque
no existe un sujeto jurdico identificable como empresa. Ni el CC enumera a la empresa como sujeto, ni
existe alguna otra ley especial que le otorgue la capacidad para adquirir derechos o contraer obligaciones.
b. Criterio objetivo.
En el CC de Honduras de 1950 la empresa se define en su art. 644: Se entiende por empresa mercantil el
conjunto de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpreos, para ofrecer al pblico, con prop-
sito de lucro y de manera sistemtica, bienes o servicios.
Ms objetivo an es el CC de Bolivia, que en su art. 448 da el concepto de empresa: se entiende por em-
presa mercantil a la organizacin de elemento materiales e inmateriales para l produccin e intercambio
de bienes o servicios.
La empresa, objetivamente considerada, se caracteriza por un conjunto patrimonial de bienes cuya titula-
ridad o propiedad pertenecen a una o ms personas. Es el empresario o el titular de la empresa quien con-
trata o realiza en general diversos actos jurdicos de administracin y disposicin sobre la empresa, sea en
su totalidad o en partes de ella.
La empresa, as objetivada, tendr como organizador al empresario, que ser su titular y quien asumir el
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riesgo propio de la actividad empresarial. Sin sta, que es propia del empresario, la empresa sera un con-
junto de bienes estticos, sin accin ni vida.
La empresa como objeto de derecho sera susceptible de negociacin jurdica; si sus titulares son varias
personas de existencia visible habr sociedad, que podr ser regular o no, civil o comercial. Se da as el
empresario colectivo.
Queda fuera de esta concepcin todo el sector trabajo de la empresa, incluyndose al propio empresario.
Esta es una de las crticas ms graves que se puede hacer a la idea.
La empresa no puede ser una masa de bienes que se asemeje a la nocin de objeto de derecho. No es
tampoco una universalidad de derecho semejante al patrimonio de cada persona.
Por otra parte, el trmino universalidad de hecho, es esttico, impreciso y nada aade al intento de cate-
gorizacin de la empresa.
El grupo de elementos organizados no puede tener entidad jurdica, separado del factor trabajo y del pro-
pio empresario.
Respecto del art 1 de la ley de sociedades comerciales, es posible que en l no se menciona un concepto
de empresa, sino que se establece una descripcin con valor jurdico, pero de contenido total econmico.
c. Teora atomista.
Al exponer nicamente el perfil patrimonial de la empresa, Anaya reconoce la enumeracin es incompleta:
cita diez opiniones sobre la empresa. En la nota 63 dice: la exposicin efectuada en el texto, si viene s in-
completa, es suficiente para revelar el caos imperante en la materia.
Sin definir la empresa, Hctor Camara entiende que es un concepto no aprehendido unitariamente; para
l, la empresa es un organizacin funcional y dinmica, elemento vital del capitalismo.
La empresa, para nosotros, no es una categora jurdica. No ha sido recibida como tal por el ordenamiento.
Se critica esta concepcin, llamndola atomista, porque cada elemento de la empresa estara regido opr
la ley que le es propia; y esto, en nuestro derecho, es asi, dado que la empresa no es sujeto, ni objeto, ni
puede asimilarse al concepto jurdico de actividad.
La nica unidad est dada por la ley de transferencia de fondos de comercio, que slo establece u proce-
dimiento especial en casos especficos.
La empresa no es tampoco una universalidad de derecho ni de hecho, posicin esta ltima que no dice
mucho en trminos jurdicos, porque en su complejidad no podran incluirse, por ejemplo, los derechos o
el factor humano.
d. Tratamiento en el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

i. Nociones derivadas del art. 320.
Art. 320. Obligaciones. Excepciones. Estn obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurdi-
cas privadas y quienes realizan una actividad econmica organizada o son titulares de una empresa o es-
tablecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios. Cualquier otra persona puede llevar
contabilidad si solicita su inscripcin y la habilitacin de sus registros o la rubricacin de los libros, como
se establece en esta misma Seccin.
Sin perjuicio de lo establecido en leyes especiales, quedan excluidas de las obligaciones previstas en esta
Seccin las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o actividades agropecuarias y cone-
xas no ejecutadas u organizadas en forma de empresa. Se consideran conexas las actividades dirigidas a
la transformacin o a la enajenacin de productos agropecuarios cuando estn comprendidas en el ejer-
cicio normal de tales actividades.
Tambin pueden ser eximidas de llevar contabilidad las actividades que, por el volumen de su giro, re-
sulta inconveniente sujetar a tales deberes segn determine cada jurisdiccin local.
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Quines estn obligados a llevar la contabilidad de la empresa?

1. Personas jurdicas privadas.
El CCyC innova en esta materia, porque extiende la obligacin de llevar la contabilidad a toda persona ju-
rdica de carcter privado, incluso las que no tienen fines de lucro. El art. 43 del Cdigo de Comercio limi-
taba ese deber a todo comerciante. Segn el art. 148 CCyC, son personas jurdicas privadas las socieda-
des; las asociaciones civiles; las simples asociaciones; las fundaciones; las iglesias, confesiones, comuni-
dades o entidades religiosas; las mutuales; las cooperativas; el consorcio de propiedad horizontal; toda
otra contemplada en disposiciones de este CCyC.
2. Personas humanas.
El CCyC admite dos categoras de personas humanas, una general y otra especial, sujeta a obligaciones
contables que, a su vez, necesariamente, estarn sujetas tambin a practicar una inscripcin de antece-
dentes (publicidad). Esta categora especial est compuesta por dos clases de personas humanas: a) as
que realizan una actividad econmica organizada; y b) las que son empresarios, en el sentido de ser ti-
tulares de una empresa o de un establecimiento comercial, industrial o de servicios.
De ambas categoras resulta que no solo los empresarios integran esta categora especial de personas
humanas, sino tambin quienes no sindolo, realizan una actividad econmica organizada que no llega a
configurar una empresa, a los que denominaremos cuasi empresarios.
3. Sujetos voluntarios.
Aquellas personas que no se encuentran obligadas a llevar la contabilidad, pero que deseen hacerlo, de-
ben solicitar su inscripcin y la habilitacin de sus registros. En tal caso, las personas que decidan em-
prender la llevanza de su contabilidad, pueden voluntariamente inscribirse.
ii. El art. 5 de la ley 20.744. (Ley de Contrato de Trabajo).
Art. 5. - A los fines de esta ley, se entiende como "empresa" la organizacin instrumental de medios per-
sonales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o
benficos.
A los mismos fines, se llama "empresario" a quien dirige la empresa por s, o por medio de otras perso-
nas, y con el cual se relacionan jerrquicamente los trabajadores, cualquiera sea la participacin que las
leyes asignen a stos en la gestin y direccin de la "empresa".
ste es el concepto laboral, que indudablemente se incorpora al ordenamiento general de manera espe-
cial. Por ello es inaplicable a la empresa mercantil.
4. Empresario y Actividad.
a. La actividad diferenciada de la nocin del acto jurdico.
Una gran parte de la doctrina italiana identifica empresa con actividad del empresario.
As surge a travs y a partir del concepto de empresario, definido por el CC italiano, y el de hacienda. En el
derecho espaol Rodrigo Ura dice que la empresa es puro forma o modo del actividad de empresario.
No concordamos con la idea de que la empresa sea la actividad del empresario, ya que sta constituye un
concepto jurdico situable dentro del sistema legal. No es posible decir lo mismo de la empresa. La activi-
dad crea la empresa, pero no es la empresa misma. La empresa es la organizacin de la actividad, y ade-
ms, un conjunto de elementos de naturaleza variada. La actividad del empresario no puede separarse de
su persona. (Garrigues).
b. Empresa y sociedad.
Zaldivar, Manovil, Rovira, Ragazzi y San Milln distinguen la sociedad de la empresa. Pero dicen que la so-
ciedad es la forma jurdica de la empresa, idea que concuerda con la del jurista francs Pailleuseau.
La sociedad es un sujeto y la empresa no lo es. La sociedad responde una estructura legal, lo cual nos e ad-
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vierte en la empresa.
La sociedad es algo distinto de la empresa, ya que existen empresas individuales, es decir, que no son so-
ciedades. (Esto cambia con el nuevo CCyCN.)
c. Empresa y fondo de comercio.
Halperin no define el fondo de comercio; dice que una parte de la doctrina identifica la empresa y el fondo
de comercio; y que otros entienden que el fondo de comercio sera el sustrato material de la empresa, el
conjunto de bienes integrantes, excluyendo al empresario y la actividad jurdica de ste.
Hay que concretar qu entiende la ley por fondo de comercio y no lo que la doctrina ensea.
Lo que se transfiere como fondo de comercio, es decir como universalidad, son los bienes materiales o
inmateriales. (Artculo primero de la ley 11.867: declrense elementos constitutivos de un establecimien-
to comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo). No comprende la
norma las deudas, que no son transferibles si hay oposicin del acreedor y ste extingue el pago.
Por eso, el fondo de comercio no es la empresa en el sentido esttico y tampoco el conjunto de bienes ma-
teriales e inmateriales de una empresa, sino una estructura jurdica o mecanismo, apto para permitir la
venta de una organizacin o empresa econmica en bloque, facilitando la labor del empresario adquirien-
te, que puede continuar con la explotacin sin solucin de continuidad.
d. Los elementos de la empresa.
i. Elementos materiales.
1. Capital y patrimonio.
Cada persona tiene sus bienes, sus crditos y sus deudas. A este conjunto se lo llama patrimonio. El
concepto de capital, jurdicamente, designa un conjunto de bienes y crditos, sobre cuya base se inicia
una actividad comercial.
Si la titularidad de la empresa es individual, el capital de ella ser una parte del patrimonio total del em-
presario afectada a un objeto y fin determinados; sin embargo, el patrimonio del empresario responder
en su totalidad por las deudas de la empresa, excepto los bienes que la ley o la jurisprudencia declara
inembargables.
Ahora bien, el capital es de la empresa o del empresario? Nuestra ley reconoce un solo patrimonio a
cada sujeto de derecho (colectivo o singular). Por ello el empresario puede tener varias organizaciones
distintas, iniciadas con parte de su patrimonio. Pero estas distintas empresas econmicas no sern inde-
pendientes, ni siquiera autnomas: las deudas de todas y cada una de ellas sern deudas del empresario,
a las que se sumarn las personales o las que por cualquier concepto adquiera.
2. El local habilitado.
Casi siempre necesitar el empresario, para su giro, por lo menos un bien inmueble. Slo en el caso de
pequeos mercaderes ambulantes u otros casos de excepcin, el mbito fsico de desenvolvimiento y
desarrollo de una empresa econmica no es un inmueble.
Segn Halperin, el local habilitado (con autorizacin suficiente para funcionar) forma parte del patrimo-
nio del comerciante, por lo que sera un bien inmaterial. La habilitacin tiene, adems, un valor econ-
mico.
Recuerda Fontanarrosa que hay dos grandes sistemas: el alemn y el italiano incluye al inmueble entre
los elementos del fondo de comercio, mientras que el francs y el nuestro, excluye del elenco de ele-
mentos del fondo de comercio, a los inmuebles aunque lo sean por su destino.
El problema adquiere particular importancia cuando quien vende el establecimiento mercantil, es a, a la
vez, propietario del inmueble donde funciona. Debe entenderse que la venta del establecimiento no in-
cluye el inmueble, pero las partes pueden convenir expresamente lo contrario y la enajenacin del in-
mueble deber hacerse cumpliendo todos los requisitos por el CC para este tipo de operaciones.
Se plantea asimismo el problema de saber si el vendedor del fondo de comercio y propietario del inmue-
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ble est obligado, al enajenar el primero, a constituir una locacin del segundo a favor del adquiriente.
En el silencio de las partes y ante la ausencia de antecedentes y circunstancias que permitan inferir la in-
tencin de ellas habr que interpretar el contrato en el sentido de la liberacin del deudor.
El art. 1 de la ley 11.867 enumera tambin, entre los elementos del fondo de comercio, el llamado de-
recho al local. Con muchsima frecuencia ocurre que el empresario no es propietario del inmueble que
ocupa su establecimiento, sino simplemente locatario. Al enajenar el fondo de comercio surge el pro-
blema de establecer la situacin del adquiriente respecto de dicho inmueble. Este problema se vincula
con otro consistente en determinar la naturaleza y extensin del derecho del dueo del establecimiento
comercial con relacin al contrato de locacin celebrado con el dueo del inmueble, o sea lo que en
Francia ha sido llamada la propiedad comercial. En sustancia, la doctrina francesa denomina propiedad
comercial al derecho concedido al comerciante locatario de un inmueble, de obtener la renovacin de su
contrato de locacin cuando ste llegare a su vencimiento y en su defecto, una indemnizacin que lo
compense delos perjuicios causados por la privacin del local o delos locales afectados a la explotacin
de su establecimiento comercial. Los autores concluyen que no se trata de un derecho real, sino de un
derecho personal a la renovacin del contrato y, en caso de negativo del locador, a obtener una indem-
nizacin por los prejuicios causados por dicha negativa.
3. Establecimiento.
Por un lado se lo define como unidad econmica o tcnica de produccin; as, se asimila el estableci-
miento al lugar, donde por ejemplo, una industria elabora sus productos.
otros autores lo identifican con sede, por fin la ley 11.867 lo usa indistintamente al tratar de todo lo refe-
rente al fondo de comercio.
Cada empresario, pues, podr tener varios establecimientos que manejar y transmitir como unidades
independientes.
4. Sucursales.
La sucursal es un establecimiento secundario, de carcter permanente, dotado de relativa autonoma,
destinado a colaborar en la explotacin realizada por el establecimiento principal.
Son dos establecimientos distintos, pero tienen un solo patrimonio y una misma administracin. No tiene
la sucrusal patrimonio ni personalidad propios; lleva el nombre de la empresa principal; tiene un domici-
lio especial a causa de la necesidad de descentralizacin que la cre.
Lo que caracteriza a la sucursal son las siguientes notas: a) Es una simple extensin de la empresa a la
que est subordinada y tiene su mismo objeto; b) tiene una instalacin material distinta de la del esta-
blecimiento principal; c) est a cargo de un factor o gerente dotado de cierta amplitud y libertad de ac-
cin, si bien est subordinado a las directivas de la administracin central; d) tiene una clientela distinta
de la del establecimiento principal.
No es fundamental, como nota caracterizante, la independencia de la contabilidad. Se rige por las leyes
del pas de donde es el establecimiento principal.
5. Filiales.
Es una forma de la participacin financiera de una sociedad en otra, y responde a un fenmeno o ten-
dencia hacia la concentracin de las empresas.
La sucursal es una organizacin jurdica distinta, con distinta personalidad, medios propios y conduccin
diferenciada.
La filial tiene un patrimonio y una organizacin propios; posee nombre, domicilio y personalidad inde-
pendientes de la sociedad principal. Pero de alguna manera esa independencia es slo formal ya que por
un mecanismo societario u otro la filial est controlada por la casa matriz.
Las obligaciones que contrae la filial le son propios, pero en algunas situaciones concursales se puede lle-
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gar la extensin de la responsabilidad hasta la casa matriz.

Se rige por las leyes del pas dnde est ubicada.
6. Agencias.
La agencia es una oficina del empresario que no celebra negocios ni contratos. La llaman mera oficina
administrativa, sin atribucin jurdica alguna y sin autonoma negocial. Realiza la agencia tareas de ad-
ministracin, cobranza, recepcin, expedicin, control.
La distincin entre agencia y sucursal no es legal sino doctrinaria, por lo cual hay que analizar cada caso
particular. No hay leyes que se refieran a la agencia en el sentido que aqu explicamos.
7. Instalaciones, tiles y mquinas.
El art. 1 de la ley 11.867 habla solamente de las instalaciones, pero es evidente que la misma razn exis-
te para incluir los muebles, tiles y mquinas en la enumeracin.
Bajo el nombre de instalaciones se entiende, por lo general, los enseres e instrumentos que se colocan
en el establecimiento con carcter de relativa permanencia, destinados al servicio y explotacin de la ha-
cienda. Los muebles y tiles son tambin pertenencias del fondo de comercio unidos a ste por su des-
tino econmico ms que por una adhesin fsica o material. Las mquinas son aparatos o artefactos des-
tinados a la fabricacin, transformacin, embalaje o cualquier otro proceso que han de sufrir las materias
primas o las mercaderas. Jurdicamente la distincin carece de importancia.
8. Provisiones.
Son aquellas sustancias destinadas a consumirse en el establecimiento como simples medios de explota-
cin (v. gr., carbn, lea, combustible, lubricantes, etc.) pero que no se incorporan a los productos o
mercaderas que se fabrican o venden. La doctrina las considera como pertenencias, y por consiguiente
deben incluirse entre los elementos del fondo de comercio.
9. Las materias primas, las mercaderas.
Las mercaderas son elemento importante del establecimiento mercantil y quedan enumeradas en el
primer artculo de la ley de transferencia de fondos de comercio, pero no son un elemento esencial.
Pinsese en el supuesto de un hotel que slo suministrara alojamiento, o en una tintorera en general,
etc.
Las mercaderas son las cosas cuya venta o comercializacin constituye el objeto de la explotacin del es-
tablecimiento. Las materias primas son las sustancias que se utilizan para la elaboracin de las mercade-
ras; por lo tanto estas tambin son integrantes del fondo.
10. Libros de comercio.
No figuran incluidos en la enumeracin del art. 1 de la ley 11.867. Ello origina algunos problemas, en los
casos de transferencia en los que las partes hayan omitido prever el destino de los libros y de la docu-
mentacin. Nuestra doctrina no es pacfica sobre esa cuestin.
Fontanarrosa estima que los libros son de propiedad del dueo del establecimiento, a quien la ley le im-
pone la obligacin de conservarlos durante el trmino de diez aos despus de cesar en su actividad. Por
consiguiente no est obligado a entregarlos al adquiriente del fondo. Peor si ste los necesitar apara in-
formarse acerca de la situacin delos negocios para continuar la explotacin y mantener las relaciones
con terceros, podr requerir al enajenante la informacin necesaria, y an exigir la exhibicin parcial de
sus libros, inclusive por va judicial.
ii. Bienes inmateriales.
1. Los servicios y contratos de trabajo.
En la explotacin de un fondo de comercio confluyen las actividades de muy diversos colaboradores, al-
gunos independientes, y otros vinculados en relacin de dependencia.
Respecto de lo vinculados con el empresario por una relacin de dependencia, segn el art. 246 de la ley
20.744 sobre contrato de trabajo, segn el cual en caso de transferencia por cualquier ttulo del esta-
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blecimiento, pasarn al sucesor o adquiriente todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo
que el transmitente tuviera con el trabajador al tiempo de la transferencia[] el contrato de trabajo con-
tinuar con el sucesor o adquiriente y el trabajador conservar la antigedad adquirida con el transmi-
tente y lo derechos que de ella se deriven.
As pues, en nuestro derecho vigente, el contrato de trabajo con los dependientes constituye un elemen-
to integrante del fondo de comercio y se transfiere con ste.
2. Contratos intuitu rei e intuitu personae.
Intuitu personae: son intransferibles, a menos que expresamente se determine lo contrario y se obtenga
el consentimiento del tercero contratante.
Intuitu rei: Son los contratos celebrados en consideracin a la explotacin del establecimiento, y son con-
siderados como elementos integrantes del mismo. Por lo tanto, si se ceden.
3. Habilitacin para funcionar.
Algunos establecimientos comerciales o industriales necesitan la habilitacin o autorizacin administrati-
va para poder funcionar. En tales supuestos, dicha autorizacin es un elemento integrante de hacienda, y
debe poder ser transferida junto con ella.
4. El domicilio.
El domicilio es una relacin o vnculo de derecho entre una persona y un lugar, determinada fundamen-
talmente por un elemento de hecho consistente en tener all el asiento principal de su residencia y de sus
negocios, y que refleja sobre el sujeto un estado jurdico, esto es, la calidad del domiciliado. El domicilio
no es elemento del patrimonio sino del estado de las personas. Esta consideracin basta para rechazar la
afirmacin de quienes sostienen que el domicilio es elemento integrante de la hacienda mercantil.
5. Nombre comercial.
El nombre comercial debe ser distinguido del nombre civil de las personas. Jurdicamente considerado,
es un medio de identificacin de las personas.
El nombre comercial, no definido por la ley, pero si aludido por ella, es el nombre bajo el cual comercian-
te acta en el mundo del trfico mercantil y goza del crdito, con el cual adquiere los derechos y asume
las obligaciones atinentes a su empresa.
As, el nombre comercial deja de ser un atributo de la personalidad humana para convertirse en un bien
de naturaleza patrimonial (transferible).
6. La firma.
La firma es el nombre comercial del comerciante y no del negocio o establecimiento. Pero el nombre de
aqul puede constituir uno de los elementos de la denominacin.
En nuestro derecho vigente, la palabra firma es empleada para denotar el conjunto de rasgos caligrfi-
cos que una persona traza al pie de un documento con el fin de corroborar o confirmar lo expresado en
l. No puede confundirse con la palabra firma para referirse al nombre comercial.
7. La ensea y la sigla.
As como el nombre comercial identifica al comerciante, la ensea o emblema identifica al estableci-
miento. sta consiste en el signo distintivo que suele colocarse al frente del local, y que se forma con pa-
labras o figuras, o ambas a la vez.
La sigla es la letra de una palabra con la que se lo abrevia, pero en nuestro derecho se lo asimila a la en-
sea.
La ensea figura enumerada entre los elementos del fondo de comercio.
8. Marcas de fbrica.
Las marcas de fbrica son otros de los elementos integrantes del establecimiento mercantil.
La marca identifica al producto; as como el nombre comercial identifica al establecimiento.
La marca puede colocarse tanto en el mismo producto que se quiere distinguir como en su envase o en-
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voltorio, y podrn usarse como marcas de fbrica, de comercio o de agricultura las denominaciones de
los objetos o de los nombres de las personas bajo una forma particular, los emblemas, los monogramas,
los grabados o estampados, los sellos, vietas y relieves, las franjas, las palabras o nombres de fantasa y
cualquier otro signo con que se quiera distinguir los artefactos de una fbrica, los objetos de un comercio
o los productos de la tierra y de las industrias agrcolas. (Art. 1 de la ley 3975).
No se consideran marcas de fbrica, de comercio o agricultura: 1 Las letras, palabras, nombres o distin-
tivos que uso o debe usar la Nacin o las Provincias; 2 La forma que se de a los productos por los fabri-
cantes; 3 El color de los productos; 4 Los trminos o locuciones que hayan pasado al uso general y los
signos que no presentes caracteres de novedad y especialidad; 5 Las designaciones usualmente em-
pleadas para indicar la naturaleza de los productos o la clase a que pertenecen; 6 Los dibujos o expre-
siones contrarias a la moral. (Art. 3, de la ley 3975). En cuanto a los nombres y retratos de las personas,
no podrn usarse como marcas sin consentimiento de ellas o de sus herederos hasta el cuarto grado in-
clusive.
La marca se considera generalmente como un elemento accesorio al establecimiento mercantil, fabril o
agrcola que produce la mercanca a la que se le pone la marca. As lo considera nuestra ley.
9. Patentes de invencin.
Las patentes son personales, esto es, se otorgan a favor del inventor, pero asimismo son transferibles,
mediante el cumplimiento de las formalidades legales.
10. Dibujos y modelos industriales.
Cuando en un establecimiento mercantil se utilizan modelos y dibujos industriales para caracterizar los
productos o mercancas del mismo, esos modelos y dibujos son elementos del fondo de comercio y se
transmiten con l, salvo pacto en contrario.
11. La clientela.
La clientela est representada por el conjunto ms o menos coherente y ms o menos homogneo de
personas o entidad que comercian con un establecimiento. Ella comprende tanto la clientela habitual
como la ocasional o de paso, porque no puede negarse de que ambas dependa la redituabilidad de la
empresa. La clientela es estable, aunque varen continuamente los elementos individuales que la inte-
gran.
No puede afirmarse que con la transferencia del fondo de comercio se transfiere tambin la clientela. Si
el nuevo adquiriente de la hacienda no acierta a mantener el prestigio de sta, podr ocurrir que los
clientes la abandones y concurran a otros establecimientos donde sean mejor atendidos.
La clientela es simplemente un resultado de hecho: un resultado de esfuerzo personal, de la actividad del
empresario y sus colaboradores, y de la organizacin de todos los elementos de la hacienda.
12. La llave del negocio.
Es la capacidad de la hacienda, por su composicin y por el impulso dado a su organizacin, de producir
econmicamente y brindar beneficios al empresario.
Se discute si el valor de esta llave debe ser considerada como un valor integrante del capital o como uti-
lidad. El valor llave no existe en el momento de la constitucin de la empresa, pues todava no puede sa-
berse con la necesaria certeza cul ser su rendimiento. En cambio, la plusvala que la empresa adquiere
despus de cierto tiempo es un excedente de los aportes de los socios, por consiguiente constituye un
beneficio, ganancia o utilidad. De todos modos, la llave es siempre un valor patrimonial que debe ser te-
nido en cuenta, no como elemento autnomo del fondo del comercio sino como un valor que surge y se
concreta como resultado de la organizacin y actividad de ste. Bien intangible, que no puede ser conta-
bilizado pero que inclusive puede llegar a ser superior al valor de los elementos fsicos que integran el es-
tablecimiento.
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5. Formas Jurdicas de Organizacin Empresarial.

a. Pluralidad de establecimientos.
La empresa es la actividad organizad con al finalidad de producir bienes o servicios para el mercado. Como
fenmeno econmico se presenta como una organizacin de los factores de produccin, elementos e in-
tereses.
Al regular el derecho comercial el conjunto de los elementos o bienes instrumentales necesarios para el
ejercicio de la actividad organizada que constituye la empresa, aparece la nocin de establecimiento mer-
cantil.
Dice Fontanarrosa que desde su punto de vista cabe admitir la pluralidad de establecimientos respecto de
un mismo empresario. Sin abundar en ejemplos, basta recordar la hiptesis de un empresario que explote
un establecimiento industrial destinado a proveer de materia prima a otro establecimiento tambin su-
yo- encargado de su elaboracin y comercializacin.
b. Artculo 6 de la ley 20.744.
Art. 6. Se entiende por "establecimiento" la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los fi-
nes de la empresa, a travs de una o ms explotaciones.
La actividad empresaria se desarrolla en establecimientos, sitios fsicos o virtuales en que se organizan los
factores de produccin, humanos y materiales. En el establecimiento el valor econmico tie-
ne una importancia capital porque dicho valor permite realizar negocios jurdicos a su respecto; podemos
comprar o vender el establecimiento, arrendarlo, entregarlo en usufructo o hipotecarlo. La tecnolo-
ga, mediante el denominado tele-trabajo, permite sitios virtuales, generalmente en la misma residencia
del trabajador quien se une a la empresa mediante una red comunicacional. Dicho sitio ha de contar con
las debidas garantas de salubridad e higiene que permitan un trabajo digno.
c. Pequeos comerciantes individuales y entes colectivos.
Las leyes con redaccin antigua hablan de comerciante y sociedades, sujeto que podemos mentar as
o con el nombre de empresario individual y empresario colectivo.
Por qu tenemos que distinguirlo? Porque todas las personas, comerciante o no, pueden realizar actos de
comercio. Pero si lo son, la sujecin a ley mercantil es ms amplia. El comerciante en sentido amplio, ser
el empresario individual o el colectivo, que ocupe de actividad comercial o industria. Con al diferencia que
el colectivo, es decir las sociedades, pueden ejercer la actividad civil o comercial; no ocurre as con el caso
del comerciante individual, el cual adquiere esa categora nicamente si se dedica habitual y profesional-
mente a una actividad comercial o industrial.
d. Definicin de comerciante: exposicin y crticas.
Cdigo de Comercio
Art. 1. La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar,
ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual.
Hay que sealar que el cdigo declara comerciantes solamente a los individuos y nada dice sobre las socie-
dades.
Con relacin a los individuos comerciantes el cdigo exige: a) que tengan capacidad legal para contratar;
b) que ejerzan actos de comercio; c) que dicho ejercicio sea practicado en nombre propio; d) que el ejerci-
cio del comercio constituya la profesin habitual del que lo realiza.
A) La primera condicin requerida es la capacidad legal para contratar. La expresin, que es tomada del
cdigo portugus y chileno, no es feliz porque da a entender que las capacidades para contratar y para
ejercer el comercio son idnticas, lo cual es inexacto.
Lo que el Cdigo ha querido expresar es que la capacidad requerida para ejercer el comercio es la discipli-
nada en los artculos 9 al 24.
63
B) La segunda condicin se refiere al ejercicio de actos de comercio. El trmino ejercicio no debe ser en-
tendido en el sentido material de ejecucin de actos, sino en el significado jurdico de asumir la responsa-
bilidad por actos de comercio efectuados en el propio Nombre comercial, como celebrante o contratante,
aunque la materialidad de la ejecucin recaiga en torso que acten como representantes legales o con-
vencionales.
El cdigo de comercio habla de actos de comercio, pero ya se sabe que estos pueden ser mercantiles por
su naturaleza, por conexin y por disposicin de la ley. Bastar el ejercicio de cualquiera de ellos para tri-
buir a un individuo la calidad de comerciante? La respuesta debe ser negativa. As tiene que ser examina-
do en cada caso la naturaleza de los actos mercantiles que son objeto del ejercicio profesional, para esta-
blecer si ste tiene o no fuerza constitutiva del estado del comerciante.
C) En tercero lugar, es preciso que el comercio sea practicado en nombre propio. El cdigo empela inco-
rrectamente la expresin de cuenta propia que tiene otro sentido. La primera expresin se refiere al uso
del nombre de la persona que ha de ser considerada comerciante, y se vincula con el carcter representa-
tivo o no de la gestin realizada; la segunda concerniente al inters de aqul por quien se ejerce el comer-
cio.
D) En cuarto lugar, es necesario que el sujeto realice el ejercicio del comercio haciendo de ello su profesin
habitual. Esta expresin requiere algunas aclaraciones.
La profesin se explica como aquella calidad o condicin social que asume quien, para obtener un rdito
estable, dedica la propia capacidad fsica, intelectual y financiera, a una determina finalidad productiva. El
hbito consiste en la reiteracin ms o menos constante y prolongada de actos de la misma especie. Por
consiguiente, la calidad o condicin de comerciante ha de manifestarse en forma de un ejercicio reiterado
y relativamente duradero de actos de comercio con el propsito de constituir mediante dicho ejercicio una
fuente estable de rdito.
As pues, no basta la profesin, sino tambin el hbito.
Art. 2. Se llama en general comerciante, toda persona que hace profesin de la compra o venta de mer-
caderas. En particular se llama comerciante, el que compra y hace fabricar mercaderas para vender por
mayor o menor.
Son tambin comerciantes los libreros, merceros y tenderos de toda clase que venden mercancas que
no han fabricado.
Dicen los autores que este artculo es soso e innecesario.
Art. 3. Son comerciantes por menor los que, habitualmente, en las cosas que se miden, venden por me-
tros o litros; en las que se pesan, por menos de 10 (diez) kilogramos, y en las que se cuentan por bultos
sueltos.
Esta distincin, que no responde a principios cientficos o prcticos, slo tiene por consecuencia la esta-
blecida en el art. 47, a saber: que los comerciantes por menos debern asentar en el libro diario las canti-
dades globales de las ventas al contado, y, separadamente, de las ventas al fiado. Adems, los comercian-
tes por menos estn obligados a hacer el balance general cada tres aos, en lugar de hacerlo anualmente.
Art. 4. Son comerciantes as los negociantes que se emplean en especulaciones en el extranjero, como
los que limitan su trfico al interior del Estado, ya se empleen en un solo o en diversos ramos del comer-
cio al mismo tiempo.
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Art. 5. Todos los que tienen la calidad de comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin, re-
glamentos y legislacin comercial.
Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario.
Art. 6. Los que verifican accidentalmente algn acto de comercio no son considerados comerciantes. Sin
embargo, quedan sujetos, en cuanto a las controversias que ocurran sobre dichas operaciones, a las le-
yes y jurisdiccin del comercio.
Art. 7. Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de
l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y
salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el
acto carcter comercial
e. PYMES.
i. Definicin.
Art. 1 De la Resolucin 50/2013: A los efectos de lo dispuesto por el Artculo 1 del Ttulo I de la Ley N
25.300, sern consideradas Micro, Pequeas y Medianas Empresas aqullas cuyas ventas totales anuales
expresadas en Pesos ($) no superen los valores establecidos en el cuadro que se detalla a continuacin.
ii. Beneficio.
Art. 3 Se facilitar el acceso de la pequea y mediana empresa al crdito establecindose entre otras
facilidades bonificaciones de la tasa de inters, ya sea mediante la creacin de nuevos instrumentos o a
travs de la continuidad de los ya existentes []
Art. 4 La bonificacin a la que se refiere el artculo anterior, ser solventada por el Estado nacional y
estar especialmente destinada a:
a) Crditos para la adquisicin de bienes de capital propios de la actividad de la empresa;
b) Crditos para la constitucin de capital de trabajo;
c) Crditos para la reconversin y aumento de la productividad debiendo adems contemplar amplios
plazos de amortizacin, tasas comparables a las ms bajas de plaza y perodos de gracia segn el retorno
de la inversin previsto;
d) Crditos para la actualizacin y modernizacin tecnolgica, de procedimientos administrativos, ge-
renciales organizativos y comerciales y contratacin de servicios de consultora, etctera;
e) Crditos para financiar y prefinanciar las exportaciones de los bienes producidos por las PYMES.
f. Sociedades de Garanta Recproca.

Son entidades financieras cuyo objeto principal consiste en facilitar el acceso al crdito de las pequeas y
medianas empresas (PYMES) y mejorar, en trminos generales, sus condiciones de financiacin, a travs
de la prestacin de avales ante bancos, cajas de ahorros y cooperativas de crdito, Administraciones Pbli-
cas y clientes y proveedores.
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i. Objeto.
Art. 33. Objeto. El objeto social principal de las sociedades de garanta recproca ser el otorga-
miento de garantas a sus socios partcipes mediante la celebracin de contratos regulados en la presen-
te ley.
Podrn asimismo brindar asesoramiento tcnico, econmico y financiero a sus socios en forma directa o
a travs de terceros contratados a tal fin.
ii. Lmite operativo.
Art. 34. Lmite operativo. Las Sociedades de Garanta Recproca (S.G.R.) no podrn asignar a un
mismo socio partcipe garantas superiores al cinco por ciento (5 %) del total garantizado por cada S.G.R.
Tampoco podrn las S.G.R. asignar a obligaciones con el mismo acreedor ms del veinte por ciento (20
%) del total garantizado
iii. Operaciones prohibidas.
Art. 35. Operaciones prohibidas. Las Sociedades de Garanta Recproca (S.G.R.) no podrn conceder
directamente ninguna clase de crditos a sus socios ni a terceros ni realizar actividades distintas a las de
su objeto social
iv. Denominacin.
Art. 36. Denominacin. La denominacin social deber contener la indicacin "Sociedades de Ga-
ranta Recproca", su abreviatura o las siglas S.G.R.
v. Tipos de socios.
Art. 37. Tipos de socios. La Sociedad de Garanta Recproca estar constituida por socios partcipes
y socios protectores.
Sern socios partcipes nicamente las pequeas y medianas empresas, sean stas personas fsicas o ju-
rdicas, que renan las condiciones generales que determine la autoridad de aplicacin y suscriban ac-
ciones.
A los efectos de su constitucin y durante los primeros cinco (5) aos toda SGR habr de contar con un
mnimo de ciento veinte (120) socios partcipes. Autorzase a la autoridad de aplicacin a modificar es-
tos mnimos en funcin de las peculiaridades regionales.
Sern socios protectores todas aquellas personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas, nacionales o ex-
tranjeras, que realicen aportes al capital social y al fondo de riesgo. La sociedad no podr celebrar con-
tratos de garanta recproca con los socios protectores.
Es incompatible la condicin de socio protector con la de socio partcipe.
vi. Derechos de los socios.
Art. 38. Derechos de los socios partcipes. Los socios partcipes tendrn los siguientes derechos
adems de los que les corresponde segn la ley 19.550 y sus modificaciones.
1. Recibir los servicios determinados en su objeto social cuando se cumplieren las condiciones exigidas
para ello.
2. Solicitar el reembolso de las acciones en las condiciones que se establece en el artculo 47.
vii. Exclusin de los socios.
Art. 40. Exclusin de socios. El socio excluido slo podr exigir el reembolso de las acciones con-
forme al procedimiento y con las limitaciones establecidas en el artculo 47.
g. MIPyMES.
i. Definicin.
Art. 1 de la Resolucin 357/2015. RTCULO 1.- A los efectos de lo dispuesto por el Artculo 1 del Ttulo I
de la Ley N 25.300, sern consideradas Micro, Pequeas y Medianas Empresas aquellas cuyas ventas tota-
les anuales expresadas en PESOS ($) no superen los valores establecidos en el cuadro que se detalla a con-
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i. SECTOR
ii. Agropecuario (1) Industria y Minera (2) Comercio (3) Servicios (4) Construccin (5)
iii. 82.000.000 270.000.000 343.000.000 91.000.000 134.000.000
tinuacin:
ii. FONAPYME.
Art. 2 Creacin y objeto. Crase el Fondo Nacional de Desarrollo para la Micro, Pequea y Mediana
Empresa ("Fonapyme"), con el objeto de realizar aportes de capital y brindar financiamiento a mediano
y largo plazo para inversiones productivas a las empresas y formas asociativas comprendidas en el ar-
tculo 1 de la presente ley, bajo las modalidades que establezca la reglamentacin.
Art. 3 Fideicomiso. A los efectos del artculo anterior, se constituir un fideicomiso financiero en
los trminos de la ley 24.441, por el cual, el Poder Ejecutivo, a travs del Ministerio de Economa, como
fiduciante, encomendar al Banco de la Nacin Argentina, que actuar como fiduciario, la emisin de
certificados de participacin en el dominio fiduciario del Fonapyme, dominio que estar constituido por
las acciones y ttulos representativos de las inversiones que realice.
La autoridad de aplicacin de la presente ley remitir para aprobacin del Poder Ejecutivo el respectivo
contrato de fideicomiso.
iii. FOGAPYME.
ARTICULO 8 Creacin y objeto. Crase el Fondo de Garanta para la Micro, Pequea y Mediana Em-
presa (Fogapyme) con el objeto de otorgar garantas en respaldo de las que emitan las sociedades de ga-
ranta recproca y ofrecer garantas directas a las entidades financieras acreedoras de las MIPyMEs y
formas asociativas comprendidas en el artculo 1 de la presente ley, a fin de mejorar las condiciones de
acceso al crdito de las mismas.
Asimismo, podr otorgar garantas en respaldo de las que emitan los fondos provinciales o regionales o
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires constituidos por los gobiernos respectivos, cualquiera sea la
forma jurdica que los mismos adopten, siempre que cumplan con requisitos tcnicos iguales o equiva-
lentes a los de las sociedades de garanta recproca.
Las garantas directas otorgadas a entidades financieras acreedoras de las MIPyMEs y formas asociativas
comprendidas en el artculo 1 de la presente ley no podrn superar el veinticinco por ciento (25%) del
total de las garantas que pueda otorgar el Fogapyme.
A medida que se vaya expandiendo la creacin de sociedades de garanta recproca, el Fogapyme se ir
retirando progresivamente del otorgamiento de garantas directas a los acreedores de MIPyMEs en
aquellas regiones que cuenten con una oferta suficiente por parte de dichas sociedades.
El otorgamiento de garantas por parte del Fogapyme ser a ttulo oneroso.
ARTICULO 9 Fideicomiso. A los efectos del artculo anterior, se constituir un fideicomiso en los tr-
minos de la ley 24.441, por el cual, el Poder Ejecutivo, a travs del Ministerio de Economa, como fidu-
ciante, dispondr la transmisin en propiedad fiduciaria de los activos a que se refiere el artculo si-
guiente, para respaldar el otorgamiento de las garantas a que se refiere el artculo anterior.
La autoridad de aplicacin de la presente ley remitir para aprobacin del Poder Ejecutivo el respectivo
contrato de fideicomiso.
6. Forma de Organizacin Interna de la Empresa

El empresario, con el fin de produccin, que en la actividad privada es un fin personal, cumple con el inte-
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rs pblico; pero para ello, hay que someter la iniciativa privada a lmites y obligaciones.
As, vemos que es imposible cosificar el factor trabajo en una empresa econmica. El trabajo es el es-
fuerzo de un ser humano, no mesurable nicamente por su resultado; ya vimos que su contratacin no es
acto de comercio.
En todos los regmenes econmicos del mundo, que van desde el capitalismo hasta el socialismo, se reco-
noce el factor trabajo una gran importancia. De ah que algunas soluciones propugnen que esos trabaja-
dores de la empresa, codirijan y se beneficien con parte de las ganancias o sean copropietarios del patri-
monio del ente.
As se habla de coparticipacin en general, y en especial de cogestin y copropiedad.
El factor trabajo est amparado por el art. 14 bis de la CN: El trabajo en sus diversas formas gozar de la
proteccin el as leyes, las que asegurarn al trabajador condiciones dignas y equitativas de labor; jornada
limitada; descanso y vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo vital mvil; igual remuneracin
por igual tarea; participacin en las ganancias de las empresas[]
El factor trabajo es de fundamental importancia hoy en da; es el elemento principal de la empresa y como
tal debe ser valorado.
a. Agentes auxiliares.
i. Subordinados.
1. Factores.
Los factores eran antiguamente representantes, en cada plaza, del gran comerciante europeo.
De all la figura del factor pasa a los cdigos escritos.
Se llama factor a un mandatario de un comerciante, encargado de administrar la empresa o un estable-
cimiento de sta, representndolo en forma permanente y obligndolo en la medida de sus facultades
debidamente inscriptas.
En nuestro derecho se define al factor en el art. 182 del CCom: se llama factor, la persona a quien un
comerciante encarga la administracin de sus negocios, o la de un establecimiento en particular.
el factor administra el comercio o la empresa bajo la supervisin del comerciante titular del negocio. En
la moderna organizacin de la empresa, muchas veces se designa a los factores con el nombre de geren-
tes, o gerentes generales, pero nunca son rganos sociales; a pesar de ello, tienen amplias facultades.
En la ley de sociedades 19.950 se indica que la administracin de una sociedad puede ser ejercida por un
socio o por terceros sin esa calidad. Pero cuidadosamente tenemos que hacer notar que nos e trata de
un caso de aplicacin de la figura del factor, sino de la teora orgnica en las sociedades. Es decir, no hay
que confundir el rgano de una administracin societaria, en donde opera la teora orgnica y no la del
mandato, con la calidad de factor, el cual es un encargado dependiente, que administra una empresa o
establecimiento por delegacin del principal.
EL mandato del factor, en cambio, es un poder amplio de administracin, por el cual aqul se inviste con
la cualidad de representante voluntario.
Es decir: se le confiere poder y se le determina el contenido concreto y lo lmites de dicho poder; es
mandatario y tambin administrador.
El factor acta en relacin de dependencia; como ocurre con cualquier empleado en esa subordinacin
jurdica, le corresponden los beneficios, derechos y obligaciones del derecho laboral.
a. Capacidad.
Aparte de las nociones especiales sobre capacidad civil y capacidad desde el punto de vista del dere-
cho del trabajador, el factor debe ser capaz de ejercer el comercio.
El factor obliga al empresario: los actos realizados fuera de los lmites del mandato no inscripto son
inoponibles a lo terceros de buena fe. Pero esa obligacin va acompaado de la correlativa responsa-
bilidad por la negligencia, omisin o dao que irrogue.
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En torno a la capacidad, hay que tener en cuenta que el fallido no rehabilitado no puede ser factor o
apoderado con facultades generales para el ejercicio de la actividad comercial.
b. El contrato institorio.
As se llama en doctrina la relacin jurdica que une al factor con el empresario propietario del nego-
cio.
La naturaleza de esta relacin es un contrato de trabajo especial regido simultneamente por la legis-
lacin laboral y las normas del mandato.
El factor de comercio acta en nombre y por cuenta del proponente con el fin de celebrar negocios
jurdicos que no lo obligarn personalmente.
Ya dijimos que el mandato es general y permanente; y es revocable.
Tendremos que aplicarle las reglas concernientes a los poderes generales y permanentes de adminis-
tracin ante terceros junto a las laborales concernientes a la relacin interna entre mandante y man-
datario.
Es til recordar que el contrato institorio importa algo ms que mandato y relacin de dependencia,
pues crea obligaciones adicionales especiales.
A los factores se les clasifica la conducta en caso de quiebra del principal.
c. Poderes del factor.
Dijimos que el poder del factor se asimila aun poder amplio de administracin, pero no ene l sentido
del CC, sino de acuerdo con el derecho empresario comercial; el acto de administracin que autori-
za el poder no tendr su contrapartida en lo que civilmente se conoce como acto de disposicin.
As, el factor llevar a cabo todos los actos que sean tiles y se encaminen al cumplimiento del objeto
de la empresa comercial y ser ese el enmarcamiento de sus facultades.
El convenio con terceros que el factor suscriba tendr como efecto inmediato obligar al principal co-
mo si hubiese celebrado l personalmente el contrato.
Slo los factores estn eximidos de la necesidad de poder especial para firmar letras de cambio o pa-
gars en nombre de sus principales.
i. Inscripcin.
La autorizacin o poder del principal hacia el factor debe inscribirse en el Registro Pblico de Co-
mercio de la jurisdiccin, a fin de que surta efectos ante terceros.
ii. Falta de inscripcin. Efectos.
El poder no inscripto tambin es invocable por terceros en virtud de la doctrina de la apariencia.
La falta de inscripcin de ciertas limitaciones que desee imponer el principal al factor, de acuerdo
con necesidades o conveniencias, produce efectos con relacin a terceros: esas limitaciones no le
sern oponibles, salvo que los terceros conocieran el contenido contractual de tales restricciones.
Los contratos firmados por el factor, dentro delos lmites de su mandato, obligan al principal sin ne-
cesidad de ratificacin, ni expresa, ni tcita, por parte de ste, del negocio jurdico concluido.
iii. Extensin.
Dijimos que el poder se presume general y amplio para la administracin de una unidad econmica
o parte de ella. Ello obtiene certeza si se otorga poder escrito con clusulas generales.
Pero genricamente los contratos suscriptos por el factor se presumirn realizados en nombre del
empresario individual o colectivo propietario del establecimiento.
iv. Exceso.
El exceso del poder estara pautado por le objeto de la empresa econmica en general, y los actos
de administracin necesarios para cumplir ese objeto en particular.
El factor incurrir en responsabilidad personal sin contrata fuera del mandato general, o delos lmi-
tes del poder inscripto, o si contrata en nombre propio. En este ltimo caso, el tercero podr probar
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que la negociacin se hizo por cuenta del comitente; la ley, entonces, reconoce opcin para deman-
dar el cumplimiento ante el factor o ante el comitente, pero no contra ambos.
v. Transmisin del poder.
La regla general es la intransmisibilidad del poder, segn lo dispone el art. 161 del CCom.
d. La labor del factor.
Podemos sealar algunos caracteres de ella: se la ejerce en forma permanente en un lugar determi-
nado previamente por el principal al suscribir o pactar verbalmente el contrato institorio; su presta-
cin es onerosa y nunca se presume gratuita; el factor representa al comerciante individual o al colec-
tivo y trata y realiza las operaciones el giro en su nombre; lleva la contabilidad y los papeles exigidos
por la ley.
Si el empresario posee varios establecimientos podr tener un factor a cargo de cada uno de ellos.
En las grandes empresas modernas, lo factores se llaman generes, conocindose distintas organiza-
ciones y niveles gerenciales, en cuya cspide se encuentra el gerente general.
e. Finalizacin del contrato.
En general, el contrato con el factor no tiene un trmino ni un lmite temporal. sta es la regla.
Para hacerlo cesar en su tarea, deber el principal aplicar las disposiciones del derecho laboral, perte-
necindole al primer empleado la totalidad de derechos que ese ordenamiento le reconoce.
2. Viajantes.
La explotacin fructfera de una empresa de cierta magnitud requiere la colaboracin de personas que,
cuando fuera del local del establecimiento y ms prximos a las fuentes de produccin e las materias
primas que la empresa necesita o bien a los mercados de consumo de las mercaderas o productos que
ella vende, promuevan y faciliten la conclusin de las operaciones necesarias para el prspero desenvol-
vimiento de sus actividades.
Algunos de estos dependientes externos trabajan en la misma plaza donde funciona el establecimiento
del principal, sin salirse de sus lmites. Son los que la doctrina francesa denomina placiers. Otros, por el
contrario, recorren y visitan otras plazas dentro de la zona ms o menos extensa que les ha sido asigna-
da; son los denominados viajantes.
El CCom no ha contemplado la situacin de los viajantes, y esta denominacin slo se introdujo en la
terminologa legislativa a partir de la sancin de la ley 11.729, que incorpora a los viajantes-empleados a
la disciplina establecida por ella.
Son viajantes las personas que recorren plazas o lugares fuera del establecimiento, van en busca de
clientes, ofrecen la mercadera, muestran los tipos, oyen los deseos de la clientela; en una palabra, llevan
por todas partes la novedad, la tradicin, la moda, los gustos, las exigencias econmicas del a empresa y
las del pblico. Hay tambin viajantes encargados de las compras, que recorren los lugares de produc-
cin de los materiales y de las mercaderas necesarias para el aprovisamiento de la empresa.
La ley 14.546 ampara al viajante que haga de esa actividad su profesin habitual excluyendo por consi-
guiente al viajante ocasional.
Hay que examinar cada caos en particular para determinar si el viajante tiene on o poder de representa-
cin; y tanto el provisto de l como el privado de ese poder, quedarn amparados por la ley si concurren
los dems requisitos exigidos por la misma.
a. Naturaleza y contenido de la gestin que realizan los viajantes.
Frente al empleador, el viajante est obligado a cumplir lo deberes emergentes de su contrato de tra-
bajo: recorrer las zonas asignadas, visitar a los clientes y, en general, seguir las instrucciones imparti-
das por aqul. Frente a los terceros acta como un representante o como un mandatario, segn ten-
ga o no poder para concluir por s mismo los negocios. Para cumplir sus funciones, puede recibir sus
facultades mediante instrumento privado o aun verbalmente sin que sea oponible al os terceros la
70
falta de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.

Los poderes del viajante, como los de cualquier empleado, pueden ser limitados a una categora de
operaciones, a una zona, a negocios al contado, excluyndole la facultad de conceder crdito y en
cualquier otra forma que el principal estime conveniente. Asimismo, puede vender mercaderas de las
que no posea muestras, ya que la extensin de sus facultades se determina por el contenido del po-
der otorgado y no por la existencia de los muestrarios.
En el caso del viajante representante encargado de vender, su misin termina con la conclusin del
contrato de venta. Lo relativo a la ejecucin del mismo es materia ajena a sus funciones, salvo que tu-
viera expresas facultades para eso, en cuyo caso tendr derecho a una retribucin suplementaria.
ii. Auxiliares.
1. Corredores.
Bajo el nombre de corredor se comprende la persona que se interpone profesionalmente entre la oferta
y la demanda para facilitar o promover la conclusin de los contratos.
Art. 1345. Definicin. Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada corredor, se
obliga ante otra, a mediar en la negociacin y conclusin de uno o varios negocios, sin tener relacin
de dependencia o representacin con ninguna de las partes.
a. Comercialidad del corretaje. El corredor es comerciante.

Art. 1346. Conclusin del contrato de corretaje. Sujetos. El contrato de corretaje se entiende
concluido, si el corredor est habilitado para el ejercicio profesional del corretaje, por su interven-
cin en el negocio, sin protesta expresa hecha saber al corredor contemporneamente con el co-
mienzo de su actuacin o por la actuacin de otro corredor por el otro comitente.
Si el comitente es una persona de derecho pblico, el contrato de corretaje debe ajustarse a las re-
glas de contratacin pertinentes.
Pueden actuar como corredores personas humanas o jurdicas
El art. 8 inc. 3 cd. com. enumeraba al corretaje entre los actos de comercio. Y lo declarado mercan-
til pro el cdigo es precisamente la actividad intermediadora, con prescindencia del carcter civil y
comercial del negocio que esa actividad tiende a promover o facilitar. An el corretaje que tuviese
por objeto promover o facilitar la conclusin de un contrato de compraventa de un inmueble, o de
cualquier otro negocio de naturaleza civil, ser comercial. Sobre este punto la doctrina u la jurispru-
dencia se encuentran concordantes.
El corredor es comerciante. El corredor ejercer el corretaje en nombre y por cuenta propios. Es l
quien figura como corredor y asume los riesgos del ejercicio del corretaje con la intencin de obtener
un lucro consistente en la retribucin que percibe por su actividad intermediadora. Ni siquiera es ne-
cesario recurrir a esta idea de lucro.
Se trata de un comerciante que por la naturaleza particular de sus funciones, solamente puede explo-
tar el nico ramo de actividades mercantiles consentido por la ley.
Tambin el corredor celebra un contrato: el del corretaje, en cuya virtud se compromete a promover
o facilitar la conclusin de otro contrato que otras personas tienen inters en celebrar, adquiriendo el
derecho de cobrar una retribucin por su actividad intermediadora. En consecuencia, uno es el con-
trato que las partes interesadas concluyen directa y personalmente entre s, y el otro el que esas par-
tes celebran con el corredor, en cuya virtud ste interviene facilitando la contradiccin entre aqullas.
b. Condiciones legales para ejercer la profesin de corredor.
Art. 32 de la LEY 20.266 Para ser corredor se requieren las siguientes condiciones habilitantes:
a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artculo 2;
b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las reglamenta-
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ciones vigentes y que al efecto se dicten.

Si bien el ejercicio del corretaje es libre, se exige una serie de requisitos impuestos para asegurar el
eficaz desempeo de la profesin.
Dentro de las condiciones de idoneidad, se comprenden: a) mayora de edad; b) capacidad; c) cono-
cimiento de la plaza. La publicidad se cumple con la matriculacin. Y, como requisito especficamente
profesional, la ley exige la prestacin del juramente,
a) Mayora de edad. El aspirante a corredor debe tener 18 aos.
b) Capacidad. Deben tener la capacidad general para ejercer el comercio. El art. 88 inc. 2 prohiba el
ejercicio del corretaje al as mujeres; pero esa restriccin debe considerarse obviamente eliminada.
La destitucin del cargo de corredor importa una incapacidad de derecho para el ejercicio ulterior de
esa profesin.
c) Conocimiento de la plaza. Antes slo se necesitaba el conocimiento de la plaza donde habrn de ac-
tuar; y para eso dispone que el corredor est domiciliado en el lugar o lo menos un ao antes de ini-
ciar su profesin, y que haya ejercido el comercio por s o en alguna casa de corredor o de comercian-
te por mayor. Hoy, no es suficiente ello, sino que tambin deben tener ttulo universitario expedido o
revalidado en la Repblica.
d) Juramento. Antes de entrar a ejercer sus funciones, el corredor debe prestar ante el Tribunal de
Comercio de su domicilio, juramento de cumplir fielmente los deberes que le incumben. Se trata de
una exigencia anloga al a impuesta para otra profesiones y que tiende a reforzar con el peso de los
sentimientos ticos o religiosos, el concepto del cumplimiento del deber.
c. Matrcula.
Art. 33 de la LEY 20.266 Quien pretenda ejercer la actividad de corredor deber inscribirse en la
matrcula de la jurisdiccin correspondiente. Para ello, deber cumplir los siguientes requisitos:
a) Acreditar mayora de edad y buena conducta;
b) Poseer el ttulo previsto en el inciso b) del artculo 32;
c) Acreditar hallarse domiciliado por ms de un ao en el lugar donde pretende ejercer como corre-
dor;
d) Constituir la garanta prevista en el artculo 3 inciso d), con los alcances que determina el artcu-
lo 6; (Nota Infoleg: Por art. 1 de la Resolucin N 1/2000 Inspeccin General de Justicia B.O.
11/02/2000, se fija la suma de $ 500 (pesos quinientos) como importe del depsito a partir de la en-
trada en vigencia de la reforma ley 25.028; y que dicha suma adems de en dinero efectivo, podr
acreditarse a opcin del interesado, mediante la contratacin de un seguro de caucin a favor de la
Inspeccin General de Justicia.)
e) Cumplir los dems requisitos que exija la reglamentacin local.
Los que sin cumplir estas condiciones sin tener las calidades exigidas ejercen el corretaje, no ten-
drn accin para cobrar la remuneracin prevista en el artculo 37, ni retribucin de ninguna espe-
cie
La publicidad del ejercicio profesional del corretaje se cumple mediante la inscripcin del corredor en
la matrcula que debe llevar cada Tribunal de Comercio. La peticin de inscripcin debe contener: la
constancia de tener la edad legal requerida; la de hallarse domiciliado en el lugar ms de un ao an-
tes; la de haber ejercido el comercio en las condiciones sealadas en el nmero anterior.
d. Indelegabilidad.
Aunque el Cdigo no lo diga expresamente, el desempeo de la funcin de corredor es indelegable.
Se trata de una actividad de orden profesional, para la que la ley exige condiciones determinadas,
fundadas en las calidades personales del que se las realiza. Por consiguiente, ella no puede ser enco-
mendada a un factor o dependiente ni, menos todava, a un tercero extrao.
72
e. Sancin.
De acuerdo con el antiguo art. 89, los que ejercieran el corretaje sin cumplir las condiciones estable-
cidas por los artculos anteriores, no tendran accin para cobrar comisin de ninguna especie.
f. Facultades.
Art. 1349. Garanta y representacin. El corredor puede:
a) otorgar garanta por obligaciones de una o de ambas partes en la negociacin en la que acten;
b) recibir de una parte el encargo de representarla en la ejecucin del negocio.
El antiguo CCom prohiba a los corredores constituirse responsables de la solvencia de los contratan-
tes. Prestar garanta importaba salirse de la lnea de neutralidad propia de la funcin meramente in-
termediadora y asumir un inters personal y econmico en el resultado de la operacin.
Art. 34 de la LEY 20.266 En el ejercicio de su profesin el corredor est facultado para:

a) Poner en relacin a 2 (dos) o ms partes para la conclusin de negocios sin estar ligado a ninguna
de ellas por relaciones de colaboracin, subordinacin o representacin. No obstante una de las
partes podr encomendarles que la represente en los actos de ejecucin del contrato mediado;
b) Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser objeto de actos jurdi-
cos;
c) Recabar directamente de las oficinas pblicas, bancos y entidades oficiales y particulares, los in-
formes y certificados necesarios para el cumplimiento de sus deberes;
d) Prestar fianza por una de las partes.
g. Obligaciones del corredor.
Art. 1347.- Obligaciones del corredor. El corredor debe:
a) asegurarse de la identidad de las personas que intervienen en los negocios en que media y de su
capacidad legal para contratar;
Los corredores tienen el deber de asegurarse de la identidad de las personas entre quienes se tratan
los negocios en que ellos intervienen, y de su capacidad legal para celebrarlos. Esta obligacin tiende
a facilitar la contratacin entre las partes.
Si a sabiendas o por ignorancia culpable el corredor interviniera en un contrato hecho por persona
que segn la ley no poda hacerlo, responder de los perjuicios directos e inmediatos emergentes de
la incapacidad del contratante.
La responsabilidad del corredor se extiende a los perjuicios directos e inmediatos.
b) proponer los negocios con exactitud, precisin y claridad, abstenindose de mencionar supues-
tos inexactos que puedan inducir a error a las partes;
Los corredores no deben tomar partido a favor de ninguno de los probables contratantes ni favorecer
a uno en perjuicio del otro.
Por eso dispona el viejo art. 98 apartado 1, que los corredores propondrn los negocios con exacti-
tud, precisin y claridad, abstenindose de hacer supuestos falsos que puedan inducir en error a los
contratantes. A ttulo ejemplificativo, el viejo art. 99 mencionaba como hiptesis de supuestos falsos
el haber propuesto un objeto comercial bajo distinta calidad que la que se le atribuye por el uso gene-
ral del comercio, y dar una noticia falsa sobre el precio que tenga corrientemente en plaza la cosa so-
bre la que versa la negociacin.
Si por tal medio el corredor indujere a un contratante a celebrar un acuerdo perjudicial, aqul res-
ponder por el dao que la causare. Pero si el corredor, al plantear el supuesto falso, hubiese actuado
inducido a error por el comitente, podr a su vez ejercer la accin de indemnizacin contra este lti-
73
mo.
c) comunicar a las partes todas las circunstancias que sean de su conocimiento y que de algn modo
puedan influir en la conclusin o modalidades del negocio;
d) mantener confidencialidad de todo lo que concierne a negociaciones en las que interviene, la

que slo debe ceder ante requerimiento judicial o de autoridad pblica competente;
El antiguo artculo 100 impona a los corredores el deber de guardar secreto riguroso de todo lo con-
cerniente a las negociaciones que se les encargan.
Ms estricta aparece la obligacin de guardar secreto con relacin al nombre de los comitentes. As
pues, la obligacin de secreto no se refiere a la actuacin del corredor frente a los contratantes, sino
frente a los terceros.
En cuanto a las consecuencias del incumplimiento de tal obligacin, ellos consisten en la responsabili-
dad del corredor por los perjuicios emergentes de la violacin del secreto.
e) asistir, en las operaciones hechas con su intervencin, a la firma de los instrumentos conclusivos
y a la entrega de los objetos o valores, si alguna de las partes lo requiere;
Cuando las partes hubiese convenido o la ley hubiese dispuesto que el contrato haya de formalizarse
por escrito, el corredor tiene obligacin de hallarse presente en el momento de la firma por todos los
contratantes y certificar al pie que el negocio se hizo con su intervencin.
asimismo, en las ventas hechas con su intervencin, est obligado a asistir a la entrega delos objetos
vendidos, si los interesados o alguno de ellos lo exigieren.
El incumplimiento de estas obligaciones origina la responsabilidad del corredor.
f) guardar muestras de los productos que se negocien con su intervencin, mientras subsista la po-
sibilidad de controversia sobre la calidad de lo entregado.
En los casos de ventas de mercancas, el corredor est obligado a conservar las muestras hasta el
momento de la entrega de las cosas vendidas, tomando las precauciones necesarias para que pueda
probarse su identidad.
h. Obligacin de conservar los libros

El antiguo artculo 104 prev solamente los supuestos de muerte o destitucin de un corredor, y dis-
pone que, en tales hiptesis, ste o sus herederos deben entregar los registros al Tribunal de Comer-
cio respectivo.
Actualmente, el nuevo CCyCN no establece nada al respecto, pero se llega a idntica conclusin en
virtud del siguiente artculo de la ley 20.266.
Art. 35. Los corredores deben llevar asiento exacto y cronolgico de todas las operaciones con-
cluidas con su intervencin, transcribiendo sus datos esenciales en un libro de registro, rubricado
por el Registro Pblico de Comercio o por el rgano a cargo del gobierno de la matrcula en la juris-
diccin.
Los registros no son de propiedad del corredor sino tambin de todas las personas que han interveni-
do en los contratos celebrados con su intermediacin.
i. Falta de libros. Sancin.
La ley no ha previsto especficamente el supuesto de que el corredor no lleve los libros exigidos, por
consiguiente habr que atenerse a la disposicin general del viejo art. 110 ap. 2, que impona la des-
titucin de oficio y el sometimiento a la pertinente accin criminal para los que contravinieren a lo re-
ceptado por el cdigo y respecto de los cuales no se haya establecido una sancin especfica.
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ii. Exhibicin de los libros.

Segn el apartado final del art. 93, podr extinguirse la exhibicin e n juicio del registro, a solicitud de
parte interesada o de oficio.
iii. Negativa a exhibirlos. Prdida o destruccin de los libros.
Si a pesar de la orden judicial el corredor se negase a exhibir su registro se aplicar, a falta de sancin
especfica, la establecida en el viejo art. 119 ap. 2 cd. com.
Si los libros se hubiese perdido o destruido, habr que establecer si tal hecho ha sido casual o impu-
table a culpa o dolo del corredor.
i. Prohibiciones del corredor.
Art. 1348.- Prohibicin. Est prohibido al corredor:
a) adquirir por s o por interpsita persona efectos cuya negociacin le ha sido encargada;
b) tener cualquier clase de participacin o inters en la negociacin o en los bienes comprendidos
en ella.
La antigua redaccin del CCom prohiba muchas ms cosas a los corredores, entre ellas le prohiba
ejercer el comercio, constituir sociedades, coparticipar en buques, realizar cobranzas y pagos por
cuenta ajena, etc.
j. Remuneracin.
Art. 1350. Comisin. El corredor tiene derecho a la comisin estipulada si el negocio se celebra
como resultado de su intervencin. Si no hay estipulacin, tiene derecho a la de uso en el lugar de
celebracin del contrato o, en su defecto, en el lugar en que principalmente realiza su cometido. A
falta de todas ellas, la fija el juez.
Art. 1351. Intervencin de uno o de varios corredores. Si slo interviene un corredor, todas las
partes le deben comisin, excepto pacto en contrario o protesta de una de las partes segn el ar-
tculo 1346. No existe solidaridad entre las partes respecto del corredor. Si interviene un corredor
por cada parte, cada uno de ellos slo tiene derecho a cobrar comisin de su respectivo comitente.
Art. 1352. Supuestos especficos de obligacin de pagar la comisin. Concluido el contrato, la

comisin se debe aunque:
a) el contrato est sometido a condicin resolutoria y sta no se cumpla;
b) el contrato no se cumpla, se resuelva, se rescinda o medie distracto;
c) el corredor no concluya el contrato, si inicia la negociacin y el comitente encarga su conclusin a
un tercero, o lo concluye por s en condiciones sustancialmente similares.
Art. 1353. Supuestos especficos en los que la comisin no se debe. La comisin no se debe si el
contrato:
a) est sometido a condicin suspensiva y sta no se cumple;
b) se anula por ilicitud de su objeto, por incapacidad o falta de representacin de cualquiera de las
partes, o por otra circunstancia que haya sido conocida por el corredor.
2. Martilleros.
Se ha definido la subasta como la venta hecha al mejor postor, en un lugar determinado, a donde se ha
hecho concurrir cierto nmero de interesados en adquirir las cosas ofrecida, previamente expuestas al
pblico en todo o en parte o simplemente descritas para precisar sus caractersticas y poner a los even-
tuales compradores en situacin de juzgar sobre la conveniencia de su adquisicin a un precio determi-
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nado.
Se ha discutido mucho sobre la naturaleza jurdica del remate. Para aclarar las ideas con relacin a nues-
tro derecho conviene recordar los dos grandes sistemas practicados en la subastas: a) el ingls, en el que
el rematador abre la oferta con una base mnima, que luego va siendo aumentada por los postores; b) el
holands, en el que el rematador abre la oferta con una base mxima, que luego va reduciendo a medida
que advierte que el precio propuesto es excesivo y que por eso no encuentra interesados en la adquisi-
cin. En este ltimo supuesto, la venta se perfecciona cuando en el curso de las rebajas que va haciendo
el vendedor, aparece un comprador conforme en abonar el precio propuesto en ese momento.
Nuestra prctica se parece a la inglesa.
Dentro del proceso de la subasta se pueden sealar tres momentos o fases: a) el pregn del martillero
que anuncia al pblico lo que va a vender; b) las posturas o propuestas de precio de los concurrentes; c)
la adjudicacin o atribucin de la cosa al que ofreci el precio mayor.
As, el contrato de venta o subasta se perfecciona por la aceptacin de la oferta del martillero hecha me-
diante la postura de cada licitante. Slo que el contrato as concluido queda sometido a la condicin re-
solutoria constituida a la eventualidad de que otro licitante posterior mejore la postura aumentando el
precio ofrecido.
Esta construccin tiene la ventaja sobre la de la ley inglesa, de considerar perfeccionado el contrato tan
pronto como el licitante haya emitido su declaracin sobre el precio.
a. Definicin.
Son los encargados de realizar la venta en remate. Estas personas, en forma de profesin habitual,
asumen la misin de vender cosas muebles o inmueble so bienes de cualquier especie, por cuenta de
sus comitentes, ofrecindolas de viva voz al mejor postor, indicando las condiciones de la venta, reci-
biendo las propuestas de los licitantes y adjudicando en definitiva las cosas al que ofreciere mejor
precio.
Cuando actan por cuenta y en nombre de sus comitentes pueden investir la calidad de mandatarios.
Si el martillero acta sin invocar el nombre de su comitente, asume la calidad de comisionista.
b. Condiciones habilitantes.
Art. 1 LEY 20.266. Para ser martillero se requieren las siguientes condiciones habilitantes:
a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artculo 2;
b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las reglamenta-
ciones vigentes y las que al efecto se dicten.
Antes se exiga rendir un examen de idoneidad para el ejercicio dela actividad, que deba rendirse an-
te cualquier tribunal de alzada en materia comercial de la Repblica, ya sea federal, nacional o pro-
vincial. El examen deba versar sobre las nociones bsicas acerca de la compraventa civil y comercial y
de derecho procesal en aspectos pertinentes al ejercicio de la profesin.
c. Inhabilidades.
Art. 2 Estn inhabilitados para ser martilleros:
a) Quienes no pueden ejercer el comercio;
b) Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable, hasta
5 (cinco) aos despus de su rehabilitacin;
c) Los inhibidos para disponer de sus bienes;
d) Los condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, y los condenados
por hurto, robo, extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, cohecho, malversacin de cauda-
les pblicos y delitos contra la fe pblica, hasta despus de 10 (diez) aos de cumplida la condena;
e) Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria;
f) Los comprendidos en el artculo 152 bis del Cdigo Civil.
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Incompatibilidades:
Art. 7 Empleados pblicos. Los empleados pblicos aunque estuvieran matriculados como mar-
tilleros, tendrn incompatibilidad salvo disposiciones de leyes especiales y el supuesto del artculo
25, para efectuar remates ordenados por la rama del poder o administracin de la cual formen par-
te.
d. Matrcula.
Cada provincia organiza la matrcula de martilleros, y lo mismo debe hacer la Nacin. Asimismo, cada
legislacin local determinada qu organismo profesional o judicial tendr a su cargo el gobierno de la
matrcula, lo que significa que el Colegio de Martilleros puede tener personera jurdica o bien de un
juzgado u otro rgano judicial.
En la matrcula de la jurisdiccin donde haya de ejercitar sus actividades debe inscribirse todo el que
pretenda actuar como martillero, para lo que debe cumplir los siguientes requisitos: a9 poseer certifi-
cado de idoneidad; b) acreditar buena conducta; c) constituir domicilio en la jurisdiccin que corres-
ponda a su inscripcin; d) constituir una garanta real o personal a la orden del organismo (de $500.-,
es inembargable).
La matriculacin es obligatoria. Ninguna persona podr anunciar o realizar remates sin estar matricu-
lada de acuerdo con los preceptos de la ley. Esta sanciona a los infractores con multas de hasta
$10.000.- y clausura del local u oficina del infractor. Las sanciones de multa y clausura que aplique se-
rn apelables para ante el tribunal de comercio que corresponda (Art. 23)
e. Facultades.
Art. 8 Son facultades de los martilleros:
a) Efectuar ventas en remate pblico de cualquier clase de bienes, excepto las limitaciones resul-
tantes de leyes especiales;
Tasaciones
b) Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes para cuyo remate los faculta esta ley;
Informes
c) Recabar directamente de las oficinas pblicas y bancos oficiales y particulares, los informes o cer-
tificados necesarios para el cumplimiento de las obligaciones previstas en el artculo 9;
Medidas de garanta
d) Solicitar de las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el normal desa-
rrollo del acto de remate.
f. Obligaciones y derechos.
i. Obligaciones.
Art. 9 Son obligaciones de los martilleros:
Libros
a) Llevar los libros que se establecen en el Captulo VIII;
El Decreto ley impone a los martilleros y a las sociedades de martilleros la obligacin de levar los si-
guientes libros: a9 Diario de entradas, dnde se asentarn los bienes que reciban para su venta; b)
Diarios de salidas, en el que se mencionarn da por da las ventas indicando por cuenta de quin se
han efectuado, quin ha resultado comprador, precio y condiciones de pago, y dems especificacio-
nes que se estimen necesarias; c) De cuentas de gestin, que documente las realizadas entre el marti-
llero y cada uno de sus comitentes.
Ttulos
b) Comprobar la existencia de los ttulos invocados por el legitimado para disponer del bien a rema-
77
tar. En el caso de remate de inmuebles, debern tambin constatar las condiciones de dominio de
los mismos;
Es la misma obligacin que existe para los corredores.
Convenio con el legitimado

c) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien, los gastos del remate y la forma de
satisfacerlos, condiciones de venta, lugar de remate, modalidades del pago del precio y dems ins-
trucciones relativas al acto, debindose dejar expresa constancia en los casos en que el martillero
queda autorizado para suscribir el instrumento que documenta la venta en nombre de aqul;
El martillero tiene obligacin de convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien, los gas-
tos de remate y la forma de satisfacerlos, las condiciones de venta, el lugar del remate, las modalida-
des de pago del precio, y las dems instrucciones relativas al acto, debindose dejar expresa constan-
cia en los casos en que el martillero queda autorizado para suscribir le instrumento que documenta la
venta en nombre de aqul.
No basta, pues, recibir un encargo para la venta de un bien sin certificar si el que le dio el encargo es-
t legalmente autorizado para disponer del mismo. En los casos en que el martillero recibe autoriza-
cin de legitimado para disponer del bien, para firmar el instrumento de la venta en nombre de ste,
la autorizacin debe constar por escrito.
Publicidad
d) Anunciar los remates con la publicidad necesaria, debiendo indicar en todos los casos su nombre,
domicilio especial y matrcula, fecha, hora y lugar del remate y descripcin y estado del bien y sus
condiciones de dominio.
En caso de remates realizados por sociedades, debern indicarse adems los datos de inscripcin en
el Registro Pblico de Comercio.
Remate de lotes
Cuando se trate de remates de lotes en cuotas o ubicados en pueblos en formacin, los planos de-
bern tener constancia de su mensura por autoridad competente y de la distancia existente entre la
fraccin a rematar y las estaciones ferroviarias y rutas nacionales o provinciales, ms prximas. Se
indicar el tipo de pavimento, obras de desage y saneamiento y servicios pblicos, si existieran;
El decreto ley se preocupa de asegurar a los remates la debida publicidad, exigiendo a tal fin la mani-
festacin de diversas circunstancias destinadas a asegurar a los eventuales interesados un amplia y
correcta informacin respecto de los bienes ofrecidos en venta.
As, se impone a los martilleros la obligacin de anunciar los remates con la publicidad necesaria, de-
biendo indicar en todos los casos su nombre, domicilio especial y matrcula, fecha, hora y lugar del
remate y descripcin y estado del bien y condiciones de dominio.
Si se trata de remates judiciales, las normas relativas a la publicidad se complementan con las que es-
tablecen las leyes procesales.
En cuanto a las subastas particulares, la publicidad queda librada al prudente criterio del martillero,
quien decidir acerca de la publicidad necesaria, salvo que hubiese convenido con el comitente las
formas y modalidades de la propaganda.
Los avisos forman parte de la propuesta u oferta al pblico. En consecuencia, la condiciones que en
ellos se indiquen integran el contrato de compraventa. Cualquier modificacin que el vendedor qui-
siera introducir, deber ser explicada claramente por le martillero al pblico reunido, antes de co-
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menzar el acto de la subasta. Si as no lo hiciere, el martillero responder por los daos que acusen
sus indicaciones inexactas.
Acto de remate
e) Realizar el remate en la fecha, hora y lugar sealados, colocando en lugar visible una bandera
con su nombre y, en su caso, el nombre, denominacin o razn social de la sociedad a que perte-
nezcan;
f) Explicar en voz alta, antes de comenzar el remate, en idioma nacional y con precisin y claridad
los caracteres, condiciones legales, cualidades del bien y gravmenes que pesaren sobre el mismo;
El martillero debe explicar en voz alta, antes de comenzar el remate, en idioma nacional y con preci-
sin y calidad, las condiciones legales, las cualidades del bien y gravmenes que pesaren sobre el
mismo. La omisin o inexactitud de las indicaciones dadas por el martillero pueden autorizar al com-
prador a intentar la accin redhibitoria o la quanti minoris.
Posturas
g) Aceptar la postura solamente cuando se efectuare de viva voz; de lo contrario la misma ser in-
eficaz;
Cada postura constituye una aceptacin del a oferta hecha por el martillero, que perfecciona el con-
trato de venta; pero la postura de un licitante posterior resuelve aquel contrato y perfecciona otro
nuevo. El precepto legal tiende a impedir las maniobras dolosas de ciertos rematadores inescrupulo-
sos que simulan posturas inexistentes, alegando haber vistos signos de algunos de los circunstantes,
para promover la emulacin de los verdaderos interesados y la elevacin de las ofertas.
Instrumento de venta
h) Suscribir con los contratantes y previa comprobacin de identidad, el instrumento que documen-
ta la venta, en el que constarn los derechos y obligaciones de las partes. El instrumento se redac-
tar en 3 (tres) ejemplares y deber ser debidamente sellado, quedando uno de ellos en poder del
martillero.
Bienes muebles Cuando se trate de bienes muebles cuya posesin sea dada al comprador en el
mismo acto, y sta fuera suficiente para la transmisin de la propiedad, bastar el recibo respecti-
vo;
Precio
i) Exigir y percibir del adquirente, en dinero efectivo, el importe de la sea o cuenta del precio, en la
proporcin fijada en la publicidad, y otorgar los recibos correspondientes;
Rendicin de cuentas
j) Efectuar la rendicin de cuentas documentada y entregar el saldo resultante dentro del plazo de 5
(cinco) das, salvo convencin en contrario, incurriendo en prdida de la comisin en caso de no ha-
cerlo;
Deber de conservacin
k) Conservar, si correspondiere, las muestras, certificados e informes relativos a los bienes que re-
mate hasta el momento de la transmisin definitiva del dominio;
Otros deberes
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l) En general, cumplimentar las dems obligaciones establecidas por las leyes y reglamentaciones
vigentes.
Art. 10. Remate en ausencia del dueo. Sin perjuicio de las obligaciones establecidas en la pre-
sente ley, cuando los martilleros ejerciten su actividad no hallndose presente el dueo de los efec-
tos que hubieren de venderse, sern reputados en cuanto a sus derechos y obligaciones, consigna-
tarios sujetos a las disposiciones de los artculos 232 y siguientes del Cdigo de Comercio.
iii. Derechos. Comisin.

Art. 11. El martillero tiene derecho a:
a) Cobrar una comisin , salvo los martilleros dependientes, contratados o adscriptos a empresas
de remate o consignaciones que reciban por sus servicios las sumas que se convengan, pudiendo
estipularse tambin la comisin de garanta en los trminos del artculo 256 del Cdigo de Comer-
cio; (Inciso sustituido por art. 1 inc. 12 del Decreto N 240/99 B.O. 29/12/1999. Vigencia: a partir de
los sesenta das de su publicacin en el Boletn Oficial.)
Reintegro de gastos
b) Percibir del vendedor el reintegro de los gastos del remate, convenidos y realizados.
Art. 12. Suspensin del remate. En los casos en que iniciada la tramitacin del remate, el marti-
llero no lo llevare a cabo por causas que no le fueren imputables, tendr derecho a percibir la comi-
sin que determine el juez de acuerdo con la importancia del trabajo realizado y los gastos que hu-
biere efectuado. Igual derecho tendr si el remate fracasare por falta de postores.
Art. 13. Determinacin de la comisin. La comisin se determinar sobre la base del precio
efectivamente obtenido. Si la venta no se llevare a cabo, la comisin se determinar sobre la base
del bien a rematar, salvo que hubiere convenio con el vendedor, en cuyo caso se estar a ste. A
falta de base se estar al valor de plaza en la poca prevista para el remate.
Art. 14. Anulacin del remate. Si el remate se anulare por causas no imputables al martillero,
ste tiene derecho al pago de la comisin que le corresponda, que estar a cargo de la parte que
caus la nulidad.
Art. 15. Sociedades. Los martilleros pueden constituir sociedades de cualesquiera de los tipos
previstos en el Cdigo de Comercio, excepto cooperativas, con el objeto de realizar exclusivamente
actos de remate. En este caso cada uno de los integrantes de la sociedad deber constituir la garan-
ta especificada en el artculo 3, inciso d).
g. Prohibiciones.
Art. 19 ley 20.266. -
b) Participacin en el precio. Tener participacin en el precio que se obtenga en el remate a su
cargo, no pudiendo celebrar convenios por diferencias a su favor, o de terceras personas;
c) Cesin de bandera Ceder, alquilar o facilitar su bandera, ni delegar o permitir que bajo su nom-
bre o el de la sociedad a que pertenezca, se efecten remates por personas no matriculadas.
Delegacin del remate En caso de ausencia, enfermedad o impedimento grave del martillero, de-
bidamente comprobados ante la autoridad que tenga a su cargo la matrcula, aqul podr delegar
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el remate en otro matriculado, sin previo aviso;
d) Compra por cuenta de terceros Comprar por cuenta de terceros, directa o indirectamente, los
bienes cuya venta se les hubiere encomendado;
e) Compra para s de los bienes a rematar Comprar para s los mismos bienes, o adjudicarlos o
aceptar posturas sobre ellos, respecto de su cnyuge o parientes dentro del segundo grado, socios,
habilitados o empleados;
f) Suscripcin instrumento de venta sin autorizacin Suscribir el instrumento que documenta la

venta, sin autorizacin expresa del legitimado para disponer del bien a rematar;
g) Retencin del precio Retener el precio recibido o parte del l, en lo que exceda del monto de
los gastos convenidos y de la comisin que le corresponda;
h) Deber de veracidad Utilizar en cualquier forma las palabras "judicial", "oficial", o "municipal",
cuando el remate no tuviera tal carcter, o cualquier otro trmino o expresin que induzca a enga-
o o confusin;
i) Ofertas bajo sobre Aceptar ofertas bajo sobre y mencionar su admisin en la publicidad, salvo
el caso de leyes que as lo autoricen;
j) Suspensin del remate Suspender los remates existiendo posturas, salvo que habindose fijado
base, la misma no se alcance.
7. Transmisin de Fondos de Comercio.

a. ARTICULO 1
Declrase elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de
su transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comer-
cial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos
industriales, las distinciones honorficas y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e
industrial o artstica.
b. ARTICULO 2
Toda transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso o gratuito de un establecimiento comercial o
industrial, bien se trate de enajenacin directa y privada, o en pblico remate, slo podr efectuarse vli-
damente con relacin a terceros, previo anuncio durante cinco das en el Boletn Oficial de la Capital Fede-
ral o provincia respectiva y en uno o ms diarios o peridicos del lugar en que funcione el establecimiento,
debiendo indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre y domicilio del vendedor y del comprador, y
en caso que interviniesen, el del rematador y el del escribano con cuya actuacin se realizar el acto.
c. ARTICULO 3
El enajenante entregar en todos los casos al presunto adquirente una nota firmada, enunciativa de los
crditos adeudados, con nombres y domicilios de los acreedores, monto de los crditos y fechas de venci-
mientos si las hay, crditos por los que se podr solicitar de inmediato las medidas autorizadas por el ar-
tculo 4, a pesar de los plazos a que puedan estar subordinados, salvo el caso de la conformidad de los
acreedores en la negociacin.
81
d. ARTICULO 4
El documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos diez das desde la ltima publi-
cacin, y hasta ese momento, los acreedores afectados por la transferencia, podrn notificar su oposicin
al comprador en el domicilio denunciado en la publicacin, o al rematador o escribano que intervengan en
el acto reclamando la retencin del importe de sus respectivos crditos y el depsito, en cuenta especial
en el Banco correspondiente, de las sumas necesarias para el pago.
Este derecho podr ser ejercitado tanto por los acreedores reconocidos en la nota a que se refiere el ar-
tculo anterior, como por los omitidos en ella que presentaren los ttulos de sus crditos o acreditaren la
existencia de ellos por asientos hechos en los libros llevados con arreglo a las prescripciones del Cdigo de
Comercio. Pasado el trmino sealado por el artculo 5, sin efectuarse embargo, las sumas depositadas
podrn ser retiradas por el depositante.
e. ARTICULO 5
El comprador, rematador o escribano debern efectuar esa retencin y el depsito y mantenerla por el
trmino de veinte das, a fin de que los presuntos acreedores puedan obtener el embargo judicial.
f. ARTICULO 6
En los casos en que el crdito del oponente fuera cuestionable, el anterior propietario podr pedir al juez
que se le autorice para recibir el precio del adquirente, ofreciendo caucin bastante para responder a ese
o esos crditos.
g. ARTICULO 7
Transcurrido el plazo que seala el artculo 4, sin mediar oposicin, o cumplindose, si se hubiera produ-
cido, la disposicin del artculo 5, podr otorgarse vlidamente el documento de venta, el que, para pro-
ducir efecto con relacin a terceros, deber extenderse por escrito e inscribirse dentro de diez das en el
Registro Pblico de Comercio o en un registro especial creado al efecto.
h. ARTICULO 8
No podr efectuarse ninguna enajenacin de un establecimiento comercial o industrial por un precio infe-
rior al de los crditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor, ms el importe de los crditos no
confesados por el vendedor, pero cuyos titulares hubieran hecho la oposicin autorizada por el artculo 4,
salvo el caso de conformidad de la totalidad de los acreedores.
Estos crditos deben proceder de mercaderas u otros efectos suministrados al negocio o de los gastos ge-
nerales del mismo.
i. ARTICULO 9
A los efectos determinados en el artculo anterior, se presumen simuladas juris et de jure las entregas que
aparezcan efectuadas a cuenta o como sea que hubiere hecho el comprador al vendedor y en tanto cuan-
to ellas puedan perjudicar a los acreedores.
j. ARTICULO 10.
En los casos en que la enajenacin se realice bajo la forma de ventas en block o fraccionadas de las exis-
tencias, en remate pblico, el martillero deber levantar previamente inventario y anunciar el remate en
la forma establecida por el artculo 2, ajustndose a las obligaciones sealadas en los artculos 4 y 5 en
el caso de notificrsele oposicin.
En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el rematador depositar en el
Banco destinado a recibir los depsitos judiciales, en cuenta especial, el producto total de la subasta, pre-
via deduccin de la comisin y gastos, que no podrn exceder del 15% de ese producto.
Si habiendo oposicin, el rematador hiciera pagos o entregas al vendedor, quedar obligado solidariamen-
te con ste respecto de los acreedores, hasta el importe de las sumas que hubiera aplicado a tales objetos.
k. ARTICULO 11.
Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harn responsables solidariamente al compra-
82
dor, vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los crditos que resul-
ten impagos, como consecuencia de aqullas y hasta el monto del precio de lo vendido.
l. ARTCULO 12.-
El Registro Pblico de Comercio o el especial que se organice, llevar los libros correspondientes para la
inscripcin de las transmisiones de establecimientos comerciales e industriales, cobrando a ese efecto los
derechos que determinen las leyes de impuestos.
83
Bolilla 4.
1. Antecedentes.
En razn del inters que tienen quienes contratan con el comerciante de conocer aquellas circunstancias
de la gestin comercial capaces de influir en la apreciacin de las condiciones de seriedad, solvencia y soli-
dez del sujeto mercantil, la ley dispone como una de las primeras obligaciones del Comerciante, la de la
publicidad obligatoria.
Con tal finalidad, el cdigo de comercio haba instituido una oficina llamada Registro Pblico de Comercio,
encargada de inscribir esos hechos importantes para el normal desenvolvimiento del comercio
a. El Registro Pblico de Comercio en el Cdigo derogado: organizacin.
En nuestro derecho positivo puede definirse al Registro Pblico de Comercio como la oficina del estado
encargada de llevar la matrcula del os comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exi-
gida por la ley mercantil.
Se trataba de una secretara parajudicial, es decir de una oficina de asientos, inscripciones y registraciones
del trfico mercantil y de actos y documentos vinculados a los comerciantes o sociedades mercantiles.
Era el Artculo 33 del CCom. El que dispona entre las obligaciones de comerciante, la de la inscripcin en
un Registro pblico tanto de la matrcula, como de los documentos que as lo exigiera la ley.
El CCom dispona en su artculo 34 que en cada Tribunal de Comercio habra un Secretario, responsable de
la exactitud y legalidad de sus asientos.
El Secretario encargado del Registro era responsable de la exactitud y legalidad de los asientos, lo que sig-
nifica que l debe controlar que las anotaciones que se hagan en los libros del registro contengas los datos
rigurosamente coincidentes con los expresados en los documentos originales que se inscriben; y si se trata
de agregacin de copias, que stas lo sean fieles de sus respectivos originales ; igualmente deba controlar
que las anotaciones se hagan de acuerdo a las prescripciones legales vigentes.
En 1980 se dispuso que el Registro Pblico de Comercio no fuera llevada por el Tribunal de Comercio co-
rrespondiente, sino por la Inspeccin General de Justicia creada por la ley 22.315.
Su artculo 3 dispone que: La Inspeccin General de Justicia tiene a su cargo las funciones atribuidas por
la legislacin pertinente al Registro Pblico de Comercio, y la fiscalizacin de las sociedades por accio-
nes[].
Su artculo 4 dispone que: En ejercicio de sus funciones registrales, la Inspeccin General de Justicia: a)
organiza y lleva el Registro Pblico de Comercio; b) inscribe en la matrcula a los comerciantes y auxilia-
res de comercio y toma razn de los actos y documentos que corresponda segn la legislacin comercial;
c) inscribe los contratos de sociedad comercial y sus modificaciones, y la disolucin y liquidacin de sta.
Se inscriben en forma automtica las modificaciones de los estatutos, disolucin y liquidacin de socie-
dades sometidas a la fiscalizacin de la Comisin Nacional de Valores; d) lleva el Registro Nacional de
Sociedades por Acciones; e) lleva el Registro Nacional de Sociedades Extranjeras; f) lleva los registros
nacionales de asociaciones y de fundaciones.
Su artculo 6 dispone que: Para el ejercicio de la funcin fiscalizadora, la Inspeccin General de Justicia
tiene las facultades siguientes, adems de las previstas para cada uno de los sujetos en particular: a) re-
querir informacin y todo documento que estime necesario; b) realizar investigaciones e inspecciones a
cuyo efecto podr examinar los libros y documentos de las sociedades, pedir informes a sus autorida-
des, responsables, personal y a terceros; c) recibir y sustanciar denuncias de los interesados que pro-
muevan el ejercicio de sus funciones de fiscalizacin; d) formular denuncias ante las autoridades judicia-
les, administrativas y policiales, cuando los hechos en que conociera puedan dar lugar al ejercicio de la
accin pblica. Asimismo, puede solicitar en forma directa a los agentes fiscales el ejercicio de las accio-
nes judiciales pertinentes, en los casos de violacin o incumplimiento de las disposiciones en las que es-
84
t interesado el orden pblico; e) hacer cumplir sus decisiones, a cuyo efecto puede requerir al juez civil
o comercial competente: 1) el auxilio de la fuerza pblica; 2) el allanamiento de domicilios y la clausura
de locales; 3) el secuestro de libros y documentacin; f) declarar irregulares e ineficaces a los efectos
administrativos los actos sometidos a su fiscalizacin, cuando sean contrarios a la ley, al estatuto o a los
reglamentos. Estas facultades no excluyen las que el ordenamiento jurdico atribuye a otros organis-
mos.
b. Efectos de las inscripciones.
En general, las inscripciones tienen un valor meramente declarativo, en el sentido de que ellas constituyen
la comunicacin al pblico de un hecho, tambin eficaz y demostrable en otra forma. As, por ejemplo, la
inscripcin del comerciante o su omisin no influyen en la calidad de comerciante del sujeto, que se de-
termina no por la inscripcin si node una situacin fctica, el ejercicio regular y profesional de los actos
del comercio.
De la misma manera, la falta de inscripcin no obsta a la validez del acto de comercio pero ste no goza de
la presuncin de veracidad de los mismos que otorgaba la legislacin comercial.
Pero otras veces la inscripcin tiene un valor constitutivo, posee una eficacia creadora de derechos. Ejem-
plo de ello se tiene en el caso de las sociedades comerciales, que no pueden funcionar como tales mien-
tras no se haya inscripto el contrato.
c. Documentos que deben inscribirse.
Deben inscribirse, con arreglo a lo que prescriba el viejo ARTCULO 36 del CCom:
i. Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes, las escrituras que se otorguen en
caso de restitucin de dote, y los ttulos de adquisicin de bienes dotales.
ii. Las sentencias de divorcio o de separacin de bienes.
iii. Las escrituras de sociedad mercantil, sea cual fuere su objeto, con excepcin de las sociedades accidenta-
les o en participacin.
iv. Los poderes que se otorguen a los factores o dependientes para dirigir o administrar sus negocios mer-
cantiles, y la revocacin de los mismos.
v. Las autorizaciones para comerciar otorgadas a los incapaces y su revocacin,
vi. Las escrituras de reforma o ampliacin de contratos sociales, Las transformaciones de sociedades, Las fu-
siones de sociedades, Las disoluciones de sociedades, Las prrrogas de sociedades.Los reglamentos pre-
vistos en el contrato constitutivo, Las designaciones/cesiones de administradores de sociedades.
Las actas de emisin de debentures.
vii. Las transferencias de establecimientos comerciales e industriales.
d. Plazos de inscripcin. Inscripciones tardas.

Conforme lo prescriba el Artculo 39 del CC Los documentos deben inscribirse dentro del plazo de 15 das
contados a partir desde la fecha de otorgamiento.
El cmputo del trmino era con das corridos, incluidos los feriados.
Respecto del as convenciones matrimoniales y dems documentos, es razonable admitir que mientras no
ejercieron el comercio, no han necesitado inscribir en el Registro mercantil tales documentos; por eso el
cdigo dice que stos se inscribirn dentro de los quince das desde la fecha de la matrcula.
Vencido el plazo, la inscripcin slo puede hacerse en tanto no haya oposicin de la parte interesada. Por
tal debe entenderse cualquiera de los otorgantes del documento.
e. Matrcula del comerciante.
La ley considera comerciante al que efectivamente ejerza el comercio en forma profesional: no influye en
la adquisicin de la calidad mercantil el acto de inscripcin.
En este sentido, queda claro, que no es de la matriculacin de donde deviene la calidad de comerciante.
85
El art. 26 del CCom es el que seala las ventajas que se derivan de la inscripcin: da a los libros de comer-
cio llevados regularmente, la fuerza probatoria establecida en el art. 63; y autoriza al comerciante matricu-
lado a solicitar concordato; tambin da moratoria mercantil.
La presuncin de comercialidad que la matriculacin confiere nace en el momento mismo de la inscrip-
cin. Aunque el cdigo no lo establezca, es preciso que quien deje de ser comerciante solicita la cancela-
cin de su inscripcin en la matrcula, pues de lo contrario la presuncin seguir funcionando.
i. Lugar: La matrcula debe ser llevada en cada localidad donde exista un Juzgado de Comercio. Donde no
exista, la matrcula ser llevada al Juzgado de Paz del lugar, y el Juez de Paz deber elevar mensualmente
la lista de los matriculados al Juzgado de Comercio de cuya jurisdiccin depende, la cual ser agregada a
este Registro.
Cuando se trata de una sociedad, la inscripcin debe solicitarse ante el Juzgado de Comercio o de Paz co-
rrespondiente al domicilio de la sede social.
ii. Requisitos de la matriculacin.-> Artculo 27 del CCom.
El interesado debe presentar al Registro una solicitud con los siguientes datos:
1. El nombre, el estado civil y la nacionalidad.
2. La designacin de la calidad del trfico o negocio.
3. El lugar o domicilio del establecimiento o escritorio.
4. El nombre del gerente, factor o empleado que ponga a la cabeza del establecimiento.
iii. Procedimiento.->
Artculo 29 y 30 del CCom.
Presentada la solicitud, el Juez de Comercio ordenar la inscripcin si no hubiese motivos para dudar de
que el ingresado goza del crdito y probidad que deben caracterizar a un comerciante de su clase. Pero
negar la matriculacin si el solicitante no tuviese capacidad legal para ejercer el comercio. Contra esa Re-
solucin cabe el recurso para ante el Tribunal superior. La naturaleza ha de ser el de apelacin. La resolu-
cin negatoria de inscripcin una vez firme, tiene fuerza de cosa juzgada.
La ley establece una presuncin de que el inscripto es comerciante; esta presuncin es iuris tatum, e in-
vierte as la carga probatoria, siendo el que pretende desacreditar la calidad de comerciante de alguien
cuya matricula est inscripta, quien carga con la prueba de lo afirmado. As, prescribe el Art. 32 del CCom:
El que se inscribe en la matrcul, se supone que reviste la calidad de comerciante, para todos los efectos
legales, desde el da de la inscripcin.
f. Organizacin en la Provincia de Tucumn.

En Tucumn el Registro Pblico de Comercio es llevado por la Direccin de Personas Jurdicas, reglado por
la ley 8367.
En la provincia, originariamente, el Registro Pblico de Comercio dependa del poder Judicial; desde 2010,
con la ley 8367, ello se ha modificado, ya que la Direccin de Personas Jurdicas, es dependiente de la Fis-
cala de Estado, perteneciente al Poder Ejecutivo.
i. Competencia de la Direccin de Personas Jurdicas - Artculo 1. La Direccin de Personas Jurdicas tiene a
su cargo las funciones atribuidas por la legislacin pertinente al Registro Pblico de Comercio; la fiscaliza-
cin de las sociedades por acciones, excepto la de las sometidas a la Comisin Nacional de Valores; de las
sociedades constituidas en el extranjero que hagan ejercicio habitual, en la jurisdiccin local, de los actos
comprendidos en su objeto social, establezcan sucursales, asiento o cualquier otra especie de representa-
cin permanente; de las sociedades que realizan operaciones de capitalizacin y ahorro; de las dems so-
ciedades comerciales regidas por la Ley Nacional N 19.550 (Ley de Sociedades Comerciales); del Registro
de Comerciantes y Auxiliares de Comercio; de las asociaciones civiles y de las fundaciones.
86
ii. Artculo 2.- Funciones registrales y de fiscalizacin

Corresponden a la Direccin de Personas Jurdicas las funciones registrales y de fiscalizacin, conforme las
siguientes atribuciones:
1.- Organiza y lleva el Registro Pblico de Comercio de la Provincia de Tucumn;
2.- Inscribe en la matrcula a los comerciantes y auxiliares de comercio y toma razn de los actos y docu-
mentos que correspondan a la materia segn la legislacin comercial;
3.- Inscribe los contratos de las sociedades comerciales y sus modificaciones, la disolucin y liquidacin de
estas y dems actos y documentos cuya inscripcin se impone a dichas sociedades. Inscribe las modifica-
ciones de los estatutos, disolucin y la liquidacin de sociedades sometidas a la fiscalizacin de la Comisin
Nacional de Valores;
4.- Lleva el Registro Provincial de las Sociedades por Acciones;
5.- Lleva el Registro Provincial de las Sociedades Extranjeras;
6.- Interviene en la constitucin, registracin, funcionamiento, disolucin y liquidacin, en jurisdiccin
provincial, de las asociaciones civiles y fundaciones que se constituyan en la Provincia, o que constituidas
en otra jurisdiccin, ejercieren su principal actividad en esta o establecieran en ella filiales, asientos o
cualquier especie de reparticin permanente, a fin de asegurar el cumplimiento de la legislacin de fondo,
resguardar el inters pblico en el marco de su competencia;
7.- Lleva los registros provinciales de las asociaciones civiles y de las fundaciones; y,
8.- Controla las operaciones consistentes en requerir, bajo cualquier forma o figura jurdica, dinero o valo-
res al pblico, con promesa de adjudicaciones o entrega de bienes, prestaciones de servicios o beneficios
futuros y que no se encuentren comprendidas dentro de las operaciones financieras, de seguro, de oferta
pblica de acciones o debentures, de capitalizacin, de economa, de constitucin de capitales, de ahorro
o de ahorro y prstamo, y cuyo control se encuentra sometido al Banco Central de la Repblica Argentina,
a la Superintendencia de Seguros de la Nacin, a la Comisin Nacional de: Valores y/o a la Inspeccin Ge-
neral de Justicia del Ministerio de Educacin y Justicia de la' Nacin. Este control se realizar a cualquiera
de las personas, entidades u organizaciones que practiquen esas actividades.
iii. Art. 3 establece la competencia para controversias: El conocimiento y decisin de las oposiciones a las
inscripciones, son de competencia judicial, sin perjuicio de las funciones registrales de la Direccin de Per-
sonas Jurdicas. Tambin son de competencia judicial las resoluciones de las cuestiones que versen sobre
derechos subjetivos de los socios de una sociedad comercial entre s y con respecto a la sociedad.
iv. Facultades en ejercicio de funciones de fiscalizacin - Art. 4: Para el ejercicio de la funcin fiscalizadora,
la Direccin de Personas Jurdicas tiene las facultades siguientes, adems de las previstas para cada una
de los sujetos en particular:
1_- Intervenir en el otorgamiento y cancelacin de la autorizacin de funcionamientos y en las modifica-
ciones estatutarias de los entes bajo su control como as tambin en cualquier proceso de transforma-
cin que fuere planteado;
2.- Requerir la informacin y la presentacin de la documentacin que estime necesaria;
3.- Hacer cumplir la legislacin en vigencia y sus decisiones, a cuyo efecto podr requerir la intervencin
de juez competente;
4.- Recibir y sustanciar denuncias de los interesados que promuevan el ejercicio de sus funciones de fis-
calizacin;
5.- Realizar investigaciones e inspecciones, a cuyo efecto podr examinar los libros y documentos de las
sociedades, pedir informe a sus autoridades, responsables, personal y a terceros;
6.- Formular denuncias ante las autoridades judiciales, administrativas y/o policiales, cuando los hechos
que conociere puedan dar lugar al ejercicio de la accin pblica. Podr tambin ejercer en forma directa
las acciones judiciales pertinentes, en los casos de violacin o incumplimiento de disposiciones en la que
87
se encuentre interesado el orden pblico;

7.- Expedir certificados y testimonios de las actuaciones en que intervengan;
8.- Brindar asesoramiento a los organismos del Estado en materia de su competencia;
9.- Coordinar con los organismos nacionales, provinciales y municipales que realicen funciones afines, la
fiscalizacin de las entidades sometidas a su competencia;
10.-Asistir a Asambleas o convocarlas cuando lo estime necesario; y
11.- Declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos, los actos sometidos a su fiscalizacin,
cuando sean contrarios a la ley, al estatuto o a los reglamentos. Estas facultades no excluyen las que el
ordenamiento jurdico atribuye a otros organismos.
v. Artculo 5.- Matriculacin de comerciantes

La Direccin de Personas Jurdicas examinar si los peticionantes renen las condiciones legales para ejer-
cer el comercio, sean personas fsicas o jurdicas. Los Tribunales competentes en los procesos de ejecucin
colectiva seguidos contra comerciantes, debern comunicar a la Direccin de Personas Jurdicas las resolu-
ciones que dispongan la apertura del concurso o rehabilitacin del fallido, a los fines de practicar anota-
ciones marginales pertinentes.
vi. Artculo 6.
Las denegaciones de inscripcin en la matrcula de comerciante son recurribles ante la Cmara Civil y Co-
mercial Comn.
vii. Secretario del Registro. Libros del Registro. Funciones - Art. 7
Para el funcionamiento del Registro Pblico de Comercio, la Direccin de Personas Jurdicas dispondr de
un Actuario que tendr la obligacin de llevar los siguientes libros: 1. Libro de Matrcula; y, 2. Libro de Do-
cumentos e ndice. El Actuario deber foliar y rubricar los libros de comercio que se le presentaren, de
conformidad a.las previsiones del Cdigo de Comercio. Igualmente deber anotar los documentos que se
registren, consignando en ellos el libro, folio, nmero de orden y la fecha de matriculacin. El Actuario es
responsable de la exactitud de los asientos, debiendo otorgar certificacin a los matriculados, en el que
constar el nombre, objeto comercial, folio, nmero de orden y fecha de matriculacin. Para ser designa-
do Actuario ser necesario el ttulo de escribano.
viii. Funciones Administrativas - Art. 12.- La Direccin de Personas Jurdicas tiene a su cargo:
1.- Asesorar a los organismos del Estado en materias relacionadas con las sociedades por acciones, las aso-
ciaciones civiles y las fundaciones;
2.- Realizar estudios o investigaciones de orden jurdico y contable sobre las materias propias de su com-
petencia, organizar cursos y conferencias y promover o efectuar pblicaciones. a cuyos fines podr colabo-
rar con otros organismos especializados;
3.- Dictar los reglamentos que estime adecuados y proponer al Poder Ejecutivo, la sancin de las normas
que por su naturaleza exceden sus facultades;
4.- Atender directamente los pedidos de informes formulados por el Poder Judicial, los organismos de la
Administracin Pblica nacional, provincial o municipal;
5.- Coordinar con los organismos nacionales, provinciales o municipales que realicen funciones afines, la
fiscalizacin de las entidades sometidas a su competencia; y,
6.- Implementar procedimientos para procesar la documentacin que ingresa y la que resulte del ejercicio
de funciones, as como la de toda constancia que obre en su registro;
7.- Determinar y resolver la desconcentracin de funciones, creando delegaciones en el interior de la Pro-
vincia y/o celebrando convenios con municipalidades a los fines de descentralizar todas o algunas de sus
facultades.
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2. La reforma del Nuevo Cdigo Civil y Comercial.

a. El Registro Pblico.
El Nuevo CCyCN, no explica en trminos precisos qu rgano llevar la contabilidad, slo hace remisiones
al Registro Pblico correspondiente.
i. Art. 320 del CCyCN Obligados. Excepciones.
Estn obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurdicas privadas y quienes realizan una activi-
dad econmica organizada o son titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial, agro-
pecuario o de servicios. Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripcin y la
habilitacin de sus registros o la rubricacin de los libros, como se establece en esta misma Seccin.
Sin perjuicio de lo establecido en leyes especiales, quedan excluidas de las obligaciones previstas en esta
Seccin las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o actividades agropecuarias y cone-
xas no ejecutadas u organizadas en forma de empresa. Se consideran conexas las actividades dirigidas a
la transformacin o a la enajenacin de productos agropecuarios cuando estn comprendidas en el ejer-
cicio normal de tales actividades.
Tambin pueden ser eximidas de llevar contabilidad las actividades que, por el volumen de su giro, re-
sulta inconveniente sujetar a tales deberes segn determine cada jurisdiccin local.
El artculo que se comenta indica que determinadas personas tienen la obligacin de llevar la contabilidad.
Incluso, a partir de las disposiciones del Cdigo de Comercio, se discuta si se trataba de una verdadera
obligacin, de una carga o de un deber.
Hay consenso en la doctrina, en general, acerca de que no se trata de una obligacin en sentido tcnico.
Parece ms adecuado acudir a la idea de un deber, que es una nocin ms general que la de obligacin y
que se diferencia de esta en que no puede ser exigido por el sujeto acreedor.
Quines estn obligados a llevar la contabilidad?
Las personas jurdicas privadas: El CCyC innova en esta materia, porque extiende la obligacin de llevar la
contabilidad a toda persona jurdica de carcter privado, incluso las que no tienen fines de lucro. El art.
43 del Cdigo de Comercio limitaba ese deber a todo comerciante.
Las personas humanas.
El CCyC admite dos categoras de personas humanas, una general y otra especial, sujeta a obligaciones
contables que, a su vez, necesariamente, estarn sujetas tambin a practicar una inscripcin de antece-
dentes (publicidad). Esta categora especial est compuesta por dos clases de personas humanas: a) las
que realizan una actividad econmica organizada y; b) as que son empresarios, en el sentido de ser ti-
tulares de una empresa o de un establecimiento comercial, industrial o de servicios.
Sujetos voluntarios.
Aquellas personas que no se encuentran obligadas a llevar la contabilidad, pero que deseen hacerlo, de-
ben solicitar su inscripcin y la habilitacin de sus registros o la rubricacin de los libros.
Quines estn excluidos de llevar la contabilidad?

Las profesionales liberales.
Las personas humanas que ejercen una profesin liberal (por ejemplo, mdico, abogado, contador, ar-
quitecto, psiclogo, etc.) no tienen obligacin legal de llevar la contabilidad.
b. La Contabilidad.
89
i. Fundamentos e importancia.
Entre los comerciantes, la necesidad de llevar un contralor del estado patrimonial, con determinacin cla-
ra del activo y pasivo, es tanto ms imperiosa cuanto mayores son la extensin y complejidad de los nego-
cios emprendidos.
Trtase de una necesidad que se convirti en una obligacin legal: la de llevar libros de comercio, de
acuerdo con un sistema uniforme de contabilidad. Fuera del mbito comercial, tambin tiene fines pura-
mente fiscales.
Ella permite adems que tanto la justicia como los acreedores puedan apreciar la correccin con que fue-
ron llevadas las operaciones del comerciane, siendo el reflejo de su vida econmica y de la marcha de sus
negocios.
Tambin interesa a los terceros que contratan con el comerciante, ya que le facilitan las pruebas en caso
de discrepancias o litigios.
Halperin seala el triple fundamento de la contabilidad: 1) el inters del comerciante; 2) el de los terce-
ros que contratan con l, sean comerciantes o no; 3) el inters del Estado que representa el inters de la
comunidad en su faz de controlador y de recaudador fiscal.
La obligacin de llevar la contabilidad estaba expresamente establecida en el art. 43 del CCom: Todo co-
merciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil
organizada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y
una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las cons-
tancias contables deben complementarse con la documentacin respectiva.
ii. Modo en el que se debe llevar la contabilidad.

Art. 320. Modo de llevar la contabilidad. La contabilidad debe ser llevada sobre una base uniforme
de la que resulte un cuadro verdico de las actividades y de los actos que deben registrarse, de modo
que se permita la individualizacin de las operaciones y las correspondientes cuentas acreedoras y deu-
doras. Los asientos deben respaldarse con la documentacin respectiva, todo lo cual debe archivarse en
forma metdica y que permita su localizacin y consulta.
Este artculo determina el modo en que debe llevarse la contabilidad, lo que en la ciencia se conoce como
principios contables. Estos principios son:
a) Uniformidad: el sistema contable debe ser uniforme, lo que quiere decir que deben mantenerse los
mismos criterios contables para la preparacin del balance y estado de resultados a fechas sucesivas;
b) Claridad: el principio de claridad en los hechos se cumple en la medida que se sigan los esquemas de
los estados contables fijados por la ley y por las normas profesionales;
c) Veracidad: la veracidad impone fundamentalmente que exista concordancia entre la exposicin de los
hechos econmicos descriptos en los estados contables y la existencia material de ellos. Si la informa-
cin es falsa o mendaz, no se cumple con este principio;
d) Completividad y significatividad: la contabilidad debe ofrecer un cuadro completo de la actividad del
sujeto, no una parcialidad
e) Unidad: el sujeto no puede llevar simultneamente varios juegos de registros o libros, pues ello altera-
ra el orden en que deben hacerse las anotaciones y facilitara la comisin de fraudes;
f) Partida doble: la registracin contable por partida doble reside en la definicin sobre cmo se compo-
ne el patrimonio de todo ente. Por un lado, un ente posee en su poder bienes y derechos, los cuales
configuran la estructura de inversin. Por otro lado, es necesario conocer quines aportaron los fon-
dos para obtener dichos bienes o derechos, dando lugar a la estructura de financiacin.
90
Interpretacin: Se mantiene el requisito del respaldo documental de la contabilidad, que ya haba sido
consagrado por el legislador de 1963. No puede concebirse como sera una contabilidad sin los documen-
tos que avalen los asientos. En consecuencia, deben conservarse de manera prolija para que puedan ser
consultados.
iii. Registros indispensables y obligatorios.

1. Registros indispensables.
Art. 322. Registros indispensables. Son registros indispensables, los siguientes:
a. diario;
b. inventario y balances;
c. aquellos que corresponden a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad y que exige la
importancia y la naturaleza de las actividades a desarrollar;
d. los que en forma especial impone este Cdigo u otras leyes.
En el libro de inventarios y balances se transcribe un detalle analtico del patrimonio del ente al momen-
to del cierre de cada ejercicio y en el cual, adems, se vuelcan los estados contables:
a. Libros indispensables en funcin de la importancia y la naturaleza de las actividades a desarrollar.
Se interpreta que los registros atinentes a esta categora son: el libro caja; el libro de documentos, en el
que se asientan los movimientos contables relativos a ttulos de crdito; el libro de vencimientos y efec-
tos a cobrar y a pagar; el libro de compras y ventas, donde se asientan estas operaciones en forma anal-
tica y cronolgica; el libro de movimientos de mercadera; el libro de gastos generales, donde se asientan
los gastos no incluidos en categoras ms especficas; el libro de ganancias y prdidas; y el libro borrador.
b. Registros que impone el CCyC u otras leyes.
Entre ellos, cabe enunciar: el libro especial de actas de deliberaciones del consejo de administracin o
consejo ejecutivo de fundaciones art. 207 CCyC; los libros sobre estado de situacin que requiera la
naturaleza e importancia de la agrupacin de colaboracin o de la unin transitoria art. 1455, inc. a) y
art. 1464, inc. a) CCyC; los libros contables y de actas impuestos a los consorcios de cooperacin art.
1475 CCyC; los libros de actas de administracin, de asamblea y de registro de propietarios y firmas en
la propiedad horizontal arts. 2062 y 2067, inc. i) CCyC y los libros de contabilidad impuestos al admi-
nistrador de un tiempo compartido art. 2097, inc. e) CCyC. En cuanto a otras leyes, puede mencio-
narse el libro impuesto a los martilleros y corredores arts. 17 y 35 de la ley 20.266; el libro de opera-
ciones a los viajantes de comercio art.10 de la ley 14.546; el libro de registro de certificados y wa-
rrants art. 4 de la ley 928; arts. 6 y 8 de la ley 9643; libros ordenados de agentes de bolsa art.
47de la ley 17.811; libros referidos a sociedades los establecidos por los arts. 73, 162, 213 y 238 de la
ley 19.550; libros referidos a cooperativas art. 38 de la ley 20.337; libros referidos a aseguradoras
art. 37 de la ley 20.091; libros de sueldos y jornales Ley de Contrato de Trabajo; libro de IVA
compras e IVA ventas, etc.
2. Registros obligatorios.
Art. 327. Diario. En el Diario se deben registrar todas las operaciones relativas a la actividad de la
persona que tienen efecto sobre el patrimonio, individualmente o en registros resumidos que cubran
perodos de duracin no superiores al mes. Estos resmenes deben surgir de anotaciones detalladas
practicadas en subdiarios, los que deben ser llevados en las formas y condiciones establecidas en los
artculos 323, 324 y 325. El registro o Libro Caja y todo otro diario auxiliar que forma parte del sistema
de registraciones contables integra el Diario y deben cumplirse las formalidades establecidas para el
mismo.
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De la letra del CC se sigue que el registro o Libro Caja, y todo otro libro auxiliar, integran el Libro Diario.
Ello es as, dado que el Libro Caja sirve de registro de los cobros y pagos en efectivo y equivalentes de
efectivo, dndose cuenta del manejo del dinero. Si bien aparece como un libro auxiliar, adquiere impor-
tancia ya que en l se registran las operaciones en dinero y sus equivalentes, que realiza la empresa
iv. Libros y rubricacin.

Art. 323. Libros. El interesado debe llevar su contabilidad mediante la utilizacin de libros y debe
presentarlos, debidamente encuadernados, para su individualizacin en el Registro Pblico correspon-
diente.
Tal individualizacin consiste en anotar, en el primer folio, nota fechada y firmada de su destino, del
nmero de ejemplar, del nombre de su titular y del nmero de folios que contiene.
El Registro debe llevar una nmina alfabtica, de consulta pblica, de las personas que solicitan rubrica-
cin de libros o autorizacin para llevar los registros contables de otra forma, de la que surgen los libros
que les fueron rubricados y, en su caso, de las autorizaciones que se les confieren.
La norma se refiere a las formalidades extrnsecas que deben reunir los registros contables. Los libros que
obligatoriamente deben llevar los sujetos indicados en el art. 320 debern estar encuadernados y foliados
para su individualizacin en el Registro correspondiente.
v. Formalidades extrnsecas e intrnsecas.

1. Formalidades intrnsecas.
Art. 324. Prohibiciones. Se prohbe:
i. Alterar el orden en que los asientos deben ser hechos;
ii. Dejar blancos que puedan utilizarse para intercalaciones o adiciones entre los asientos;
iii. Interlinear, raspar, emendar o tachar. Todas las equivocaciones y omisiones deben salvarse me-
diante un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la omisin o el error;
iv. Mutilar parte alguna del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernacin o foliatura;
v. Cualquier otra circunstancia que afecte la inalterabilidad de las registraciones.
Se impone en este artculo que los libros sean llevados cumpliendo exigencias sustanciales que apuntan
a asegurar la veracidad de la informacin y su valor probatorio.
Se trata de las formas intrnsecas de los registros contables.
La enumeracin de los actos prohibidos es meramente enunciativa y no taxativa, razn por la cual de-
ben considerarse prohibidas todas las operaciones que, en definitiva, permitan adulterar el sistema
contable.
2. Formalidades extrnsecas.
Art. 325. Forma de llevar los registros. Los libros y registros contables deben ser llevados en forma
cronolgica, actualizada, sin alteracin alguna que no haya sido debidamente salvada. Tambin deben
llevarse en idioma y moneda nacional.
Deben permitir determinar al cierre de cada ejercicio econmico anual la situacin patrimonial, su evo-
lucin y sus resultados.
Los libros y registros del artculo 322 deben permanecer en el domicilio de su titular.
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vi. Estados contables.

1. En el CCyCN.
Art. 326. Estados contables. Al cierre del ejercicio quien lleva contabilidad obligada o voluntaria
debe confeccionar sus estados contables, que comprenden como mnimo un estado de situacin pa-
trimonial y un estado de resultados que deben asentarse en el registro de inventarios y balances.
El artculo establece la obligacin legal de realizarlos al cierre de cada ejercicio y de que, como mnimo,
contengan y se refieran a la situacin patrimonial de la empresa y a un estado de resultados, los que de-
ben asentarse en los libros correspondientes.
De ello se infiere, como caracterstica saliente, su periodicidad, acompaada al cierre de cada ejercicio y,
a su vez, la existencia de un estndar mnimo o piso de informacin constituido por la situacin patrimo-
nial de la empresa y los resultados obtenidos.
La letra del Cdigo es lo suficientemente amplia como para contemplar la evolucin de la ciencia y la
tcnica contable, evitando un posible desajuste de la norma sancionada con el devenir de nuevos avan-
ces tcnicos.
2. En la Ley de Sociedades.
a. Balance. Art. 63.
En el balance general deber suministrarse la informacin que a continuacin se requiere:
i. En el activo:
1. El dinero en efectivo en caja y Bancos, otros valores caracterizados por similares principios de li-
quidez, certeza y efectividad, y la moneda extranjera;
2. Los crditos provenientes de las actividades sociales. Por separado se indicarn los crditos con
sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los que sean litigiosos y cualquier otro crdito.
Cuando corresponda se deducirn las previsiones por crditos de dudoso cobro y por descuentos y
bonificaciones;
3. Los bienes de cambio, agrupados de acuerdo con las actividades de la sociedad, se indicarn sepa-
radamente las existencias de materias primas, productos en proceso de elaboracin y terminados,
mercaderas de reventa y los rubros requeridos por la naturaleza de la actividad social;
4. Las inversiones en ttulo de la deuda pblica, en acciones y en debentures, con distincin de los
que sean cotizados en bolsa, las efectuadas en sociedades controlantes, controladas o vinculadas,
otras participaciones y cualquier otra inversin ajena a la explotacin de la sociedad.
Cuando corresponda se deducir la previsin para quebrantos o desvalorizaciones;
5. Los bienes de uso, con indicacin de sus amortizaciones acumuladas;
6. Los bienes inmateriales, por su costo con indicacin de sus amortizaciones acumuladas;
7. Los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a stos, deduciendo en es-
te ltimo caso las amortizaciones acumuladas que correspondan;
8. Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo.
ii. En el pasivo:
1. Las deudas indicndose separadamente las comerciales, las bancarias, las financieras, las existen-
tes con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los debentures omitidos por la socie-
dad; por la sociedad, los dividendos a pagar y las deudas a organismos de previsin social y de re-
caudacin fiscal.
Asimismo se mostrarn otros pasivos devengados que corresponda calcular;
2. Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de concretarse en obligaciones
de la sociedad;
3. Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros;
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4. Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realizacin corresponda a futuros ejerci-
cios;
5. El capital social, con distincin en su caso, de las acciones ordinarias y de otras clases y los supues-
tos del artculo 220;
6. Las reservas legales contractuales o estatutarias, voluntarias y las provenientes de revaluaciones y
de primas de emisin;
7. Las utilidades de ejercicios anteriores y en su caso, para deducir, las prdidas;
8. Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital pasivas y
resultados;
9. Los bienes en depsito, los avales y garantas, documentos descontados y toda otra cuenta de or-
den;
10. De la presentacin en general:
a. La informacin deber agruparse de modo que sea posible distinguir y totalizar el activo corrien-
te del activo no corriente, y el pasivo corriente del pasivo no corriente. Se entiende por corriente
todo activo o pasivo cuyo vencimiento o realizacin, se producir dentro de los doce (12) meses
a partir de la fecha del balance general, salvo que las circunstancias aconsejen otra base para tal
distincin;
b. Los derechos y obligaciones debern mostrarse indicndose si son documentados, con garanta
real u otras;
c. El activo y el pasivo en moneda extranjera, debern mostrarse por separado en los rubros que
correspondan;
d. No podrn compensarse las distintas partidas entre s.
b. Estado de Resultado. Artculo 64.
El estado de resultados o cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio deber exponer:
i. Uno:
1. El producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad. De cada total se deducir el
costo de las mercaderas o productos vendidos o servicios prestados, con el fin de determinar el
resultado;
2. Los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de financiacin y otro que corres-
ponda cargar al ejercicio, debiendo hacerse constar, especialmente los montos de:
a. Retribuciones de administradores, directores y sndicos;
b. Otros honorarios y retribuciones por servicios;
c. Sueldos y jornales y las contribuciones sociales respectivas;
d. Gastos de estudios e investigaciones;
e. Regalas y honorarios por servicios tcnicos y otros conceptos similares;
f. Los gastos por publicidad y propaganda;
g. Los impuestos, tasas y contribuciones, mostrndose por separado los intereses, multas y recar-
gos;
h. Los intereses pagados o devengados indicndose por separado los provenientes por deudas con
proveedores, bancos o instituciones financieras, sociedades controladas, controlantes o vincula-
das y otros;
i. Las amortizaciones y previsiones.
Cuando no se haga constar algunos de estos rubros, parcial o totalmente, por formar parte de los
costos de bienes de cambio, bienes de uso u otros rubros del activo, deber exponerse como in-
formacin del directorio o de los administradores en la memoria;
3. Las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio;
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4. Los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores.

El estado de resultados deber presentarse de modo que muestre por separado la ganancia o pr-
dida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de la sociedad, determinndose
la ganancia o prdida neta del ejercicio a la que se adicionar o deducir las derivadas de ejercicios
anteriores.
No podrn compensarse las distintas partidas entre s;
ii. Dos:
El estado de resultados deber complementarse con el estado de evolucin del patrimonio neto. En el
se incluirn las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros inte-
grantes del patrimonio neto.
vii. Actos sujetos a autorizacin.

Art. 329. Actos sujetos a autorizacin. El titular puede, previa autorizacin del Registro Pblico de su
domicilio:
a) Sustituir uno o ms libros, excepto el de Inventarios y Balances, o alguna de sus formalidades, por la
utilizacin de ordenadores u otros medios mecnicos, magnticos o electrnicos que permitan la in-
dividualizacin de las operaciones y de las correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y su
posterior verificacin;
b) Conservar la documentacin en microfilm, discos pticos u otros medios aptos para ese fin. La peti-
cin que se formule al Registro Pblico debe contener una adecuada descripcin del sistema, con
dictamen tcnico de Contador Pblico e indicacin de los antecedentes de su utilizacin.
Una vez aprobado, el pedido de autorizacin y la respectiva resolucin del organismo de contralor,
deben transcribirse en el libro de Inventarios y Balances.
La autorizacin slo se debe otorgar si los medios alternativos son equivalentes, en cuanto a invio-
labilidad, verosimilitud y completitud, a los sistemas cuyo reemplazo se solicita.
El CCyC dej a cargo de los Registros Pblicos el otorgamiento de autorizaciones para sustituir uno o
ms libros, excepto el de Inventarios y Balances, lo que contempla el permanente avance tcnico en la
materia y debe llevarse a cabo con la debida fiscalizacin. En tal sentido se requiere, entre otros requi-
sitos, la participacin de un contador pblico a travs de la presentacin de un dictamen.
1. Utilizacin de medios mecnicos, electrnicos y digitales. (Art. 61 de la Ley de Sociedades).

Art 61 de la ley 19.550. Podr prescindirse del cumplimiento de las formalidades impuestas por el ar-
tculo 53 del Cdigo de Comercio para llevar los libros en la medida que la autoridad de control o el
Registro Pblico de Comercio autoricen la sustitucin de los mismos por ordenadores, medios mecni-
cos o magnticos u otros, salvo el de Inventarios y Balances.
La peticin deber incluir una adecuada descripcin del sistema, con dictamen tcnico o antecedentes
de su utilizacin, lo que, una vez autorizada, deber transcribirse en el libro de Inventarios y Balances.
Los pedidos de autorizacin se considerarn automticamente aprobados dentro de los treinta (30)
das de efectuados, si no mediare observacin previa o rechazo fundado.
El libro Diario podr ser llevado con asientos globales que no comprendan perodos mayores de un (1)
mes.
El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, las correspondien-
tes cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al artculo 43 del Cdigo de
Comercio.
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viii. Conservacin de los libros.

Art. 328. Conservacin. Excepto que leyes especiales establezcan plazos superiores, deben conser-
varse por diez aos:
Los libros, contndose el plazo desde el ltimo asiento;
Los dems registros, desde la fecha de la ltima anotacin practicada sobre los mismos;
Los instrumentos respaldatorios, desde su fecha.
Los herederos deben conservar los libros del causante y, en su caso, exhibirlos en la forma prevista en el
artculo 331, hasta que se cumplan los plazos indicados anteriormente.
El CCyC ha optado por dejar a cargo de los Registros Pblicos correspondientes el otorgamiento de deter-
minadas autorizaciones (art. 329 CCyC); entre ellas, se faculta al titular de los libros a pedir autorizacin
para conservar la documentacin en microfilm, discos pticos u otros medios aptos a ese fin.
El comerciante tiene la posibilidad de conservar los libros en los medios tcnicos sealados siempre que,
con vistas a asegurar su autenticidad, se garantice su reproduccin fidedigna y se tenga certeza del origen
de la informacin.
ix. Correspondencia.
Art. 318. Correspondencia. La correspondencia, cualquiera sea el medio empleado para crearla o
transmitirla, puede presentarse como prueba por el destinatario, pero la que es confidencial no puede
ser utilizada sin consentimiento del remitente. Los terceros no pueden valerse de la correspondencia sin
asentimiento del destinatario, y del remitente si es confidencial.
La doctrina ha tenido una discusin a propsito de la propiedad de la carta, cuyo debate sirve para la co-
rrespondencia en general.
No hay dudas de que le pertenece al remitente antes de que salga de sus manos. Pero las distintas opinio-
nes se han expresado respecto de a quin pertenece una vez que el autor se desprende de ella.
Un primer criterio indica que la carta pertenece al destinatario. Desde el momento mismo que quien la es-
cribe se desprende de ella, deja de tenerla bajo su dominio y la transfiere a la persona a quien la envi.
Dentro de esta postura se enrola Cifuentes: afirma que si hay un autor y un destinatario, indudablemente
la carta pertenece al autor, aunque la hoja material donde est escrita sea del destinatario y pueda trans-
mitirse a los herederos. La publicacin del texto puede hacerse con el consentimiento de quien lo ha escri-
to, salvo que, por motivos especiales, se detenga el derecho al secreto.
Otra teora admite que la carta pertenece al remitente. En tal supuesto, la persona que la recibe se consti-
tuye nicamente en depositario, de manera que no podra utilizarla sin el consentimiento del dueo,
quien, a su turno, podra exigir su reintegro en el momento que mejor le convenga.
Para otros, la carta pertenece tanto al remitente como al destinatario: el primero es dueo del contenido;
el segundo del instrumento propiamente dicho, esto es, del papel o material en que se ha expresado el
pensamiento por medio de la escritura.
Finalmente, se sostiene que la carta pertenecer a quien la remite o a quien la reciba, segn sea su natura-
leza: ordinaria, de negocios, cientfica, literaria, confidencial. No es posible, se dice, establecer una pauta
nica, que las abarque a todas; en cada caso habr que tener en cuenta la actitud o designio del remitente
y el propio contenido de la correspondencia.
3. Eficacia probatoria de la contabilidad.

Art. 330. Eficacia probatoria. La contabilidad, obligada o voluntaria, llevada en la forma y con los re-
quisitos prescritos, debe ser admitida en juicio, como medio de prueba.
Sus registros prueban contra quien la lleva o sus sucesores, aunque no estuvieran en forma, sin admitr-
seles prueba en contrario. El adversario no puede aceptar los asientos que le son favorables y desechar
los que le perjudican, sino que habiendo adoptado este medio de prueba, debe estarse a las resultas
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combinadas que presenten todos los registros relativos al punto cuestionado.

La contabilidad, obligada o voluntaria, prueba en favor de quien la lleva, cuando en litigio contra otro
sujeto que tiene contabilidad, obligada o voluntaria, ste no presenta registros contrarios incorporados
en una contabilidad regular.
Sin embargo, el juez tiene en tal caso la facultad de apreciar esa prueba, y de exigir, si lo considera nece-
sario, otra supletoria.
Cuando resulta prueba contradictoria de los registros de las partes que litigan, y unos y otros se hallan
con todas las formalidades necesarias y sin vicio alguno, el juez debe prescindir de este medio de prueba
y proceder por los mritos de las dems probanzas que se presentan.
Si se trata de litigio contra quien no est obligado a llevar contabilidad, ni la lleva voluntariamente, sta
slo sirve como principio de prueba de acuerdo con las circunstancias del caso.
La prueba que resulta de la contabilidad es indivisible.
El artculo fija las reglas acerca de la eficacia probatoria de la prueba de libros. Para ello se distingue, por
un lado, a las personas que en forma obligada o voluntaria llevan su contabilidad registrada y a los pro-
blemas que pueden suscitarse entre ellas, y por el otro, a las personas que no estn obligadas ni llevan vo-
luntariamente contabilidad alguna.
En cuanto al primer supuesto, se establece que los registros prueban contra quien lo lleva o sus sucesores,
aunque los libros no estuvieran en forma, sin admitrseles prueba en contrario.
Dentro del supuesto entre comerciantes, se establece que la contabilidad prueba en favor de quien la lleva
cuando el adversario, tambin comerciante, no presenta contabilidad registrada. Ello, aunque no resulta
una prueba absoluta dado las facultades conferidas al juez que surgen del texto de la norma.
En el segundo caso, cuando se trata de un litigio entre un comerciante y una persona no comerciante, las
registraciones contables solo valen como principio de prueba, adquiriendo un carcter indiciario, con al-
gunas excepciones.
a. El art. 331.
Excepto los supuestos previstos en leyes especiales, ninguna autoridad, bajo pretexto alguno, puede ha-
cer pesquisas de oficio para inquirir si las personas llevan o no registros arreglados a derecho.
La prueba sobre la contabilidad debe realizarse en el lugar previsto en el artculo 325, aun cuando est
fuera de la competencia territorial del juez que la ordena.
La exhibicin general de registros o libros contables slo puede decretarse a instancia de parte en los
juicios de sucesin, todo tipo de comunin, contrato asociativo o sociedad, administracin por cuenta
ajena y en caso de liquidacin, concurso o quiebra. Fuera de estos casos nicamente puede requerirse la
exhibicin de registros o libros en cuanto tenga relacin con la cuestin controvertida de que se trata,
as como para establecer si el sistema contable del obligado cumple con las formas y condiciones esta-
blecidas en los artculos 323, 324 y 325.
El artculo consagra el principio de confidencialidad de los libros de comercio, prohibindose las pesquisas
genricas para inquirir a las personas acerca de las formas en que desarrollan su contabilidad o no lo ha-
cen. Ello tiene basamento constitucional si estamos a lo dispuesto en los arts. 14 y 18 y concs. CN.
Frente a este principio de confidencialidad, se establecen los casos por los cuales determinados interesa-
dos podran tomar conocimiento de las registraciones, lo que se denomina, tcnicamente, exhibicin.
La exhibicin se encuentra limitada a los casos enunciados en la norma, debiendo ponderarse con suma
estrictez aquellos supuestos que no encuadren plenamente en el articulado. Tal es as que se requiere de
un proceso judicial y de la decisin de un juez que analice el pedido. Y, en su caso, la prueba contable se
realizar en el lugar del domicilio de su titular, independientemente de que el conocimiento del litigio le
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corresponda a un juez de otra jurisdiccin, librndose un exhorto con las formalidades pertinentes.
4. La Rendicin de Cuentas.
a. Definicin (Art. 858).
Se entiende por cuenta la descripcin de los antecedentes, hechos y resultados pecuniarios de un negocio,
aunque consista en un acto singular.
Hay rendicin de cuentas cuando se las pone en conocimiento de la persona interesada, conforme a lo
dispuesto en los artculos siguientes.
b. Requisitos. (Art. 859).
La rendicin de cuentas debe:}
a) ser hecha de modo descriptivo y documentado;
b) incluir las referencias y explicaciones razonablemente necesarias para su comprensin;
c) acompaar los comprobantes de los ingresos y de los egresos, excepto que sea de uso no extenderlos;
d) concordar con los libros que lleve quien las rinda.
c. Obligacin de rendir cuentas. (Art. 860).
Estn obligados a rendir cuentas, excepto renuncia expresa del interesado:
a) quien acta en inters ajeno, aunque sea en nombre propio;
b) quienes son parte en relaciones de ejecucin continuada, cuando la rendicin es apropiada a la natu-
raleza del negocio;
c) quien debe hacerlo por disposicin legal.
La rendicin de cuentas puede ser privada, excepto si la ley dispone que debe ser realizada ante un juez.
d. Cundo se deben rendir cuentas? (Art. 861).

Las cuentas deben ser rendidas en la oportunidad en que estipulan las partes, o dispone la ley. En su de-
fecto, la rendicin de cuentas debe ser hecha:
a) al concluir el negocio;
b) si el negocio es de ejecucin continuada, tambin al concluir cada uno de los perodos o al final de ca-
da ao calendario.
e. Aprobacin. (Art. 862).
La rendicin de cuentas puede ser aprobada expresa o tcitamente. Hay aprobacin tcita si no es obser-
vada en el plazo convenido o dispuesto por la ley o, en su defecto, en el de treinta das de presentadas en
debida forma. Sin embargo, puede ser observada por errores de clculo o de registracin dentro del plazo
de caducidad de un ao de recibida.
f. Saldos y documentos del interesado. (Art. 863).
Una vez aprobadas las cuentas:
a) su saldo debe ser pagado en el plazo convenido o dispuesto por la ley o, en su defecto, en el de diez
das;
b) el obligado a rendirlas debe devolver al interesado los ttulos y documentos que le hayan sido entre-
gados, excepto las instrucciones de carcter personal.
98
Bolilla 5
1. Teora General de los Ttulos valores.
a. Terminologa. Ttulos valores, ttulos de crdito, ttulos circulatorios
La denominacin de ttulos valores permite la inclusin de documentos que, aunque representan valo-
res, no renen los requisitos generales propios de la disciplina que comprende la materia y, por ende, no
le pueden ser aplicadas sus normas. El nombre de ttulos de crdito deja fuera de su rbita los ttulos
valores que, aunque no regulados por las normas especficas de la materia, no son representativos de cr-
ditos, como, por ejemplo, la accin de una sociedad annima. La denominacin de ttulos circulatorios
tampoco est exenta de crticas aunque es la ms adecuada, pues hace referencia al fenmeno de la circu-
lacin como elemento sustentador de sus caracteres, denominador comn de todos los instrumentos re-
gidos por nuestra materia.
b. Funcin econmica.(Antecedentes).
Con la formacin del burgo se perfile un nuevo tipo de actividad, cuyo trfico era satisfecho primer con el
canje, y luego col amoneda que se acuaba dentro de las limitadas fronteras.
Luego, con el nacimiento de las ferias, surgen dificultades cambiarias: la diversidad de monedas complica-
ba las transacciones en razn de que las de una ciudad no tenan fcil curso en otra. Cuando se incrementa
el intercambio, surge la necesidad de solucionar los problemas cambiarios ya mencionados y la cuestin es
satisfecha por un comerciante que comienza a actuar como cambista. El cambista recibe en una localidad
una determinada cantidad de monedas del lugar y asume el compromiso de abonar en otra ciudad un
monto equivalente en dinero de la comarca en donde debe efectuar la prestacin a su cargo.
La mecnica era la siguiente: el que necesitaba enviar dinero a otra ciudad entregaba efectivo al cambista,
quien era el nico que asuma una obligacin, pues contraa el compromiso de pagar o hacer pagar al tra-
dens, o a la persona que ste indicara, una cantidad equivalente a la recibida.
En los primeros tiempos, el contrato de cambio se celebraba en forma notarial: el cambista manifestaba
ante un fedatario haber recibido una determinada cantidad de monedas y se comprometa a pagarle al
tradens un determinado importe en otra clase de dinero.
Poco a poco, el contrato de cambio empez a ser utilizado fuera de su mbito originario y se lo aplic aun
cuando las deudas que se reconocan por su intermedio no tenan origen cambiario.
Lo que naci como acto propio de ciertos comerciantes se fue generalizado y lo utilizaron tambin todos
los mercaderes. Al generalizarse, dicho acto se simplific en misivas dirigidas a agentes cambiarios.
De la fusin del acto notarial y la misiva, naci la letra de cambio como documento privado, que contena
una promesa de pago hecha por una persona que apareca como el nico obligado de la relacin.
La evolucin no culmin all. La utilizacin del mandato hizo nacer el endoso, el cual se materializ como
una declaracin consignada al dorso de la letra cuya funcin originaria fue la designacin de un mandata-
rio para que percibiera el pago en nombre y por cuenta del tomador; posteriormente, se independiz y la
actuacin del beneficiario del endoso fue considerada como del ejercicio de un derecho propio de cobro.
Se sostuvo que la letra era la moneda de los comerciantes y asent su construccin en las siguientes pre-
misas: a) la letra era producto de una promesa unilateral e irrevocable dirigida al pblico en general, y b)
ella operaba independientemente de la relacin que la originaba.
EN CLASES DIJERON QUE LA FUCIN ECONMICA DE LOS TTULOS VALORES CONSISTE EN SER TRANSMI-
TIDOS.
c. Definicin.
Ttulo de crdito es el documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo en l expresado.
En general, documento es una cosa que reproduce o recepta un hecho o acto con relevancia jurdica. Res-
tringiendo su mbito a lo que aqu interesa, documento es la insercin de un derecho en una cosa mueble,
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normalmente un papel, es decir, la documentacin de un derecho.

En los ttulos de crdito, el documento como cosa y el derecho como bien son conceptualmente dis-
tintos, pero representan un instituto jurdico unitario. En consecuencia, el derecho y el ttulo estn funcio-
nalmente ligados: son inescindibles.
i. Literalidad.
Es imprescindible que en el documento se configure con precisin el contenido, la naturaleza y extensin
del derecho, lo que se logra principalmente con la literalidad, la naturaleza y la extensin del derecho.
La literalidad se refiere al contenido del ttulo valor e indica que la significacin del derecho incorporado se
delimita exclusivamente por el tenor escrito del documento, cuya significacin literal, especialmente e el
momento de su configuracin, prevalece respecto de cualquier otra declaracin o documentacin emitida
previamente, salvo en los causales.
En el ttulo valor se encuentra literalizado un derecho y ste necesariamente presupone una obligacin, a
cargo de un tercero. El alcance primigenio de la misma apunta a destaca la irrelevancia de las convencio-
nes extraas a las expresiones vertidas en el instrumento cartular, pero no impide que, en determinados
casos, el documento est relacionado con elementos, tambin documentales, externos al propio ttulo a
los que ste remite Pero los elementos son eficaces en tanto y en cuanto los admite la ley y los menciona
y relaciona expresamente con el ttulo valor (v. gr., vinculacin entre accin y estatutos sociales).
ii. Incorporacin.
La incorporacin determina que lo esencial sea el ttulo como cosa y lo accesorio el derecho en l conteni-
do, aunque sea ste el que da valor patrimonial al documento Ello ocurre a tal punto que el derecho in-
corporado al ttulo normalmente depende del derecho sobre el propio documento como cosa.
En virtud de la funcin econmica de los ttulos valores, se toma del rgimen general de las cosas muebles
el principio secular segn el cual la posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la
presuncin de tener la propiedad de ella.
iii. Legitimacin.
Hace referencia a los requisitos que deben concurrir en un sujeto para ejercer un derecho.
La legitimacin se refiere a la situacin jurdica dl sujeto habilitado para ejercer todos los derechos sobre
el ttulo y los que devienen de su posesin.
La legitimacin viene dada, en primer trmino, por la posesin del documento.
Fundamentalmente, la legitimacin activa es la habilitacin para ejercer el derecho incorporado en el do-
cumento y exigir al deudor la prestacin debida. Desde el lado pasivo, la legitimacin es la habilitacin del
deudor para liberarse cumpliendo la prestacin debida al legitimado activa.
La posesin del documento habilita para el ejercicio del derecho con prescindencia del hecho de que el
poseedor sea o no el titular de l.
iv. Autonoma.
sta significa que cada adquisicin del ttulo, y por ende, del derecho incorporado, aparece desvinculada
de las relaciones existentes entre el deudor y los poseedores anteriores.
Cada poseedor adquiere ex novo, como si lo fuera originariamente, el derecho incorporado al documento.
El poseedor del ttulo puede ejercer el derecho incorporado en razn de su derecho al documento, con in-
dependencia de las relaciones que ligaron los anteriores poseedores con el deudor de la prestacin en l
contenida.
2. Caracteres de los ttulos valores.
a. Necesidad.
Consiste este principio en la absoluta necesidad para quien pretende ejercer el derecho cambiario, de ex-
hibir, de presentar y entregar el titulo valor a la parte obligada.
El art. 1830 del CCC se pronuncia sobre el mismo.
100
ARTICULO 1830.- Necesidad. Los ttulos valores cartulares son necesarios para la creacin, transmisin,
modificacin y ejercicio del derecho incorporado.
i. Requisitos.
ARTICULO 1833.- Requisitos. Contenido mnimo. Cuando por ley o por disposicin del creador, el ttulo
valor debe incluir un contenido particular con carcter esencial, no produce efecto cuando no contiene
esas enunciaciones.
El ttulo valor en el que se omiten las referidas menciones al tiempo de su creacin, puede ser comple-
tado hasta la fecha en que debe cumplirse la prestacin, excepto disposicin en contrario.
b. Autonoma.
Autonoma significa que cada adquisicin del ttulo, y en consecuencia, del derecho a l incorporado, es
ajena a las relaciones personales que ligaban al anterior poseedor con el deudor.
El principio de la autonoma est manifiesto en el ar. 18 del decreto ley 5965/63 que establece: Las per-
sonas contra quienes se promueve accin [] no pueden oponer al portado las excepciones fundadas en
sus relaciones personales con el librador, o con los tenedores anteriores.
La norma es aplicable tanto a la letra como al pagar.
c. Literalidad.
La literalidad se refiere al texto del ttulo valor y significa que la naturaleza, calidad y contenido del dere-
cho incorporado se delimitan exclusivamente por lo que se menciona en el documento.
La literalidad significa que el deudor de la prestacin consignada en el documento no puede negarse a su
cumplimiento, alegando o aduciendo razones o defensas que no surjan del tenor escrito ene l propio ttu-
lo. A su vez, la obligacin cambiaria no puede surgir ms que del propio tenor documental, por lo cual no
es posible exigrsele otra cosa que la que surge de l.
ARTICULO 1831.- Literalidad. El tenor literal del documento determina el alcance y las modalidades de
los derechos y obligaciones consignadas en l, o en su hoja de prolongacin.
3. Clasificacin de los ttulos de crdito.
a. Clasificacin segn Escutti.
i. Al portador, a la orden y nominativos.
Seg los requisitos necesarios para su circulacin ,se clasifican en: 1) al portador; 2) a la orden, y 3) nomi-
nativos.
En el ttulo al portador, para estar legitimado para el ejercicio de los derechos cartulares, basta la posesin
del documento.
Ttulo a la orden es el originariamente emitido a favor de determinada persona y pagadero a ella misma o
a quien tenga su posesin y aparezca como endosatario, esto es, como beneficiario de un endoso que se
manifiesta mediante la firma del endosante puesta al dorso del documento.
El ttulo nominativo puede ser endosable o no endosable; para la transferencia del primero se requiere,
adems del traslado de la posesin, el endoso y su anotacin en un registro destinado a tales fines. El ttu-
lo nominativo no endosable slo puede ser transferido mediante la cesin de crditos.
AMPLIAR MS ABAJO.
ii. Causales y abstractos.
La distincin entre ttulos causales y abstractos depende de la vinculacin entre el ttulo mismo y el nego-
cio fundamental que le ha dado origen.
Los ttulos causales son aquellos en los cuales la causa de su creacin tiene relevancia jurdica. Para que el
documento produzca consecuencias jurdicas previstas como tpicas y normales por el ordenamiento jur-
dico y las partes, su causa no debe estar afectada por ningn vicio que las perjudique. Las acciones, los de-
ventures, los ttulos pblicos, son ejemplo de ttulos causales. En todos ellos se hace referencia a la causa
determinante de su creacin.
101
La abstraccin es cuando la ley se limita a prescindir de la causa del ttulo con miras a lograr una mayor ce-
leridad, y seguridad en la circulacin.
La abstraccin consiste en la desvinculacin del documento respecto de la relacin causal. El ejemplo tpi-
co del ttulo abstracto es la letra, que aunque mencione su causa, por imperio del ley est desvinculada del
negocio jurdico que le da origen.
La abstraccin consiste en la desvinculacin del documento de la relacin causal, tiende a proteger la cir-
culacin.
1. Desvinculacin entre abstraccin y autonoma.
La abstraccin y la autonoma son cuestiones que no pueden confundirse. La primera desvincula el do-
cumento de la relacin causal y no puede serle opuesta al tercero portador las excepciones que surgen
de ella. La segunda importa la existencia de un derecho originario, es decir, desvinculado de la posicin
jurdica de sus anteriores portadores, y, por ende, al tenedor legitimado no se le pueden oponer las ex-
cepciones personales que se podran haber opuesto a los anteriores portadores.
iii. Formales y no formales.
El ttulo valor es formal cuando la ley exige para su existencia como tal el cumplimiento de determinados
recaudos formales.
Los ttulos no formales no requieren el cumplimiento de solemnidades taxativamente preestablecidas.
iv. Completos e incompletos.
La clasificacin tiene en cuenta la circunstancia de que el ttulo deba ser autosuficiente o no.
Ttulo completo es el que debe contener todos los elementos necesarios para su conformacin cambiaria,
segn el arquetipo legal. Por ejemplo, letra de cambio.
Por el contrario, ttulo incompleto es aquel que por s solo no es suficiente para determinar la directa e in-
tegral configuracin de los derechos y obligaciones de los sujetos intervinientes. Ejemplo de ello es la ac-
cin.
b. Clasificacin dada en clase.
i. Segn si el negocio base se encuentra mencionado o no en el ttulo cartular.
Se pueden clasificar en causales o abstractos. Son causales cuando en el cuerpo del ttulo se encuentra
mencionado el negocio base. Su validez depende de las clusulas de dicho negocio. Un ejemplo de ello son
las cartas de porte.
Son abstractos aquellos en los cuales no figura mencionado el negocio base. An en estos supuestos, de-
bemos recordar que siempre habr un negocio subyacente. Ejemplos: cheque, pagar, etc. (Leer definicin
de Escutti)
ii. Segn su modo de emisin.
Pueden clasificarse como singulares o emitidos en serie.
Los emitidos en serie son fungibles, se emiten en mltiples unidades, equivalentes entre s, y fueron crea-
dos en una misma operacin. Lo nico que cambia es el N de serie. Son causales, su negociabilidad se rea-
liza a travs de profesionales. V. gr., ttulos valores en bancos, acciones.
Son singulares aquellos que son emitidos en razn de un negocio determinado, creado entre dos sujetos.
Se caracteriza por la individualidad del beneficiario, de la fecha de emisin y en el importe. Pueden ser
abstractos (como los valores cambiarios) o causales (certificado de emisin).
iii. Segn el emisor.
Se pueden clasificar en pblicos o privados.
Son pblicos cuando el emisor es el Estado o una reparticin estatal autrquica. Para que sean vlidos ne-
cesitan ser previamente autorizados por una ley especial.
Son privados cuando se realizan entre particulares, ya sean personas fsicas o personas jurdicas. Cuando
son realizados por PJ necesitan un mandato especial.
102
iv. Segn la ley de circulacin.

1. Valores al portador.
En el ttulo al portador, para estar legitimado para el ejercicio de los derechos cartulares, basta la pose-
sin del documento.
ARTICULO 1837.- Concepto. Es ttulo valor al portador, aunque no tenga clusula expresa en tal sen-
tido, aquel que no ha sido emitido en favor de sujeto determinado, o de otro modo indicada una ley de
circulacin diferente.
La transferencia de un ttulo valor al portador se produce con la tradicin del ttulo.
a. Rgimen del cdigo comercial sobre ttulos robados o perdidos.
ARTICULO 2661.- Sustraccin, prdida o destruccin. La ley del Estado donde el pago debe cum-
plirse determina las medidas que deben adoptarse en caso de hurto, robo, falsedad, extravo, des-
truccin o inutilizacin material del documento.
Si se trata de ttulos valores emitidos en serie, y ofertados pblicamente, el portador desposedo de-
be cumplir con las disposiciones de la ley del domicilio del emisor.
2. Valor a la orden.
Ttulo a la orden es el originariamente emitido a favor de determinada persona y pagadero a ella misma
o a quien tenga su posesin y aparezca como endosatario, esto es, como beneficiario de un endoso que
se manifiesta mediante la firma del endosante puesta al dorso del documento.
ARTICULO 1838.- Tipificacin. Es ttulo valor a la orden el creado a favor de persona determinada.
Sin necesidad de indicacin especial, el ttulo valor a la orden se transfiere mediante endoso.
Si el creador del ttulo valor incorpora la clusula no a la orden o equivalentes, la transferencia del t-
tulo valor debe hacerse conforme con las reglas de la cesin de derechos, y tiene los efectos propios de
la cesin.
Los ttulos a la orden requieren endoso para ser transferidos.
El endoso es un acto unilateral de voluntad expresado al dorso del ttulo valor con la sola firma del bene-
ficiario.
ARTICULO 1839.- Endoso. El endoso debe constar en el ttulo o en hoja de prolongacin debidamen-
te adherida e identificada y ser firmado por el endosante. Es vlido el endoso aun sin mencin del en-
dosatario, o con la indicacin al portador.
El endoso al portador tiene los efectos del endoso en blanco. El endoso puede hacerse al creador del
ttulo valor o a cualquier otro obligado, quienes pueden endosar nuevamente el ttulo valor.
ARTICULO 1840.- Condicin y endoso parcial. Cualquier condicin puesta al endoso se tiene por no
escrita. Es nulo el endoso parcial.
ARTICULO 1841.- Tiempo del endoso. El endoso puede ser efectuado en cualquier tiempo antes del
vencimiento. El endoso sin fecha se presume efectuado antes del vencimiento.
ARTICULO 1843.- Endoso en blanco. Si el ttulo es endosado en blanco, el portador puede llenar el en-
doso con su nombre o con el de otra persona, o endosar nuevamente el ttulo, o transmitirlo a un ter-
cero sin llenar el endoso o sin extender uno nuevo.
ARTICULO 1844.- Endoso en procuracin. Si el endoso contiene la clusula en procuracin u otra si-
milar, el endosatario puede ejercer, incluso judicialmente, todos los derechos inherentes al ttulo va-
lor, pero slo puede endosarlo en procuracin.
Los obligados slo pueden oponer al endosatario en procuracin las excepciones que pueden ser
opuestas al endosante.
La eficacia del endoso en procuracin no cesa por muerte o incapacidad sobrevenida del endosante.
ARTICULO 1845.- Endoso en garanta. Si el endoso contiene la clusula valor en prenda u otra similar,
103
el endosatario puede ejercer, incluso judicialmente, todos los derechos inherentes al ttulo valor, pero
el endoso hecho por l vale como endoso en procuracin.
El deudor demandado no puede invocar contra el portador las excepciones fundadas en sus relaciones
con el endosante, a menos que el portador al recibir el ttulo lo haya hecho a sabiendas en perjuicio de
aqul.
El endoso posterior al vencimiento produce los efectos de una cesin de derechos.
Pueden contener una clusula a la orden, o no a la orden. Si contiene esa clusula, que, la docente acla-
ra, debe figurar en maysculas y ente comillas, se transfiere por endoso en una cadena ininterrumpida
de endosantes. Mientras que si el mismo establece NO A LA ORDEN, se requiere una cesin de crdi-
tos, regida por el derecho comn.
3. Valor nominativo.
El ttulo nominativo puede ser endosable o no endosable; para la transferencia del primero se requiere,
adems del traslado de la posesin, el endoso y su anotacin en un registro destinado a tales fines. El t-
tulo nominativo no endosable slo puede ser transferido mediante la cesin de crditos.
Dice la docente que son emitidos a nombre de un beneficiario determinado, y se diferencia de los a la
orden por cuanto estos exigen una inscripcin en el registro correspondiente para proteger al emisor y
beneficiario en caso de prdida, robo o extravo.
Pueden ser clasificados en endosables o no endosables, segn admitan o no el endoso como forma de
transmisin. Un ejemplo de valores nominativos no endosables son las acciones anotadas en registros
especiales para persona determinada. Tampoco pueden ser transmitidos va cesin de crditos.
Los endosables se hallan regulados en el art. 1847 del CCC.
ARTICULO 1847.- Rgimen. Es ttulo nominativo endosable el emitido en favor de una persona de-
terminada, que sea transmisible por endoso y cuya transmisin produce efectos respecto al emisor y a
terceros al inscribirse en el respectivo registro.
El endosatario que justifica su derecho por una serie ininterrumpida de endosos est legitimado para
solicitar la inscripcin de su ttulo.
Si el emisor del ttulo se niega a inscribir la transmisin, el endosatario puede reclamar la orden judi-
cial correspondiente.
ARTICULO 1848.- Reglas aplicables. Son aplicables a los ttulos nominativos endosables las disposi-
ciones compatibles de los ttulos valores a la orden.
Los no endosables se encuentran regulados por el art. 1849 del CCC.
ARTICULO 1849.- Rgimen. Es ttulo valor nominativo no endosable el emitido a favor de una perso-
na determinada, y cuya transmisin produce efectos respecto al emisor y a terceros al inscribirse en el
respectivo registro.
v. Segn la esencia de los derechos cartulares.
Pueden ser clasificaos en ttulos de participacin, de representacin de mercaderas y dinerarios.
1. De participacin.
Son aquellos que confieren derechos de participacin. Por ejemplo, las acciones de las sociedades an-
nimas, los valores de participacin fiduciaria.
2. Representacin de mercadera.
Son aquellos que dan derecho a la posesin de mercadera, y atribuyen al portador derechos de recep-
cin de la cosa. Ejemplo: los warrant que se basan sobre certificados de depsito.
3. Dinerarios.
Otorgan derecho a percibir una suma de dinero.
vi. Documentos de legitimacin y ttulos impropios.
Aclara la docente que estos no son ttulos valores.
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Los documentos de legitimacin son las entradas de espectaculo, los tickets de medio de transporte y
dems ttulos que no pertenecen a una persona determinada, ya que son al portador.
Los ttulos impropios no tienen el destino natural y orgnico de circular. Ejemplos: giros bancarios.
El art. 1835 del CCC se refiere a ellos.
ARTICULO 1835.- Ttulos impropios y documentos de legitimacin. Las disposiciones de este Captulo no
se aplican a los documentos, boletos, contraseas, fichas u otros comprobantes que sirven exclusiva-
mente para identificar a quien tiene derecho a exigir la prestacin que en ellos se expresa o a que ellos
dan lugar, o a permitir la transferencia del derecho sin la observancia de las formas propias de la cesin.
4. Extincin de las obligaciones cambiarias.
a. Formas de extincin segn lo dado en clase.
La extincin de los ttulos valores es la terminacin de los efectos que ellos producen. En esta etapa final
se aplican tambin los principios especiales que rigen los valores y hemos estudiado, pero as tambin las
causales de extincin de las obligaciones establecidas por el Derecho comn.
Algunos autores distinguen entre causas sustanciales de extincin y las causas formales.
i. Causas sustanciales.
Producen la extincin del derecho cartular. Pueden ser pago, novacin, confusin, transaccin, compensa-
cin, renuncia del derecho de acreedor, imposibilidad de pago. Estn regidas por el derecho comn.
ii. Causas formales.
Prdida de soporte fsico del valor, que conducen al procedimiento de cancelacin o amortizacin del
valor.
Villegas analiza primero el vencimiento y el pago, que los explico aqu analizados por Escutti.
1. Escutti, formas: Vencimiento.
a. Concepto.
ste es el momento a partir del cual se hace exigible la obligacin cartular en funcin del acaecimiento
del evento previsto a tales fines por la ley. El vencimiento cumple mltiples funciones: es el momento
en que debe cumplirse la prestacin dineraria; establece la oportunidad en que hay que formalizar el
protesto; determina el da inicial para el cmputo de la prescripcin; fija el momento hasta el cual pue-
de transmitirse el ttulo mediante endoso, etctera.
El plazo de pago, que es el que determina el vencimiento, debe ser posible, nico e incondicional, y de-
be surgir del tenor literal del ttulo. Si el da del vencimiento es feriado, el pago puede exigirse el primer
da hbil siguiente (art. 98 del decreto).
b. Formas.
La ley indica cuatro formas de vencimiento taxativas que pueden presentar el pagar y la letra y que,
de acuerdo con el art. 35, son las siguientes:
i. A da fijo.
El ttulo a da fijo constituye la forma ms simple y usual de vencimiento y es sumamente corriente en
el pagar: consiste en indicar un da determinado. El vencimiento puede determinarse de mltiples
formas: el da, mes y ao, con cifras y letras, o de otra forma indubitable.
ii. A tiempo fecha.
El vencimiento se produce por el transcurso del tiempo en l determinado, que se computa desde la
fecha del documento, pagar a los tres meses de la fecha.
As, los ttulos a uno o varios meses fecha vencen en igual da del mes en el cual el pago debe efec-
tuarse y si no se indica da pertinente, vence el ltimo da del mes.
iii. A cierto tiempo vista.
El plazo de pago empieza a computarse a partir de la vista del documento por parte del obligado prin-
105
cipal.
En la letra, a cierto tiempo vista, el vencimiento surge: 1) de la aceptacin fechada efectuada en el
propio ttulo por el aceptante (art. 37, prrafo 1, decreto 5965/63); 2) del protesto por falta de
aceptacin; 3) del protesto por falta de fecha en la aceptacin (art. 37, prrafo 3), y 4) a falta de pro-
testo, la letra en la que consta la aceptacin, pero no as la fecha se considera aceptada el ltimo da
del plazo establecido para su presentacin a ese fin (arts. 37 y 25).
Con respecto al pagar, que por su naturaleza no requiere aceptacin, el ordenamiento cambiario es-
tablece que debe presentrselo para su vista al suscriptor dentro del ao de su fecha, (arts. 25 y 104
de dicho decreto), y el comienzo del plazo corre: 1) desde la fecha de la vista firmada y fechada por el
librador; 2) desde el protesto por la negativa del librador de dejar constancia de la vista; 3) desde el
protesto por la falta de fecha de la vista (arts. 27)m y 4) a falta de protesto, en el caso del pagar en el
que existe constancia de la visa pero sta carece de fecha, se considera realizada, respecto del sus-
criptor, el ltimo da del plazo establecido para su presentacin a ese fin.
En cuanto al cmputo del tiempo en estos ttulos, son vlidas las mismas consideraciones que las rea-
lizadas para los ttulos a cierto tiempo fecha: vencen en igual da del mes en que el pago debe efec-
tuarse; se computan primero, en caso de haberse librado a uno o varios meses y medio vista, los me-
ses enteros; si no se indica da correspondiente, vencen el ltimo da del mes
iv. A la vista.
El ttulo a la vista es pagadero a su presentacin. Debe presentarse para el pago dentro del plazo de
un ao desde su fecha, pudiendo el librador abreviar o ampliar dicho plazo.
En los ttulos a la vista, el vencimiento se produce con la presentacin al cobro.
La presentacin al cobro es la que hace producir el vencimiento.
En la letra a la vista, el vencimiento surge: 1 de la fecha de la vista puesta en el propio ttulo por el gi-
rado, y 2) del protesto ocasionado por la falta de pago correspondiente en la oportunidad de la vista.
En estos ttulos, la clusula sin protesto se debe considerar como no escrita.
En el pagar, el vencimiento surge: 1) de la fecha de la vista puesta por el librador, y 2) del protesto
por la negativa del librado a pagar el ttulo en el momento de la vista.
c. Nulidad de otras formas de vencimiento.
La ley non admite otras formas de vencimiento que las mencionadas y expresamente dispone que los
ttulos con vencimientos sucesivos son nulos. (art. 35).
d. Todas las normas sobre vencimiento.
Art. 35. La letra de cambio puede girarse:
A la vista.
A un determinado tiempo vista.
A un determinado tiempo de la fecha.
A un da fijo.
Las letras de cambio giradas a otros vencimientos distintos de los indicados o a vencimientos sucesi-
vos son nulas.
Art. 36. La letra de cambio a la vista es pagable a su presentacin. Ella debe presentarse para el pa-
go dentro del plazo de un ao desde su fecha, pudiendo el librador disminuir o ampliar este plazo.
Estos plazos pueden ser abreviados por los endosantes. El librador puede disponer que una letra de
cambio a la vista no se presente para el pago antes de un trmino fijado. En tal caso el plazo para la
presentacin corre desde este trmino.
Art. 37. El vencimiento de la letra de cambio a cierto tiempo vista se determina por la fecha de la
aceptacin o del protesto.
En los protestos por notificacin postal a cargo de un banco (artculos 68 y siguientes) se considera, a
106
los efectos del cmputo del tiempo vista, como fecha de protesto de la recepcin de la notificacin
postal por el destinatario o, en caso de no poderse efectuar la entrega de la pieza postal, la del da
que figure en la constancia del correo de no haberse podido efectuar la entrega.
A falta de protesto, la aceptacin que no indique fecha se considera otorgada, respecto del aceptan-
te, el ltimo da del plazo establecido para presentarla a la aceptacin.
Art. 38. La letra de cambio girada a uno o varios meses fecha o vista vence el da correspondiente
del mes en el cual el pago debe efectuarse. A falta del di correspondiente la letra vence el ltimo da
del mes.
Si la letra hubiese sido girada a uno o ms meses y medio fecha o vista, se computan primero los me-
ses enteros.
Si el vencimiento hubiese sido fijado para el principio, la mitad (mitad de enero, mitad de febrero,
etctera) o a fines del mes, la letra de cambio vence, respectivamente, el primero, el quince o el l-
timo da del mes.
Las expresiones "ocho das", "quince das", se entienden no una o dos semanas sino un plazo de ocho
o de quince das.
Las expresiones "medio mes" indican un trmino de quince das.
Art. 39. Cuando una letra de cambio fuese pagable a da fijo en un lugar donde el calendario es di-
ferente del que rige en el lugar donde la letra ha sido creada, la fecha del vencimiento se entiende fi-
jada segn el calendario del lugar del pago.
Cuando una letra de cambio girada entre dos (2) plazas que tienen diferente calendario fuese paga-
ble a cierto tiempo de la fecha, el vencimiento se determina contando desde el da que, segn el ca-
lendario del lugar del pago, corresponda al da del libramiento de la letra.
Los trminos para la presentacin de la letra de cambio se calculan de conformidad con las reglas del
prrafo precedente.
Estas disposiciones no son aplicables si una clusula inserta en la letra de cambio o bien las simples
enunciaciones del ttulo indican que la intencin ha sido adoptar normas distintas.
2. Pago.
Pago es el cumplimiento de la prestacin objeto de la obligacin contrada. Adaptando esta definicin a
los ttulos valores, se puede conceptualizar este como el cumplimiento de la promesa efectuada por el
librador, de pagar o hacer pagar la suma de dinero indicada en el ttulo art. 40 del decreto.
a. Legitimacin.
sta puede ser activa o pasiva, en consideracin a la actividad cambiaria.
i. Activa.
Puede exigir el pago del ttulo de crdito quien aparece legitimado por la posesin de documento,
mediante una cadena regular de endosos, aunque el ltimo sea en blanco (art. 17).
Puede exigir el pago el portador legtimo pero tambin puede hacerlo su representante legal o
mandatario, un endosatario en procuracin y quien sea endosatario en garanta.
ii. Pasiva.
Los obligados al pago del ttulo son, en primer lugar, el librador del pagar, el aceptante de la letra
de cambio y sus respectivos avalistas. El pago puede hacerse por medio de mandatario.
La letra de cambio y el pagar son documentos que deben presentarse y exhibirse al deudor para
que pueda ste determinar si el portador est o no legitimado por la serie ininterrumpida de endo-
sos.
El tenedor del documento no necesita acreditar la legitimidad del mismo, ni de los endosatarios an-
teriores a l.
Pero el deudor cambiario que paga el ttulo cartular tiene el deber de averiguar la identidad del por-
107
tador que se la presenta.

El pago, para ser vlido, debe ser efectuado por quien goza de capacidad para ello y hecho a quien
sea capaz de percibirlo.
El pago, para ser vlido, debe ser efectuado por quien goza de capacidad para ello y hecho a quien
sea capaz de percibirlo.
b. Consecuencias.
Los efectos del pago dependen de quien lo hace.
Si lo realiza el librador del pagar o el aceptante de la letra, se extinguen los derechos emergentes del t-
tulo y quien pag no tiene derecho a ir cambiariamente contra ninguno de los otros obligados.
Distinto es el caso del pago realizado por alguno de los otros obligador, por ej., un avalista o endosante:
stos pueden ir cambiariamente contra los dems obligados anteriores a ellos.
Por ello se distingue entre quien paga la letra (principal obligado) y quien la abona (restantes obligados
cartulares).
c. Lugar de pago.
El art. 41 del decreto dispone que el ttulo debe presentarse para el pago ene lugar y direccin indicados.
Es el portador quien debe concurrir al lugar de pago a exigrselo al deudor.
Cuando nos e lo indica en el ttulo, debe presentarse para su pago en el domicilio del girado o en el del a
persona designada en la propia letra para efectuar el pago por el girado.
De conformidad con el art. 2 de dicho decreto si se hubieran establecidos varios lugares de pago, queda
al arbitrio del portador elegir dnde exigirlo.
Aunque respecto del pagar cuando en el ttulo no se indica expresamente un lugar de pago, se conside-
ra como lugar de pago y domicilio del suscriptor el de creacin del ttulo.
d. Pago anticipado.
El pago del ttulo debe exigirse el da del vencimiento o uno de los dos das hbiles sucesivos .El art. 43
de dicho ordenamiento declara que el portador del ttulo no est obligado a recibir el pago antes del
vencimiento. El obligado que paga antes de esa fecha lo hace por su cuenta y riesgo. Por su parte, el pa-
go efectuado oportunamente es liberatorio, tal como lo dispone el art. 43 del decreto, ya que el deudor
slo podr ser compelido a pagar nuevamente si actu con dolo o con culpa grave.
e. Prueba del pago.
La forma idnea es la constancia de pago inserta ene l ttulo, su entrega y el pertinente recibo. El nico
caos en que no es dable exigir la entrega del ttulo es en el del pago parcial, pero en este supuesto se de-
be exigir adems del recibo, su anotacin en el documento.
El deudor de una letra de cambio o de un pagar que pretende liberarse mediante la entrega del importe
correspondiente, en la oportunidad en que lo realiza debe solicitar que se le extiende el pertinente reci-
bo y se le entregue el ttulo para evitar el riesgo de tener que pagar nuevamente.
La posesin del ttulo por parte del deudor implica presuncin de pago, aun cuando no exista constancia
de ste en el ttulo.
3. Robo, prdida y destruccin de valores. (Villegas)
a. El por qu de la amortizacin o cancelacin de los valores cambarios.
Hueck-Canaris expresan refirindose a la ley cambiaria alemana- que dado que la letra de cambio es un
ttulo valor, el ejercicio del derecho incorporado al ttulo presupone la posesin del documento. En caso
de prdida o destruccin del documento, la consecuencia lgica debera ser que el derecho no pudiera
ser ejecutado. Esto sera un duro golpe para el tenedor d ela letra que quiz la extravi sin culpa alguna.
Por estas razones, la ley establece una va que permite el ejercicio del derecho a pesar de la prdida de la
letra. Ellos e logra a travs de la amortizacin y declaracin de anulacin de la letra. Por medio de este
proceso judicial se determina la legitimacin del tenedor desposedo y, al mismo tiempo, se declara sin
108
valor la letra, de forma que ni siquiera un tercer adquirente de buena fe pueda exigir derecho algn so-
bre la letra. Adems se garantiza al deudor que paga al tenedor desposedo que no podr ser reclamado
de pago por un tercero.
b. Valores a la orden.
La letra de cambio, como todo ttulo valor a la orden, circula por simple endoso, que consiste, las ms
de las veces, en una firma colocada al dorso del ttulo. Este procedimiento tan sencillo puede facilitar la
accin de mala fe de terceros en caso de prdida o destruccin de la letra, e inclusive facilitar su sustrac-
cin. De ese modo, esos terceros de mala fe estaran vulnerando los derechos de los verdaderos acree-
dores. Es precisamente por ello que la ley ha creado un procedimiento para estos supuestos, que se lla-
ma de amortizacin, anulacin o cancelacin, de la letra de cambio y que aplica tambin a los de-
ms valores a la orden.
Se trata de un procedimiento judicial. El portador debe, en primer trmino, poner en conocimiento el
hecho de la prdida, destruccin o sustraccin de la letra, al librador y al girado. Despus comparecer an-
te el juez letrado del lugar donde la letra debe pagarse o del domicilio del portador, denunciar tal cir-
cunstancia y prestar fianza a satisfaccin.
El decreto ley 5965/63 regula sobre el procedimiento de cancelacin2 de la letras de cambio, en caso de
prdida, sustraccin o destruccin.
Efectuada la denuncia y prestado fianza, le juez, previas averiguaciones del caos, resolver haciendo lu-
gar o no al pedido de cancelacin de la letra o ttulo. Si lo hace, dispondr la notificacin de ello al libra-
dor y al girado y ordenar publicar edictos por quince das. Una vez vencido el plazo de sesenta das con-
tados desde la ltima publicacin, autorizar el pago de la letra o ttulo respectivo al portador si la letra
hubiera vencido o fuera a la vista. Si no lo hubiera vencido, se pagar a su vencimiento, siempre y cuando
nos e presente en ese lapso un tercero a deducir oposicin al pedido de cancelacin o anulacin.
Porque bien podra suceder que se trate de una maniobra del portador y en realidad haya transferido
esa letra y exista un tercero con ttulo legtimo para cobrarla. En tal supuesto, la ley autoriza a ste a pre-
sentarse en el juicio y deducir oposicin. Si nadie se presenta durante la publicacin de los edictos o en el
plazo posterior a los sesenta das, se deber pagar la letra al portador que inici el trmite judicial de
cancelacin.
Como se observar, en realidad no se cancela ni se anula la letra en s, sino que se impide su circula-
cin para evitar perjudicar a su legtimo portador.
c. Valor nominativos.
Respecto a valor expedido en favor de determinada persona de la que existe constancia en el registro del
emisor, y cuyas transferencias requieren tambin de dicho registro (caso de las acciones nominativas y
de los warrants, entre otros), existen previsiones especiales en los distintos ordenamientos.
d. Valores al portador y cupones.
Hemos visto que en los valores cartulares la posesin del documento legitima al tenedor y que en virtud
de ello la ley ha consagrado una presuncin en su favor. De manera que el poseedor de buena fe adquie-
re una posicin inatacable, presuncin fundada en la necesidad de favorecer la seguridad del trfico.
En el captulo III del ttulo XI del CCom, a partir del art. 746 se establecan una serie de reglas a seguir pa-
ra los tenedores de los ttulos valores, reglas que hoy desaparecen en el nuevo CCC. El art. 746 estableca
la obligacin de los tenedores de esos ttulos debe observar las precauciones necesarias para la conser-
vacin, prescribiendo que en caso de incumplimiento ellos sufrirn las consecuencias de las prdidas, ro-
bo, estafa, abuso de confianza y destruccin parcial o total.
4. La novacin.
La novacin es la transformacin de una obligacin en otra, segn al regla del art. 801 del CC. La nova-
cin extingue la obligacin principal con sus accesorios y las obligaciones accesorias. (Nuevo CCC: art.
109
940).
La novacin no se presume, siendo necesario que la voluntad de las partes se manifieste claramente en
la nueva convencin, o que la existencia de la obligacin sea incompatible con la nueva. (Art. 934, nuevo
CCC).
En materia de valores la regla es que la emisin de un valor no extingue la obligacin que es su causa o
relacin fundamental. Es decir quien da un cheque, una letra de cambio o un pagar en pago de una
deuda proveniente de un mutuo, no lo extingue por el slo hecho de entregar el ttulo valor. Recin el
cobro del valor por el acreedor producir la extincin de la deuda. Pero el slo hecho de la emisin de
valore son tiene efectos novatorios.
Una excepcin a ese principio lo consagra la ley 24.441en materia de letras hipotecarias, donde su
emisin produce la extincin del mutuo hipotecario que le da origen (art. 37).
En materia de valores cartulares se asigna efectos novatorios a la renovacin de la letra de cambio, por
ejemplo. Pero se exige que se conste en la letra extinguida la emisin de una nueva.
5. Compensacin.
La compensacin est prevista en los distintos ordenamientos legales como un medio de extincin de las
obligaciones en general, junto con el pago, la novacin, la confusin. Como tal es aplica a las obligaciones
que constan en valores, sean cartulares o no. Lo que sucede es que la compensacin para se opuesta
como excepcin en un juicio ejecutivo se requiere que el crdito a compensar resulte de documento que
traiga aparejada ejecucin, como dice el art. 544 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
6. La confusin.
La confusin es la reunin en la misma persona de la calidad de acreedor y deudor, y ella extingue la
deuda.
En el caso de los ttulos valores si el ttulo resulta adquirido por el principal obligado, se producira su ex-
tincin.
5. Letras de cambio, pagar.

a. Letras de cambio. (Extracto de clases)
i. Definicin
Es una carta firmada y exedida por el librador. Consta de tres partes, una relacin trilateral: girador li-
brador el girado beneficiario.
Laletra de cambio puede ser fabricada en cualquier material, siempre que pueda cumplir sus funciones
econmicas-jurdicas.
Normalmente se inserta en una hoja de papel de cualquier clase y dimensin, apta para recibir las declara-
ciones cambiarias.
Tambin es irrelevante que el documento est impreso, manusctrio, mecanografiado, litografiado, etc.
ii. Requisitos.
Artculo1 La letra de cambio debe contener:
1 La denominacin "letra de cambio" inserta en el texto del ttulo y expresada en el idioma en el cual
ha sido redactado o, en su defecto, la clusula "a la orden";
2 La promesa incondicionada de pagar una suma determinada de dinero;
3 El nombre del que debe hacer el pago (girado);
4 El plazo del pago;
5 La indicacin del lugar del pago;
6 El nombre de aquel al cual, o a cuya orden, debe efectuarse el pago;
7 La indicacin del lugar y fecha en que la letra ha sido creada;
8 La firma del que crea la letra (librador).
110
Esta enumeracin tiene carcter de taxativa, y establece requisitos de existencia, no de validez, por lo que
si alguno de ellos falta, la letra de cambio no es nula, simplemente queda configurada como otro tipo de
letra de cambio.
1) Denominacin de letra de cambio: la exigencia de la mencin letra de cambio fue introducida en la
ordenanza cambiaria germana con el propsito de hacer de la letra de cambio un documento inconfundi-
ble.
2) Promesa incondicionada de pagar una suma de dinero: debe tratarse de una promesa pura y simple de
pagar ineludiblemente una suma de dinero que debe estar perfectamente determinada en su calidad y
cantidad.
3) Nombre del girado: el art. 1, inciso tercero, exige el nombre de quien debe hacer el pago; la persona a
quien el librador que abone esa letra de cambio. Es indispensable el nombre del girado, por lo menos al
momento de ejercer los derechos cartulares.
4) Plazo para el pago: se indican, a su vez, cuatro formas de vencimiento que pueden tener las letras y,
que de acuerdo con el art. 35 de la ley, pueden ser: a la vista; a un determinado tiempo de vista; a un de-
terminado tiempo de la fecha, y a un da fijo. La letra de cambio es pagadera a su presentacin. Debe pre-
sentarse para el pago dentro del plazo de un ao desde su fecha, pudiendo el librador disminuir o ampliar
este plazo.
5) Lugar de pago: la mencin del lugar de pago es un requisito natural de la letra, pues a fala de especial
indicacin, el lugar desinado al lado del nombre el girado se considera lugar de pago y domicilio del girado.
Por su parte, e art. 41 del decreto ley expresa que la letra de cambio debe presentarse para el pago en el
lugar y direccin indicados en ella. Escutti acota, siguiendo a Cmara, que la letra de cambio carente de lu-
gar de pago y sin domicilio del girado al lado de su nombre, no es ttulo valor por faltarle un requisito
esencial.
6) Nombre del tomador: en la letra de cambio se debe mencionar como condicin sine qua non, el nombre
del tomador o beneficiario. El art. 3 de la misma norma admite que el librador sea al mismo tiempo bene-
ficiario de la letra.
7) Indicacin del lugar en que ha sido creado la letra: la falta de mencin est suplido por el art. 2 del de-
creto.
8) Indicacin de la fecha de creacin del ttulo: la importancia se manifiesta respecto a la capacidad del li-
brador, la determinacin del vencimiento de la letra, el cmputo de los plazos para la presentacin y la
prescripcin.
9) Firma del librador. Este elemento pertenece a la esencia de la letra de cambio, y es el nico que jams
debe omitirse en el momento de la creacin. La impresin digital no suple la firma d ela letra de cambio,
aunque en el propio ttulo conste una certificacin notarial referente a su autenticacin.
La firma del librador debe cerrar la declaracin cambiaria, aunque la ley no habla de suscripcin ni fija su
lugar ene l documento. Asimismo, la firma debe estar despus de la declaracin cambiaria.
Art. 2 El ttulo al cual le falte alguno de los requisitos enumerados en el artculo precedente no es le-
tra de cambio, salvo los casos que se determinan a continuacin.
La letra de cambio en la que no se indique plazo para el pago, se considera pagable a la vista.
A falta de especial indicacin, el lugar designado al lado del nombre del girado se considera lugar del pa-
go, y tambin, domicilio del girado.
La letra de cambio en la que no se indica el lugar de su creacin se considera suscrita en el lugar men-
cionado al lado del nombre del librador.
Si en la letra de cambio se hubiese indicado ms de un lugar para el pago, se entiende que el portador
puede presentarla en cualquiera de ellos para requerir la aceptacin y el pago.
111
Como podemos observar, prima el principio de conversin.

Las letras de cambio son transmisibles por endoso o por cesin (a la orden o no a la orden).
Art. 6 La letra de cambio que lleve escrita la suma a pagarse en letras y cifras vale, en caso de diferen-
cias, por la suma indicada en letras.
Si la suma a pagarse hubiese sido escrita ms de una vez, en letras o en cifras, la letra vale, en caso de
diferencias, por la suma menor.
Art. 12. La letra de cambio es transmisible por va de endoso aun cuando no estuviese concebida a la
orden.
Cuando el librador haya insertado en la letra de cambio las palabras "no a la orden" o una expresin
equivalente, el ttulo slo es transmisible en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria, salvo
que sea transferido a favor de una entidad financiera comprendida en la Ley N 21.526 y sus modificato-
rias, en cuyo caso podr ser transmitido por simple endoso.
Art. 27. La aceptacin debe hacerse en la letra de cambio y expresarse con la palabra "aceptada", "vis-
ta" u otra equivalente; debe ser firmada por el girado.
La simple firma del girado puesta en el anverso de la letra importa su aceptacin, aun cuando fuere gi-
rada a cierto tiempo vista.
Si la letra fuese pagable a cierto tiempo vista o si en virtud de clusulas especiales debiese ser presenta-
da para la aceptacin dentro de un plazo establecido, la aceptacin debe contener la fecha del da en
que se hace, a menos que el portador exija que se ponga la fecha de la presentacin. Si se omitiese la fe-
cha, el portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y contra el librador, deber hacer
constar esa omisin mediante protesto formalizado en tiempo til.
Art. 30. Con la aceptacin el girado queda obligado a pagar la letra de cambio a su vencimiento.
A falta de pago el portador, aun cuando fuese el librador, tiene contra el aceptante una accin directa
resultante de la letra de cambio por todo cuanto puede exigrsele en virtud de los artculos 52 y 53.
El girado que acepta queda obligado, aun cuando ignorase el estado de falencia del librador.
iii. Caracteres.
a) Es un ttulo valor
b) Es transmisible (va endoso o cesin)
c) Es privado (a diferencia del cheque)
b. Pagar.
i. Definicin.
Es un valor cartular abstracto por el cual una persona promete incondicionalmente pagar una suma de di-
nero a otro en el lugar y fecha indicados. No interviene un banco girado, por lo cual es una relacin jurdica
en la que intervienen solamente dos sujetos: el librador y el beneficiario.
ii. Requisitos.
Art. 101. El vale o pagar debe contener:
a) La clusula a la orden o la denominacin del ttulo inserta en el texto del mismo y expresada en el
idioma empleado para su redaccin;
b) La promesa pura y simple de pagar una suma determinada;
c) El plazo de pago;
d) La indicacin del lugar del pago;
e) El nombre de aqul al cual o a cuya orden debe efectuarse el pago, salvo que se trate de un pagar
emitido para su negociacin en los mercados de valores, en cuyo caso este requisito no ser exigible;
f) Indicacin del lugar y de la fecha en que el vale o el pagar han sido firmados;
g) La firma del que ha creado el ttulo (suscriptor).
A los efectos de la negociacin de pagars en los mercados de valores de conformidad con lo previsto en
112
el artculo 2 de la ley 26.831, el instrumento podr prever un sistema de amortizacin para el pago del
capital con vencimientos sucesivos en cuotas. La falta de pago de una o ms cuotas de capital faculta al
tenedor/acreedor a dar por vencidos todos los plazos y a exigir el pago del monto total del ttulo. Los
pagars emitidos bajo estas condiciones no sern pasibles de la nulidad prevista en el ltimo prrafo del
artculo 35 del presente decreto ley.
1) Denominacin del ttulo o clusula a la orden. Al igual que respecto de la letra de cambio, la exigencia
en torno a la mencin del nombre del ttulo es para garantizar la inconfundibilidad del pagar, principal-
mente para advertencia del suscriptor en cuanto a las consecuencias que emanan del ttulo en cuestin.
Puede lelvar tanto la denominacin de vale como de pagar.
2) Promesa pura y simple de pagar una suma de dinero: smil a lo expuesto respecto a la letra de cambio.
3) Plazo para el pago: Dice, a su vez, el art. 102 que el vale o pagar en el c ual no se haya indicado el plazo
para el pago se considera pagable a la vista, lo cual no se contradice con lo expuesto en el art. 35 siempre
y cuando la no expresin de la fecha de vencimiento equivalga al libramiento a la vista.
4) Lugar de pago: Es uno de los requisitos naturales, ya que a falta de mencin expresa, el lugar de pago y
el domicilio del suscriptor se consideran establecidos en el lugar de creacin del ttulo.
Al igual que en la letra de cambio, la importancia del lugar de pago deriva de que en referencia a l se de-
terminar la competencia judicial, el lugar donde ha de exigirise el cumplimiento y donde tiene que hacer-
se el protesto.
5) Nombre del tomador: Si el pagar contiene la indicacin de varios tomadores, cuando lo son conjunta-
mente, los derechos cambiarios osn indivisibles, es decir slo pueden ejercerse por todo slos tomadores
en conjunto; cuando al indicacin es alternativa cada beneficiario puede ejercer ntegramente esos dere-
chos, excluyendo el de los dems.
6) Indicacin del lugar y fecha en el que ha sido firmado el pagar: La insercin del lugar de emisin es un
requisito formal relacionado con la esencia del documento. No es vlido como pagar el documento en
que se haya omitido mencionar el lugar en que se firm.
7) Firma del librador. Este elemento hace a la esencia del pagar y no puede ser omitido e el momento de
la creacin.
Al igual que en la letra de cambio, la firma debe ser de puo y letra del librador y ante su inexistencia de
nada vale cualquier tipo de prueba documental que pretenda demostrar la voluntad de crear el ttulo en
cuestin.
La firma del librador cierra normalmente la declaracin cambiaria, aunque la ley no establece expresa-
mente que su lugar es el anverso del documento.
iii. Naturaleza jurdica.
Ttulo cartular. Es transmisible por endoso o por cesin.
iv. Funcin econmica.
De garanta.
v. Normas.
De aplicacin subsidiaria lo expuesto sobre la letra de cambio.
113
Bolilla 6
1. Ttulos valores cambiarios.
a. Insercin en la teora de los ttulos valores.
La denominacin de ttulos valores permite la inclusin de documentos que, aunque representan valo-
res, no renen los requisitos generales propios de la disciplina que comprende la materia y, por ende, no
le pueden ser aplicadas sus normas. El nombre de ttulos de crdito deja fuera de su rbita los ttulos
valores que, aunque no regulados por las normas especficas de la materia, no son representativos de cr-
ditos, como, por ejemplo, la accin de una sociedad annima. La denominacin de ttulos circulatorios
tampoco est exenta de crticas aunque es la ms adecuada, pues hace referencia al fenmeno de la circu-
lacin como elemento sustentador de sus caracteres, denominador comn de todos los instrumentos re-
gidos por nuestra materia.
b. Cheque. Estructura jurdica.
Dice Escuti que cheque es el ttulo valor formal, abstracto y completo, que contiene una orden incondi-
cional dada a un banco, de pagar al parador una suma determinada de dinero y que obliga a su creador.
El art. 1 del derogado decreto ley 4776/63 expresaba: El cheque es una orden de pago pura y simple li-
brada contra un banco en el cual el librador tiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente ban-
caria o autorizacin para girar en descubierto.
Fontanarrosa analizaba la definicin legal, manifestando que: a) la palabra pago no est empleada en su
acepcin tcnico-jurdica, sino en su significado corriente de entrega de una suma de dinero; b) la orden
de pago contenida en el cheque debe ser pura y simple, esto es, incondicionada; c) la orden tiene que ser
librada contra un banco y d) el librador debe tener en el banco fondos depositados en cta. cte. bancaria o
autorizacin para su funcionamiento. Es decir, estableca como requisito interno del cheque y presupuesto
de su normal funcionamiento, la existencia de la provisin y de la cuenta corriente. Pero su inexistencia
no conspiraba contra la validez formal del instrumento ni contra su fuerza ejecutiva
El texto vigente (ley 24.452, modificado por la ley 24.760) no contiene definicin alguna. Su artculo prime-
ro distingue entre cheque comn y cheque de pago diferido.
Por otra parte, el cheque slo puede ser girado contra un banco, pero ste no es parte en la relacin cam-
biario y solamente est obligado con el librador mediante una relacin contractual de naturaleza extra-
cambiaria.
c. Requisitos internos y requisitos externos del cheque.
i. Requisitos sustanciales: capacidad y representacin.
La capacidad para librar cheques es exactamente igual a la prevista para obligarse cambiariamente. Es de-
cir, slo pueden librar cheques los mayores de edad, y los que no estn comprendidos en las capacidades
restringidas.
a) El decr. Ley 4776/63, a diferencia del rgimen cambiario, no contena normas especficas que regularan
la representacin en el cheque. Sin embargo, tal carencia se vio compensada, en gran parte, por las nor-
mas del Banco Central que, incluso, excluyeron la posibilidad del pago de cheques suscriptos por personas
que no hubieran sido autorizadas por el titular de la cuenta corriente en la forma prevista por el mencio-
nado ordenamiento reglamentario.
b) Innovando respecto al rgimen anterior, el ordenamieto del cheque trae normas especficas que regu-
lan la independenciade la sobligaciones cambiarias y la representacin, siguiendo pautas ginebrinas y del
decr. Ley 5965/63 (art. 8).
El art. 10 de la ley de cheque dice: Si el cheque llevara firmas de personas incapaces de obligarse por che-
que, firmas falsas o de personas imaginarias o firmas que por cualquier otra razn no podran obligar a las
personas que lo firmaron o a cuyo nombre el cheque fue firmado, las obligaciones de los otros firmantes no
114
seran, por ello, menos vlidas. El que pusiese su firma en un cheque como representante de una persona
de la cual no tiene poder para ese acto, queda obligado el mismo cambiariamente como si hubiese firmado
a su propio nombre; y si hubiese pagado, tiene los mismos derechos que hubiera tenido el supuesto repre-
sentado. La misma solucin se aplicar cuando el representado hubiere excedido sus facultades.
c) En lo referente a la capacidad pasiva, nuestro ordenamiento solo permite que sea librado contra una
entidad financiera (banco).
ii. Exigencias de contenido del acto de creacin (requisitos formales). Consecuencia de su omisin.
El art. 2 de la ley de cheque contiene el contenido formal de la misma: El cheque comn debe contener:
1. La denominacin "cheque" inserta en su texto, en el idioma empleado para su redaccin;
2. Un nmero de orden impreso en el cuerpo del cheque;
3. La indicacin del lugar y de la fecha de creacin;
4. El nombre de la entidad financiera girada y el domicilio de pago;
5. La orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en letras y nmeros,
especificando la clase de moneda. Cuando la cantidad escrita en letras difiriese de la expresa en nme-
ros, se estar por la primera;
6. La firma del librador. El Banco Central autorizar el uso de sistemas electrnicos de reproduccin de
firmas o sus sustitutos para el libramiento de cheques, en la medida que su implementacin asegure la
confiabilidad de la operacin de emisin y autenticacin en su conjunto, de acuerdo con la reglamenta-
cin que el mismo determine. (Inciso sustituido por art. 11, inciso b) de la Ley N 24.760 B.O. 31/1/1997.
Vigencia: a partir de la publicacin de la ley de referencia)
El ttulo que al ser presentado al cobro careciere de algunas de las enunciaciones especificadas prece-
dentemente no valdr como cheque, salvo que se hubiese omitido el lugar de creacin en cuyo caso se
presumir como tal el del domicilio del librador.
1. Denominacin cheque.
Debe insertarse en el texto, en el idioma empleado para su redaccin. Constituye un elemento esencial y
su omisin implica la invalidez del cheque.
2. Nmero de orden impreso en el cheque.
El N de orden debe constar en el cuerpo del documento. El N de orden corrido de los cheques permite
determinar con rapidez y certeza si el cheque pertenece o no al cuaderno del librador; individualiza el
documento, permitiendo determinar la comprobacin de un pago hecho por su intermedio; dificulta
maniobras ilcitas, etctera.
El art. 4, prr. 1, de la ley 24.452 dispone: El cheque debe ser extendido en una frmula proporcio-
nada por el girado. En la frmula debern constar impresos el nmero del cheque y el de la cuenta co-
rriente, el domicilio de pago, el nombre del titular y el domicilio que este tenga registrado ante el gira-
do, identificacin tributaria o laboral o de identidad, segn lo reglamente el Banco Central de la Rep-
blica Argentina.
La doctrina aduce la invalidez del cheque librado en papel corriente, pues sostiene que el N de orden
slo puede figurar en una frmula integrante del cuaderno preparado por la entidad financiera. Tal doc-
trina entiende que el cheque para ser tal, debe ser extendido en una frmula bancaria y que, de lo con-
trario, es invlido. Dice Escuti que l entiende que la solucin no es aceptable en ltimo supuesto: si al t-
tulo de crdito se lo instrumenta en una frmula bancaria falsificada o que tenga la apariencia de tal,
cambiariamente no se le pueden hacer objeciones: el firmante es un obligado cartular.
3. Lugar de creacin.
El nuevo ordenamiento habla de creacin del cheque y con ello se evitarn los problemas que se plan-
teaban con el texto derogado, que hablaba de emisin. Es importante determinar el lugar de creacin,
aunque el cheque se rige por la ley de domicilio del banco girado (art. 3, ley 24.452). El art. 2, prr. 2,
115
dice: El ttulo que al ser presentado al cobro careciere de algunas de las enunciaciones especificadas
precedentemente no valdr como cheque, salvo que se hubiese omitido el lugar de creacin en cuyo
caso se presumir como tal el del domicilio del librador.
En caso de que se omita el lugar de creacin del cheque, se presume que ha sido librado en el domicilio
que el titular de la cuenta tiene registrado ene l banco.
Por su parte, el prr. 2 del art. 3 dispone que el domicilio registrado ante el girado puede ser conside-
rado domicilio especial a todos los efectos legales.
4. Nombre del girado y domicilio de pago.
La ley recientemente sancionada tiene, como requisito principal, la inclusin del nombre del girado, as
como el domicilio de pago.
El art. 3 de la ley 24.452 dice: El domicilio del girado contra el cual se libra el cheque determina la ley
aplicable. El domicilio que el librador tenga registrado ante el girado podr ser considerado domicilio
especial a todos los efectos legales derivados del cheque.
En virtud de las discrepancias jurisprudenciales sobre los alcances del domicilio especial, GMEZ LEO ha
sealado que se haba dictado doctrina plenaria en el sentido de que en la ejecucin del cheque la com-
petencia territorial est dada, en principio, por el domicilio del banco sobre el cual fue librado el cheque
y, subsidiariamente, a opcin del tenedor, por el domicilio que el titular de la cuenta tiene registrado en
el banco; dicha doctrina no se aplica cuando el ejecutado es un endosante del cheque rechazado. Tam-
bin se ha resuelto que si el portador legitimado del cheque rechazado opta por la competencia territo-
rial de juez del domicilio que el librador tiene registrado en el banco girado, se sometern a ella todos los
firmantes del cheque incluidos los endosantes y los avalistas.
5. Orden pura y simple de pagar una suma de dinero.
Debe tratarse de una promesa pura y simple de pagar ineludiblemente una suma de dinero, que debe es-
tar perfectamente determinada en su calidad y cantidad. El cheque debe tener especificada en letras y
nmeros una especie de moneda.
El girado debe ser siempre un banco y ste no puede librar cheques contra s mismo, porque significara
cambiar la naturaleza jurdica del instrumento que, de una orden dirigida al girado, se convertira en una
promesa de pago de ste. Sin embargo, la prohibicin no opera ene l caso del cheque librado entre dos
establecimientos diferentes de un mismo librador.
La promesa tiene que ser incondicionada, es decir, pura y simple, como se expresa en otros artculos;
cualquier otra condicin impuesta quita al documento el carcter de ttulo valor.
El importe a pagar se debe consignar en letras y cifras, y solamente puede referirse a sumas de dinero,
excluyndose todo otro tipo de prestaciones.
La suma de dinero debe ser expresada dos veces, en letras y nmeros, so pena de nulidad del ttulo. En
caso de que difieran, la ley otorga mayor validez a la cantidad escrita en letras, porque considera que es
ms difcil de adulterar dice Garibaldi, quin agrega si la cantidad expresada en letras hubiera sido es-
crita varias veces, se deber tener en cuenta la suma menor, por aplicacin, ante el silencio de la ley, de
lo dispuesto por el decreto ley 5965/63.
Art. 9 de la ley 24.452- Toda estipulacin de intereses inserta en el cheque se tendr por no escrita.
6. Firma del librador.
La firma del librador debe cerrar la declaracin cambiaria, aunque la ley no habla de suscripcin ni fija
el lugar en el documento ni se refiere a la izquierda o derecha de su anverso.
Puede firmar personalmente o por representacin. La impresin digital no suple la firma del cheque,
aunque existiere una declaracin notarial referente a la identificacin del autor de la huella dactilar.
Quien firma un cheque por s o por intermedio de un representante con habilitacin a tales fines, es el
nico obligado cambiario, aun en el caso de que se haya utilizado un formulario perteneciente a una
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cuenta a nombre indistinto de dos o ms personas. Ante la falta de pago de un cheque perteneciente a
una cuenta a nombre indistinto de dos o ms personas, librado por una de ellas, slo a quien firm se le
pueden hacer los reclamos cambiarios pertinentes, y nada puede reclamrsele al titular de la cuente que
no firm el ttulo.
La regla es que la firma debe ser de puo y letra del librador. Sin embargo, resulta dable recordar, en
concordancia con las modernas tecnologas, que el art. 2, inc. 6 de la ley de cheques, estatuye: El Ban-
co Central autorizar el uso de sistemas electrnicos de reproduccin de firmas o sus sustitutos para el
libramiento de cheques, en la medida que su implementacin asegure la confiabilidad de la operacin
de emisin y autenticacin en su conjunto, de acuerdo con la reglamentacin que el mismo determi-
ne.
7. Fecha de creacin. Importancia.
La fecha de creacin es de fundamental importancia, pues permite determinar la capacidad del librador,
la vida til del cheque y el comienzo de la prescripcin.
La indicacin de una fecha imposible, es decir, de la que no se pueda determinar el da, mes y ao, al
igual que la existencia de dos fechas distintas, invalidan el cheque.
d. Prdida del cheque (Si bien no est en el programa, la profesora le puso un especial inters en clases).
Art. 5- En caso de extravo o sustraccin de frmulas de cheque sin utilizar, de cheques creados pero no
emitidos o de la frmula especial para solicitar aquellas, el titular de la cuenta corriente deber avisar
inmediatamente al girado. En igual forma deber proceder cuando tuviese conocimiento de que un che-
que ya emitido hubiera sido alterado. El aviso tambin puede darlo el tenedor desposedo.
El aviso cursado por escrito impide el pago del cheque, bajo responsabilidad del titular de la cuenta co-
rriente o del tenedor desposedo. El girado deber informar al Banco Central de la Repblica Argentina
de los avisos cursados por el librador en los trminos que fije la reglamentacin. Excedido el lmite que
ella establezca se proceder al cierre de la cuenta corriente.
Agrega la docente que en la prctica es comn hacer, adems, una denuncia policial que deber contener
una copia de la comunicacin al banco, lo que deber hacer no tan slo el librador, sino tambin todo por-
tador de buena fe del cheque. Por aparte, se deber iniciar un juicio de cancelacin de documento, en
nuestra provincia aquella peticin deber realizarse ante el fuero Civil y Comercial, solicitando al juez que
cancele ese documento extraviado o sustrado en la va pblica.
Si se presenta el cheque a cobro, el banco no deber cobrarlo (cada vez que el banco no paga un cheque,
deber poner un sello que diga la causal de no pago), luego deber retener el cheque e identificar a la per-
sona que lo quiso cobrar. Debemos recordar que el banco no tiene poder de polica, por lo que carece de
poder real de retencin, autores hablan en realidad de demora.
Si quien extravi el cheque es el librador del mismo, el Banco Central fija una multa que el mismo deber
pagar, que se ir incrementando por cantidad de cheques perdidos por ao.
Recordemos que el cheque qued retenido. En caso de que alguno endosante inicie un juicio, el mismo
podr iniciarlo con una copia del cheque, sin necesidad de presentar la documentacin original.
2. Ttulo en blanco.
Para que se configure el cheque librado en blanco basta que el documento haya sido firmado en el formula-
rio bancario antes de inscribirse en l la firma. El ttulo que al ser presentado al cobro careciere de algunas
de las enunciaciones exigidas por la ley, no valdr como cheque, salvo que se hubiese omitido el lugar de
creacin en cuyo caso se presumir como tal el del domicilio del librador.
La distincin entre cheque en blanco y cheque incompleto: el cheque incompleto es el que nace careciendo
de algunos de los requisitos formales esenciales. El art. 8 de la ley 24.452 dispone: Si un cheque incom-
pleto al tiempo de su creacin hubiese sido completado en forma contraria a los acuerdos que lo deter-
minaron, la inobservancia de tales acuerdos no puede oponerse al portador, a menos que ste lo hubiese
117
adquirido de mala fe o que al adquirirlo hubiese incurrido en culpa grave.

La norma reconoce la licitud del cheque incompleto, teniendo en cuenta que es parte de los usos del trfico,
como lo demuestra su utilizacin masiva Negar esa circunstancia era cerrar los ojos a la realidad y olvidarse
de las transacciones cotidianas.
A su vez, BONFATI y GARRONE opinan que se trata de un derecho irrevocable del tomador y de cada portador
sucesivo: la muerte o incapacidad de librador no impide el llenado del ttulo.
En cuanto a la falsedad y abuso de firma en blanco, el cheque debe ser llenado segn lo convenido entre li-
brador y tomador, de lo contrario, aqul puede invocar el llenado abusivo en tanto al relacin cartular lo
permite y ste permitido probarlo procesalmente. En este sentido se resolvi: El eventual abuso de la fir-
ma en blanco excede el limitado mbito cognoscitivo de este proceso.
No est de ms sealar que si el ttulo es completado contra lo pactado entre librador y tomador: 1) la in-
fraccin al pacto slo puede alegarse cuando ocasiona perjuicio al suscriptor; 2) incumbe al excepcionante
acreditar que el titulo fue creado incompleto; 3) el demandado debe acreditar que el ttulo fue llenado vio-
lando lo acordado; 4) el demandado goza de amplia libertad probatoria para demostrar la creacin del ttulo
en blanco, en tanto se lo permita el ordenamiento procesal respectivo; 5) el demandado no puede valerse
de la testimonial a los efectos de acreditar el llamado abusivo del ttulo, y 6) quien completa un ttulo abusi-
vamente o lo hace valer de mala fe responde por los daos y perjuicios que pueda generar.
a. Circulacin: formas tpicas y atpicas. (Al hablar de esto nos referimos a todos los ttulos cambiarios, no slo a los che-
ques).
Art. 6- El cheque puede ser extendido:
1. A favor de una persona determinada:
2. A favor de una persona determinada con la clusula "no a la orden".
3. Al portador. El cheque sin indicacin del beneficiario valdr como cheque al portador.
Los dos ltimos son formas de transmisin por medio de endoso, el primero se transmite por va de cesin
de crdito. En el punto iii. analizar este artculo mejor.
i. La cesin de c rdito.
Los ttulos valores pueden transmitirse por intermedio de las normas de derecho comn. Para ello, es ex-
cepcional en razn de que el adquiriente queda en una posicin subordinada a la que tena el transmi-
tente.
En rigor, entre la transmisin estrictamente cartular, esto es, la transferencia mediante el endoso y la ma-
terializacin mediante el instituto de la cesin de crditos de un ttulo valor, existe diferencias importantes
que se manifiestan en lo atinente a los requisitos a cumplir, pero lo esencial radica en la posicin que
asume el adquirente del documento, a quien se le pueden oponer las defensas que se tenan contra al
transmitente, es decir, que en tal hiptesis no juega la autonoma. Pero, en ambos casos, el documento
cumple una funcin de legitimacin insoslayable; tanto el endosatario como el cesionario necesitan del
documento para hacer valer sus derechos emergentes.
El contrato de cesin se perfecciona por el solo consentimiento entre el cedente y el cesionario. La entrega
del ttulo n hace al perfeccionamiento del contrato de cesin de crdito, sino que constituye la prestacin
debida en la etapa de cumplimiento del contrato.
La cesin de crdito, para ser eficaz, requiere la notificacin al deudor cedido. Hay que recordar que el ce-
sionario pasa a ocupar la posicin que tena el cedente; le son oponibles a aqul las defensas que se tenan
con el cedente, salvo la de compensacin.
ii. Endoso. Concepto. Sujetos.
El endoso es un acto escrito, unilateral e incondicional, formalmente accesorio, que tiene por objeto al
transmisin del ttulo de crdito y la legitimacin de su poseedor para el ejercicio de los derechos cartula-
res. En ltima instancia, el endoso, en su versin ms sinttica, se materializa con la firma del documento
118
en el reverso o dorso del ttulo y su entrega.

Endosante es quien transmite el ttulo mediante el endoso. Para ser endosante se requiere capacidad para
obligarse cambiariamente, salvo cuando se transmite el ttulo mediante un endoso sin garanta. El endo-
sante puede actuar por s o mediante mandatario, en cuyo caso se aplican las normas sobre representa-
cin cambiaria.
Endosatario es la persona a quien se le transmite el ttulo mediante un endoso. Para ser endosatario se
requiere tener capacidad cambiaria y puede serlo cualquier persona, incluso quien ya intervino en la circu-
lacin el ttulo.
iii. Sistema de la ley 24.452 (artculo sexto, interpretacin de las personas)
1. A favor de una persona determinada.
Se trata de la hiptesis normal y en el caso del cheque debe transmitirse por endoso. Resta analizar si
puede librarse un cheque a nombre de varias personas a fin de que sea cobrado en forma conjunta o in-
distinta.
2. Cheque al portador.
El inciso tercero permite el cheque sin indicacin del beneficiario al portador. Ello influye en la forma de
circulacin del documento que se transite con a simple entrega y todos los derechos pueden ser ejerci-
dos mediante su mera tenencia.
3. Cheque no a la orden.
Refirindose a la letra no a la orden, CMARA dice que a tales documentos, de cambiarios, slo les
queda el nombre.
En cuanto a la naturaleza de la letra no a la orden GMEZ LEO expresa que ella queda regida por el rigor
cambiario slo e tres aspectos: sustancial, formal y procesal, y que las acciones emergentes son de natu-
raleza cambiaria.
El art. 12, prrafo 3 de la ley 24.452 dice: El cheque extendido a favor de una persona determinada con
la clusula "no a la orden" o una expresin equivalente no es transmisible sino bajo la forma y con los
efectos de una cesin de crditos estableciendo dos excepciones: cuando el cheque sea transmitido a
una entidad financiera, y cuando sea transmitido a al Comisin Nacional de Valores.
4. Cheque no negociable.
El ordenamiento del cheque (art. 50) regula los efectos de la clusula no negociable, que constituye una
forma de libramiento que, sin limitar la ley de circulacin, hace desaparecer la autonoma de los dere-
chos cartualres. En otras palabras, se lo puede transmitir mediante endoso pero el portador pasa a ocu-
par similar lugar al del transmitente. Los efectos son similares a la clusula no a la oren. La mencin de
que el cheque no es negociable debe obrar en el anverso del documento.
iv. Otras cuestiones mencionadas en clases. Cheque de pago diferido.
El cheque de pago diferido difiere la fecha de pago del mismo. La ley dice que no puede superar los 365
das de difusin.(Clases).
ARTICULO 54. - El cheque de pago diferido es una orden de pago, librada a fecha determinada posterior a
la de su libramiento, contra una entidad autorizada en la cual el librador a la fecha de vencimiento debe
tener fondos suficientes depositados a su orden en cuenta corriente o autorizacin para girar en descu-
bierto. Los cheques de pago diferido se libran contra las cuentas de cheques comunes.
El girado puede avalar el cheque de pago diferido.
El cheque de pago diferido deber contener las siguientes enunciaciones esenciales en formulario similar,
aunque distinguible, del cheque comn:
1. La denominacin "cheque de pago diferido" claramente inserta en el texto del documento.
2. El nmero de orden impreso en el cuerpo del cheque.
3. La indicacin del lugar y fecha de su creacin.
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4. La fecha de pago no puede exceder un plazo de 360 das.

5. El nombre del girado y el domicilio de pago.
6. La persona en cuyo favor se libra, o al portador.
7. La suma determinada de dinero, expresada en nmeros y en letras, que se ordena pagar por el inciso 4
del presente artculo.
8. El nombre del librador, domicilio, identificacin tributaria o laboral o de identidad, segn lo reglamente
el Banco Central de la Repblica Argentina.
9. La firma del librador. El Banco Central autorizar el uso de sistemas electrnicos de reproduccin de
firmas o sus sustitutos para el libramiento de cheques, en la medida que su implementacin asegure con-
fiabilidad de la operatoria de emisin y autenticacin en su conjunto, de acuerdo con la reglamentacin
que el mismo determine.
El Cheque de pago diferido, registrado o no, es oponible y eficaz en los supuestos de concurso, quiebra, in-
capacidad sobreviniente y muerte del librador
ARTICULO 55. - El registro justifica la regularidad formal del cheque conforme a los requisitos expuestos
en el artculo 54. El registro no genera responsabilidad alguna para la entidad si el cheque no es pagado a
su vencimiento por falta de fondos o de autorizacin para girar en descubierto.
El tenedor tendr la opcin de presentar el cheque de pago diferido para su registro.
Para los casos en que los cheques presentados a registro tuvieren defectos formales, el Banco Central de
la Repblica Argentina podr establecer un sistema de retencin preventiva para que el girado, antes de
rechazarlo, se lo comunique al librador para que corrija los vicios.
El girado, en este caso, no podr demorar el registro del cheque ms de quince (15) das corridos.
ARTICULO 56. - El cheque de pago diferido es libremente transferible por endoso con la sola firma del en-
dosante.
Los cheques de pago diferido sern negociables en las Bolsas de Comercio y Mercados de Valores autorre-
gulados de la REPUBLICA ARGENTINA, conforme a sus respectivos reglamentos, los que a este efecto de-
bern prever un sistema de interferencia de ofertas con prioridad precio-tiempo. La oferta primaria y la
negociacin secundaria de los cheques de pago diferido no se considerarn oferta pblica comprendida en
el Artculo 16 y concordantes de la Ley N 17.811 y no requerirn autorizacin previa. Los endosantes o
cualquier otro firmante del documento, no quedarn sujetos al rgimen de los emisores o intermediarios
en la oferta pblica que prev la citada ley.
La transferencia de los ttulos a la CAJA DE VALORES SOCIEDAD ANONIMA tendr la modalidad y efectos
jurdicos previstos en el Artculo 41 de la Ley N 20.643. El depsito de los ttulos no transfiere a la CAJA DE
VALORES SOCIEDAD ANONIMA la propiedad ni el uso de los mismos. La CAJA DE VALORES SOCIEDAD
ANONIMA slo deber conservarlos y custodiarlos y efectuar las operaciones y registraciones contables
que deriven de su negociacin.
En ningn caso la CAJA DE VALORES SOCIEDAD ANONIMA quedar obligada al pago, en tanto el endoso
efectuado para el ingreso del cheque de pago diferido a la Caja haya sido efectuado exclusivamente para
su negociacin en los Mercados de Valores, en los trminos de los Artculos 41 de la Ley N 20.643 y 12,
inciso b) del Captulo II de la presente ley.
La negociacin burstil no genera obligacin cambiaria entre las partes intervinientes en la operacin.
Sin perjuicio de las medidas de convalidacin que las Bolsas de Comercio establezcan en sus reglamentos,
en ningn caso la CAJA DE VALORES SOCIEDAD ANONIMA ser responsable por defectos formales de los
documentos ingresados para la negociacin en Mercados de Valores, ni por la legitimacin de los firman-
tes o la autenticidad de las firmas asentadas en los cheques de pago diferido.
ARTICULO 57. - El cheque de pago diferido puede ser presentado directamente al girado para su registro.
Si el cheque fuera depositado en una entidad diferente al girado, el depositario remitir al girado el che-
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que de pago diferido para que ste lo registre y devuelva, otorgando la constancia respectiva, asumiendo
el compromiso de abonarlo el da del vencimiento si existieren fondos disponibles o autorizacin de girar
en descubierto en la cuenta respectiva. En caso de existir algn impedimento para su registracin, as lo
deber hacer conocer al depositario dentro de los trminos fijados para el clearing, rechazando la registra-
cin.
El rechazo de registracin producir los efectos del protesto. Con ella quedar expedita la accin ejecutiva
que el tenedor podr iniciar de inmediato contra el librador, endosantes y avalistas. Se aplica el artculo
39.
El rechazo a la registracin ser informado por el girado al Banco Central de la Repblica Argentina, y el li-
brador ser sancionado con la multa prevista en el artculo 62.
El Banco Central de la Repblica Argentina, podr autorizar o establecer sistemas de registracin y pago
mediante comunicacin o exposicin electrnica que reemplacen la remisin del ttulo; estableciendo las
condiciones de adhesin y recaudos de seguridad y funcionamiento.
ARTICULO 58. - Las entidades interesadas emitirn certificados transmisibles por endoso, conforme lo re-
glamente el Banco Central de la Repblica Argentina, en los casos en que avalen cheques de pago diferido,
el cual quedar depositado en la entidad avalista..
Sern aplicables al cheque de pago diferido todas las disposiciones que regulan el cheque comn, salvo
aquellas que se opongan a lo previsto en el presente captulo.
ARTICULO 59. - Las entidades autorizadas entregarn a los clientes que lo soliciten, adems de la libreta de
cheques indicada en el artculo 4, otras claramente diferenciables de las anteriores con cheques de pago
diferido. Podrn adems entregar libretas de cheques que contengan fmulas de ambos tipos de cheques
conforme lo reglamente el Banco Central de la Repblica Argentina.
El girado podr rechazar la registracin de un cheque de pago diferido cuando se verifique las causales que
al efecto establezca el Banco Central de la Repblica Argentina.
ARTICULO 60. - El cierre de la cuenta corriente, impide el registro de nuevos cheques. El girado deber re-
cibir los depsitos que se efecten para atender los cheques que se hubieran registrado con anterioridad.
La ejecucin por cualquier causa de un cheque de pago diferido presentado a registro podr tramitar en la
jurisdiccin correspondiente a la entidad depositaria o girada, indistintamente.
3. Endoso.
a. Forma y funciones.
i. Endoso pleno, ordinario o traslativo de la propiedad.
La ley de cheque, en su art. 12 establece: El cheque extendido a favor de una persona determinada es
transmisible por endoso.
El endoso puede hacerse tambin a favor del librador o de cualquier otro obligado. Dichas personas
pueden endosar nuevamente el cheque.
El cheque extendido a favor de una persona determinada con la clusula "no a la orden" o una expre-
sin equivalente no es transmisible sino bajo la forma y con los efectos de una cesin de crditos, salvo
que sea:
a) Transferido a favor de una entidad financiera comprendida en la Ley N 21.526 y sus modificaciones,
en cuyo caso podr ser trasmitido por simple endoso; o
b) Depositado en la CAJA DE VALORES SOCIEDAD ANONIMA para su posterior negociacin en Mercados
de Valores por medio de sistemas de negociacin que garanticen la interferencia de ofertas, en cuyo ca-
so podr ser transmitido por simple endoso indicando adems "para su negociacin en Mercados de Va-
lores".
El cheque al portador es transmisible mediante la simple entrega.
En el art. 13 de la citada ley se dispone: El endoso debe ser puro y simple. Toda condicin a la cual est
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subordinado se tendr por no escrita.

El endoso parcial es nulo. Es igualmente nulo el endoso del girado. El endoso al portador vale como en-
doso en blanco. El endoso a favor del girado vale solo como recibo, salvo el caso de que el girado tuviese
varios establecimientos y de que el endoso se hiciese a favor de un establecimiento distinto de aqul
sobre el cual se gir el cheque.
Complementando el rgimen del endoso, el art. 14 de la ley 24.452 establece: El endoso debe escribirse
al dorso del cheque o sobre una hoja unida al mismo. Debe ser firmado por el endosante y deber con-
tener las especificaciones que establezca el Banco Central de la Repblica Argentina. El que tambin po-
dr admitir firmas en las condiciones establecidas en el punto 6 del artculo 2 para el ltimo endoso pre-
vio al depsito.
El endoso puede no designar al beneficiario.
El endoso que no contenga las especificaciones que establezca la reglamentacin no perjudica el ttulo.
La omisin de dichos datos podr tener consecuencias obstativas a la regularidad del cheque como orden
de pago, pero no podr tener consecuencias que dificulten la efectividad del cheque como ttulo del crdi-
to cambiario, pues de ser as, se podra en crisis todo el rgimen del cheque, lesionando los valores esen-
ciales como certeza, rapidez y seguridad.
La ley 24.452, en su art. 22 expresa: El endoso posterior a la presentacin al cobro y rechazo del cheque
por el girado slo produce los efectos de una cesin de crditos.
Se presume que el endoso sin fecha ha sido hecho antes de la presentacin o del vencimiento del tr-
mino para la presentacin.
ii. Endoso sin garanta.
El art. 16, prr. 1 de la ley de cheque establece: El endosante es, salvo clusula en contrario, garante
del pago. Es decir que el ordenamiento actual permite la transferencia del ttulo sin necesidad de que el
endosante quede obligado cambiariamente.
iii. Endoso en procuracin.
El art. 21 de la ley 24.452 establece: Cuando el endoso contuviese la mencin "valor al cobro", "en pro-
curacin" o cualquier otra que implique un mandato, el portador podr ejercitar todos los derechos que
deriven del cheque, pero no podr endosarlo sino a ttulo de procuracin.
Los obligados no podrn, en este caso, invocar contra el portador sino las excepciones oponibles al en-
dosante.
El mandato contenido en un endoso en procuracin no se extingue por la muerte del mandante o su in-
capacidad sobreviniente.
iv. Cheque no endosable.
Por su parte, el art. 16, prr. 2 establece: Puede prohibir un nuevo endoso y en este caso no ser res-
ponsable hacia las personas a quienes el cheque fuere ulteriormente endosado. De la redaccin surge
que el documento es transmisible mediante endoso, pero la prohibicin hace que los ulteriores portadores
carezcan de un derecho autnomo en contra del endosante que puso la clusula.
4. La aceptacin en la letra de cambio. (Creo que referencia la presentacin del cheque para su pago)
La presentacin del cheque para su pago est sujeta a normas que es necesario observar:
a. Del cheque como ttulo pagadero a la vista y del cheque redactado.
El cheque es pagadero a la vista en tanto se presente al cobro, como mnimo, el da indicado en el ttulo
como la fecha de su creacin. Si es presentado con anterioridad a tal fecha, no debe considerarse como
cheque y no debe ser pagado por el banco girado.
El art. 23 de la ley de cheque, dispone que no es cheque la frmula llenada con fecha posterior al da de su
presentacin al cobro.
En caso de incapacidad sobreviniente del librador, el mismo conduso y poco tcnico artculo establece la
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invalidez de las frmulas que consigen fechas posteriores a las de los acaecimientos de los hechos Una vez
ms el legislador utiliza psimamente el idioma y establece en su art. 23: El cheque comn es siempre
pagadero a la vista. Toda mencin contraria se tendr por no escrita. No se considerar cheque a la formu-
la emitida con fecha posterior al da de su presentacin al cobro o deposito. Son inoponibles al concurso,
quiebra, sucesin del librador y de los dems obligados cambiarios, siendo adems invlidas, en caso de
incapacidad sobreviniente del librador, las frmulas que consignen fechas posteriores a las fechas en
que ocurrieren dichos hechos. Escutti se pregunta qu tiene que ver la incapacidad sobreviniente del li-
brador con el concurso, quiebra o sucesin. Encuentra la nica explicacin lgicamente viable en que el
legislador haya querido contemplar la hiptesis de la entrega de cheques posdatados en blanco, segn en
art. 8 de dicha ley.
b. Fecha de depsito al cobro como fecha de presentacin.
El art. 28 de dicha ley establece: Si el cheque se deposita para su cobro, La fecha del depsito ser con-
siderada fecha de presentacin.
Podra ocurrir que el tenedor de un cheque lo presentara a su banco el ltimo da de vigencia del docu-
mento y que el banco remita a una cmara compensadora istuada en una plaza distinta, adonde el ttulo
llega despus de vencido el trmino Qu fecha deba tomarse como da de presentacin al cobro: la de la
realizacin del depsito al banco depositario o la de la llegada del ttulo a la cmara compensadora? El da
en que el cheque es depositado al cobro.
El art. 25, prr. 1 del texto legal establece: El trmino de presentacin de un cheque librado en la Re-
pblica Argentina es de treinta (30) das contados desde la fecha de su creacin. El trmino de presenta-
cin de un cheque librado en el extranjero y pagadero en la Repblica es de sesenta (60) das contados
desde la fecha de su creacin.
Los das se computan por das corridos, incluyendo los inhbiles intermedios, pero si el cheque vnce un da
inhbil, puede presentrselo al banco para su cobro el primer da hbil al del vencimiento (prr. 2 de di-
cho artculo).
El art. 26 establece: Cuando la presentacin del cheque dentro de los plazos establecidos en el artculo
precedente fuese impedida por un obstculo insalvable (prescripcin legal de un Estado cualquiera u
otro caso de fuerza mayor), los plazos de presentacin quedaran prorrogados.
El tenedor y los endosantes deben dar el aviso que prescribe el artculo 39.
Cesada la fuerza mayor, el portador debe, sin retardo, presentar el cheque. No se consideran casos de
fuerza mayor los hechos puramente personales al portador o a aquel a quien se le hubiese encargado la
presentacin del cheque.
Innovando, el art. 27dispone: Si la fuerza mayor durase ms de treinta (30) das de cumplidos los plazos
establecidos en el artculo 25, la accin de regreso puede ejercitarse sin necesidad de presentacin.
c. Revocacin.
Una vez vencido el trmino para la presentacin, desaparece la obligacin del banco de pagar el cheque, y
slo subsiste una facultad de hacerlo, durante un lapso iguala l de vigencia del ttulo, en tanto y en cuanto
el librador no revoque el cheque.
A su vez, el art. 29 dispone: La revocacin de la orden de pago no tiene efecto sino despus de expirado
el trmino para la presentacin. Si no hubiese revocacin, el girado podr abonarlo despus del venci-
miento del plazo, siempre que no hubiese transcurrido ms de otro lapso igual al plazo.
La revocacin es una declaracin de voluntad dirigida al banco, mediante la cual el librador deja sin efecto
la orden de pago que haba dado al emitirlo. La revocacin slo tiene eficacia despus de expirado el tr-
mino la presentacin, y no es menester invocar causa alguna.
d. Rechazo.
Segn el art. 37, el banco girado debe dejar constancia de todas las causales por las que no paga un che-
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que. Tal constancia del girado es muy importante, puesto que produce los efectos del protesto, y con ello
queda expedita la accin ejecutoria en contra del librador, los endosantes y los avalistas.
5. El aval como garanta cambiaria tpica.
a. Caractersticas, formas y efectos.
Esta ley, en su art. 51 dispone: El pago de un cheque puede garantizarse total o parcialmente por un
aval. Esta garanta puede otorgarla un tercero o cualquier firmante del cheque.
Por otra parte, el art. 52 dice: El aval puede constar en el mismo cheque o en un aadido o en un docu-
mento separado. Puede expresarse por medio de las palabras por aval" o por cualquier otra expresin
equivalente, debiendo ser firmado por el avalista. Debe contener nombre, domicilio, identificacin tri-
butaria o laboral, de identidad, conforme lo reglamente el Banco Central de la Repblica Argentina. El
aval debe indicar por cul de los obligados se otorga. A falta de indicacin se considera otorgado por el
librador.
GIRALDI expresa lo siguiente: a) no se exige sin razn aparente la indicacin del lugar donde ha sido otor-
gado el aval extendido en documento por separado; b) enuncia una serie de requerimientos sobre la per-
sona del avalista que lesionan la completitividad del ttulo; c) la omisin de la salvedad contenida en el p-
rrafo final del art. 14 plantea el problema de la validez de la garanta; y d) no es aval la simple firma de un
tercero en el anverso del documento.
La com. BCRA A 3244 establece en el punto 5.6.1.: Aval. Contendr, como mnimo, la expresin por
aval u otra equivalente, la firma del avalista, con indicacin de sus nombres y apellidos completos, y, de
corresponder, denominacin de la persona jurdica que represente y el carcter en que lo hace, su domici-
lio y, en su vaso, el tipo y N de documento de identidad [].
En cuanto a las obligaciones emergentes de aval, la ley en su art. 53 estatuye: El avalista queda obligado
en los mismos trminos que aquel por quien ha otorgado el aval. Su obligacin es vlida aun cuando la
obligacin que haya garantizado sea nula por cualquier causa que no sea un vicio de forma. El avalista
que paga adquiere los derechos cambiarios contra su avalado y contra los obligados hacia ste.
b. Vencimiento. (Tengo slo el vencimiento de los avales de los ttulos cambiarios en general )
El pago debe hacerse en el lugar indicado en la letra y puede ser cambiado dentro de la misma ciudad, pe-
ro slo tienen efecto a partir de su notificacin al deudor (art. 42, ley 24.441).
La mora se produce de forma automtica al solo vencimiento, sin necesidad de interpelacin alguna (art.
43, ley 24.441).
El art. 41 dispone: Las letras hipotecarias tendrn cupones para instrumentar las cuotas de capital o
servicios de intereses. Quien haga el pago tendr derecho a que se le entregue el cupn correspondiente
como nico instrumento vlido acreditativo.
En su parte final, el mismo artculo establece: Si la letra fuera susceptible de amortizacin en cuotas va-
riables podr omitirse la emisin de cupones; en ese caso el deudor tendr derecho a que los pagos par-
ciales se anote en el cuerpo de la letra, sin perjuicio de lo cual sern oponibles aun al tenedor de buena
fe los pagos documentados que no se hubieren inscripto e esta manera.
La parte final se explica en razn de la naturaleza de estos ttulos garantizados y la de la amortizacin es-
tablecida en el caso concreto.
6. Acciones cambiarias.
a. Concepto y tipos.
La expresin accin cambiaria comprende tanto lo netamente sustancial como la cuestin procesal. En
realidad, sera ms apropiado hablar de pretensin cambiaria , para designar el derecho de fondo o sus-
tancial, y de accin cambiaria para aludir a la facultad de peticionar ante la justicia, mediante un deter-
minado mecanismo procesal, la satisfaccin de las pretensiones cambiarias invocadas.
La accin cambiaria, como pretensin, se refiere al derecho incorporado al ttulo, a la facultad sustancial
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de obtener el pago o reembolso del importe de la obligacin cartular, ms los accesorios pertinentes.
Adems, la accin cambiaria, en tanto facultad que corresponde a una persona para que requiera la inter-
vencin del Estado, a efectos de tutelar la pretensin jurdica material, hace referencia al tratamiento pro-
cesal que reciben, en juicio, los ttulos circulatorios.
El art. 60 del decr. ley 5965/63, al otorgar la va ejecutiva para el cobro de los ttulos de crdito, incursiona
en aspectos procesales indisolublemente unidos al derecho sustancial, pero no por ello impide el ejercicio
de las pretensiones cambiarias en juicio ordinario.
Dicha accin puede intentarse tanto en un proceso ejecutivo como en un juicio ordinario. Es el actor quien
puede elegir entre la va rpida y expeditiva, otorgada por el primero, o la amplitud e irreversibilidad pro-
pia de segundo. No obstante, no hay que perder de vista que el carcter cambiario de la pretensin surge
del derecho de fondo y que la naturaleza de juicio es una cuestin de vas procesales. El derecho de fondo
siempre es el mismo.
En el proceso ordinario rigen los principios y normas sustanciales propias de los ttulos valores y aunque
hay una mayor amplitud para la interposicin de defensas y pruebas, ellas deben ser receptadas solamen-
te en cuanto configuran situaciones admitidas por la ley cambiaria.
La accin cambiaria ejercida en un juicio ordinario presenta una ventaja, cual es la de conducir a la cosa
juzgada material que, como tal, es irrevisable.
i. Accin ejecutiva.
El art. 60 del decreto ley 5965/63 otorga la va ejecutiva para el cobro de la letra de cambio y el pagar.
ii. Solidaridad cambiaria.
La solidaridad pasiva presupone la existencia de dos o ms deudores y tiene por objeto asegurar al acree-
dor el ntegro pago de su crdito haciendo recaer la totalidad de la deuda en ms de un sujeto, con la con-
secuente dispersin del riesgo que ello implica. De tdal modo, se resguarda al acreedor de las contingen-
cias que puedan afectar a uno o ms de sus deudores.
Un aspecto esencial del rgimen cambiario es el referente al rgimen de responsabilidad solidaria entre
los diferentes obligados cartulares, que es distinto al del derecho comn.Yadarola ha expresado que en el
derecho cambiario las olidaridad se encuentra influenciada por un principio esencial de la materia: el de la
independencia de cada una de las obligaciones cartulares,en razn de la cal cada deudor contrae una obli-
gacin distinta a la de los otros firmantes.Una prueba de ello le da la interrupcin de la prescripcin que
slo opera en contra de quien realiza el acto interruptivo (art. 97, decr. ley 5965/63).
El art. 51 del decreto ley 5965/63 dispone que todos los que firman una letra de cambio,sea como libra-
dores, aceptantes, endosantes o avalistas, quedan solidariamente obligados hacia el portador. El porta-
dor tiene derecho de accionar contra todas esas personas, individual o colectivamente, sin estar obliga-
do a observar el orden en que las obligaciones han sido contradas.
Conforme lo expresa el artculo citado, no son obligados cambiarios los que reciben el ttulo endoso en
blanco o al `portador, y posteriormente lo transmiten mediante la simple tradicin o completan el endoso
con el nombre de otra persona a quien le entregan el documento sin insertar su firma.
Adems, hay algunos firmantes del ttulo que no son obligados cambiarios: a) el transmitente del ttulo
mediante una cesin de crdito propiamente dicha;b) quien endos el ttulo con posterioridad al protesto
o a la fecha para hacerlo,asimilado al cedente; c) el endosante en procuracin, y e) el endosante de un t-
tulo no a la orden.
El portador, es decir,quien se halla legitimado por la posesin del documento en funcin de su ley de circu-
lacin,tiene amplia libertad para escoger el deudor o deudores cambiarios y no est obligado a seguir un
orden ni a ir contra los obligados ms prximos.
El portador puede ir en contra de todos y cada uno de los firmantes del documento en forma simultnea o
sucesiva e incluso puede cambiar de rumbo sin necesidad de cumplimentar requisito sustancial alguno:
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puede demandar a uno y, posteriormente,cumplimentando los requisitos procesales para el caso, cambiar
de rumbo reclamndole a otro o a todos los restantes obligados. El acreedor, en caso de incumplimiento,
no se ver obligado a intentar tantos juicios como deudores haya,sino que le bastar demandar a uno o a
todos ellos por la totalidad del crdito.
El art. 51, parte ltima, del decreto ley 5965/63 estatuye: la accin promovida contra uno de los obliga-
dos no impide accionar contra los otros, aun cuando fuesen posteriores a aquel contra el cual se ha pro-
cedido primero.
Quien al abonar el ttulo cumple la prestacin debida, no slo no libera a los de igual categora anteriores a
l ni al obligado principal y directo, sino que tiene accin cambiaria en contra de todos ellos. Adems, y
por la misma razn sealada, quien abona el documento se convierte en acreedor por la totalidad de la
deuda respecto de los suscriptores anteriores a l y puede exigir el reembolso del valor del ttulo y de los
intereses y gastos legtimos que haya oblado. En ese sentido, puede dirigirse contra los obligados prece-
dentes, por ejemplo, endosantes anteriores, obligado principal y directo y los respectivos avalistas.
Solamente el cumplimiento de la prestacin -pago- por parte del obligado principal y directo extingue la
totalidad de las obligaciones incorporadas al ttulo de crdito y de esa forma se liberan todos los firmantes
del ttulo.
Finalmente, el firmante que paga la totalidad del crdito tiene derecho a requerir de su coobligado pa-
rigrado la parte proporcional correspondiente; en tal caso, a los efectos del reembolso, rige la solidaridad
del derecho comn y la accin es de naturaleza extracambiaria. En este caso, la solidaridad es la emergen-
te de las normas de derecho comn, aplicable solamente entre los que han asumido una misma obligacin
cartular; entre los coendosantes, colibradores o coavalistas no existe accin cambiaria y sus relacio-
nes se rigen por las disposiciones relativas a la solidaridad comn.
En sntesis, todos los obligados cartulares responden solidariamente frente al portador legitimado, y nin-
guno de ellos puede oponer el beneficio de divisin ni el de excusin.
iii. Accin directa y de regreso.
El art. 46 del decreto ley 5965/63, establece: La accin cambiaria es directa o de regreso; directa contra
el aceptante y sus avalistas; de regreso contra todo otro obligado. Por lo tanto, entendemos que distin-
gue entre accin directa y de regreso. Se diferencian en razn del obligado cartular contra el cual se ejerce
el derecho de cobro de ttulo.
Mediante el ejercicio de la accin directa se puede r en contra del aceptante de la letra o del suscriptor o
librador del pagar y de sus respectivos avalistas.
Por medio del ejercicio de la accin de regreso se puede ir contra el librador de la letra, de los endosantes
y sus respectivos avalistas.
En el pagar, los endosantes y sus avalistas son los obligados de regreso.
El art. 47 dispone que: El portador puede ejercer las acciones cambiarias de regreso contra los endosan-
tes, el librador y los otros obligados:
a) Al vencimiento, si el pago no se hubiese efectuado;
b) Aun antes del vencimiento:
1 Si la aceptacin hubiese sido rehusada en todo o en parte;
2 En caso de concurso de girado, haya o no aceptado, o de cesacin de pagos aunque no mediara de-
claracin judicial, o cuando hubiese resultado infructuoso un pedido de embargo en sus bienes;
3 En caso de concurso del librador de una letra no aceptable.
El portador del ttulo, como ltim endosatario, est facultado para accionar en contra de los obligados
cambiarios anteriores a l, reclamandoles el pago del ttulo.
La accin de reembolso,que es directa o de regreso segn contra quien se dirija, constituye una accin au-
tnoma, esto es, distinta de la que pueda haber sufrido quien abon el ttulo aunque se rige por normas
126
similares a las de las otras acciones.

Est legitimado para ejercer el reembolso el obligado cambiario portador del ttulo que lo abon,y goza de
una accin en contra de sus garantes (art. 53, del mismo decreto): obligado principal directo y de regreso
anteriores a l y los respectivos avalistas.
Tambin puede ejercer el reembolso el avalista que abon el ttulo en contra de su avalado y de quienes
estn obligados cambiariamente respecto de ste, en su caso, con los lmites del art. 59.
iv. La accin cambiaria, la va ejecutiva y el artculo 60 del decreto ley 5965/63.
El art. 30, prr. 2, del decreto ley 5965/63,al otorgar al portador accin cambiaria en contra del obligado
directo, no hace referencia alguna a la va procesal en que pueda actuarse. Ello no obstante, es plenamen-
te aplicable lo preceptuado por el art.60 del decreto ley que otorga la va ejecutiva, aunque ste, aparen-
temente slo se refiere a la accin de regreso.
La referencia del art. 60 es equvoca, pues el giro debidamente protestada puede dar a entender que
siempre se requiere el protesto del ttulo, lo cual ha permitido que un sector de la doctrina sostenga la ne-
cesidad del protesto para ejercer la accin cambiaria directa, en un juicio ejecutivo. Se arguye que la ex-
presin debidamente protestada requiere, indefectiblemente, el protesto del ttulo a fin de poder utili-
zar la va ejecutiva para ir contra el obligado directo y,en su defecto, preparar la va ejecutiva mediante el
reconocimiento de la firma prevista por el ordenamiento procesal.
Sin embargo, la expresin debidamente protestada tiene otro alcance y es el de comprender solamente
los casos en que el protesto se exige para la conservacin de las acciones cambiarias de regreso.
v. Ejercicio de la accin directa.
El ejercicio de la accin cambiaria directa presupone la presentacin judicial del ttulo valor y que de l re-
sulte la investidura formal o aparente del portador.
Si se hubiere perdido, robado o destruido el ttulo,se debe acompaar la copia certificada de la resolucin
que dispuso su cancelacin y de la cual surja la legitimacin del actor, y la constancia judicial de que no se
dedujo oposicin o que se la rechaz definitivamente. Si se demanda el avalista del aceptante de la letra o
del suscriptor del pagar, obligado por documento separado, se tiene que acompaar el instrumento en
que conste el aval.
vi. Accin cambiaria de regreso y su ejercicio.
Se puede ejercer la accin cambiaria de regreso en contra del librador de la letra de cambio, los endosan-
tes y sus avalistas o intervinientes, as como contra los endosantes del pagar y sus avalistas. Es decir que
mediante el regreso se puede accionar en contra de todos los suscriptores del ttulo, salvo el principal
obligado y sus eventuales avalistas. Sin embargo, hay que recordar que algunos firmantes no son obliga-
dos cartulares y, por lo tanto, no pueden ser demandados cambiariamente:a) quien se liber de la garan-
ta de pago; b) el endosante en procuracin; c) quienes hicieron una cesin de crdito, aunque sta se
formalice mediante un endoso, y d) endosante de un ttulo no a la orden.
1. Presupuestos sustanciales.
El ordenamiento cambiario impide el ejercicio de la accin de regreso al portador del ttulo que omite: 1)
presentar el ttulo a la vista o a cierto tiempo vista para su vista; 2) presentar el documento para su pago,
aun cuando lleva la clusula sin protesto; 3) levantar el protesto, sea por falta de aceptacin o de pago,
y 4) presentar la letra para su aceptacin en los trminos establecidos por el librador. Dada la funcin del
protesto, la problemtica de la accin de regreso gira alrededor de l y de la clusula que lo dispensa.
En sntesis, como las pretensiones surgen exclusivamente del derecho sustantivo, es improcedente la
preparacin de la va ejecutiva para el ejercicio de la accin cambiaria regresiva, cuya caducidad se pro-
dujo por la ley de fondo.
2. Recaudos para su ejercicio.
El ejercicio de la accin cambiaria de regreso presupone lo siguiente:
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1) La presentacin del ttulo valor al juez, y que de l resulte la legitimacin del portador. Si se demanda
a un avalista obligado por documento separado, se debe acompaar el instrumento donde conste el
aval.
2) La presentacin del acta de protesto, salvo: a) cuando el ttulo lleva inserta la clusula sin protesto u
otra equivalente, y b) cuando debi haberse efectuado, pero por razones de fuerza mayor, durante un
lapso mayor de treinta das, fue imposible su realizacin y acredite tal circunstancia.
vii. Prescripcin y caducidad.
1. Caducidad.
Si el portador no presenta el cheque dentro del plazo para su presentacin al cobro establecido por la
ley, se perjudica la accin cambiaria (Art. 38, de la ley 24.452). La caducidad importa la prdida de los
derechos emergentes del cheque en razn de la omisin de la conducta requerida por la ley al portador:
no efectuar su presentacin al cobro en trmino. Producida la caducidad,el portador no puede recuperar
por otra va los derechos que ha perdido de conformidad con la ley de fondo.
Del art. 27, de la ley 24.452 surge la posibilidad excepcional de ejercer las acciones sin necesidad de la
presentacin. El artculo dice: Si la fuerza mayor durase mas de treinta (30) das de cumplidos los pla-
zos establecidos en el artculo 25, la accin de regreso puede ejercitarse sin necesidad de presenta-
cin.
2. Prescripcin.
El art. 61 de la ley 24.452 establece: Las acciones judiciales del portador contra el librador, endosantes
y avalistas se prescriben al ao contado desde la expiracin del plazo para la presentacin. En el caso
de cheques de pago diferido, el plazo se contar desde la fecha del rechazo por el girado, sea a la regis-
tracin o al pago.
Las acciones judiciales de los diversos obligados al pago de un cheque, entre s, se prescriben al ao
contado desde el da en que el obligado hubiese reembolsado el importe del cheque o desde el da en
que hubiese sido notificado de la demanda judicial por el cobro del cheque.
La interrupcin de la prescripcin slo tiene efecto contra aqul respecto de quien se realiz el acto in-
terruptivo.
7. Acciones extra cambiarias.
a. Accin causal.
El art. 61 del decreto ley 5965/63 establece que: si de la relacin que determin la creacin o la trans-
misin de la letra de cambio derivara alguna accin, sta subsiste no obstante la creacin o la trasmisin
de la letra, salvo si se prueba que hubo novacin.
Hay que sealar que el ejercicio de la accin causal importa la invocacin de una pretensin extracartular
contra un vinculado directo con el actor. Conviene recordar que Quintana Ferreyra ha dicho que la causa
es la relacin jurdica fundamental, originaria y subyacente que determina a las partes al libramiento o
transmisin de un ttulo de crdito.
El art. 61, parte 2 del decreto ley 5962/63, dispone que la accin causal no puede ejercerse sino des-
pus de protestada la letra por falta de aceptacin o de pago. El portador no puede ejercitar la accin
causal sino restituyendo la letra de cambio y siempre que hubiese cumplido las formalidades necesarias
para que el deudor requerido pueda ejercitar las acciones regresivas que le competan.
La accin causal procede entre sujetos que han sido partes en la relacin subyacente que sirvi de causa a
la emisin o transmisin del ttulo (librador y tomador, endosante y endosatario, suscriptor y tomador, et-
ctera). En principio, es menester que del propio ttulo surja la vinculacin causal entre los obligados cau-
sales, pero se puede ejercer la accin causal contra la persona que transmiti un ttulo que estaba endo-
sado en blanco y lo entreg sin endosarlo, en cuyo caso el actor tendr a su cargo una prueba ms severa.
Corresponde el ejercicio de la accin causal por los montos emergentes de ella que no necesariamente
128
deben coincidir con la parte instrumentada en el ttulo (puede ser mayor, menor o igual).
En sntesis, las condiciones para poder ejercer la accin referida son: 1)que la relacin subyacente otorga-
re algn derecho; 2) que actor y demandado hayan sido vinculados directos; 3) que no haya habido nova-
cin; 4) que el actor hubiere cumplido las formalidades necesarias para que el deudor requerido pueda
ejercitar las acciones regresivas que le pudieran corresponder; 5) que se hubiere efectuado el protesto, si
correspondiere, y 6) que el portador restituya el documento cambiario.
b. Accin de enrquecimiento.
El art. 62 del decreto ley 5965/63 dispone que: Si el portador hubiese perdido la accin cambiaria contra
todos los obligados y no tuviese contra ellos accin causal, puede accionar contra el librador o el acep-
tante o el endosante por la suma en que hubiesen enriquecido injustamente en su perjuicio.
La ley requiere: a) la prdida de la accin cambiaria; b) la falta de accin causal, y c) el enriquecimiento in-
debido del demandado, a costa de un correlativo empobrecimiento del portador del documento.
No se trata de una accin cambiaria, aunque est vinculada con la prdida de los derechos cartulares: el t-
tulo de crdito slo funciona como elemento de legitimacin ad causam y el monto por el cual se libr el
ttulo obra como lmite mximo del empobrecimiento reclamable por esta va. Como se trata de una ac-
cin extracartular, no juegan los principios de la literalidad y la autonoma,y el deudor entonces puede
oponer todas las defensas inherentes a la relacin subyacente,a la cual tiene que hacer referencia necesa-
riamente el actor para determinar la medida del enriquecimiento indebido.
Es una accin de carcter netamente subsidiario, pues no puede ejercerse cuando el portador del docu-
mento puede iniciar otras acciones. As, es menester que: a) se hayan perdido por caducidad todas las ac-
ciones de regreso; b) se hallen prescritas todas las obligaciones cambiarias, sin embargo, no es necesario
que la produccin de tales eventos -caducidad y prescripcin- haya sido constatada y declarada previa-
mente por la justicia, y c) adems, se requiere que el portador carezca de accin causal alguna, carencia
que debe darse ab origine, pero que en modo alguno puede darse cuando el documento nunca tuvo valor
cartular por la falta de alguno de los elementos estipulados por la ley.
La prueba del enriquecimiento efectivo del deudor demandado le corresponde al actor, quien tambin
deber demostrar como presupuesto de su accionar los otros extremos que hacen viable su demanda (ca-
rencia de accin causal y prdida de las cambiarias).
8. Excepciones cambiarias y extracambiarias.
El demandado tiene la facultad de oponerse al progreso de la reclamacin, invocando la existencia de una
circunstancia impeditiva o extintiva de la situacin jurdica esgrimida por el actor como fundamento de la
pretensin.
La independencia de las obligaciones cartulares permite que, aunque el ttulo valor lleve firmas de personas
incapaces, firmas falsas o de personas imaginarias o que por cualquier otra razn no obligan a las personas
como firmantes, las obligaciones de los suscriptores que no se encuentran en esa situacin sean vlidas y
eficaces.
La autonoma significa que cada adquisicin del ttulo y,por ende, del derecho incorporado, sea indepen-
diente de las relaciones existentes entre el deudor y los poseedores anteriores del ttulo.
La abstraccin consiste en la desvinculacin del documento respecto de la relacin causal, esto es,de la re-
lacin subyacente.
La autonoma, abstraccin e independencia de las obligaciones cambiarias han permitido que Cmara diga
que prosperando la excepcin opuesto por uno de los deudores cambiarios no existe bice para que la sen-
tencia se dicte contra los demandados. En otras palabras, debido a su situacin personal y a las relaciones
con el portador, algunos demandados pueden ser condenados a pagar y otros pueden quedar exentos.
a. Defensas cambiarias y excepciones oponibles en juicio ejecutivo.
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i. Defensas y excepciones.
La legislacin nacional ha dejado la regulacin de las defensas oponibles en juicio ejecutivo librada a los
ordenamientos locales.
b. Excepcin de inhabilidad de ttulo.
La inhabilidad de ttulo se da cuando faltan algunos de los presupuestos de ttulo ejecutivo. As, se da
cuando falta algunos de los presupuestos formales esenciales, como por ejemplo, plazo vencido, carcter
de iliquidez, exigibilidad de la deuda, etctera.
c. Excepcin de falsedad de firma.
La falsedad, en sentido estricto, se da cuando se atribuye una firma cambiaria a una persona real o imagi-
naria, que no es el autor material de ella, y el demandado puede alegarla en contra de cualquier portador.
d. Excepcin de falsificacin como adulteracin del ttulo.
La falsificacin se produce cuando se adultera, altera o modifica un documento verdadero, esto es,un ins-
trumento realmente suscripto por el o los individuos a quienes se les imputan las firmas. La falsedad pue-
de ser tanto material como ideolgica.
e. Exceptio doli, defensa sustancial y excepcin en juicio ejecutivo.
En virtud de la autonoma de los derechos del portador, al mismo no se le pueden oponer defensas que
surjan de las relaciones personales del deudor con los restantes obligados cambiarios. Sin embargo, hay
que recordar que la autonoma fue consagrada en defensa de la circulacin honesta del ttulo y en fun-
cin de ello cuando se da una situacin deshonesta, el ordenamiento cambiario admite la oposicin de de-
fensas emergentes de las relaciones personales del deudor con un individuo distinto del portador ue re-
clama el cumplimiento de la prestacin cartular.
Tal deshonestidad cambiaria se configura cuando el portador del ttulo es de mala fe en virtud de su
actuacin a sabiendas en detrimento del deudor demandado.
La mala fe del portador debe existir en el momento de adquirir el documento; el anoticiamiento posterior
impide que se configure y, obviamente, no habilita a la oposicin de defensas.
La exceptio doli como defensa sustancial emergente del ordenamiento cambiario depende fundamental-
mente de la prueba. El demandado debe probar: a) la existencia de las defensas personales o causales que
se le podra haber opuesto al anterior portador, y b) el conocimiento de las defensas por parte del actor y
la intencin de perjudicarlo, lo que normalmente estar librado a presunciones que debern ser graves,
precisas y concordantes, y fundarse en hechos concretos y probables.
f. Excepcin de pago.
El cumplimiento oportuno de la prestacin debida,total o parcialmente, da lugar a la excepcin de pago
total o parcial, segn el caso.
g. Excepcin de espera.
Si el actor ha concedido una ampliacin del plazo de pago al demandado,ste le puede oponer la defensa
de espera, pero la excepcin no puede ser opuesta al reclamante si la espera fue otorgada por un portador
anterior al actor.
La prueba debe efectuarla el demandado dentro de los reducidos lmites del proceso ejecutivo.
h. Excepcin de novacin.
La novacin se produce cuando una obligacin se extingue a causa de la creacin de otra que la sustituye.
i. Excepcin de compensacin.
La compensacin se da cuando dos personas son recprocamente acreedor y deudor. Esta defensa slo
puede ser opuesta por el deudor cambiario que, a su vez, sea acreedor del portador del ttulo que le re-
clama el pago de la obligacin cartular,es decir, cuando el actor es, a su vez, deudor del demandado.
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j. Excepcin de quita.
Si el demandante ha hecho una quita, es decir, una disminucin del importe de la deuda, el demandado le
puede oponer la defensa de quita.
k. Excepcin de remisin.
Si el demandante ha remitido total o parcialmente la deuda, el demandado le puede oponer la defensa de
remisin.
l. Excepcin de prescripcin y caducidad
Hay que tener presente que en el juicio ejecutivo, la excepcin de prescripcin debe encontrar su funda-
mentacin en el texto del documento, no correspondiendo valorar circunstancias relacionadas con la cau-
sa de la obligacin o un supuesto de firma en blanco.
Con relacin a la caducidad, es admisible la excepcin de caducidad cambiaria opuesta en el juicio ejecuti-
vo fundada en el transcurso de los tres aos establecidos en el art. 11 del decreto ley 5965/63 como plazo
para llenar la letra con fecha en blanco. Ella es de orden pblico y debe ser aplicada de oficio por el juez.
m. El cheque.
En general, las excepciones y defensas aplicables a la letra de cambio y pagar son aplicables al cheque.
En ese sentido, y a solo efecto de ejemplificar, Escutti se refiere a algunas defensas. As, la inhabilidad de
ttulo se configura con la ausencia de: 1) la denominacin del documento inserta en su texto,expresada en
el idioma de su redaccin; 2) el nmero de orden impreso en el cuerpo del documento; 3) la indicacin de
la fecha de creacin, y 4) el nombre del banco contra el cual se libra el cheque. Adems cabe excepcin de
inhabilidad de ttulo si la orden de pago expresada en el ttulo no es pura y simple y no se halla expresada
en letras y nmeros especificando la especie de moneda; por ltimo, es procedente la excepcin mencio-
nada si falta la firma dl librador. En los dems se aplican similares soluciones que en la letra y el pagar.
El art. 19 del ordenamiento del cheque vigente (ley 24.452) dispone: Cuando una persona hubiese sido
desposeda de un cheque por cualquier evento, el portador a cuyas manos hubiera llegado el cheque,
sea que se trate de un cheque al portador, sea que se trate de uno endosable respecto del cual el porta-
dor justifique su derecho en la forma indicada en el artculo 17, no estar obligado a desprenderse de l
sino cuando lo hubiese adquirido de mala fe o si al adquirirlo hubiera incurrido en culpa grave.
La parte primera de dicho artculo regula la problemtica de la legitimacin del tenedor de un cheque de la
clase mencionada cuando un portador anterior hubiera perdido su posesin por cualquier circunstancia.
El art. 8 del ordenamiento del cheque dispone: Si un cheque incompleto al tiempo de su creacin hu-
biese sido completado en forma contraria a los acuerdos que lo determinaron, la inobservancia de tales
acuerdos no puede oponerse al portador, a menos que ste lo hubiese adquirido de mala fe o que al ad-
quirirlo hubiese incurrido en culpa grave. Si el ttulo es completado contra lo pactado: 1) la infraccin
puede alegarse cuando ocasiona perjuicio al suscriptor; 2) incumbe al excepcionante acreditar que el ttulo
fue creado incompleto y que fue llenado en violacin de lo acordado, y 3) el demandado goza de amplia li-
bertad probatoria para demostrar la creacin del ttulo en blanco, pero el deudor no puede valerse de la
prueba testimonial a los efectos de acreditar el llenado abusivo del ttulo.
9. Cancelacin cambiaria.
Rige el decreto ley 5965/63.
Art. 89. En caso de prdida, sustraccin o destruccin de una letra de cambio, el portador puede comuni-
car el hecho al girado y al librador y requerir la cancelacin del ttulo al juez letrado del lugar donde la letra
debe pagarse o ante el de su domicilio. Deber ofrecer fianza en resguardo de los derechos del tenedor. La
peticin debe indicar los requisitos esenciales de la letra y, si se tratase de una letra en blanco, los que sean
suficientes para identificarla. El juez, previo examen de los antecedentes que se le proporcionen acerca de
la verdad de los hechos invocados y del derecho del portador, dictar a la brevedad un auto indicando todos
los datos necesarios para individualizar la letra de cambio y disponiendo su cancelacin; tambin autorizar
131
su pago para despus de transcurridos sesenta (60) das, contados desde la fecha de la ltima publicacin
del auto respectivo, si la letra ya hubiese vencido o fuese a la vista o desde el vencimiento, si ste fuese pos-
terior a aquella fecha y siempre que en el intervalo no se dedujese oposicin por el tenedor. El auto judicial
deber publicarse durante quince das en un diario del lugar del procedimiento y en uno del lugar del pago,
si no fuese el mismo, y notificarse al girado y al librador. No obstante la denuncia, el pago de la letra de
cambio al tenedor antes de la notificacin del auto judicial libera al deudor.
Art. 90. La oposicin podr deducirla el tenedor ante el juez del lugar donde la letra debe pagarse, cuando
la cancelacin fuese solicitada ante el del domicilio del portador desposedo y se sustanciar con el que
promovi la cancelacin y con cualquier obligado que quiera intervenir, debiendo notificarse la oposicin al
girado y al librador.
Art. 91. Durante el trmino establecido en el artculo 89, el recurrente puede ejercer todos los actos que
tiendan a la conservacin de sus derechos; y si la letra de cambio fuese a la vista o hubiese vencido o ven-
ciera en el intervalo, puede exigir la consignacin judicial de su importe.
Art. 92. Transcurrido el trmino fijado en el artculo 89 sin haberse deducido oposicin o rechazado sta
por sentencia definitiva, la letra queda privada de toda eficacia. El que haya obtenido la cancelacin puede,
presentando la constancia judicial de que no se dedujo oposicin o de que sta fue rechazada definitiva-
mente, exigir el pago, y si la letra fuese en blanco o no hubiese vencido an, exigir un duplicado. Este deber
pedirse por el portador desposedo a su endosante y as sucesivamente de un endosante al que le precede,
hasta llegar al librador.
Art. 93. La cancelacin extingue todo derecho emergente de la letra de cambio, pero no perjudica los de-
rechos que eventualmente pudiera tener el poseedor que no formul oposicin contra el que obtuvo la
cancelacin.
Art. 94. Todos los gastos que origine este procedimiento sern a cargo del que los solicit.
Art. 95. La fianza a que se refiere el artculo 89 subsiste mientras no se presente la letra cancelada o se ha-
ya operado la prescripcin.
i. CDIGO PENAL, ARTICULO 302. - Ser reprimido con prisin de seis meses a cuatro aos e inhabilitacin
especial de uno a cinco aos, siempre que no concurran las circunstancias del artculo 172:
1. El que d en pago o entregue por cualquier concepto a un tercero un cheque sin tener provisin de
fondos o autorizacin expresa para girar en descubierto, y no lo abonare en moneda nacional dentro de
las veinticuatro horas de habrsele comunicado la falta de pago mediante aviso bancario, comunicacin
del tenedor o cualquier otra forma documentada de interpelacin;
2. El que d en pago o entregue, por cualquier concepto a un tercero un cheque, a sabiendas de que al
tiempo de su presentacin no podr legalmente ser pagado;
3. El que librare un cheque y diera contraorden para el pago, fuera de los casos en que la ley autoriza a
hacerlo, o frustrare maliciosamente su pago;
4. El que librare un cheque en formulario ajeno sin autorizacin.
132
Bolilla 9 - Los contratos de distribucin y Comercializacin.
Tema 1: contrato estimatorio: concepto. Antecedentes. Funcin econmica. Naturaleza jurdica. Distincin
con figuras afines. Caractersticas generales del contrato. Comercialidad. Elementos. Derechos y obligaciones
de las partes. Formacin del contrato.
Se trata de un contrato cuya principal finalidad es la de simplificar las formas legisladas de intermediacin en la
comercializacin de los distintos productos, logrndose a travs de esta figura contractual que los comerciantes
tengan en sus comercios bienes que sin adquirirlos en propiedad puedan disponer de ellos como si fueran
propios.
El contrato estimatorio es un contrato atpico e innominado que no ha sido regulado con la modificacin y
unificacin del cdigo civil y comercial.
Se puede definir al contrato estimatorio como aquel contrato por el cual una parte entrega una o varias cosas
muebles a la otra y sta se obliga a pagar el precio, salvo que restituya las cosas dentro del trmino estableci-
do.
As en este contrato una persona, comnmente denominada concedente o "tradens" entrega otra, concesio-
nario "accipiens", cosas muebles estimando su precio momento de la entrega, con el compromiso de que si el
concesionario no restituye las cosas recibidas dentro de un trmino acordado, le deber pagar el precio conve-
nido, pudiendo durante dicho plazo disponer de esas libremente como si fueran propias.
Las cosas mientras no se pague el precio estimado continuarn siendo de propiedad del tradens, pero el acci-
piens tiene libertad absoluta para fijar el precio de reventa.
Es la estimacin del precio que hacen las partes al momento de la entrega de las cosas lo que da nombre al
contrato.
Antecedentes: el contrato tiene sus antecedentes dentro del derecho romano clsico, que lo inclua dentro de
los principales contratos innominados de aquella poca juntamente con el contrato de cambio o permuta.
La figura del estimatorio fue descripta como aquel negocio mediante el cual el propietario de una cosa luego de
evaluarla o estimarla, la consignaba a otra persona a fin de que la vendiese y pagara el precio o la restituye-
ra en caso de que la venta no se efecte.
Funcin econmica:
- permite a los comerciantes que recibieron productos a travs de esta figura tener sus comercios abasteci-
dos, sin necesidad de adquirir los en propiedad, pero pudiendo disponer de esos libremente.
- si bien quin recibe los productos por una cuestin de conveniencia tratar de venderlos a un precio mayor
que el estimado, para obtener as su ganancia, ello no es obligatorio. As al recibir los productos no est asu-
miendo una obligacin de venta una obligacin de procurar su venta, lo que si sucede en la comisin o con-
signacin.
Naturaleza jurdica: Desde la aparicin del contrato estimatorio en el derecho romano, se trat de asemejar
esta figura otros contratos legislados, negndole de esta forma categora jurdica propia, crendose varias
teoras al respecto.
Teoras que lo asimilan a la compraventa:
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1. Compraventa sujeta a condicin

a) compraventa sujeta a condicin suspensiva: la condicin que suspende los efectos del contrato es la
de encontrar un comprador: as el accipiens compra un nmero de mercaderas y por un precio tal a
condicin de que dentro de un plazo les haya encontrado colocacin.
b) compra venta sujeta a condicin resolutoria: lo necesario de esta para que no se perfecciona el con-
trato es que no se pague el precio ( es decir que se restituyan las mercaderas).
2. Otros supuestos de compraventa: algunos autores han entendido que el contrato estimatorio es una
compraventa pura con facultad de rescisin; otros en cambio, han entendido que se trata de un contrato
de compraventa pura no sujeto a condicin alguna o con opcin de restitucin.
Teora del depsito con obligacin alternativa: esta teora divide el contrato estimatorio en dos partes: la
primera la constituye el depsito de la cosa entregada al accipiens, quin tiene una obligacin alternativa,
que sera la de restituir la cosa o bien venderla. La segunda parte es la de restituir efectivamente la cosa, con
lo cual quedara en un contrato de depsito, o bien pagar el precio, lo que lo transformara en una compra-
venta.
Otras teoras: existen desde los orgenes del contrato otras tesis que pretenden buscar la naturaleza jurdica
de ste y lo asimilan a la figura del mandato, de un contrato de obra, de un contrato de trabajo incluso de un
contrato de sociedad entre el accipiens y el tradens.
Distincin con figuras afines: El contrato estimatorio como modalidad de la comisin: la identidad causal en-
tre el contrato estimatorio y la comisin de venta se sostienen razn de que la actividad del accipiens incide
sobre la Esfera jurdica del tradens, lo que motiva el derecho de este exigir la reversin a su favor de la parti-
cipacin estimada en el precio de venta.
Sin embargo es importante distinguir claramente los elementos del contrato estimatorio de los de la comisin
de venta, observndose, siguiendo a Farina, las siguientes diferencias:
1. En el contrato estimatorio el accipiens no est obligado en ningn sentido a procurar la venta de la mer-
cadera. En cambio, el comisionista si lo est.
2. Los comisionistas no pueden adquirir para s los efectos cuya enajenacin les haya sido confiada, salvo
expreso consentimiento del comitente. En cambio, en el contrato estimatorio el accipiens puede adquirir
para s las cosas con tal de que pague el precio estimado.
3. La retribucin debida al comisionista consiste slo en un porcentaje sobre el precio de venta y cualquier
ventaja que consiga redundar en provecho del comitente. En el contrato estimatorio la utilidad del acci-
piens radica en la diferencia entre el precio estimado y el que obtenga de los terceros.
4. El comisionista debe actuar conforme a las rdenes e instrucciones del comitente, bajo apercibimiento de
responder por los daos y perjuicios. Debe comunicarle todas las noticias convenientes sobre las negocia-
ciones que puso a su cuidado. Ninguna de estas obligaciones surge para el accipiens en el contrato esti-
matorio.
5. El comisionista no responde en caso de insolvencia de las personas con quienes contratar en cumplimien-
to de su comisin, siempre que al tiempo del contrato fuesen reputadas idneas. En el contrato estimato-
rio, el accipiens tiene la facultad de restituir la mercadera al tradens hasta cierto plazo y si no, debe pagar
el precio estimado, no importando cul sea la causa de su no restitucin. El accipiens siempre toma sobre
si el riesgo de la cobranza del precio.
6. La prdida o deterioro de los defectos consignados, debidos a casos fortuitos o fuerza mayor, en la comi-
sin son a cargo del comitente. En el contrato estimatorio, a pesar de que las cosas continan siendo de
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propiedad del tradens, su prdida o deterioro, an por caso fortuito o de fuerza mayor, perjudican al ac-
cipiens.
Tesis de la naturaleza jurdica propia: el contrato estimatorio es un contrato con caractersticas propias y cla-
ramente diferenciado de figuras con las que puede tener cierta similitud, debiendo destacarse que se trata de
un contrato que tiene una categora histrica que es propia. Segn la postura adoptada por la ctedra se trata
de un contrato moderno de empresa.
Caractersticas generales del contrato:

1) se trata de un contrato INNOMINADO todava es que ninguna forma jurdica en nuestro derecho, se refie-
re a el.
2) a la vez se trata de un contrato ATPICO.
3) Es un contrato BILATERAL toda vez que existen obligaciones para ambas partes.
4) es un contrato ONEROSO.
5) se trata de un contrato CONSENSUAL que se perfecciona por el acuerdo de voluntades entre el tradens y
el accipiens. Es importante decir que no es un contrato real por cuando la obligacin de entregar no hace
al perfeccionamiento del contrato.
6) sin perjuicio de que se celebra por escrito, es un contrato NO FORMAL por ser atpico e innominado, en
razn de que no se requiere forma alguna para su celebracin.
7) De DISPONIBILIDAD DE COSAS AJENAS.
Comercialidad: se trata de un contrato que por su propia naturaleza entra en la esfera del derecho comer-
cial, en virtud de que encuadra con la tipificacin social viejo artculo 8 inciso 1 del Cdigo de Comercio qu
se refera a la "adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble de un derecho sobre ella, para lucrar con su
enajenacin (...)".
En el contrato estimatorio el accipiens adquiere el derecho de disponer la cosa recibida y es adquisiciones a

ttulo oneroso, en vista de que no recibe ese derecho gratuitamente como debiendo cumplir luego con la con-
traprestacin ( sea pagando el precio, o restituyendo dentro del plazo convenido la mercadera).
Elementos:
Objeto: el objeto del contrato estimatorio debe recaer siempre sobre una o varias cosas muebles, debida-
mente individualizadas.
Por tratarse de un contrato comercial se descarta la posibilidad de aplicacin de este contrato en materia de
inmuebles.
Tampoco podrn ser objeto de un contrato estimatorio los bienes muebles registrables, cuya inscripcin en el
registro correspondiente sea constitutiva de dominio, toda vez que el accipiens no podr disponer libremente
de la cosa como si fuese propio.
Partes:
1. El tradens, tambin denominado concedente es el dueo de la cosa, comnmente productor, artesano, dis-
tribuidor o comerciante mayorista, qu tiene inters en la comercializacin y es quin procede a la entrega de
ella.
2. El accipiens, tambin denominado concesionario, es quien recibe la cosa con la intencin de comercializarla.
Precio estimado: la estimacin del valor de las mercaderas debe efectuarse en el momento de su entrega, es
decir que cuando el accipiens las recibe ella debe estar ya valorada; de no cumplirse ese requisito no se perfec-
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cionara ya un contrato estimatorio dado que la estimacin del precio valoracin es lo que da el nombre al con-
trato y lo perfecciona.
La fijacin del precio estimado que se pacta de comn acuerdo entre las partes, debe ser distinguida del precio
de venta que luego estipula el accipiens a los efectos de la comercializacin del producto. La diferencia entre el
precio estimado y el precio de venta y lo que constituye su ganancia por el hecho de la comercializacin de la
mercadera.
Fijacin un trmino: se trata el plazo durante el cual el accipiens tiene en su poder las mercaderas a los efec-
tos de la comercializacin y, vencido, el cual deben pagar el precio estimado o restituir las cosas recibidas al
tradens.
En principio el plazo debe estar determinado en el momento de perfeccionarse el contrato y se pacta libremen-
te entre las partes. En el aspecto prctico se considera a los efectos de la aplicacin de este trmino el tipo de
mercadera que se comercializa y de acuerdo con ello se establecen los plazos correspondientes. As, en tratn-
dose de mercaderas perecederas, se fijarn plazos ms breves que para que esas que no lo son.
La fijacin del plazo no es condicin esencial de este contrato, as puede haber contrato estimatorio con plazo
indeterminado y en este caso el tradens deber requerirle a el accipiens la rendicin de cuentas y envasarlo
resueltos a deber restituir la mercadera no vendido bien pagar el valor del precio estimado de la que no se
restituye.
El consentimiento: otro de los elementos esenciales para este contrato, en razn de que es un contrato con-
sensual, es el consentimiento que hace al perfeccionamiento del contrato.
El consentimiento presupone la capacidad de ambas partes para contratar y debe ser perfecto por ambas par-
tes.
Finalmente uno de los elementos es el derecho a la disposicin sobre cosa ajena en el tradens.
Derechos y obligaciones de las partes: por tratarse un contrato bilateral, surgen de contrato estimatorio dere-
cho de obligaciones a cargo de ambas partes:
1) Derechos del tradens:

- conservar la propiedad de las cosas entregadas: el tradens slo entrega al accipiens la libre disponibili-
dad de las cosas pero l sigue conservando la propiedad de ellas; esta propiedad slo se transmite cuando
recibe el precio de las mercaderas.
- percibir el precio estimado: siempre que el accipiens no se desobligue previamente restituyendo las co-
sas dentro del plazo fijado. Si fuese imposible en la restitucin de las mercaderas, an por causas no
imputables al deudor, este Igualmente responder por ella an cuando la imposibilidad de restitucin sea
por caso fortuito o fuerza mayor.
2) Obligaciones del tradens: debe aceptar la decisin del accidente en cuanto a su forma de desobligarse,
sea restituyendo las cosas entregadas o pagando el precio.
3) Derechos del accipiens:

- disponer libremente de las cosas recibidas: es de la esencia de esta figura contractual que el accipiens
pueda disponer libremente de las cosas recibidas como si fuera el dueo, aunque de hecho no lo sea. Esta
posibilidad de libre disposicin la conserva mientras dure el plazo acordado en el contrato y como conse-
cuencia de ella puede:
a. Venderla
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b. Fijar el precio de venta para la comercializacin del producto.

c. Actuar a nombre propio: el accipiens en su comercializacin con terceros acta siempre nombre pro-
pio y no por quien le entreg las mercaderas.
d. Puede adquirirlas para s.
- facultad de optar en la forma en la que se desobliga se trata de una obligacin facultativa, en favor del
accidente, quin fue de elegir la forma en que se desobliga, sea a travs del pago del precio restituyendo
las cosas recibidas dentro del plazo acordado.
Esta facultad se encuentra limitada en los siguientes casos:
a. Que restituya las cosas dentro del plazo fijado, ya que si no hace esa restitucin en trmino, estar
obligado a pagar el precio.
b. A la existencia e integridad de las cosas, ya que si ellas se deterioran o desaparecen, an por causas
que no sean imputables al accipiens, l estar obligado al pago del precio, perdiendo el derecho de op-
tar.
4) Obligaciones del accipiens:

- pagar el precio: si el accipiens no restituye las cosas recibidas dentro del plazo convenido, estar obliga-
do a pagar el precio estimado.
- deber de custodia: si bien el accipiens puede disponer libremente de las cosas recibidas est obligado a
mantener la integridad de ellas, respondiendo no slo por los daos que puede sufrir por su culpa sino
tambin en el caso de que se deterioren o perezcan por causas que no le sean imputables.
Formacin del contrato: si bien la mayora sostiene que se trata de un contrato real y que por lo tanto, se per-
fecciona Recin con la entrega de la cosa que hace el tradens al accipiens, se trata de un contrato consensual
el cual queda perfeccionado con el consentimiento prestado por ambas partes.
Efectos: la celebracin del contrato estimatorio supone:

- el tradens conserva la propiedad de las cosas entregadas de las que slo transmiten derecho a disponer de
ellas.
- la propiedad pasa al accipiens slo cuando paga el precio estimado.
- al permanecer las cosas entregadas en el patrimonio del tradens, no forman parte de los activos en caso de
concurso o quiebra del accipiens y se debe ordenar la restitucin de ellos a su dueo.
- por esta misma circunstancia, los acreedores individuales del accipiens no podrn cautelar o agredir los bie-
nes recibidos por l, em virtud del contrato estimatorio.
- como las cosas pertenecen an al patrimonio del tradens, frente al supuesto de su quiebra o concurso con
los bienes integrados forman parte del activo del concurso, debiendo ser reintegrados al activo concursal.
- los acreedores del tradens pueden cautelar los bienes entregados al accipiens a travs de embargo sobre las
cosas entregadas, pero no se le podr negar la opcin al accipiens de pagar la cosa y adquirirla, en cuyo caso
el embargo se trasladar al precio de ella.
Tema 2: contrato de agencia: concepto. Origen. Objeto. Caracteres. Clasificacin. Comparacin con otros
contratos del derecho comercial. Efectos del contrato. Responsabilidad de las partes frente a terceros. Forma
de retribucin del Agente. Tipos especiales de agencia. Extincin del contrato. Rescisin unilateral del con-
trato de agencia.
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Concepto:
Art. 1479. Definicin y forma. Hay contrato de agencia cuando una parte, denominada agente, se obliga a
promover negocios por cuenta de otra denominada preponente o empresario, de manera estable, continuada
e independiente, sin que medie relacin laboral alguna, mediante una retribucin. El agente es un intermedia-
rio independiente, no asume el riesgo de las operaciones ni representa al preponente. El contrato debe ins-
trumentarse por escrito.
Se trata de un contrato que previo a la sancin del CCyC era Atpico e Innominado.
De conformidad al concepto dado por el nuevo Cdigo Civil y Comercial en el artculo comentado, se sigue
que en el contrato de agencia intervienen dos sujetos principales, por un lado, el agente y, por el otro, el pre-
ponente o empresario, con el objeto principal de promover negocios a favor de este ltimo.
Este contrato tiene la particularidad de que el agente se constituye en un intermediario, que acta en nombre
y por cuenta ajena, sin obligarse frente a terceros.
El agente de comercio se obliga a desplegar una actividad adecuada para lograr clientes para su comitente y
remitir a ste los pedidos de mercaderas, servicios u otros bienes, cuya comercializacin le ha sido encomen-
dada.
En efecto, el comitente al aceptar el pedido concierta el contrato que lo liga de modo directo al cliente;
el agente de comercio no es parte de dicho contrato sino un intermediador. A travs del contrato de agencia
una de las partes intermedia de manera estable y autnoma, promoviendo o concluyendo contratos en inte-
rs de la otra, percibiendo por ello una retribucin; la funcin econmica del contrato consiste en crear clien-
tela, aumentar la existente o, por lo menos, mantenerla.
En una palabra, el agente de comercio es esencialmente un promotor de negocios, que acta en nombre y
por cuenta de su principal, aun cuando en muchos casos tenga, adems, facultades para contratar a nombre
del principal, asumiendo una representacin
Caracteres El contrato de agencia se caracteriza por reunir los siguientes caracteres:

1. Bilateral: en tanto existen obligaciones recprocas para ambas partes. El agente se compromete a promo-
ver negocios a favor del empresario a cambio de una remuneracin.
2. Formal: La nueva regulacin cambi este aspecto, ya que a partir del nuevo Cdigo el art. 1479 exige que
el contrato deba instrumentarse por escrito.
3. Tpico y Nominado: este contrato careca de regulacin legal, pero a partir de la reforma del Cdigo, existe
una normativa especfica que lo regula, lo que le otorga tipicidad legal.
4. Mercantil: en tanto las partes que intervienen en la celebracin del contrato de agencia, son empresarios
comerciantes autnomos.
5. Estable: Se crea un vnculo de duracin, no es un contrato que se celebra para llevar a cabo actos aislados,
sino que se caracteriza por una relacin estable y duradera.
6. De ejecucin continuada : vinculado este aspecto con la estabilidad del contrato, en tanto su objeto (pro-
mocin de negocios) requiere que sea ejecutado a travs de prestaciones sucesivas de las partes, sin po-
der concretarse en meros actos aislados.
7. Oneroso: las ventajas que el contrato confiere a cada una de las partes no le son otorgadas sino en virtud
de otras prestaciones que el co-contratante tiene a su cargo.
8. Personal - Intuitu personae: Martorell destaca que sta es una caracterstica propia de la mayor parte de
los contratos de gestin a cuyo grupo pertenece el contrato de agencia. Si bien puede ser agente tanto
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una persona fsica como una jurdica, su designacin se realizar en funcin de las caractersticas particula-
res del sujeto, destacando la profesionalidad y sus capacidades organizativas empresariales. Tratndose de
una persona de existencia ideal, lo que habr que ponderar para designarla ser la trayectoria de ella en
plaza, su solvencia y quienes detentan los cargos directivos.
9. La agencia es un CONTRATO DE COLABORACIN donde existe una funcin de cooperacin para alcanzar
un fin determinado que es el de la comercializacin del producto a travs de la captacin de la clientela.
El Agente: En primer lugar, se destaca su actuacin como intermediario independiente. El agente es un contra-
tante autnomo, y no dependiente del principal, que desempea su actividad con plena autonoma, cumplien-
do una funcin de intermediacin entre el empresario y la clientela, con la finalidad de promover los negocios
de aqul.
En efecto, realiza su actividad con medios propios y a su riesgo, en tanto puede organizar su actividad libre y
discrecionalmente. El agente cuenta con una organizacin empresaria propia, con la cual realiza la actividad
encomendada con libertad, autonoma y a su propio riesgo, sin perjuicio de que el proponente tenga facultades
para impartir instrucciones.
Por otro lado, cabe destacar que el agente no est vinculado a una relacin de dependencia, puesto que no hay
subordinacin jurdica, econmica ni tcnica que permitan siquiera presumirla.
Derechos y Obligaciones de las partes:

Agente
I. DERECHOS:
A. RETRIBUCIN
B. EXCLUSIVIDAD (ART. 1480)
C. PROMOCIN/VENTA DE LOS PRODUCTOS
Art. 1480. Exclusividad. El agente tiene derecho a la exclusividad en el ramo de los negocios, en la zona geo-
grfica, o respecto del grupo de personas, expresamente determinados en el contrato.
La exclusividad es uno de los elementos tpicos del contrato de agencia, e implica que el agente pueda
desempearse en forma exclusiva no slo con relacin una zona geogrfica, es decir, desde el punto de vista
territorial, sino tambin, en lo que se refiere al ramo de negocios (tipo de actividades que llevar a cabo) o al
grupo de personas con las que acta (clientes con los cuales contratar el empresario), siempre y cuando di-
cha exclusividad est expresamente pactada en el contrato.
Esta exclusividad que caracteriza al contrato de agencia, se enmarca en el derecho que le asiste al agente de
actuar en forma nica dentro de un rea geogrfica determinada, en la cual slo el agente podr promover
los negocios del empresario. A su vez, en forma correlativa a este derecho, se alza tambin como un deber,
en tanto el agente slo podr actuar en dicho territorio.
La clusula de exclusividad puede ser estipulada o no, y ser unilateral o bilateral. El fabricante en muchos ca-
sos se compromete a no efectuar ventas directas en las zonas exclusivas y el distribuidor a no comercializar
productos que compitan con los del fabricante.
La exclusividad del producto a cargo del distribuidor no se pierde por la eventual distribucin simultnea de
otros productos. Es decir que la exclusividad supone una limitacin de la concurrencia y requiere un mbito
espacial y temporal, porque su vigencia se extiende al plazo de duracin convenida.
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Art. 1481. Relacin con varios empresarios. El agente puede contratar sus servicios con varios empresarios.
Sin embargo, no puede aceptar operaciones del mismo ramo de negocios o en competencia con las de uno de
sus preponentes, sin que ste lo autorice expresamente.
Si bien existe un derecho- deber de exclusividad por parte del agente, ello no implica que no pueda celebrar
este tipo de contratos y prestar sus servicios a favor de otros empresarios distintos. Sin embargo, cabe desta-
car que esta facultad no es absoluta y se encuentra limitada, ya que los contratos de agencia que celebre con
otros preponentes, no podrn versar sobre actividades que se refieran al mismo ramo de negocios o en com-
petencia con el empresario anterior.
En efecto, se trata de una limitacin que se deriva necesariamente del deber de fidelidad y de actuar con
buena fe. En este sentido, tiene dicho Marzorati que cuando el agente pact la exclusividad a favor del em-
presario principal no le es permitido promover o concluir negocios por cuenta de varios comerciantes respec-
to de mercaderas de idntica calidad y caractersticas que compitan entre s, porque constituye un supuesto
de competencia desleal.
Sin embargo, esta limitacin cede en caso de que exista una autorizacin expresa por parte del empresario,
ya que el pilar en las relaciones contractuales lo constituye la autonoma de la voluntad de las partes.
Art. 1482. Garanta del agente. El agente no puede constituirse en garante de la cobranza del comprador pre-
sentado al empresario, sino hasta el importe de la comisin que se le puede haber adelantado o cobrado, en
virtud de la operacin concluida por el principal.
La relacin jurdica que se promueve se concertar slo entre el empresario y el cliente, sin que el agente ga-
rantice el resultado del negocio, sino slo hasta el lmite de la comisin, en los casos en que ya se le hubiere
adelantado o cobrado. Su misin se limitar a promover los negocios con los clientes, sin asumir la garanta
de los contratos celebrados por el empresario, ya que acta por cuenta ajena y a nombre del principal, siendo
un tercero ajeno al vnculo jurdico del contrato principal.
Art. 1483. Obligaciones del agente. Son obligaciones del agente:

a) velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de sus actividades;
b) ocuparse con la diligencia de un buen hombre de negocios de la promocin y, en su caso, de la conclusin

de los actos u operaciones que le encomendaron;
c) cumplir su cometido de conformidad con las instrucciones recibidas del empresario y transmitir a ste toda
la informacin de la que disponga relativa a su gestin;
d) informar al empresario, sin retraso, de todos los negocios tratados o concluidos y, en particular, lo relativo
a la solvencia de los terceros con los que se proponen o se concluyen operaciones;
e) recibir en nombre del empresario las reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de calidad o canti-
dad de los bienes vendidos o de los servicios prestados como consecuencia de las operaciones promovidas,
aunque l no las haya concluido, y transmitrselas de inmediato;
f) asentar en su contabilidad en forma independiente los actos u operaciones relativos a cada empresario por
cuya cuenta acte.
En funcin de la existencia de un contrato que se caracteriza por ser bilateral, surgen obligaciones recprocas
para ambas partes. El art. 1483 rene las obligaciones que tiene el agente de las cuales se pueden derivar los
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derechos que le asisten al empresario, siendo la principal de ellas, en orden al objeto que tiene el contrato de
agencia, la promocin de negocios a favor del comitente.
Art. 1484. Obligaciones del empresario. Son obligaciones del empresario:

a) actuar de buena fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, pa-
ra permitir al agente el ejercicio normal de su actividad;
b) poner a disposicin del agente con suficiente antelacin y en la cantidad apropiada, muestras, catlogos,
tarifas y dems elementos de que se disponga y sean necesarios para el desarrollo de las actividades del agen-
te;
c) pagar la remuneracin pactada;
d) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince das hbiles de su cono-
cimiento, la aceptacin o rechazo de la propuesta que le haya sido transmitida;
e) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince das hbiles de la recep-
cin de la orden, la ejecucin parcial o la falta de ejecucin del negocio propuesto.
Responsabilidad de las partes frente a 3:y4

Art. 1485. Representacin del agente. El agente no representa al empresario a los fines de la conclusin y eje-
cucin de los contratos en los que acta, excepto para recibir las reclamaciones de terceros previstas en el ar-
tculo 1483, inciso e). El agente debe tener poder especial para cobrar los crditos resultantes de su gestin,
pero en ningn caso puede conceder quitas o esperas ni consentir acuerdos, desistimientos o avenimientos
concursales, sin facultades expresas, de carcter especial, en las que conste en forma especfica el monto de la
quita o el plazo de la espera. Se prohbe al agente desistir de la cobranza de un crdito del empresario en for-
ma total o parcial.
El art. 1485 establece la regla general y estipula que el agente no representa al empresario a los fines de la
conclusin y ejecucin de los contratos en los cuales acta. De conformidad con lo dispuesto en el art. 1479
es un intermediario independiente que no asume el riesgo de las operaciones ni representa al preponente.
A su vez, como toda regla, lleva consigo una excepcin, la cual est prevista en el art. 1483 inc. e), es decir,
que el agente no representar al empresario excepto para recibir las reclamaciones de terceros sobre los de-
fectos o vicios de calidad o cantidad de los bienes vendidos o de los servicios prestados, como consecuencia
de las operaciones promovidas.
En este orden de ideas, la doctrina se ha referido a la figura del agente a travs de dos modalidades:
- Por un lado, el agente tpico " sin representacin" , el cual acta como un simple mediador, siendo un tercero
ajeno a la vinculacin jurdica directa que existe entre el empresario y el cliente.
- Por otro lado, el nuevo artculo deja sentado que para que el agente acte con representacin debe estar
investido de un poder especial, obligando al representado en la medida en que acte dentro de los lmites de
los poderes conferidos
Remuneracin del Agente:

Art. 1486. Remuneracin. Si no hay un pacto expreso, la remuneracin del agente es una comisin variable
segn el volumen o el valor de los actos o contratos promovidos y, en su caso, concluidos por el agente, con-
forme con los usos y prcticas del lugar de actuacin del agente.
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En orden a lo sealado en el inc. c) del art. 1484, y a la onerosidad del contrato, el agente tiene derecho a
percibir una retribucin por las tareas realizadas. En tal sentido, prima la autonoma de la voluntad de las par-
tes, por lo que la regulacin prevista en el art. 1486 es subsidiaria, y slo se aplicar si no hay un pacto expre-
so, primando entonces, la remuneracin que hubiese sido estipulada por las partes al celebrar el contrato de
agencia.
Farina destaca que la comisin es una forma de retribucin de tipo aleatorio, ya que el comitente slo le de-
be abonar la comisin pactada o de uso, sobre el importe de las operaciones concluidas a raz de su interven-
cin. Se advierte entonces, que el cobro de la comisin depende exclusivamente de la propia actividad del
agente, lo que de manera indirecta motiva la promocin de negocios a favor del empresario, en tanto la re-
muneracin representa el inters econmico del agente.
Art. 1487. Base para el clculo. Cualquiera sea la forma de la retribucin pactada, el agente tiene derecho a
percibirla por las operaciones concluidas con su intervencin, durante la vigencia del contrato de agencia y
siempre que el precio sea cobrado por el empresario. En las mismas condiciones tambin tiene derecho:
a) si existen operaciones concluidas con posterioridad a la finalizacin del contrato de agencia;
b) si el contrato se concluye con un cliente que el agente presentara anteriormente para un negocio anlogo,
siempre que no haya otro agente con derecho a remuneracin;
c) si el agente tiene exclusividad para una zona geogrfica o para un grupo determinado de personas, cuando
el contrato se concluye con una persona perteneciente a dicha zona o grupo, aunque el agente no lo promue-
va, excepto pacto especial y expreso en contrario.
Art. 1488. Devengamiento de la comisin. El derecho a la comisin surge al momento de la conclusin del
contrato con el tercero y del pago del precio al empresario. La comisin debe ser liquidada al agente dentro de
los veinte das hbiles contados a partir del pago total o parcial del precio al empresario.
Por ltimo, el artculo tiene un agregado interesante, ya que dispone que cuando el agente ofrece al empre-
sario una determinada propuesta, la misma ser considerada aceptada por ste a los nicos fines del cobro
de la comisin por parte del agente, si el empresario dentro del plazo dispuesto en el art. 1484 inc. d) (plazo
de uso o 15 das hbiles desde el conocimiento de la propuesta), no le comunica al agente su aceptacin o re-
chazo.
En este orden de ideas, se genera a favor del agente un derecho a cobrar la comisin por ms que el negocio
entre empresario y cliente no se haya concluido, ni mucho menos se haya pagado el precio por el mismo.
Art. 1489. Remuneracin sujeta a ejecucin del contrato. La clusula que subordina la percepcin de la re-
muneracin, en todo o en parte, a la ejecucin del contrato, es vlida si ha sido expresamente pactada.
Art. 1490. Gastos. Excepto pacto en contrario, el agente no tiene derecho al reembolso de gastos que le origi-
ne el ejercicio de su actividad.
El art. 1490 estipula que el agente deber soportar los gastos de su propia empresa, sin ostentar derecho al
reembolso.
Esta disposicin es un fiel reflejo de la autonoma que goza el agente, confirmando que no existe una relacin
de dependencia o subordinacin con el empresario. En efecto, el agente, salvo pacto en contrario, cargar
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con los gastos que origine el ejercicio de su actividad, ya que posee su propia empresa, su organizacin y su
estructura.
Duracin del Contrato de Agencia:

Art. 1491. Plazo. Excepto pacto en contrario, se entiende que el contrato de agencia se celebra por tiempo in-
determinado. La continuacin de la relacin con posterioridad al vencimiento de un contrato de agencia con
plazo determinado, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.
El contrato de agencia tiene como caracterstica el ser un vnculo de duracin que le otorga estabilidad a la
relacin con el principal.
De ello se deriva la diferenciacin entre el agente, el corredor y el comisionista ya que estos ltimos realizan
actos aislados.
Rescisin Unilateral del Contrato de Agencia:

Art. 1492. Preaviso. En los contratos de agencia por tiempo indeterminado, cualquiera de las partes puede
ponerle fin con un preaviso.
El plazo del preaviso debe ser de un mes por cada ao de vigencia del contrato. El final del plazo de preaviso
debe coincidir con el final del mes calendario en el que aqul opera []
Marzorati destaca que la jurisprudencia fue sealando que era de la esencia del contrato de agencia el que no
poda ser interrumpido ni revocado sin causa en forma intempestiva. La revocacin cuando no tiene justifica-
cin alguna lesiona las expectativas de prosecucin de los negocios, cuando el agente se condujo con correc-
cin y no medi culpa de su parte, afirmando que la indemnizacin era la compensacin en favor del agente
por el hecho de privarlo de la realizacin de los negocios que hasta entonces llevaba a cabo con habitualidad
y permanencia.
Art. 1493. Omisin de preaviso. En los casos del artculo 1492, la omisin del preaviso, otorga a la otra parte
derecho a la indemnizacin por las ganancias dejadas de percibir en el periodo.
La omisin de preaviso en los casos de contratos por tiempo indeterminado otorga a la otra parte el derecho
a la indemnizacin por las ganancias dejadas de percibir en el perodo.
De tal modo, los rubros que integran la indemnizacin estn conformados por el importe de las comisiones de
las que el agente se vio privado, teniendo derecho tambin al lucro cesante durante el tiempo en el que el fa-
bricante dej de remitirle las mercaderas, y a que se le pague la comisin por las ventas efectuadas.
Tambin resulta evidente que debe indemnizar los gastos realizados en beneficio del principal, y fundamen-
talmente existe un derecho a la clientela, regulado en los artculos 1497 y 1498.
Cabe sealar que en el caso de personas fsicas tambin podra reclamarse el dao moral, pues la ruptura del
contrato podra lesionar la imagen que el agente tenga en su plaza, frente a una clientela que al sustiturselo
sigue disponiendo de los artculos que hasta la revocacin adquira el agente.
Extincin del contrato de Agencia:

Art. 1494. Resolucin. Otras causales. El contrato de agencia se resuelve por:
a) muerte o incapacidad del agente;
b) disolucin de la persona jurdica que celebra el contrato, que no deriva de fusin o escisin;
c) quiebra firme de cualquiera de las partes;
143
d) vencimiento del plazo;

e) incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes, de forma de poner razonable-
mente en duda la posibilidad o la intencin del incumplidor de atender con exactitud las obligaciones sucesi-
vas;
f) disminucin significativa del volumen de negocios del agente.
Art. 1495. Manera en que opera la resolucin. En los casos previstos en los incisos a) a d) del artculo 1494, la
resolucin opera de pleno derecho, sin necesidad de preaviso ni declaracin de la otra parte, sin perjuicio de lo
dispuesto por el artculo 1492 para el supuesto de tiempo indeterminado.
En el caso del inciso e) del artculo 1494, cada parte puede resolver directamente el contrato.
En el caso del inciso f) del artculo 1494, se aplica el artculo 1492, excepto que el agente disminuya su volu-
men de negocios durante dos ejercicios consecutivos, en cuyo caso el plazo de preaviso no debe exceder de
dos meses, cualesquiera haya sido la duracin del contrato, aun cuando el contrato sea de plazo determinado.
Art. 1496. Fusin o escisin. El contrato se resuelve si la persona jurdica que ha celebrado el contrato se fu-
siona o se escinde y cualquiera de estas dos circunstancias causa un detrimento sustancial en la posicin del
agente.
Tanto la fusin como la escisin implican que la sociedades se disuelven, se incorporan o se separan, sin liqui-
darse, para constituir una nueva, que adquiere la titularidad de los derechos y acciones de las sociedades di-
sueltas.
En consecuencia, el artculo en cuestin presupone como directiva central para poder requerir la resolucin
que la fusin o escisin societaria haya sido causa de " un detrimento sustancial en la posicin del agente " .
No puede predicar la situacin de incumplimiento pues en realidad, no se est frente a una causa resolutoria
tpica, sino frente a una modificacin de la empresa proponente que por alguna circunstancia afecte el pro-
ducto y/o los servicios a distribuir por parte del agente.
Este aspecto es un tema sumamente puntual y se puede decir que se trata de una situacin especial que ne-
cesariamente debe ser acreditada por parte del agente en cuanto la fusin o escisin haya afectado la calidad
del producto, su nivel de entrega, o eventualmente la zona de exclusividad otorgada oportunamente. En una
palabra, cuando el artculo predica un detrimento sustancial en la posicin del agente, requiere analizar el ca-
so concreto para ver de qu manera se " ha frustrado " la finalidad del contrato de agencia como para afectar
el inters econmico que obligue a la nueva sociedad a abonar el preaviso, incluida la compensacin por
clientela, a lo que se le suma la posibilidad de reclamar los daos derivados de la ruptura por culpa del em-
presario.
Art. 1497. Compensacin por clientela. Extinguido el contrato, sea por tiempo determinado o indeterminado,
el agente que mediante su labor ha incrementado significativamente el giro de las operaciones del empresa-
rio, tiene derecho a una compensacin si su actividad anterior puede continuar produciendo ventajas sustan-
ciales a ste.
En caso de muerte del agente ese derecho corresponde a sus herederos.
A falta de acuerdo, la compensacin debe ser fijada judicialmente y no puede exceder del importe equivalente
a un ao de remuneraciones, neto de gastos, promedindose el valor de las percibidas por el agente durante
los ltimos cinco aos, o durante todo el perodo de duracin del contrato, si ste es inferior.
144
Esta compensacin no impide al agente, en su caso, reclamar por los daos derivados de la ruptura por culpa
del empresario.
Art. 1498. Compensacin por clientela. Excepciones. No hay derecho a compensacin si:
a) el empresario pone fin al contrato por incumplimiento del agente;
b) el agente pone fin al contrato, a menos que la terminacin est justificada por incumplimiento del empresa-
rio; o por la edad, invalidez o enfermedad del agente, que no permiten exigir razonablemente la continuidad
de sus actividades. Esta facultad puede ser ejercida por ambas partes.
Subagencia:
Art. 1500. Subagencia. El agente no puede, excepto consentimiento expreso del empresario, instituir subagen-
tes. Las relaciones entre agente y subagente son regidas por este Captulo. El agente responde solidariamente
por la actuacin del subagente, el que, sin embargo, no tiene vnculo directo con el empresario.
En relacin a la subcontratacin, si bien est prevista para otro tipo de contratos, mediante el art. 1500 se es-
tipula como regla general que no es procedente en el marco de un contrato de agencia, salvo que exista con-
sentimiento expreso del empresario.
En el supuesto caso de que el agente contrate a un subagente, el vnculo jurdico que los una deber regirse
por las normas del presente captulo, y de ningn modo implicar una actuacin a nombre o cuenta del em-
presario.
Salvo que exista consentimiento del proponente, la subagencia slo genera un vnculo directo entre el agente
y el subagente, siendo el empresario un tercero ajeno a dicha relacin.
Excepciones a las Normas de la Agencia.

Art. 1501. Casos excluidos. Las normas de este Captulo no se aplican a los agentes de bolsa o de mercados
de valores, de futuros y opciones o derivados; a los productores o agentes de seguros; a los agentes finan-
cieros, o cambiarios, a los agentes martimos o aeronuticos y a los dems grupos regidos por leyes especia-
les en cuanto a las operaciones que efecten.
Contrato de Distribucin: Caracterizacin. Comparacin con otras figuras contractuales. Naturaleza jurdica.
Concepto. Elementos. Caracteres. Regulacin Legal. Derechos y obligaciones de las partes. Responsabilidad de
las partes.
Caracterizacin La primera afirmacin que corresponde hacer es que el trmino distribucin est cargado de
notable ambigedad y resulta difcil distinguirlo de las otras formas de comercializacin.
La distribucin propiamente dicha es un contrato consensual, tambin de duracin y en una zona determinada
en donde el distribuidor tiene el derecho de vender determinados productos en un sector determinado, y cuya
ganancia consiste en la diferencia entre el precio de compra y de venta, mal denominada comisin.
En la mayora de los casos el distribuidor es el mayorista, cuyos clientes son los comerciantes que venden direc-
tamente al pblico y que se distingue normalmente por el tipo de producto.
Conforme seala Etcheverry, el objeto del contrato es ampliar los negocios del productor mediante empresas
independientes, para evitar costosas estructuras, para lo cual dispone de colaboracin especializada de terce-
ros, a fin de hacer llegar sus productos o servicios a sus consumidores.
145
Distincin con otras figuras contractuales:

Concesin:
(Comentario 1511 del CCyC Rivera/Medina) Farina afirma que la distribucin se refiere a mercaderas de
consumo y de uso sencillo, en tanto que la concesin alude a bienes de alta tecnologa, como son los automo-
tores.
Adems, otra nota distintiva se configura porque el distribuidor tiene como cliente a otros comerciantes mi-
noristas que compran para revender y, por el contrario, el concesionario contrata con clientes particulares
que adquieren para s.
Por otro lado, se puede decir tambin que el concesionario asume obligaciones de garanta y la prestacin de
un servicio de post venta al tercero adquiriente de los bienes, que no pesan sobre el distribuidor.
Agencia: la distribucin enmarca en todos los casos, as como la agencia, un contrato entre un fabricante y un
intermediario independiente, es decir no sujeto vnculo laboral; no sujeto a vnculo societario, en cuanto si
unidades le pertenecen exclusivamente; autnomo en cuanto comas y bien recibe rdenes y consignas de su
principal como realiz un negocio en la forma que considera ms conveniente.
En el caso de los distribuidores su ganancia habitualmente la diferencia entre el precio de compra y el precio
de reventa, mientras que la del agente, es tpicamente un porcentaje del precio del producto y en general es-
t cuantificado en funcin del volumen de venta.
Ambos, distribuidor ya gente venden mercaderas en apunta pero la gente lo hace por cuenta y orden the
principal: la relacin jurdica en la cual se apoya su vnculo con El fabricante el mandato. En cambio el distri-
buidor vende a nombre propio por su cuenta, facturando al cliente y lucrando con la diferencia.
El agente y el distribuidor son formalmente independientes. El primero es un representante del fabricante o

incluso del propio distribuidor. El distribuidor comprimen en forma repetida y masiva del fabricante, pero
nombre y por cuenta propia. Es el hecho de que el distribuidor acta en nombre propio lo que permite distin-
guirlo claramente de la gente de comercio.
Naturaleza Jurdica: Se trata de un contrato an atpico e innominado, ya que si bien el nuevo CCyC se ha refe-
rido a l no lo ha legislado, remitindose en el artculo 1511 a la aplicacin a ste de las normas establecidas
para la concesin. De esta manera, a los efectos de su interpretacin habr de estarce a las clusulas del con-
trato, en primer trmino; a los usos y las costumbres y finalmente a la aplicacin subsidiaria de las normas que
rigen la concesin.
Se trata de un contrato tpicamente comercial y asociativo. En este ltimo aspecto, son elementos de ste la
territorialidad y exclusividad; la duracin y ejecucin prolongada; la onerosidad; informalidad (sin perjuicio de
que se celebra por escrito); no supone una asociacin entre las partes, ni establece entre ellas una relacin de
subordinacin o una relacin laboral, siendo sus partes independientes entre s. Finalmente, es un contrato
Intuito personae, pues el concedente toma en cuenta la organizacin econmica, tcnica y comercial del distri-
buidor y su poder de penetracin, como as tambin, sus antecedentes personales en la zona determinada para
cumplir el objetivo de la distribucin de los productos.
En cuanto a contrato de comercializacin, tiene por finalidad el acercamiento de las partes para la comerciali-
zacin de los bienes, puntualmente para su colocacin masiva en el Mercado.
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Concepto: el contrato de distribucin ha sido definido en la doctrina argentina como aquel por el cual el pro-
ductor o fabricante conviene el suministro de un bien final producto determinado al distribuidor, quien
adquiere el producto para proceder a su colocacin masiva por medio de su propia organizacin en una zona
determinada. A cambio de ello, el distribuidor recibe del productor un porcentaje sobre el precio de venta del
producto.
Caracteres:
Consensual: el contrato de distribucin se perfecciona con el mero consentimiento, que por su sola expresin
crea las obligaciones emergentes del contrato. Es un contrato consensual que otorga el derecho de vender en
un sector determinado, por lo que recibe una remuneracin consistente generalmente en la diferencia entre
el precio de compra y el de venta.
Bilateral: desde el momento en que se perfecciona el contrato, ambas partes de l resultan obligadas.
Oneroso hay ventajas recprocas, que se otorgan la una teniendo en mira la otra. El distribuidor tiene una
ventaja econmica consistente en lo que los terceros abonarn por sus servicios o por los productos presti-
giosos del proveedor; el proveedor por su parte recibe la compensacin del distribuidor, y limita su riesgo
comercial y aumenta su penetracin en el mercado.
Conmutativo: se termina obligaciones ciertas y apreciables para las partes en el acto mismo en que se perfec-
ciona. Al celebrar el contrato en las partes saben a que se obligan como dejando determinado el alcance de
sus obligaciones.
No formal, por ser un contrato atpico rige el principio de libertad de forma como sea que no hay formalida-
des de ninguna especie establecidas. Todo ello sin perjuicio de su celebracin por escrito.
Contrato de Tracto sucesivo: en esta modalidad las partes tienen la conviccin de que el desenvolvimiento
del negocio requiere de un apreciable lapso de tiempo y, por ello, normalmente, no solamente son de ejecu-
cin continuada, sino que no se establece un plazo concreto de duracin.
Intuito personae: para realizar el contrato y se tiene en cuenta la calidad de una o ambas partes. Las personas
contratantes son un elemento esencial, puesto que un cierto inters ha inducido a uno de los contratantes a
elegir como contraparte una determinada persona en razn de sus cualidades o aptitudes particulares.
De colaboracin y cooperacin: se trata de un contrato donde una parte desarrollan actividad en concurren-
cia con la actividad ajena como Aunque de manera independiente. La distribucin se incluye dentro de esta
categora porque vincula dos partes independientes con una finalidad comn: la venta a los terceros del pro-
ducto en cuestin y para eso ambos celebran un acuerdo, en el cual se encuentran en un plano de igualdad
jurdica.
Elementos del contrato de distribucin:

1. Territorio/ clusula de exclusividad: el contrato atribuye al distribuidor una zona territorial determinada
de actuacin con derecho o no a la exclusividad sobre ella. Esa exclusividad territorial puede ser o no bila-
teral, si el distribuidor se obliga a no efectuar ventas fuera de la zona determinada y el fabricante a su vez
se compromete a no designar otro distribuidor en el mismo territorio.
La clusula de exclusividad puede ser estipulada o no. El fabricante en muchos casos se compromete a no
efectuar ventas directas en las zonas exclusivas y el distribuidor a no comercializar productos que compi-
147
ten con los del fabricante. La exclusividad del productor a cargo del distribuidor no se pierde por la venta
distribucin simultnea de otros productos
La exclusividad supone una limitacin de la concurrencia y requiere un mbito espacial y temporal, porque
su vigencia se extiende al plazo de duracin convenido; en su defecto cualquiera de las partes puede de-
nunciarlo en cualquier momento.
2. Duracin: el contrato puede convenirse por un tiempo indeterminado, es decir hasta que una de las partes
lo denuncie, o bien que se prevea un plazo que por remisin a las leyes prescriptas sobre la concesin, ha
de ser al menos de 4 aos.
Eso significa que: de pactarse un plazo menor, se entiende que el contrato fue celebrado por 4 aos; en
caso de ser un contrato de plazo indeterminado el mnimo de su duracin es de 4 aos, requirindose el
preaviso de un mes por cada ao de trabajo uso del contrato, para concluirlo.
3. Control: el distribuidor es un empresario independiente y que pone su empresa al servicio del fabrican-
te, acta en su nombre y por cuenta propia y no en representacin del proveedor.
No obstante existe una planificacin comercial, al establecer precios unitarios, rgimen de mercados con
aceptacin y colaboracin de un determinado programa de propaganda o publicidad, centralizado por el
productor y compartido en mayor o menor entidad e intensidad por el distribuidor, a lo que se une la obli-
gatoriedad de tener el establecimiento abierto, depsito o inventario de un determinado nmero de pro-
ductos para atender el mercado que comprende la zona de influencia del distribuidor, etctera.
Este control no significa subordinacin tcnica, ni econmica ni jurdica, puesto que el distribuidor es in-
dependiente. En el contrato de distribucin si bien se prev el cumplimiento de ciertas directivas imparti-
das por el proveedor, eso no implica enajenacin de la independencia econmica y tcnica del distribui-
dor, sino ms bien un medio de desarrollar el rgimen de cooperacin.
As son clusulas de frecuente aplicacin en estos contratos por ejemplo, la obligacin del distribuidor de
vender una cantidad mnima; la entrega al distribuidor de la mercadera con un descuento; el precio de
venta de las mercaderas a los clientes; la estipulaciones sobre la publicidad del producto; el compromiso
de la distribuidora de no fabricar, vender o distribuir otros artculos en competencia con los que se obliga
a distribuir en exclusividad, etc.
Regulacin Legal:
Art. 1511. Aplicacin a otros contratos. Las normas de este Captulo (Concesin) se aplican a:
a) los contratos por los que se conceda la venta o comercializacin de software o de procedimientos similares;
b) los contratos de distribucin, en cuanto sean pertinentes.
La presente norma establece que las disposiciones de este captulo, referidas a los contratos de concesin, se
aplicarn a otros tipos de contratos, como ser aquellos por los que se conceda la venta o comercializacin de
software o de procedimientos similares y los de distribucin, en cuanto resulte pertinente.
Responsabilidades de las Partes: El distribuidor es un empresario independiente que pone su empres al servi-
cio del fabricante, acta en su nombre y por su propia cuenta y NO en representacin del proveedor que le
proporciona las mercaderas. As, el distribuidor contrata con los terceros a nombre propio, de modo que
compra y vende con ellos por su propia cuenta.
La relacin entre distribuidor y productor es slo de colaboracin econmica, conforme seala Etcheverry.
148
El distribuidor adquiere la propiedad de los bienes cuando los obtiene por compra, con la consiguiente aplica-
cin de la doctrina de los riegos, por lo que el fabricante queda siempre desvinculado de las sucesivas reventas
que realice el intermediario.
Adems el distribuidor toma a su cargo no slo el riesgo, sino tambin la organizacin de la prestacin y su
funcionamiento.
Derechos y obligaciones de las Partes:

En el contrato de distribucin el fabricante asume la obligacin de vender al distribuidor productos determina-
dos en una regin tambin determinada, y el distribuidor se obliga a efectuar sus ventas con exclusividad en la
regin que le fuera concedida, con una cantidad mnima de ventas.
A su vez, el distribuidor se obliga a efectuar las ventas del producto y a pagar el precio de las mercaderas en las
condiciones y plazos acordados oportunamente. Como explica la doctrina, al hallarnos en presencia de un con-
trato de colaboracin, existe un conjunto de obligaciones para cada sujeto, que no pueden ser concebidas en
forma individual, sino integradas a su totalidad para obtener la finalidad econmica que las partes tuvieron en
miras al contratar.
El Fabricante o proveedor debe:

a) entregar los bienes en la cantidad, el tiempo y forma prevista;
b) no afectar la zona de distribucin conferida en exclusividad;
c) entregar un producto idneo;
d) permitir el uso de marcas y distintivos.
Desde la otra vereda, el distribuidor debe:

a) Efectuar sus ventas con exclusividad en la regin que le fuera conferida;
b) cumplir con el mnimo de compras convenidas;
c) no exceder la zona delimitada;
d) pagar en tiempo oportuno los productos adquiridos;
e) promover la venta y obtener la mayor colocacin posible.
f) cumplir con las obligaciones publicitarias a su cargo (en caso de que hubieran sido pactadas).
g) Mantener el mnimo de stock (si se hubiera acordado)
Extincin del contrato: se produce por las causas ordinarias comunes a todo contrato; reviste una particular
importancia de las causales de resolucin y rescisin.
Respecto de la resolucin, slo cabe poner fin al contrato por eventos que justifiquen tal consecuencia es decir
que las causas deben ser legtimas y serias. Se consideran causales de resolucin a la quiebra o el concurso
preventivo, la falta de pago al distribuidor, etc. Tambin se han reconocido como causas particulares de reso-
lucin del contrato de distribucin la muerte del distribuidor, por ser un contrato intuito personae; la transmi-
sin del fondo de comercio, el cambio de actividad, la prdida de la capacidad, condenas de naturaleza penal ,
etctera.
Los contratos de plazo determinado no pueden resolverse ni denunciarse por los contratantes antes del venci-
miento del plazo previsto, a menos que una de las partes incumpla gravemente sus obligaciones.
Si el contrato se celebrara a plazo determinado, su cumplimiento es uno de los modos normales de terminacin
del contrato sin perjuicio de que en caso de que el contrato continuare, se convierte en un contrato de plazo
indeterminado el cual terminar con el pertinente preaviso.
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En los contratos de plazo indeterminado, por aplicacin de lo dispuesto respecto del contrato de agencia, el
plazo mnimo de duracin es de 4 aos. Cumplidos estos, a los fines de concluir el contrato por cualquiera de
las partes , deber darse un preaviso de al menos un mes por cada ao que hubiere transcurrido de la relacin
contractual.
En cuanto a la rescisin unilateral por incumplimiento: el distribuidor afectado por la ruptura intempestiva del
contrato podr reclamar: en primer lugar los daos y perjuicios que le produjere la finalizacin del contrato; y
en segundo la indemnizacin por la clientela. Resultan de aqu de aplicacin los artculos 1494 y 1497 del nue-
vo cdigo civil y comercial.
Contrato de Concesin: Introduccin. Caracteres. Elementos. Comparacin con otras figuras contractuales.
Duracin del contrato. Derechos y Obligaciones de las partes. Responsabilidad de las partes. Concesiones en
Particular. Extincin. Responsabilidad del Concedente frente a los Acreedores del Concesionario fallido. Exten-
sin de la reparacin por recisin unilateral.
Concepto:
Art. 1502. Definicin. Hay contrato de concesin cuando el concesionario, que acta en nombre y por cuenta
propia frente a terceros, se obliga mediante una retribucin a disponer de su organizacin empresaria para
comercializar mercaderas provistas por el concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios
segn haya sido convenido.
Segn lo expresa el Comentario del Artculo por Rivera/Medina, y siguiendo a Farina, debe sealarse que la
concesin aparece como un fenmeno propio en el mundo capitalista actual, donde la expansin de la gran
empresa necesita encomendar la comercializacin de sus productos a otras empresas menores, que se especia-
lizan en la distribucin de tales bienes, pero con una caracterstica muy particular: el concedente ejerce un
dominio econmico sobre el concesionario, producindose una verdadera integracin vertical de empresas a
despecho de la independencia jurdica que se aparenta.
De esta forma, la evolucin del trfico mercantil trajo aparejado el fenmeno de la colaboracin y la integra-
cin de las actividades empresariales.
En el contrato de concesin hay dos empresas independientes, sobre la base de la sumisin interesada del con-
cesionario al concedente, logran integrarse en forma de concentracin vertical, en un conjunto empresarial
apoyndose recprocamente para el logro del xito comercial. De tal modo, en el contrato de concesin comer-
cial las caractersticas del concesionario son de especial relevancia, dado que al desarrollar su actividad con
gran autonoma, el perfil del concesionario resulta fundamental en orden a la idoneidad para el cumplimiento
de los objetivos de la poltica comercial que la concedente se ha propuesto. En efecto, se prev la figura del
concesionario como un empresario independiente, procurando un equilibrio de derechos y obligaciones de las
partes.
Caracteres Segn Lorenzetti, los elementos tipificantes son:

a) es una especie dentro de los contratos de finalidad distributiva;
b) se realiza a travs de grupos de contratos conexos vinculados en un sistema de distribucin;
c) Direccin tcnica por el concedente
d) hay desigualdad negocial entre el concedente y el concesionario que se revela en la celebracin de un con-
trato de adhesin a clusulas generales, y la imposicin de condiciones en la etapa de cumplimiento; junto
con ello existe una subordinacin econmica del concesionario al concedente.
d) es un vnculo de larga duracin;
150
e) se otorga al concesionario una zona de exclusividad;

f) no hay vnculo representativo entre el concesionario y el concedente, actuando el primero a nombre pro-
pio.
Se trata de un contrato consensual, porque los efectos del contrato se producen luego de otorgado el consen-
timiento; es conmutativo, en cuanto arroja ventajas y beneficios para ambas partes. Oneroso.
Debe decirse que es no formal, en cuanto se rige por la libertad de formas; de tracto sucesivo, en cuanto las
contraprestaciones fluyen durante el transcurso del contrato tenga o no plazo de duracin; de colaboracin e
integracin de actividades empresariales a los fines de la distribucin de los productos del concedente; tam-
bin es de adhesin, en cuanto se impone el poder del concedente que establece las pautas que debe seguir el
concesionario. Intuito personae dado que como se seal: en el contrato de concesin comercial las caracte-
rsticas del concesionario son de especial relevancia, dado que al desarrollar su actividad con gran autonoma,
el perfil del concesionario resulta fundamental en orden a la idoneidad para el cumplimiento de los objetivos
de la poltica comercial que la concedente se ha propuesto.
Por su parte, tambin podemos agregar que es un contrato que se celebra entre comerciantes, y que a partir
de la regulacin normativa en el presente Cdigo Civil y Comercial ahora tiene tipicidad legal, por lo tanto pas
a ser un contrato nominado en cuanto se encuentra plasmado por el legislador bajo una determinada denomi-
nacin y tpico, en virtud de contar con una legislacin especfica que lo regula.
Elementos:
1. Consentimiento: el contrato nace con el consentimiento, que se produce al conformarse el acuerdo de
voluntades entre las partes. Se concreta en la declaracin y exteriorizacin de la voluntad de las partes
intervinientes en el contrato.
La actividad comercial hace que la empresa productora signataria del contrato, llamada CONCEDENTE,
establezca un contrato marco, que determinar la estrategia comercial a seguir y sus objetivos globa-
les. As los CONCESIONARIOS suscribirn a un contrato de adhesin.
El ejercicio de la libertad por parte del concesionario estar en aceptar y prestar su consentimiento,
unindose a la red de concesionarios en la forma y condiciones en la que sta acta.
2. Exclusividad
Art. 1503. Exclusividad. Mercaderas. Excepto pacto en contrario:
a) la concesin es exclusiva para ambas partes en el territorio o zona de influencia determinados. El
concedente no puede autorizar otra concesin en el mismo territorio o zona y el concesionario no
puede, por s o por interpsita persona, ejercer actos propios de la concesin fuera de esos lmites o
actuar en actividades competitivas;
Dada la posibilidad de que las partes puedan pactar en contrario, es dable decir que en la concesin,
la clusula de exclusividad no hace a un elemento esencial del contrato.
Ahora bien, en ausencia de una disposicin contraria plasmada en forma especfica en el contrato, la
exclusividad se alza como un elemento de este tipo de contratos de distribucin.
Cabe destacar que la normativa seala una exclusividad para ambas partes, en tanto no slo el conce-
sionario no podr actuar o prestar sus servicios dentro de la zona determinada en el contrato, a favor
de otros empresarios distintos, sino que tampoco el concedente podr designar a otros concesiona-
rios o vender en forma directa sus productos en la zona que hubiere sido asignada como exclusiva en
el contrato de concesin.
151
La " exclusividad" hace referencia al mbito territorial donde se desarrolla la actividad y tambin a la
abstencin del concesionario de consagrar su negocio a otros fines diferentes de los que constituyen
la materia o el objeto de la concesin.
Desde otra perspectiva, la exclusividad de aprovisionamiento implica tambin que no pueden comer-
cializarse productos de otras marcas, y comporta la obligacin del concedente de slo aprovisionar a
aquellos que son sus concesionarios y no vender directamente al consumidor, con excepcin de cier-
tas situaciones especiales.
3. En la Concesin comercial el objeto contractual es el negocio jurdico complejo de distribucin comer-

cial construido sobre la base de una sumatoria de contratos diversos.
Duracin del Contrato de Concesin:

Art. 1506. Plazos. El plazo del contrato de concesin no puede ser inferior a cuatro aos. Pactado un plazo
menor o si el tiempo es indeterminado, se entiende convenido por cuatro aos.
Excepcionalmente, si el concedente provee al concesionario el uso de las instalaciones principales suficientes
para su desempeo, puede preverse un plazo menor, no inferior a dos aos.
La continuacin de la relacin despus de vencido el plazo determinado por el contrato o por la ley, sin especi-
ficarse antes el nuevo plazo, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.
Del presente artculo se advierte que si bien el contrato de concesin puede ser celebrado por tiempo determi-
nado o indeterminado, tiene una importante limitacin ya que en no podr tener un plazo inferior a cuatro
aos.
En efecto, incluso en aquellos supuestos en los cuales el contrato haya estipulado un plazo menor o sea inde-
terminado, la misma norma dispone que se entender convenido por un perodo de cuatro aos.
En este orden de ideas, creemos que la razn de ser de estipular un plazo mnimo de duracin, est dada en
que ambas partes adquieran seguridad y garanta a la hora de emprender una operacin econmica de esta
ndole: el ejercicio de la actividad del concesionario requiere de una fuerte inversin de capital, capacitacin de
personal, adecuacin de locales, provisin de servicios, etc. con lo cual, otorgarle un plazo mnimo de duracin
genera cierta seguridad a favor de los contratantes.
Por su parte, el artculo establece que incluso cuando el plazo determinado en el contrato se encuentre venci-
do, si la relacin contina, sin especificar el nuevo plazo de duracin, lo transforma en un contrato por tiempo
indeterminado, con lo cual se aplica la regla dispuesta en el primer prrafo, en tanto se entender convenido
por cuatro aos.
Derechos y obligaciones de las Partes:

Art. 1504. Obligaciones del concedente. Son obligaciones del concedente:
a) proveer al concesionario de una cantidad mnima de mercaderas que le permita atender adecuadamente
las expectativas de venta en su territorio o zona, de acuerdo con las pautas de pago, de financiacin y ga-
rantas previstas en el contrato. El contrato puede prever la determinacin de objetivos de ventas, los que
deben ser fijados y comunicados al concesionario de acuerdo con lo convenido;
152
b) respetar el territorio o zona de influencia asignado en exclusividad al concesionario. Son vlidos los pac-
tos que, no obstante la exclusividad, reserva para el concedente cierto tipo de ventas directas o modalida-
des de ventas especiales;
c) proveer al concesionario la informacin tcnica y, en su caso, los manuales y la capacitacin de personal
necesarios para la explotacin de la concesin;
d) proveer durante un perodo razonable, en su caso, repuestos para los productos comercializados;
e) permitir el uso de marcas, enseas comerciales y dems elementos distintivos, en la medida necesaria
para la explotacin de la concesin y para la publicidad del concesionario dentro de su territorio o zona de
influencia.
Art. 1505. Obligaciones del concesionario. Son obligaciones del concesionario:

a) comprar exclusivamente al concedente las mercaderas y, en su caso, los repuestos objeto de la conce-
sin, y mantener la existencia convenida de ellos o, en defecto de convenio, la cantidad suficiente para
asegurar la continuidad de los negocios y la atencin del pblico consumidor ;
b) respetar los lmites geogrficos de actuacin y abstenerse de comercializar mercaderas fuera de ellos,
directa o indirectamente por interpsita persona;
c) disponer de los locales y dems instalaciones y equipos que resulten necesarios para el adecuado cum-
plimiento de su actividad;
d) prestar los servicios de preentrega y mantenimiento de las mercaderas, en caso de haberlo as conve-
nido;
e) adoptar el sistema de ventas, de publicidad y de contabilidad que fije el concedente;
f) capacitar a su personal de conformidad con las normas del concedente.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso a) de este artculo, el concesionario puede vender mercaderas del
mismo ramo que le hayan sido entregadas en parte de pago de las que comercialice por causa de la conce-
sin, as como financiar unas y otras y vender, exponer o promocionar otras mercaderas o servicios que se
autoricen por el contrato, aunque no sean accesorios de las mercaderas objeto de la concesin ni estn des-
tinados a ella.
Derecho del Consecionario:

Art. 1507. Retribucin. Gastos. El concesionario tiene derecho a una retribucin, que puede consistir en una
comisin o un margen sobre el precio de las unidades vendidas por l a terceros o adquiridas al concedente, o
tambin en cantidades fijas u otras formas convenidas con el concedente.
Los gastos de explotacin estn a cargo del concesionario, excepto los necesarios para atender los servicios de
preentrega o de garanta gratuita a la clientela, en su caso, que deben ser pagados por el concedente confor-
me a lo pactado.
En orden a la onerosidad del contrato, el agente tiene derecho a percibir una remuneracin por las tareas
realizadas. En tal sentido, Martorell destaca que el contrato de concesin es un contrato tpicamente mercan-
til, "de empresa, en el cual ambas partes obtienen una ventaja econmica que constituye el motivo de su ce-
lebracin: para el concesionario el " plus valor" percibido de un tercero por sobre el valor de compra del pro-
ducto enajenado, y el concedente el precio pagado por el concesionario al serle adquirido el bien de que se
trate.
Desde esta perspectiva, la norma es clara en orden al derecho que le asiste al concesionario de obtener una
retribucin por la actividad llevada a cabo. Ahora bien, a los fines de determinar dicha retribucin prima la
153
autonoma de la voluntad de las partes, en virtud de lo cual la regulacin prevista en el art. 1507, es slo
ejemplificativa de las diversas formas que pueden pactar los contratantes.
Cuando la norma se refiere a comisin, debemos recordar que si el contrato adopta esta forma de retribu-
cin, consiste en una remuneracin que es variable en atencin al trabajo efectuado por el concesionario, es
decir que depender del volumen o valor de los productos vendidos.
Concesiones en particular: En primer lugar, debe tenerse en cuenta que el contrato de concesin tiene en
nuestro derecho tres variantes: el contrato de concesin pblica; el de concesin privada y el de concesin
comercial. El primero de ellos es el contrato por el cual la administracin pblica inviste a una persona fsica o
jurdica del derecho de prestar un servicio pblico, que se caracteriza por su imprescindibilidad, en beneficio de
la comunidad, generalmente, en forma oligoplica, recibiendo como contraprestacin una tarifa o un canon, tal
como son los ejemplos de los servicios de agua potable, energa elctrica, gas natural y transporte, entre otros.
En este sentido, Lorenzetti destaca que este contrato existe bajo la forma de autorizaciones del Estado para
realizar una determinada actividad como ocurre en el caso de la recoleccin de residuos, y en donde el conce-
sionario hace un aporte de gerenciamiento y de conocimientos especficos que son tiles al Estado, autorizn-
doselo a percibir una tarifa representativa del servicio y de la recuperacin de la inversin.
De tal modo, en la concesin pblica interviene ineludiblemente el Estado en cualquiera de sus niveles, lo que
sita la relacin jurdica en el mbito del derecho pblico, como contrato administrativo.
Por el contrario, el contrato de concesin privada, tambin autoriza a una persona fsica o jurdica a explotar un
servicio en favor de terceros, obligndose el prestador, es decir, el concesionario a realizar tal explotacin en su
propio nombre, por su cuenta y riesgo, bajo el control del concedente, por tiempo limitado, con el derecho a
cobrar una comisin. Ahora bien, en este caso, no hay imperio estatal y, por ende, prevalece la finalidad distri-
butiva propia de la actividad mercantil.
La concesin desempea una funcin econmica relevante en la distribucin de bienes y servicios, y presenta
dos formas bien diferenciadas: la concesin comercial que generalmente versa sobre la distribucin de bienes,
como es el caso de concesionario de automotores, y la llamada concesin privada, que en general se refiere a
la concesin de servicios en clubes, asociaciones para la atencin de diferentes actividades, vgr. comedor, jar-
dinera, actividades gastronmicas, etc.
Por ello, en la concesin privada, el concesionario obtiene generalmente su lucro del precio que le pagan los
terceros que usan los servicios, menos el que el concesionario tuvo que pagar para obtener la concesin del
concedente.
En una palabra, en este tipo de relacin, el precio no es un elemento esencial ya que la remuneracin del con-
cesionario proviene del xito de su gestin entre los usuarios y de la calidad de los servicios que ste brinda.
Por el contrario, la concesin comercial consiste en un agrupamiento vertical celebrado entre el productor y
distribuidores que configura una concentracin de empresas cuyo podero ejerce el fabricante.
Extincin del Contrato de Concesin:

Art. 1509. Resolucin del contrato de concesin. Causales. Al contrato de concesin se aplica el artculo
1494.
Habida cuenta las semejanzas que existen entre el contrato de concesin y el de agencia, enmarcados ambos
dentro de los contratos de distribucin, el art. 1509, remite a las disposiciones previstas en el contrato de
agencia para regular la resolucin del contrato.
Art. 1494. Resolucin. Otras causales. El contrato de agencia se resuelve por:
154
a) muerte o incapacidad del agente;

b) disolucin de la persona jurdica que celebra el contrato, que no deriva de fusin o escisin;
c) quiebra firme de cualquiera de las partes;
d) vencimiento del plazo;
e) incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes, de forma de poner
razonablemente en duda la posibilidad o la intencin del incumplidor de atender con exactitud las
obligaciones sucesivas;
f) disminucin significativa del volumen de negocios del agente.
Responsabilidad de las partes:

Al analizar este tema es preciso distinguir la responsabilidad que surge de la relacin entre concesionario y
concedente, de la relacin que media con los terceros consumidores del producto.
Respecto de la relacin que une al concesionario con el concedente, trtese de una responsabilidad de tipo
contractual, en razn de que las partes se relacionan en virtud de un contrato que establece sus derechos y
obligaciones. En esta materia impera el principio de autonoma de la voluntad, sumado al cumplimiento de las
obligaciones que segn corresponde imparten los artculos 1504 y 1505; el incumplimiento de estas obligacio-
nes trae aparejada la responsabilidad por daos y perjuicios causados al cocontratante.
Como el concesionario acta a cuenta y riesgo propio, l es responsable de los contratos que lleve a cabo con
terceros. El fabricante no tiene responsabilidad emergente de los contratos celebrdos por sus concesionarios
que actan por nombre y cuenta propia.
Responsabilidad del concedente ante los Acreedores de Consesionario:

a. Responsabilidad del fabricante por las deudas laborales del concesionario: una nota caracterstica de la
autonoma de los concesionarios se sigue con relacin a la eventual aplicacin del art. 30 de la Ley de
Contrato de Trabajo. En esta lnea, la norma aludida dispone que " Quienes cedan total o parcialmente
a otro el establecimiento o explotacin habilitados a su nombre, o contraten o subcontraten cualquiera
sea el acto que le d origen, trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especfica del
establecimiento, debern exigir a sus contratistas o subcontratistas el cumplimiento de las normas re-
lativas al trabajo.
La norma contina estableciendo que el incumplimiento de alguno de los requisitos har responsable
solidariamente al principal por las obligaciones de los cesionarios, contratistas o subcontratistas res-
pecto del personal que ocuparen en la prestacin de dichos trabajos o servicios.
De tal modo, puede advertirse que el art. 30 de la LCT no alcanza al contrato de concesin, porque en
realidad lo que se concede es la venta de un producto y el uso de la marca, del nombre, o de un em-
blema representativo para la distribucin de la mercadera, si bien implica una relacin de control tc-
nico y organizacional, no permite confundir la diversa pluralidad subjetiva entre el fabricante o provee-
dor y el concesionario.
La Jurisprudencia de la CSJ ha entendido que " no corresponde la aplicacin del art. 30 de la LCT toda
vez que un empresario suministre a otro un producto determinado, desligndose expresamente de su
ulterior procesamiento, elaboracin y distribucin. Este efecto, se logra en la prctica comercial por
contratos de concesin, distribucin, franquicia y otros que permitan a los fabricantes o, en su caso, a
los concedentes vincularse exclusivamente con una empresa determinada sin contraer riesgo crediticio
por las actividades de esta ltima que acta en nombre propio y a su riesgo "
Por otro lado, el alto Tribunal tambin puntualiz que " En los contratos de concesin, distribucin y
franquicia la actividad normal del fabricante o concedente excluye las etapas realizadas por el distri-
buidor o concesionario por lo que no existe contratacin de servicios en los trminos del art. 30 de la
155
LCT, ya que la finalidad econmica de este tipo de contratacin comercial se frustrara si el derecho
aplicable responsabilizara sin ms a los concedentes por las deudas laborales de las concesionarias" .
b.
Recisin Intempestiva de los contratos por tiempo indeterminado:

Art. 1508. Rescisin de contratos por tiempo indeterminado. Si el contrato de concesin es por tiempo inde-
terminado:
a) son aplicables los artculos 1492 y 1493;
b) el concedente debe readquirir los productos y repuestos nuevos que el concesionario haya adquirido con-
forme con las obligaciones pactadas en el contrato y que tenga en existencia al fin del perodo de preaviso, a
los precios ordinarios de venta a los concesionarios al tiempo del pago.
A partir del presente artculo se regula la rescisin de los contratos por tiempo indeterminado. A tales fines el
art. 1508 estipula que cuando el contrato de concesin tenga un plazo indeterminado sern aplicables los arts.
1492 y 1493 del nuevo Cdigo.
La norma del artculo 1492 se refiere al Preaviso y sostiene que en los contratos de agencia por tiempo inde-
terminado, cualquiera de las partes puede ponerle fin con un preaviso.
El plazo del preaviso debe ser de un mes por cada ao de vigencia del contrato. [] Las disposiciones del pre-
sente artculo se aplican a los contratos de duracin limitada transformados en contratos de duracin ilimita-
da.
Por su parte, el 1493 prev que la omisin del preaviso, otorga a la otra parte derecho a la indemnizacin por
las ganancias dejadas de percibir en el perodo.
En este orden de ideas, se advierte que en virtud de la nueva regulacin normativa un contrato de concesin
celebrado por tiempo indeterminado podr ser rescindido de manera unilateral por cualquiera de las partes
contratantes y en cualquier momento. Sin embargo, quien decida poner fin al contrato, no podr hacerlo de
manera abusiva o lesionando la buena fe contractual, por el contrario, deber otorgar a la otra parte un preavi-
so suficiente y razonable, cuyo trmino depender de la duracin del contrato de concesin.
Slo en aquellos supuestos en los cuales la parte que decide rescindir unilateralmente el contrato, no haya
efectuado el preaviso que dispone el art. 1492, deber pagar a la otra una indemnizacin por las ganancias
dejadas de percibir.
Recisin Unilateral: el Caso automviles Saavedra.

Lo que se discuta no era la viabilidad de la resolucin por incumplimiento, sino la clusula contractual que ad-
mite la extincin por voluntad unilateral. Desde esta perspectiva, en la jurisprudencia argentina se alza el pre-
cedente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin " Automviles Saavedra c. Fiat Argentina" del 4 de agosto
de 1988, que produjo un cambio de criterio legitimando la clusula de rescisin unilateral.
En efecto, se trataba de un contrato de concesin entre empresarios dos sociedades annimas en el cual
se discuta si Fiat Argentina SA haba rescindido abusivamente el contrato celebrado por tiempo indetermina-
do, sin invocar causa, sobre la base de una clusula plasmada en el contrato celebrado por adhesin que daba a
ambas partes el derecho a rescindir en cualquier tiempo, observando un preaviso de 30 das. En el caso, la con-
cedente no cumpli este preaviso de 30 das y la Corte, no obstante, no consider abusiva la rescisin.
156
El Superior Tribunal entendi que la relacin de confianza entre ambas partes estaba deteriorada, pues un ao
antes de la ruptura, la demandada le envi una carta a la actora aludiendo a la gran cantidad de reclamos por
parte de los clientes. Tal "advertencia, segn la CSJN, impeda considerar que fue intempestiva o sorpresiva la
decisin de rescindir el contrato. Sin embargo, la clusula incausada prevista en el contrato de concesin no
requera esta prdida de confianza, sino una comunicacin por telegrama con treinta das de anticipacin. La
Corte interpret que la advertencia de un ao antes supli la comunicacin telegrfica.
Del presente antecedente, se sigue que la Corte Suprema estableci como regla general, que la presencia de un
contrato por adhesin y la correspondiente clusula de rescisin unilateral, no generaba ilegitimidad, pues se
trataba de un vnculo de larga duracin y, en consecuencia, la cuestin se trasladaba al ejercicio de dicha clu-
sula.
En este orden de ideas, en el fallo citado se consider que " una vez que el concesionario tuvo la oportunidad
de amortizar su inversin y de supuestamente lucrar con ella, la rescisin dispuesta por el concedente, no pue-
de reputarse abusiva en los trminos del art. 1071Cd. Civil (...) Lo contrario importara un premio excesivo
para el concesionario, quien esperara indefinidamente la rescisin, para de esa forma resultar indemnizado sin
nimo de mejorar su actividad comercial, mxime cuando en el momento de contratar no ignoraba el riesgo de
que ello sucedera" .
Dicho derechamente, corresponde examinar si el ejercicio ha sido abusivo. En este sentido, la Corte expres
que " Si las partes no han pactado un plazo de duracin del contrato de concesin, cualquiera de ellas puede
denunciarlo en cualquier tiempo, sin que tal facultad sea abusiva o contraria a las reglas morales, sino conse-
cuencia lgica del negocio jurdico. En efecto, si las partes no establecieron plazo de duracin fue porque en-
tendieron que podan concluir la relacin en cualquier momento, y no que lo fijaron en forma perpetua".
A partir de este precedente, cambi diametralmente el criterio jurisprudencial imperante hasta ese momento,
siendo posible rescindir unilateralmente el contrato de concesin, sin pagar indemnizacin a la otra parte,
siempre que se cumplan con los requisitos de razonabilidad y buena fe.
Subconsecionarios: Art. 1510. Subconcesionarios. Cesin del contrato. Excepto pacto en contrario, el conce-
sionario no puede designar subconcesionarios, agentes o intermediarios de venta, ni cualquiera de las partes
puede ceder el contrato.
FRANQUICIA
ARTICULO 1512.- Concepto. Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada franquiciante, otorga a
otra, llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado, destinado a comercializar determinados
bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema o la marca del franquiciante, quien provee un conjunto
de conocimientos tcnicos y la prestacin continua de asistencia tcnica o comercial, contra una prestacin
directa o indirecta del franquiciado.
El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos intelectuales, marcas, patentes, nom-
bres comerciales, derechos de autor y dems comprendidos en el sistema bajo franquicia; o, en su caso, tener
derecho a su utilizacin y transmisin al franquiciado en los trminos del contrato.
El franquiciante no puede tener participacin accionaria de control directo o indirecto en el negocio del fran-
quiciado.
157
ARTICULO 1513.- Definiciones. A los fines de la interpretacin del contrato se entiende que:
a) franquicia mayorista es aquella en virtud de la cual el franquiciante otorga a una persona fsica o jurdica un
territorio o mbito de actuacin Nacional o regional o provincial con derecho de nombrar subfranquiciados, el
uso de sus marcas y sistema de franquicias bajo contraprestaciones especficas;
b) franquicia de desarrollo es aquella en virtud de la cual el franquiciante otorga a un franquiciado denominado

desarrollador el derecho a abrir mltiples negocios franquiciados bajo el sistema, mtodo y marca del franqui-
ciante en una regin o en el pas durante un trmino prolongado no menor a cinco aos, y en el que todos los
locales o negocios que se abren dependen o estn controlados, en caso de que se constituyan como socieda-
des, por el desarrollador, sin que ste tenga el derecho de ceder su posicin como tal o subfranquiciar, sin el
consentimiento del franquiciante;
c) sistema de negocios: es el conjunto de conocimientos prcticos y la experiencia acumulada por el franqui-

ciante, no patentado, que ha sido debidamente probado, secreto, sustancial y transmisible. Es secreto cuando
en su conjunto o la configuracin de sus componentes no es generalmente conocida o fcilmente accesible. Es
sustancial cuando la informacin que contiene es relevante para la venta o prestacin de servicios y permite al
franquiciado prestar sus servicios o vender los productos conforme con el sistema de negocios. Es transmisible
cuando su descripcin es suficiente para permitir al franquiciado desarrollar su negocio de conformidad a las
pautas creadas o desarrolladas por el franquiciante.
ARTICULO 1514.- Obligaciones del franquiciante. Son obligaciones del franquiciante:
a) proporcionar, con antelacin a la firma del contrato, informacin econmica y financiera sobre la evolucin
de dos aos de unidades similares a la ofrecida en franquicia, que hayan operado un tiempo suficiente, en el
pas o en el extranjero;
b) comunicar al franquiciado el conjunto de conocimientos tcnicos, aun cuando no estn patentados, deriva-
dos de la experiencia del franquiciante y comprobados por ste como aptos para producir los efectos del sis-
tema franquiciado;
c) entregar al franquiciado un manual de operaciones con las especificaciones tiles para desarrollar la activi-
dad prevista en el contrato;
d) proveer asistencia tcnica para la mejor operatividad de la franquicia durante la vigencia del contrato;
e) si la franquicia comprende la provisin de bienes o servicios a cargo del franquiciante o de terceros designa-
dos por l, asegurar esa provisin en cantidades adecuadas y a precios razonables, segn usos y costumbres
comerciales locales o internacionales;
f) defender y proteger el uso por el franquiciado, en las condiciones del contrato, de los derechos referidos en
el artculo 1512, sin perjuicio de que:
i) en las franquicias internacionales esa defensa est contractualmente a cargo del franquiciado, a cuyo efecto
debe ser especialmente apoderado sin perjuicio de la obligacin del franquiciante de poner a disposicin del
franquiciado, en tiempo propio, la documentacin y dems elementos necesarios para ese cometido;
158
ii) en cualquier caso, el franquiciado est facultado para intervenir como interesado coadyuvante, en defensa
de tales derechos, en las instancias administrativas o judiciales correspondientes, por las vas admitidas por la
ley procesal, y en la medida que sta lo permita.
ARTICULO 1515.- Obligaciones del franquiciado. Son obligaciones mnimas del franquiciado:
a) desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la franquicia, cumplir las especificaciones del manual
de operaciones y las que el franquiciante le comunique en cumplimiento de su deber de asistencia tcnica;
b) proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el franquiciante para el conocimiento del
desarrollo de la actividad y facilitar las inspecciones que se hayan pactado o que sean adecuadas al objeto de la
franquicia;
c) abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificacin o el prestigio del sistema de franquicia que
integra o de los derechos mencionados en el artculo 1512, segundo prrafo, y cooperar, en su caso, en la pro-
teccin de esos derechos;
d) mantener la confidencialidad de la informacin reservada que integra el conjunto de conocimientos tcnicos

transmitidos y asegurar esa confidencialidad respecto de las personas, dependientes o no, a las que deban
comunicarse para el desarrollo de las actividades. Esta obligacin subsiste despus de la expiracin del contra-
to;
e) cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que pueden pactarse contribuciones para el
desarrollo del mercado o de las tecnologas vinculadas a la franquicia.
ARTICULO 1516.- Plazo. Es aplicable el artculo 1506, primer prrafo. Sin embargo, un plazo inferior puede ser
pactado si se corresponde con situaciones especiales como ferias o congresos, actividades desarrolladas dentro
de predios o emprendimientos que tienen prevista una duracin inferior, o similares. Al vencimiento del plazo,
el contrato se entiende prorrogado tcitamente por plazos sucesivos de un ao, excepto expresa denuncia de
una de las partes antes de cada vencimiento con treinta das de antelacin. A la segunda renovacin, se trans-
forma en contrato por tiempo indeterminado.
ARTICULO 1517.- Clusulas de exclusividad. Las franquicias son exclusivas para ambas partes. El franquiciante
no puede autorizar otra unidad de franquicia en el mismo territorio, excepto con el consentimiento del fran-
quiciado. El franquiciado debe desempearse en los locales indicados, dentro del territorio concedido o, en su
defecto, en su zona de influencia, y no puede operar por s o por interpsita persona unidades de franquicia o
actividades que sean competitivas. Las partes pueden limitar o excluir la exclusividad.
ARTICULO 1518.- Otras clusulas. Excepto pacto en contrario:
a) el franquiciado no puede ceder su posicin contractual ni los derechos que emergen del contrato mientras
est vigente, excepto los de contenido dinerario. Esta disposicin no se aplica en los contratos de franquicia
mayorista destinados a que el franquiciado otorgue a su vez subfranquicias, a esos efectos. En tales supuestos,
debe contar con la autorizacin previa del franquiciante para otorgar subfranquicias en las condiciones que
pacten entre el franquiciante y el franquiciado principal;
159
b) el franquiciante no puede comercializar directamente con los terceros, mercaderas o servicios comprendi-
dos en la franquicia dentro del territorio o zona de influencia del franquiciado;
c) el derecho a la clientela corresponde al franquiciante. El franquiciado no puede mudar la ubicacin de sus

locales de atencin o fabricacin.
ARTICULO 1519.- Clusulas nulas. No son vlidas las clusulas que prohban al franquiciado:
a) cuestionar justificadamente los derechos del franquiciante mencionado en el artculo 1512, segundo prrafo;
b) adquirir mercaderas comprendidas en la franquicia de otros franquiciados dentro del pas, siempre que
stos respondan a las calidades y caractersticas contractuales;
c) reunirse o establecer vnculos no econmicos con otros franquiciados.
ARTICULO 1520.- Responsabilidad. Las partes del contrato son independientes, y no existe relacin laboral en-
tre ellas. En consecuencia:
a) el franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado, excepto disposicin legal expresa en con-
trario;
b) los dependientes del franquiciado no tienen relacin jurdica laboral con el franquiciante, sin perjuicio de la
aplicacin de las normas sobre fraude laboral;
c) el franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del sistema otorgado en franquicia.
El franquiciado debe indicar claramente su calidad de persona independiente en sus facturas, contratos y de-
ms documentos comerciales; esta obligacin no debe interferir en la identidad comn de la red franquiciada,
en particular en sus nombres o rtulos comunes y en la presentacin uniforme de sus locales, mercaderas o
medios de transporte.
ARTICULO 1521.- Responsabilidad por defectos en el sistema. El franquiciante responde por los defectos de
diseo del sistema, que causan daos probados al franquiciado, no ocasionados por la negligencia grave o el
dolo del franquiciado.
ARTICULO 1522.- Extincin del contrato. La extincin del contrato de franquicia se rige por las siguientes reglas:
a) el contrato se extingue por la muerte o incapacidad de cualquiera de las partes;
b) el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo de su vigencia original, pactado entre las
partes. Se aplican los artculos 1084 y siguientes;
c) los contratos con un plazo menor de tres aos justificado por razones especiales segn el artculo 1516, que-
dan extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo;
160
d) cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea concluirlo a la expiracin del plazo origi-
nal o de cualquiera de sus prrrogas, debe preavisar a la otra con una anticipacin no menor de un mes por
cada ao de duracin, hasta un mximo de seis meses, contados desde su inicio hasta el vencimiento del plazo
pertinente. En los contratos que se pactan por tiempo indeterminado, el preaviso debe darse de manera que la
rescisin se produzca, cuando menos, al cumplirse el tercer ao desde su concertacin. En ningn caso se re-
quiere invocacin de justa causa. La falta de preaviso hace aplicable el artculo 1493.
La clusula que impide la competencia del franquiciado con la comercializacin de productos o servicios pro-
pios o de terceros despus de extinguido el contrato por cualquier causa, es vlida hasta el plazo mximo de un
ao y dentro de un territorio razonable habida cuenta de las circunstancias.
ARTICULO 1523.- Derecho de la competencia. El contrato de franquicia, por s mismo, no debe ser considerado
un pacto que limite, restrinja o distorsione la competencia.
ARTICULO 1524.- Casos comprendidos. Las disposiciones de este Captulo se aplican, en cuanto sean compati-
bles, a las franquicias industriales y a las relaciones entre franquiciante y franquiciado principal y entre ste y
cada uno de sus subfranquiciados.
161
Bolilla 10: Los contratos de financiamiento empresarial

1. Leasing
a. Concepto.
Articulo 1227.- Concepto. En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia
de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opcin
de compra por un precio.
b. Objeto.
Articulo 1228.- Objeto. Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o
modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar
en leasing.
c. Notas caracterizantes.
ARTICULO 1229.- Canon. El monto y la periodicidad de cada canon se determina convencionalmente.
ARTICULO 1230.- Precio de ejercicio de la opcin. El precio de ejercicio de la opcin de compra debe estar
fijado en el contrato o ser determinable segn procedimientos o pautas pactadas.
d. Modalidades de leasing
ARTICULO 1231.- Modalidades en la eleccin del bien. El bien objeto del contrato puede:
a) comprarse por el dador a persona indicada por el tomador;
b) comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn catlogos, folletos o descripciones
identificadas por ste;
c) comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de compraventa que ste
haya celebrado;
d) ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador;
e) adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o habrselo adquirido con anterioridad;
f) estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir leasing sobre l.
ARTICULO 1232.- Responsabilidades, acciones y garantas en la adquisicin del bien. En los casos de los in-
cisos a), b) y c) del artculo 1231, el dador cumple el contrato adquiriendo los bienes indicados por el to-
mador. El tomador puede reclamar del vendedor, sin necesidad de cesin, todos los derechos que emer-
gen del contrato de compraventa. El dador puede liberarse convencionalmente de las responsabilidades
de entrega y de la obligacin de saneamiento.
En los casos del inciso d) del artculo 1231, as como en aquellos casos en que el dador es fabricante, im-
portador, vendedor o constructor del bien dado en leasing, el dador no puede liberarse de la obligacin de
entrega y de la obligacin de saneamiento.
En los casos del inciso e) del mismo artculo, el dador no responde por la obligacin de entrega ni por ga-
ranta de saneamiento, excepto pacto en contrario.
En los casos del inciso f) se deben aplicar las reglas de los prrafos anteriores de este artculo, segn co-
rresponda a la situacin concreta.
ARTICULO 1233.- Servicios y accesorios. Pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios necesa-
rios para el diseo, la instalacin, puesta en marcha y puesta a disposicin de los bienes dados en leasing,
y su precio integrar el clculo del canon.
e. Forma e inscripcin del leasing.

ARTICULO 1234.- Forma e inscripcin. El leasing debe instrumentarse en escritura pblica si tiene como
162
objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los dems casos puede celebrarse por instrumento pblico o
privado.
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro que corres-
ponda segn la naturaleza de la cosa que constituye su objeto. La inscripcin en el registro puede efec-
tuarse a partir de la celebracin del contrato de leasing, y con prescindencia de la fecha en que correspon-
da hacer entrega de la cosa objeto de la prestacin comprometida. Para que produzca efectos contra ter-
ceros desde la entrega del bien objeto del leasing, la inscripcin debe solicitarse dentro de los cinco das
hbiles posteriores. Pasado ese trmino, produce ese efecto desde que el contrato se presente para su re-
gistracin. Si se trata de cosas muebles no registrables o de un software, deben inscribirse en el Registro
de Crditos Prendarios del lugar donde la cosa se encuentre o, en su caso, donde sta o el software se de-
ba poner a disposicin del tomador. En el caso de inmuebles, la inscripcin se mantiene por el plazo de
veinte aos; en los dems bienes se mantiene por diez aos. En ambos casos puede renovarse antes de su
vencimiento, por rogacin del dador u orden judicial.
ARTICULO 1235.- Modalidades de los bienes. A los efectos de la registracin del contrato de leasing son
aplicables las normas legales y reglamentarias que correspondan segn la naturaleza de los bienes.
En el caso de cosas muebles no registrables o software, se aplican las normas registrales de la Ley de
Prenda con Registro y las dems que rigen el funcionamiento del Registro de Crditos Prendarios.
Cuando el leasing comprenda a cosas muebles situadas en distintas jurisdicciones, se aplica lo dispuesto en
la Ley de Prenda con Registro para iguales circunstancias.
El registro debe expedir certificados e informes. El certificado que indique que sobre determinados bienes
no aparece inscrito ningn contrato de leasing tiene eficacia legal hasta veinticuatro horas de expedido.
f. Resto del articulado (no vimos en clases)

ARTICULO 1236.- Traslado de los bienes. El tomador no puede sustraer los bienes muebles del lugar en
que deben encontrarse de acuerdo a lo estipulado en el contrato inscrito. Slo puede trasladarlos con la
conformidad expresa del dador, otorgada en el contrato o por acto escrito posterior, y despus de haberse
inscrito el traslado y la conformidad del dador en los registros correspondientes. Se aplican las normas
pertinentes de la Ley de Prenda con Registro al respecto.
ARTICULO 1237.- Oponibilidad. Subrogacin. El contrato debidamente inscrito es oponible a los acreedo-
res de las partes. Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de ste para ejercer la
opcin de compra.
ARTICULO 1238.- Uso y goce del bien. El tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing conforme
a su destino, pero no puede venderlo, gravarlo ni disponer de l. Los gastos ordinarios y extraordinarios de
conservacin y uso, incluyendo seguros, impuestos y tasas, que recaigan sobre los bienes y las sanciones
ocasionadas por su uso, son a cargo del tomador, excepto convencin en contrario.
El tomador puede arrendar el bien objeto del leasing, excepto pacto en contrario. En ningn caso el loca-
tario o arrendatario puede pretender derechos sobre el bien que impidan o limiten en modo alguno los
derechos del dador.
ARTICULO 1239.- Accin reivindicatoria. La venta o gravamen consentido por el tomador es inoponible al
dador.
El dador tiene accin reivindicatoria sobre la cosa mueble que se encuentre en poder de cualquier tercero,
163
pudiendo hacer aplicacin directa de lo dispuesto en el artculo 1249 inciso a), sin perjuicio de la respon-
sabilidad del tomador.
ARTICULO 1240.- Opcin de compra. Ejercicio. La opcin de compra puede ejercerse por el tomador una
vez que haya pagado tres cuartas partes del canon total estipulado, o antes si as lo convinieron las partes.
ARTICULO 1241.- Prrroga del contrato. El contrato puede prever su prrroga a opcin del tomador y las
condiciones de su ejercicio.
ARTICULO 1242.- Transmisin del dominio. El derecho del tomador a la transmisin del dominio nace con
el ejercicio de la opcin de compra y el pago del precio del ejercicio de la opcin conforme a lo determina-
do en el contrato. El dominio se adquiere cumplidos esos requisitos, excepto que la ley exija otros de
acuerdo con la naturaleza del bien de que se trate, a cuyo efecto las partes deben otorgar la documenta-
cin y efectuar los dems actos necesarios.
ARTICULO 1243.- Responsabilidad objetiva. La responsabilidad objetiva emergente del artculo 1757 recae
exclusivamente sobre el tomador o guardin de las cosas dadas en leasing.
ARTICULO 1244.- Cancelacin de la inscripcin. Supuestos. La inscripcin del leasing sobre cosas muebles
no registrables y software se cancela:
a) por orden judicial, dictada en un proceso en el que el dador tuvo oportunidad de tomar la debida parti-
cipacin;
b) a peticin del dador o su cesionario.
ARTICULO 1245.- Cancelacin a pedido del tomador. El tomador puede solicitar la cancelacin de la ins-
cripcin del leasing sobre cosas muebles no registrables y software si acredita:
a) el cumplimiento de los recaudos previstos en el contrato inscrito para ejercer la opcin de compra;
b) el depsito del monto total de los cnones que restaban pagar y del precio de ejercicio de la opcin, con
sus accesorios, en su caso;
c) la interpelacin fehaciente al dador, por un plazo no inferior a quince das hbiles, ofrecindole los pa-
gos y solicitndole la cancelacin de la inscripcin;
d) el cumplimiento de las dems obligaciones contractuales exigibles a su cargo.
ARTICULO 1246.- Procedimiento de cancelacin. Solicitada la cancelacin, el encargado del registro debe
notificar al dador, en el domicilio constituido en el contrato, por carta certificada:
a) si el notificado manifiesta conformidad, se cancela la inscripcin;
b) si el dador no formula observaciones dentro de los quince das hbiles desde la notificacin, y el encar-
gado estima que el depsito se ajusta a lo previsto en el contrato, procede a la cancelacin y notifica al
dador y al tomador;
c) si el dador formula observaciones o el encargado estima insuficiente el depsito, lo comunica al toma-
dor, quien tiene expeditas las acciones pertinentes.
ARTICULO 1247.- Cesin de contratos o de crditos del dador. El dador siempre puede ceder los crditos
actuales o futuros por canon o precio de ejercicio de la opcin de compra. A los fines de su titulizacin
puede hacerlo en los trminos de los artculos 1614 y siguientes de este Cdigo o en la forma prevista por
la ley especial. Esta cesin no perjudica los derechos del tomador respecto del ejercicio o no ejercicio de la
164
opcin de compra o, en su caso, a la cancelacin anticipada de los cnones, todo ello segn lo pactado en
el contrato.
ARTICULO 1248.- Incumplimiento y ejecucin en caso de inmuebles. Cuando el objeto del leasing es una
cosa inmueble, el incumplimiento de la obligacin del tomador de pagar el canon produce los siguientes
efectos:
a) si el tomador ha pagado menos de un cuarto del monto del canon total convenido, la mora es automti-
ca y el dador puede demandar judicialmente el desalojo. Se debe dar vista por cinco das al tomador,
quien puede probar documentalmente el pago de los perodos que se le reclaman o paralizar el trmite,
por nica vez, mediante el pago de lo adeudado, con ms sus intereses y costas. Caso contrario, el juez
debe disponer el lanzamiento sin ms trmite;
b) si el tomador ha pagado un cuarto o ms pero menos de tres cuartas partes del canon convenido, la
mora es automtica; el dador debe intimarlo al pago del o de los perodos adeudados con ms sus intere-
ses y el tomador dispone por nica vez de un plazo no menor de sesenta das, contados a partir de la re-
cepcin de la notificacin, para el pago del o de los perodos adeudados con ms sus intereses. Pasado ese
plazo sin que el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo, de lo que se debe dar vista por
cinco das al tomador. Dentro de ese plazo, el tomador puede demostrar el pago de lo reclamado, o parali-
zar el procedimiento mediante el pago de lo adeudado con ms sus intereses y costas, si antes no hubiese
recurrido a este procedimiento. Si, segn el contrato, el tomador puede hacer ejercicio de la opcin de
compra, en el mismo plazo puede pagar, adems, el precio de ejercicio de esa opcin, con sus accesorios
contractuales y legales. En caso contrario, el juez debe disponer el lanzamiento sin ms trmite;
c) Si el incumplimiento se produce despus de haber pagado las tres cuartas partes del canon, la mora es
automtica; el dador debe intimarlo al pago y el tomador tiene la opcin de pagar lo adeudado ms sus in-
tereses dentro de los noventa das, contados a partir de la recepcin de la notificacin si antes no hubiera
recurrido a ese procedimiento, o el precio de ejercicio de la opcin de compra que resulte de la aplicacin
del contrato, a la fecha de la mora, con sus intereses. Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el da-
dor puede demandar el desalojo, de lo que debe darse vista al tomador por cinco das, quien slo puede
paralizarlo ejerciendo alguna de las opciones previstas en este inciso, agregndole las costas del proceso;
d) producido el desalojo, el dador puede reclamar el pago de los perodos de canon adeudados hasta el
momento del lanzamiento, con ms sus intereses y costas, por la va ejecutiva. El dador puede tambin re-
clamar los daos y perjuicios que resulten del deterioro anormal de la cosa imputable al tomador por dolo,
culpa o negligencia por la va procesal pertinente.
ARTICULO 1249.- Secuestro y ejecucin en caso de muebles. Cuando el objeto de leasing es una cosa mue-
ble, ante la mora del tomador en el pago del canon, el dador puede:
a) obtener el inmediato secuestro del bien, con la sola presentacin del contrato inscrito, y la prueba de
haber interpelado al tomador por un plazo no menor de cinco das para la regularizacin. Producido el se-
cuestro, queda resuelto el contrato. El dador puede promover ejecucin por el cobro del canon que se ha-
ya devengado ordinariamente hasta el perodo ntegro en que se produjo el secuestro, la clusula penal
pactada en el contrato y sus intereses; todo ello sin perjuicio de la accin del dador por los daos y perjui-
cios, y la accin del tomador si correspondieran; o
b) accionar por va ejecutiva por el cobro del canon no pagado, incluyendo la totalidad del canon pendien-
te; si as se hubiera convenido, con la sola presentacin del contrato inscripto y sus accesorios. En este ca-
so, slo procede el secuestro cuando ha vencido el plazo ordinario del leasing sin haberse pagado el canon
ntegro y el precio de la opcin de compra, o cuando se demuestre sumariamente el peligro en la conser-
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vacin del bien, debiendo el dador otorgar caucin suficiente. En el juicio ejecutivo previsto en ambos inci-
sos, puede incluirse la ejecucin contra los fiadores o garantes del tomador. El domicilio constituido es el
fijado en el contrato.
2. Contrato de tarjeta de crdito.
c. Concepto.
Conjunto complejo y sistematizado de contratos individuales cuya finalidad es:
a) Posibilitar al usuario efectuar operaciones de compra o locacin de bienes o servicios u obras; obtener
prstamos y anticipos de dinero del sistema en los comercios e instalaciones adheridos.
b) Diferir para el titular responsable el pago o las devoluciones a fecha pactada o financiarlo conforme al-
guna de las modalidades establecidas en el contrato.
c) Abonar a los proveedores de bienes o servicios los consumos del usuario en los trminos pactados.
El consumidor es un sujeto de derechos pero no es el fundamento de la disciplina.
a. Normas de proteccin al consumo.
i. Clusulas abusivas.
Las clusulas abusivas contenidas en la LTC deben integrarse en su interpretacin, dispuesto por la ley
24.240 en su art. 37.
Son nulas las clusulas insertas en un contrato de tarjeta de crdito que estipulen que:
a falta de aviso de prdida de la tarjeta, el usurario responder por lo gastos hasta tanto la misma haya
sido recuperada;
las que importen la renuncia por parte del titular a cualquiera de los derechos que otorga la LTC;
las que faculten al emisor a modificar unilateralmente las condiciones del contrato;
las que impongan un monto fijo por atrasos en el pago del resumen;
las adicionales no autorizadas por la autoridad de aplicacin;
las que imponan compulsivamente al titular un representante;
las que permiten la habilitacin directa de la va ejecutiva por cobro de deudas que tengan origen en el
sistema de tarjetas de crdito;
las que importen prrroga a la jurisdiccin establecida por la ley, etc.
Por otro lado, podemos observar que es ineficaz a la luz de las directivas contenidas en el cciv: 1198, 1
parr. y ley 24240: 37 (en particular incisos "a" y "b")-, la clusula dispuesta en un contrato de tarjeta de
crdito, que concede al banco prerrogativas para cancelar "ad nutum" el uso de tarjeta, sin causa que lo
justifique y sin un razonable preaviso al usuario, pues ello lesionara la buena fe en la ejecucin e inteli-
gencia de las clusulas contractuales, desnaturalizando las obligaciones propias del rol de banco en estos
supuestos.
Carece de validez la clusula contractual, segn la cual el usuario de tarjeta de crdito, aun cuando
no aceptase algn cargo por compra, debe abonarlo primero y luego efectuar el reclamo para gestio-
nar el contracargo correspondiente; pues contraria el deber de actuar de buena fe en la etapa de
ejecucin contractual, standards de actuacin cuya trasgresin hallaba expreso amparo normativo, aun
antes de entrar en vigencia normas especficas como La ley de defensa del consumidor 24240 y de tar-
jeta de crdito 25065 (cciv: 1071, 1198 y ccdtes.).
1. Nulidad de los contratos segn la LTC.
ARTICULO 13. Nulidad de los contratos. Todos los contratos que se celebren o se renueven a partir del
comienzo de vigencia de la presente ley debern sujetarse a sus prescripciones bajo pena de nulidad e
inoponibilidad al titular, sus fiadores o adherentes. Los contratos en curso mantendrn su vigencia hasta
el vencimiento del plazo pactado salvo presentacin espontnea del titular solicitando la adecuacin al
nuevo rgimen.
ARTICULO 14. Nulidad de clusulas. Sern nulas las siguientes clusulas:
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a) Las que importen la renuncia por parte del titular a cualquiera de los derechos que otorga la presente
ley.
b) Las que faculten al emisor a modificar unilateralmente las condiciones del contrato.
c) Las que impongan un monto fijo por atrasos en el pago del resumen.
d) Las que impongan costos por informar la no validez de la tarjeta, sea por prdida, sustraccin, caduci-
dad o rescisin contractual.
e) Las adicionales no autorizadas por la autoridad de aplicacin.
f) Las que autoricen al emisor la rescisin unilateral incausada.
g) Las que impongan compulsivamente al titular un representante.
h) Las que permitan la habilitacin directa de la va ejecutiva por cobro de deudas que tengan origen en
el sistema de tarjetas de crdito.
i) Las que importen prorroga a la jurisdiccin establecida en esta ley.
j) Las adhesiones tcitas a sistemas anexos al sistema de Tarjeta de Crdito.
ii. Intereses abusivos.
Los intereses: son accesorio del capital; tienen carcter dinerario; se fijan en una relacin porcentual con
ste; el titular debe pagarlo por el uso de ese capital o crdito, y estn destinados a retribuir al acreedor y
en el caso de las tarjetas de crdito al ente emisor; se extinguen cuando se satisface capital.
iii. Intereses compensatorios o financieros.
Representa el precio por el uso del capital.
El art. 16 de la LCT ha dispuesto que El lmite de los intereses compensatorios o financieros que el emisor
aplique al titular no podr superar en ms del veinticinco por ciento (25%) a la tasa que el emisor aplique a
las operaciones de prstamos personales en moneda corriente para clientes. En caso de emisores no ban-
carios el lmite de los intereses compensatorios o financieros aplicados al titular no podr superar en ms
del veinticinco por ciento (25%) al promedio de tasas del sistema para operaciones de prstamos persona-
les publicados del da uno al cinco (1 al 5) de cada mes por el Banco Central de la Repblica Argentina. La
entidad emisora deber obligatoriamente exhibir al pblico en todos los locales la tasa de financiacin
aplicada al sistema de Tarjeta de Crdito.
iv. Intereses punitorios.
Son aquellos que el usuario debe pagar por haber incurrido en incumplimiento o en mora y estn dirigidos
a indemnizar al acreedor por el perjuicio que supone el pago tardo y a su vez tambin son aquellos que
debe pagar como sancin o pena por el retardo o mora.
El lmite, conforme el art. 18 LCT es que este inters no podr superar en ms del 50% a la efectivamente
aplicada por la institucin financiera o bancaria emisora en concepto de inters compensatorio o financie-
ro.-
Y obviamente se prohbe el anatocismo, que es la capitalizacin de los intereses.-
Por aplicacin de lo dispuesto por el art. 37 de la ley de defensa del consumidor, la reduccin de intereses
abusivos, sera una facultad judicial que pude ser ejercida para evitar los abusos que se hubieran cometi-
do, ms an en casos donde la relacin se ha materializado en un contrato prcticamente de adhesin.-
art.38 ley 24.240-
Por cierre cuadra destacar que el propio Banco Central de la R.A, ha reconocido la aplicacin de la ley
24240 en materia bancaria, al interpretar en el informe sobre Normas para Entidades Financieras (Nro
144/853/97) que el anlisis de las clusulas que rigen las operaciones crediticias con sus clientes, excede-
ra la competencia de esta institucin al incursionar en el campo de la autoridad de aplicacin de la Ley de
Defensa del Consumidor que est reservado en el dispositivo legal a la Secretaria de Industria, Comercio
y Minera.
En conclusin y sin perjuicio de considerar a la morigeracin mas que una facultad, un deber de los jueces,
167
se debe recalcar que La morigeracin de intereses de oficio debe estar debidamente fundada dado que se
trata de una facultad judicial de carcter excepcional. y debe ser ejercida con prudencia, justificndose
slo cuando es notoriamente abusiva la clusula o importa una lesin a la regla de la moral o una exaccin
exorbitante.
d. Formas de ejecucin.
ARTICULO 47. De la prescripcin. Las acciones de la presente ley prescriben:
a) Al ao, la accin ejecutiva.
b) A los tres (3) aos, las acciones ordinarias.
6. Factoring.
a. Concepto.
ARTICULO 1421.- Definicin. Hay contrato de factoraje cuando una de las partes, denominada factor, se
obliga a adquirir por un precio en dinero determinado o determinable los crditos originados en el giro
comercial de la otra, denominada factoreado, pudiendo otorgar anticipo sobre tales crditos asumiendo
o no los riesgos.
ARTICULO 1422.- Otros servicios. La adquisicin puede ser complementada con servicios de administra-
cin y gestin de cobranza, asistencia tcnica, comercial o administrativa respecto de los crditos cedi-
dos.
ARTICULO 1423.- Crditos que puede ceder el factoreado. Son vlidas las cesiones globales de parte o
todos los crditos del factoreado, tanto los existentes como los futuros, siempre que estos ltimos sean
determinables.
El factoring es un contrato por el cual un empresario transmite los crditos comerciales que ostenta frente
a su clientela a otro empresario especializado, que se compromete a cambio, a prestar una serie de servi-
cios respecto de los mismos.
Otra definicin es la propuesta por Sal Argeri, que dice que es el contrato mediante el cual una empresa
especializada, denominada factor, presta un servicio de colaboracin a otra empresa comercial o industrla,
obligndose la primera, mediante un precio en el que se computa el costo de prestacin del servicio, a ad-
quirir una determinada masa de crditos que tuviera la otra por su actividad empresarial en relacin a ter-
ceros y durante un lapso determinado.
Tres son los servicios que constituyen obligaciones de una sociedad de factoring: una funcin de adminis-
tracin o gestin, de garanta y de financiacin.
Las partes del contrato son:
Empresario: que es el titular de crditos contra terceros, que debe movilizar para continuar su cadena de
produccin o comercializacin.
Factor o empresa de factoring: que asume, en relacin al empresario, la obligacin de prestar los servi-
cios antes enunciados, en sus diversas modalidades.
El deudor del empresario no es parte en el contrato de factoring. No obstante, por efecto de la transmi-
sin de los crditos del empresario al factor, queda obligado a efectuar el pago a ste y no a su acreedor
originario.
El contrato de factoring es uno slo, pero puede distinguirse segn diversas modalidades, de acuerdo a las
distintas funciones que cumpla el factor (de gestin, de garanta o de financiamiento).
As, segn su contenido, se diferencia el factoring con financiacin y sin financiacin, conforme se anticipe
o no los fondos correspondientes a los crditos cedidos, en el momento de realizarse la cesin. En segun-
do caso, habr slo administracin de los crditos.
Segn sus alcances, el factoring puede ser con asuncin de riesgos o sin asuncin de riesgos. En el primer
caso la sociedad de factoring asume todos los riesgos de cobranza, mientras que en el segundo su com-
promiso se limita a la administracin y eventualmente a la financiacin de los crditos.
168
Segn su ejecucin, el factoring puede ser con notificacin de la cesin de crditos al deudor cedido o sin
notificacin.
b. Caracteres del contrato.

Es un contrato de financiacin, ya que uno de los rasgos ms salientes de la operatoria es su incidencia en
la situacin financiera.
es un contrato comercial autnomo, de naturaleza compleja, mixto, conmutativo y de tracto sucesivo, ya
que las prestaciones constituyen una serie de AJ que se prolongan en el tiempo.
c. Elementos.
ARTICULO 1424.- Contrato. Elementos que debe incluir. El contrato debe incluir la relacin de los derechos
de crdito que se transmiten, la identificacin del factor y factoreado y los datos necesarios para identifi-
car los documentos representativos de los derechos de crdito, sus importes y sus fechas de emisin y
vencimiento o los elementos que permitan su identificacin cuando el factoraje es determinable.
d. Efectos
ARTICULO 1425.- Efecto del contrato. El documento contractual es ttulo suficiente de transmisin de los
derechos cedidos.
ARTICULO 1426.- Garanta y aforos. Las garantas reales y personales y la retencin anticipada de un por-
centaje del crdito cedido para garantizar su incobrabilidad o aforo son vlidos y subsisten hasta la extin-
cin de las obligaciones del factoreado.
ARTICULO 1427.- Imposibilidad del cobro del derecho de crdito cedido. Cuando el cobro del derecho de
crdito cedido no sea posible por una razn que tenga su causa en el acto jurdico que le dio origen, el fac-
toreado responde por la prdida de valor de los derechos del crdito cedido, aun cuando el factoraje se
haya celebrado sin garanta o recurso.
ARTICULO 1428.- Notificacin al deudor cedido. La transmisin de los derechos del crdito cedido debe ser
notificada al deudor cedido por cualquier medio que evidencie razonablemente la recepcin por parte de
ste.
7. Underwriting.
a. Definicin.
Este contrato, tpico del mercado de capitales, consiste en la colocacin de valores mobiliarios emitidos
por una compaa, a travs de una entidad financiera, a fin de que sta participe en la colocacin pblica
de dichos ttulos con el objetivo de asegurar la suscripcin de la emisin. Abarca desde el asesoramiento
previo a la emisin hasta la prefinanciacin de la misma, pasando por la preparacin del prospecto infor-
mativo, y la adecuada publicidad del negocio.
Siguiendo a Martorell, podemos decir que es el contrato celebrado entre una entidad emisora y una enti-
dad financiera o agente del mercado, con contenido obligacional variable, en relacin con una emisin de
valores negociables, a los fines de asegurar su cobertura.
No obstante ello, el contrato de underwriting no se queda solamente en el compromiso de pre financia-
cin de los ttulos, porque la entidad financiera a veces presta un servicio de asesoramiento previo a la
emisin. Esto se denomina ingeniera financiera.
Desde un punto de vista econmica, es un mecanismo que bajo diversas modalidades permite que una en-
tidad financiera o bancaria que acta en el mercado de capitales, anticipe a un emisor de ttulos negocia-
bles todo o parte del producido de su futura colocacin entre el pblico.
esto es as pues la finalidad buscada por quien deber colocar los ttulos en un contrato de este tipo, no es
quedarse con los mismos por tiempo ilimitado, sino que las acciones u obligaciones son adquiridas con el
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objetivo de desprenderse de ellas, en e menor tiempo y en las mejores condiciones posibles.

Es esencial al contrato de underwriting la posterior colocacin de los ttulos valores, para lo cual el un-
derwriter emplear todo su poder de colocacin fundado en la existencia de una clientela conocida, en su
capacidad para recomendarle a la clientela alternativas de inversin y a la organizacin de un sistema de
distribucin que permite la colocacin y el seguimiento de un mercado secundario.
No se encuentra regulado especficamente, salvo su mencin en la ley de entidades financieras que estipu-
la a los bancos de inversin se encuentran autorizados a realizar inversiones en valores mobiliarios vincu-
lados con operaciones en que interviene, prefinanciar sus emisiones y colocarlos.
Es a travs de la normativa de la CNV que se fueron definiendo las caractersticas y modalidades de la ope-
ratoria y las obligaciones de las partes.
Por lo tanto, constituye una novedad que se prevea su tratamiento en el CCC, aunque ese limtie el art.
1429 a una remisin a las normas emitidas por el ente de control.
ARTICULO 1429.- Normas aplicables. Los contratos celebrados en una bolsa o mercado de comercio, de
valores o de productos, en tanto stos sean autorizados y operen bajo contralor estatal, se rigen por las
normas dictadas por sus autoridades y aprobadas por el organismo de control. Estas normas pueden
prever la liquidacin del contrato por diferencia; regular las operaciones y contratos derivados; fijar ga-
rantas, mrgenes y otras seguridades; establecer la determinacin diaria o peridica de las posiciones
de las partes y su liquidacin ante eventos como el concurso, la quiebra o la muerte de una de ellas, la
compensacin y el establecimiento de un saldo neto de las operaciones entre las mismas partes y los
dems aspectos necesarios para su operatividad.
b. Objeto y partes.
En primer trmino el objeto de este contrato son las acciones, los debentures y las obligaciones negocia-
bles de las sociedades.
Es decir que el objeto del contrato de underwriting son los ttulos valores causales y representativos.
Para el caso de la oferta pblica, estos ttulos deben reunir las cualidad enunciadas en el art. 17 de la ley
17.811, es decir, ttulos valores emitidos en masa, en serie, que posean las mismas caractersticas y otor-
guen los mismos derechos dentro de su clase y ofrecidos en forma genrica.
En relacin a las partes del contrato, el emisor normalmente es una S.A. que busca prefinanciacin de las
acciones o debentures que emita. Tambin conforme a la ley societaria, puede ser emisora la sociedad
annima con participacin estatal mayoritaria, la sociedad en comandita por acciones y las sociedades
constituidas en el extranjero que adopten algn tipo societario argentino. Asimismo, el Estad puede emitir
ttulos a los fines de la oferta publica, y en tal situacin suscribir el contrato de underwriting.
Tambin puede ser sujeto activo del contrato de underwriting las cooperativas y asociaciones civiles, en
cuanto al ley 23.576 les permite emitir obligaciones negociables.
Acerca de la otra parte, el denominado underwriter, debemos decir que puede ser una entidad o PF dedi-
cada en forma exclusiva o parcial al a intermediacin de ttulos valores, o una entidad financiera autoriza-
da para la colocacin.
Las entidades financieras conforme a la ley 21.526 son los bancos comerciales, los bancos de inversin y
las compaas financieras.
En el caso de que la persona no sea una entidad bancaria autorizada, puede realizar esta operacin siem-
pre que no se captaran recursos del pblico.
Adems si el underwriter realizara oferta pblica de ttulos valores, deber cumplir con las formalidades
exigidas por la ley 17.811.
c. Caracteres.
Es un contrato de naturaleza comercial, es un contrato financiero y especficamente bancario.
Caractersticas propiamente dichas del contrato:
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Consensual: No resulta necesaria la entrega de ttulos emitidos por la sociedad a la entidad financiera. La
ausencia de dicha entrega, no obsta a que el contrato se perfeccione por el mero consentimiento de las
partes contratantes. Esta es una de las caractersticas que lo diferencia del mutuo.
Conmutativo: Las ventajas son apreciadas por las partes desde la celebracin del contrato.
Bilateral: genera obligaciones recprocas para las dos o ms partes intervinientes. El underwriter a prefi-
nanciar y a colocar los ttulos, y el emisor a emitir los ttulos conforme a derecho y luego a entregarlos.
Oneroso: ambas partes obtienen en contrapartida a las obligaciones asumidas. Se trata de sujetos impor-
tantes en la actividad econmica de un pas y sus actos no se presumen gratuitos La entidad financiera fija
una comisin como contraprestacin a su obligacin de prefinanciar y colocar los ttulos.
No formal: no se encuentra determinado en la ley ningn requisito formal predeterminado para expresar
la voluntad de los contratantes. No obstante ello, es claro que por la complejidad de la operacin, resulta
necesaria su redaccin por escrito. Adems, la entidad financiera tiene una obligacin de cumplimentar
una serie de formalidades para emitir los ttulos de que se trate.
Innominado. Por no estar previsto en nuestras leyes con una regulacin especfica. Rige en la materia el
principio de la autonoma de la voluntad.
8. Warrants.
a. Definicin, carcter econmico y jurdico.
Los warrants son contratos que tienen una funcin econmica y jurdica, donde existe un contrato de de-
psito entre un depositante y un depositario una entidad financiera al margen de esto.
La necesidad de trasladar las mercaderas y productos de los lugares de produccin a los de consumo, ge-
ner no slo al disciplina jurdica del transporte, sino tambin el rgimen del almacenaje y depsito, para
facilitar la guarda, custodia y conservacin de esos bienes, de modo que quienes comercian con ellas pue-
dan programar racionalmente su traslado y aprovecha mejor las distintas pocas de mayor demanda.
Entre los factores que exigen la instalacin de estos almacenes el autor destaca: 1) La produccin tempo-
ral, pero de consumo uniforme o permanente como ocurre con los productos de agricultura, cuy a exis-
tencia aumenta con las cosechas pero cuyo consumo se realiza durante todo el ao; 2) la produccin uni-
forme pero el consumo temporal. A la inversa del factor anterior, estn aquellos productos que se consu-
men slo temporalmente pero cuya produccin tiene lugar durante el ao; 3) los mtodos de produccin
en serie y la imposibilidad de mantener un equilibrio entre el suministro de tales productos o bienes y la
demanda de los mismos.
La necesidad de almacenar un producto surge tan pronto como su produccin es superior a su consumo.
b. Mercaderas que pueden ser objeto de depsito.
La ley argentina 9643 alude a frutos, productos agrcolas ganaderos, forestales y mineros, y a manufactu-
ras nacionales, como los bienes que pueden ser objeto de depsito a los efectos de esa ley. De ese modo
excluye implcitamente el depsito de bienes industriales importados.
c. Regulacin en la normativa argentina.
Art. 1 Las operaciones de crdito mobiliario sobre frutos o productos agrcolas, ganaderos, forestales, mi-
neros o de manufacturas nacionales, depositados en almacenes fiscales o de terceros, sern hechas por
medio de "certificados de depsito" y "warrants" expedidos de acuerdo con las disposiciones de esta ley y
en la forma que reglamente el Poder Ejecutivo.
Art. 2 Los almacenes o depsitos particulares slo podrn emitir "certificados de depsito" y "warrants" a
los efectos de esta ley, previa autorizacin del Poder Ejecutivo, publicada en el "Boletn Oficial", la cual no
podr ser otorgada sino despus de haberse comprobado:
a) El capital con que se establecen.
b) Las condiciones de seguridad, previsiones contra incendio y causas de deterioro que ofrezcan las cons-
trucciones y el seguro de las mismas.
171
c) La forma de administracin y sistema de vigilancia clasificacin y limpieza que se adoptar en los alma-
cenes.
d) Las tarifas mximas que se cobrarn por depsito y dems operaciones anexas, como seguros, eleva-
cin de cereales, limpieza y desecacin de granos.
e) Las obligaciones de la administracin respecto a la entrada y salida de mercaderas o productos, su con-
servacin y responsabilidad en los casos de prdida y averas.
f) Los nombres y domicilios de los representantes de la sociedad o empresa de depsito.
g) El Poder Ejecutivo podr fijar las garantas que estime convenientes, para asegurar, por parte de los de-
positantes autorizados a expedir "certificados de depsito" y "warrants", el cumplimiento de sus obliga-
ciones; cuando se trate de garanta de valores, ella ser hecha efectiva con ttulos nacionales de renta, de-
positados en el Banco de la Nacin, y que representen hasta el 10 (diez) por ciento del capital empleado
como mximum.
Art. 3 Es absolutamente prohibido a las empresas de depsito a que se refiere la presente ley, efectuar
operaciones de compraventa de frutos o productos de la misma naturaleza de aquellos a que se refieren
los "certificados de depsito" o "warrants" que emitan.
El Poder Ejecutivo no otorgar la autorizacin exigida por el artculo anterior a las que se hallen en tales
condiciones o retirar la misma, en su caso, si la operacin prohibida se efecta con posterioridad a dicha
autorizacin.
Las empresas emisoras de "warrants" que quieran descontar o negociar con esta clase de papeles, slo
podrn hacerlo con autorizacin del Poder Ejecutivo y en las condiciones que l mismo fijare.
Art. 4 Queda prohibido almacenar en un mismo local o en locales contiguos mercaderas susceptibles de
alterarse recprocamente.
Art. 5 Los depositarios asegurarn contra incendio y por cuenta de los depositantes, si stos no lo hubie-
sen hecho, las mercaderas recibidas, con sujecin a las condiciones y en la forma que determine el decre-
to reglamentario, el que, a la vez, especificar las constancias relativas al seguro, que habrn de inscribirse
o agregarse al "certificado de depsito" y al "warrant".
Art. 6 Contra la entrega de los frutos o productos depositados, la administracin del respectivo almacn
expedir a la orden del depositante un "certificado de depsito" y "warrant" referente a aquellos, con ex-
presin de la fecha de expedicin, el nombre y domicilio del depositante, la designacin del almacn y la
firma del administrador, la clase de producto, su cantidad, peso, clase y nmero de envases, calidad y es-
tado del mismo, su valor aproximado y toda otra indicacin que sirva para individualizarlo con arreglo a las
prcticas establecidas en el comercio de los productos respectivos, el monto del seguro, nombre y domici-
lio del asegurador, el tiempo por el cual se efecta el depsito y el monto del almacenaje; todo ello en
formularios de tipo uniforme que el Poder Ejecutivo reglamentar, dejando consignadas las mismas cir-
cunstancias en los talonarios y en los libros rubricados especiales que deber llevar, a fin de registrar dia-
riamente y por orden todas las operaciones en que intervenga.
Art. 7 Para que puedan emitirse "certificados de depsito" y "warrants", por frutos o productos deposita-
dos, es menester:
1) Que dichos efectos estn asegurados, ya sea directamente por el dueo o por intermedio de las empre-
sas emisoras, de acuerdo al artculo 2 inciso d).
2) Que su valor no sea inferior a 500 (quinientos) pesos moneda nacional.
3) Que estn libres de todo gravamen o embargo judicial notificado al administrador del depsito, sin cuyo
requisito se reputarn no existentes.
Art. 8 El "warrant" ser siempre nominativo. El primer endoso del certificado de depsito o, en su caso,
de "warrant", se extender al dorso del respectivo documento, debiendo, para su validez, ser registrado
en los libros de la empresa emisora dentro del trmino de 6 (seis) das. Los endosos subsiguientes, cuyo
172
registro no es obligatorio, podrn hacerse en blanco o a continuacin del primero.

Art. 9 El efecto de endoso, tratndose de un "certificado de depsito", es la transmisin de la propiedad
de las cosas a que se refiere, con los gravmenes que tuvieren en caso de existir "warrant" negociado, y,
tratndose del "warrant", de los derechos creditorios del mismo.
Art. 10. El endoso deber contener la fecha, nombre, domicilio y firma del endosante y endosatario, canti-
dad prestada, fecha del vencimiento y lugar convenido para el pago, y todos los que firmen un "certificado
de depsito" o "warrant" son solidariamente responsables.
El pago hecho al prestamista del importe del crdito extingue, junto con ste, su responsabilidad, quedan-
do desligado de toda obligacin en caso de negociarse nuevamente el "warrant" con un tercero.
En el libro a que se refiere el artculo 6 debern registrarse las firmas de los depositantes y, en cuanto
fuere posible, la de los nuevos endosantes de "certificados de depsito" o de "warrants".
Art. 11. Negociado el "warrant", se anotar al dorso del "certificado de depsito" respectivo, el monto del
crdito, nombre y domicilio del prestamista, fecha de vencimiento y lugar de pago, debiendo estos mis-
mos datos consignarse en el libro de Registro de la empresa emisora, al anotarse la primera transferencia
del "warrant", de acuerdo con el artculo 8.
Art. 12. Todo adquirente de un "certificado de depsito" o tenedor de un "warrant" tendr derecho a
examinar los efectos depositados y detallados en dichos documentos, pudiendo retirar muestras de los
mismos, si se prestan a ello por su naturaleza, en la proporcin y forma que determine el decreto regla-
mentario.
Art. 13. Los efectos depositados por los cuales hayan sido expedidos "warrants", no sern entregados sin
la presentacin simultnea del "certificado de depsito" y del "warrant".
En caso de haber sido registrada la transferencia del "warrant", tiene derecho a pedir que el depsito se
consigne por bultos o lotes separados, y que por cada lote se le den nuevos certificados con los "warrants"
respectivos, en substitucin del certificado y "warrant" anterior, que ser anulado, no pudiendo ser cada
uno de valor menor de 500 (quinientos) pesos nacionales.
Art. 14. El propietario de un certificado de depsito con "warrant", tiene derecho a pedir que el depsito
se consigne por bultos o lotes separados, y que por cada lote se le den nuevos certificados con los "wa-
rrants" respectivos, en substitucin del certificado y "warrant" anterior, que ser anulado, no pudiendo ser
cada uno de valor menor de 500 (quinientos) pesos nacionales.
Art. 15. El propietario del "certificado de depsito", separado del "warrant" respectivo negociado, podr
antes del vencimiento del prstamo, pagar el importe del "warrant". Si el acreedor de ste no fuese cono-
cido, o, sindolo, no estuviese de acuerdo con el deudor sobre las condiciones en que tendr lugar la anti-
cipacin del pago, el dueo del certificado consignar judicialmente la suma adeudada. Las mercaderas
depositadas sern entregadas a la presentacin de la orden del juez ante quien se hubiere hecho la con-
signacin, previo pago del almacenaje e impuesto del artculo 25 que adeudaren, conforme a la disposi-
cin del artculo 27.
El acreedor del "warrant" tendr derecho a exigir, a su vencimiento, la entrega del valor consignado con la
sola presentacin de aquel.
Art. 16. Si el "warrant" no fuere pagado al vencimiento de la obligacin, el acreedor tendr la accin que
reglamenta esta ley para el cobro de su crdito, y para hacer efectivo su privilegio sobre los efectos a que
se refiere el "warrant", y, en su caso, sobre las sumas del seguro.
Art. 17. El acreedor del "warrant" deber pedir, dentro de 10 (diez) das de la fecha de su vencimiento, la
venta en pblico remate de la mercadera afectada al mismo; cuando no hubiere endoso, podr usar de
este derecho dentro del mismo trmino. El pedido de venta se har ante el administrador del depsito,
quien, una vez comprobada la autenticidad del "warrant", por su conformidad con las constancias del re-
gistro, ordenar el remate por intermedio de los Mercados de Cereales o Bolsas de Comercio donde exis-
173
tan; y donde no los hubiere, por martilleros especiales designados por orden de nombramiento, dentro de
una nmina que anualmente formarn los Tribunales Superiores de Comercio de la jurisdiccin respectiva.
Esta resolucin ser comunicada al deudor y a los endosantes; cuyos domicilios consten en el registro, por
carta certificada con recibo de retorno.
La comunicacin se har dentro del segundo da, si los interesados estuviesen domiciliados en el lugar del
depsito, y por el segundo correo si tuviesen el domicilio en otro punto.
El remate tendr lugar en la plaza comercial donde estuviese situado el depsito, y, en su defecto, en una
de las ms inmediatas, y se anunciar, durante 10 (diez) das a lo menos, en 2 (dos) peridicos del lugar
donde debe efectuarse el remate o de la plaza comercial ms prxima, debiendo especificarse en los avi-
sos los productos materia de la venta, la fecha de la constitucin y primera negociacin del "warrant" y el
nombre de su dueo primitivo.
Para los casos en que la venta de las mercaderas deba realizarse por un "warrant" del que sea tenedor o
endosante la misma empresa de depsitos, el Poder Ejecutivo determinar quin debe desempear las
funciones que este artculo encomienda al administrador del depsito.
Art. 18. La venta de los efectos por falta de pago del "warrant" no se suspender por quiebra, incapacidad
o muerte del deudor, ni por otra causa que no sea orden judicial escrita, previa consignacin del importe
de la deuda, sus intereses y gastos calculados.
Art. 19. El producido del remate ser distribuido por el administrador del depsito respectivo, siempre que
no mediare oposicin dentro del tercer da.
En caso contrario, lo depositar a la orden del juez correspondiente, para su distribucin dentro del orden
de preferencias consignadas en el artculo 22.
El sobrante, si lo hubiere, quedar a disposicin del dueo del certificado de depsito respectivo.
Art. 20. Por el saldo que resultare, el acreedor del "warrant" tendr accin ejecutiva contra los endosantes
del mismo, siempre que se hubiese solicitado la venta de las mercaderas afectadas al mismo en los plazos
con anterioridad establecidos y que la enajenacin de aquellos se hubiere realizado, ajustndose a los pro-
cedimientos prescriptos por el artculo 17.
Art. 21. Si la venta fuese suspendida, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 18, se entregar inme-
diatamente al acreedor del "warrant" la suma consignada, dando fianza para el caso de ser obligado a de-
volver su importe, y debiendo aquella tenerse por extinguida, si no se dedujera la accin correspondiente
a tal efecto, dentro de los 30 (treinta) das subsiguientes a la entrega.
Art. 22. Sobre los efectos comprendidos en el "warrant", sobre su importe una vez enajenados aquellos o
en los casos de consignacin autorizados, y sobre el valor del seguro constituido, el acreedor de aquel goza
de un privilegio superior con respecto a cualquier otro crdito, que no sean los derechos del depsito es-
pecial, las comisiones y gastos de venta y el impuesto establecido por el artculo 25.
Art. 23. El dueo o acreedor, respectivamente, de un certificado de depsito o de un "warrant", en caso de
prdida o destruccin del mismo, dar aviso inmediato a la empresa emisora y podr, mediante orden del
juez, justificando ante l la propiedad y dando fianza, obtener un duplicado del certificado o del "warrant".
La fianza ser cancelada si a los 6 (seis) meses del otorgamiento del duplicado no se hubiere formulado re-
clamo presentando el "warrant" o certificado originales, y en caso de deducirse accin a base de los lti-
mos, deber judicialmente declararse el derecho discutido.
Art. 24. El Poder Ejecutivo inspeccionar las empresas emisoras de "warrants" a fin de asegurar el cumpli-
miento de las obligaciones consignadas en esta ley o retirar, en su defecto, la autorizacin necesaria para
continuar funcionando en dicho carcter.
Art. 25. Crase un impuesto de un cuarto por mil sobre el valor atribuido a las mercaderas depositadas,
que ser percibido por las mismas empresas emisoras, previamente a la entrega de los efectos, junto con
los gastos y derechos por el depsito.
174
Art. 26. Sin perjuicio de su renovacin total o parcial, el "warrant" slo produce efectos a los fines de su
negociacin, durante los 6 (seis) meses siguientes a la fecha de su emisin.
Art. 27. El ejercicio de las acciones para el cobro y ejecucin del "warrant" corresponder, a opcin del
acreedor, a la jurisdiccin del domicilio de ste o del lugar donde se halle el depsito, en caso de no ha-
berse estipulado el lugar del pago.
9. Fideicomiso.
ARTICULO 1666.- Definicin. Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada fiduciante, transmite
o se compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra persona denominada fiduciario, quien se obli-
ga a ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al
cumplimiento de un plazo o condicin al fideicomisario.
ARTICULO 1667.- Contenido. El contrato debe contener:
a) la individualizacin de los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar posible tal individualizacin
a la fecha de la celebracin del fideicomiso, debe constar la descripcin de los requisitos y caractersticas
que deben reunir los bienes;
b) la determinacin del modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso, en su caso;
c) el plazo o condicin a que se sujeta la propiedad fiduciaria;
d) la identificacin del beneficiario, o la manera de determinarlo conforme con el artculo 1671;
e) el destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso, con indicacin del fideicomisario a quien deben
transmitirse o la manera de determinarlo conforme con el artculo 1672;
f) los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa.
ARTICULO 1668.- Plazo. Condicin. El fideicomiso no puede durar ms de treinta aos desde la celebracin
del contrato, excepto que el beneficiario sea una persona incapaz o con capacidad restringida, caso en el
que puede durar hasta el cese de la incapacidad o de la restriccin a su capacidad, o su muerte.
Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo mximo previsto.
Cumplida la condicin o pasados treinta aos desde el contrato sin haberse cumplido, cesa el fideicomiso y
los bienes deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa en el contrato. A falta de estipulacin
deben transmitirse al fiduciante o a sus herederos.
ARTICULO 1669.- Forma. El contrato, que debe inscribirse en el Registro Pblico que corresponda, puede
celebrarse por instrumento pblico o privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya transmisin debe
ser celebrada por instrumento pblico. En este caso, cuando no se cumple dicha formalidad, el contrato
vale como promesa de otorgarlo. Si la incorporacin de esta clase de bienes es posterior a la celebracin
del contrato, es suficiente con el cumplimiento, en esa oportunidad, de las formalidades necesarias para
su transferencia, debindose transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.
ARTICULO 1670.- Objeto. Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se encuentran en el co-
175
mercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias futuras.
SECCION 2
Sujetos
ARTICULO 1671.- Beneficiario. El beneficiario puede ser una persona humana o jurdica, que puede existir
o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este ltimo caso deben constar los datos que permitan
su individualizacin futura. Pueden ser beneficiarios el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
Pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto disposicin en contrario, se benefician por igual;
para el caso de no aceptacin o renuncia de uno o ms designados, o cuando uno u otros no llegan a exis-
tir, se puede establecer el derecho de acrecer de los dems o, en su caso, designar beneficiarios sustitutos.
Si ningn beneficiario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, se entiende que el beneficiario es el fi-
deicomisario. Si tambin el fideicomisario renuncia o no acepta, o si no llega a existir, el beneficiario debe
ser el fiduciante.
El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse por actos entre vivos o por cau-
sa de muerte, excepto disposicin en contrario del fiduciante. Si la muerte extingue el derecho del benefi-
ciario designado, se aplican las reglas de los prrafos precedentes.
ARTICULO 1672.- Fideicomisario. El fideicomisario es la persona a quien se transmite la propiedad al con-

cluir el fideicomiso. Puede ser el fiduciante, el beneficiario, o una persona distinta de ellos. No puede ser
fideicomisario el fiduciario.
Se aplican al fideicomisario los prrafos primero, segundo y tercero del artculo 1671.
Si ningn fideicomisario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, el fideicomisario es el fiduciante.
ARTICULO 1673.- Fiduciario. El fiduciario puede ser cualquier persona humana o jurdica.
Slo pueden ofrecerse al pblico para actuar como fiduciarios las entidades financieras autorizadas a fun-
cionar como tales, sujetas a las disposiciones de la ley respectiva y las personas jurdicas que autoriza el
organismo de contralor de los mercados de valores, que debe establecer los requisitos que deben cumplir.
El fiduciario puede ser beneficiario. En tal caso, debe evitar cualquier conflicto de intereses y obrar privile-
giando los de los restantes sujetos intervinientes en el contrato.
ARTICULO 1674.- Pauta de actuacin. Solidaridad. El fiduciario debe cumplir las obligaciones impuestas por
la ley y por el contrato con la prudencia y diligencia del buen hombre de negocios que acta sobre la base
de la confianza depositada en l.
En caso de designarse a ms de un fiduciario para que acten simultneamente, sea en forma conjunta o
indistinta, su responsabilidad es solidaria por el cumplimiento de las obligaciones resultantes del fideico-
miso.
176
ARTICULO 1675.- Rendicin de cuentas. La rendicin de cuentas puede ser solicitada por el beneficiario,
por el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las previsiones contractuales;
deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a un ao.
ARTICULO 1676.- Dispensas prohibidas. El contrato no puede dispensar al fiduciario de la obligacin de

rendir cuentas, ni de la culpa o dolo en que puedan incurrir l o sus dependientes, ni de la prohibicin de
adquirir para s los bienes fideicomitidos.
ARTICULO 1677.- Reembolso de gastos. Retribucin. Excepto estipulacin en contrario, el fiduciario tiene
derecho al reembolso de los gastos y a una retribucin, ambos a cargo de quien o quienes se estipula en el
contrato. Si la retribucin no se fija en el contrato, la debe fijar el juez teniendo en consideracin la ndole
de la encomienda, la importancia de los deberes a cumplir, la eficacia de la gestin cumplida y las dems
circunstancias en que acta el fiduciario.
ARTICULO 1678.- Cese del fiduciario. El fiduciario cesa por:
a) remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones o por hallarse imposibilitado material o jurdi-
camente para el desempeo de su funcin, a instancia del fiduciante; o a pedido del beneficiario o del fi-
deicomisario, con citacin del fiduciante;
b) incapacidad, inhabilitacin y capacidad restringida judicialmente declaradas, y muerte, si es una perso-

na humana;
c) disolucin, si es una persona jurdica; esta causal no se aplica en casos de fusin o absorcin, sin perjui-
cio de la aplicacin del inciso a), en su caso;
d) quiebra o liquidacin;
e) renuncia, si en el contrato se la autoriza expresamente, o en caso de causa grave o imposibilidad mate-

rial o jurdica de desempeo de la funcin; la renuncia tiene efecto despus de la transferencia del patri-
monio objeto del fideicomiso al fiduciario sustituto.
ARTICULO 1679.- Sustitucin del fiduciario. Producida una causa de cese del fiduciario, lo reemplaza el sus-
tituto indicado en el contrato o el designado de acuerdo al procedimiento previsto por l. Si no lo hay o no
acepta, el juez debe designar como fiduciario a una de las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto
en el artculo 1690.
En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la intervencin judicial, otorgando
los actos necesarios para la transferencia de bienes.
En los restantes casos de los incisos b), c) y d) del artculo 1678, cualquier interesado puede solicitar al juez
la comprobacin del acaecimiento de la causal y la indicacin del sustituto o el procedimiento para su de-
signacin, conforme con el contrato o la ley, por el procedimiento ms breve previsto por la ley procesal
local. En todos los supuestos del artculo 1678 el juez puede, a pedido del fiduciante, del beneficiario, del
fideicomisario o de un acreedor del patrimonio separado, designar un fiduciario judicial provisorio o dictar
medidas de proteccin del patrimonio, si hay peligro en la demora.
177
Si la designacin del nuevo fiduciario se realiza con intervencin judicial, debe ser odo el fiduciante.
Los bienes fideicomitidos deben ser transmitidos al nuevo fiduciario. Si son registrables es forma suficiente
del ttulo el instrumento judicial, notarial o privado autenticado, en los que conste la designacin del nue-
vo fiduciario. La toma de razn tambin puede ser rogada por el nuevo fiduciario.
ARTICULO 1680.- Fideicomiso en garanta. Si el fideicomiso se constituye con fines de garanta, el fiduciario
puede aplicar las sumas de dinero que ingresen al patrimonio, incluso por cobro judicial o extrajudicial de
los crditos o derechos fideicomitidos, al pago de los crditos garantizados. Respecto de otros bienes, para
ser aplicados a la garanta el fiduciario puede disponer de ellos segn lo dispuesto en el contrato y, en de-
fecto de convencin, en forma privada o judicial, asegurando un mecanismo que procure obtener el mayor
valor posible de los bienes.
ARTICULO 1681.- Aceptacin del beneficiario y del fideicomisario. Fraude. Para recibir las prestaciones del
fideicomiso, el beneficiario y el fideicomisario deben aceptar su calidad de tales.
La aceptacin se presume cuando intervienen en el contrato de fideicomiso, cuando realizan actos que
inequvocamente la suponen o son titulares de certificados de participacin o de ttulos de deuda en los
fideicomisos financieros.
No mediando aceptacin en los trminos indicados, el fiduciario puede requerirla mediante acto autntico
fijando a tal fin un plazo prudencial. No producida la aceptacin, debe solicitar al juez que la requiera sin
otra substanciacin, fijando a tal fin el modo de notificacin al interesado que resulte ms adecuado.
El beneficiario y el fideicomisario pueden, en la medida de su inters, reclamar por el debido cumplimien-

to del contrato y la revocacin de los actos realizados por el fiduciario en fraude de sus intereses, sin per-
juicio de los derechos de los terceros interesados de buena fe.
SECCION 3
Efectos
ARTICULO 1682.- Propiedad fiduciaria. Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad fidu-
ciaria, regida por las disposiciones de este Captulo y por las que correspondan a la naturaleza de los bie-
nes.
ARTICULO 1683.- Efectos frente a terceros. El carcter fiduciario de la propiedad tiene efectos frente a ter-
ceros desde el momento en que se cumplen los requisitos exigidos de acuerdo con la naturaleza de los
bienes respectivos.
ARTICULO 1684.- Registracin. Bienes incorporados. Si se trata de bienes registrables, los registros corres-
pondientes deben tomar razn de la calidad fiduciaria de la propiedad a nombre del fiduciario.
Excepto estipulacin en contrario del contrato, el fiduciario adquiere la propiedad fiduciaria de los frutos y
productos de los bienes fideicomitidos y de los bienes que adquiera con esos frutos y productos o por su-
brogacin real respecto de todos esos bienes, debindose dejar constancia de ello en el ttulo para la ad-
178
quisicin y en los registros pertinentes.
ARTICULO 1685.- Patrimonio separado. Seguro. Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio sepa-
rado del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y del fideicomisario.
Sin perjuicio de su responsabilidad, el fiduciario tiene la obligacin de contratar un seguro contra la res-
ponsabilidad civil que cubra los daos causados por las cosas objeto del fideicomiso. Los riesgos y montos
por los que debe contratar el seguro son los que establezca la reglamentacin y, en defecto de sta, los
que sean razonables. El fiduciario es responsable en los trminos de los artculos 1757 y concordantes
cuando no haya contratado seguro o cuando ste resulte irrazonable en la cobertura de riesgos o montos.
ARTICULO 1686.- Accin por acreedores. Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la accin singular o
colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos los acreedo-
res del fiduciante, quedando a salvo las acciones por fraude y de ineficacia concursal. Los acreedores del
beneficiario y del fideicomisario pueden subrogarse en los derechos de su deudor.
ARTICULO 1687.- Deudas. Liquidacin. Los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones contra-
das en la ejecucin del fideicomiso, las que slo son satisfechas con los bienes fideicomitidos. Tampoco
responden por esas obligaciones el fiduciante, el beneficiario ni el fideicomisario, excepto compromiso ex-
preso de stos.
Lo dispuesto en este artculo no impide la responsabilidad del fiduciario por aplicacin de los principios
generales, si as corresponde.
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a esas obligaciones, no da lugar a la declaracin
de su quiebra. En tal supuesto y a falta de otros recursos provistos por el fiduciante o el beneficiario segn
previsiones contractuales, procede su liquidacin, la que est a cargo del juez competente, quien debe fi-
jar el procedimiento sobre la base de las normas previstas para concursos y quiebras, en lo que sea perti-
nente.
ARTICULO 1688.- Actos de disposicin y gravmenes. El fiduciario puede disponer o gravar los bienes fidei-
comitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que sea necesario el consentimiento del fidu-
ciante, del beneficiario o del fideicomisario.
El contrato puede prever limitaciones a estas facultades, incluso la prohibicin de enajenar, las que, en su
caso, deben ser inscriptas en los registros correspondientes a cosas registrables. Dichas limitaciones no
son oponibles a terceros interesados de buena fe, sin perjuicio de los derechos respecto del fiduciario.
Si se nombran varios fiduciarios, se configura un condominio en funcin de lo previsto en el artculo 1674,

los actos de disposicin deben ser otorgados por todos conjuntamente, excepto pacto en contrario, y nin-
guno de ellos puede ejercer la accin de particin mientras dure el fideicomiso.
Quedan a salvo los actos de disposicin realizados por el fiduciario de conformidad con lo previsto en esta
norma.
ARTICULO 1689.- Acciones. El fiduciario est legitimado para ejercer todas las acciones que correspondan
179
para la defensa de los bienes fideicomitidos, contra terceros, el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisa-
rio.
El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario, a ejercer acciones en sustitucin

del fiduciario, cuando ste no lo haga sin motivo suficiente.
SECCION 4
Fideicomiso financiero
ARTICULO 1690.- Definicin. Fideicomiso financiero es el contrato de fideicomiso sujeto a las reglas prece-
dentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por el
organismo de contralor de los mercados de valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiarios
son los titulares de los ttulos valores garantizados con los bienes transmitidos.
ARTICULO 1691.- Ttulos valores. Ofertas al pblico. Los ttulos valores referidos en el artculo 1690 pue-
den ofrecerse al pblico en los trminos de la normativa sobre oferta pblica de ttulos valores. En ese su-
puesto, el organismo de contralor de los mercados de valores debe ser autoridad de aplicacin respecto
de los fideicomisos financieros, quien puede dictar normas reglamentarias que incluyan la determinacin
de los requisitos a cumplir para actuar como fiduciario.
ARTICULO 1692.- Contenido del contrato de fideicomiso financiero. Adems de las exigencias de contenido
generales previstas en el artculo 1667, el contrato de fideicomiso financiero debe contener los trminos y
condiciones de emisin de los ttulos valores, las reglas para la adopcin de decisiones por parte de los be-
neficiarios que incluyan las previsiones para el caso de insuficiencia o insolvencia del patrimonio fideicomi-
tido, y la denominacin o identificacin particular del fideicomiso financiero.
SECCION 5
Certificados de participacin y ttulos de deuda
ARTICULO 1693.- Emisin y caracteres. Certificados globales. Sin perjuicio de la posibilidad de emisin de
ttulos valores atpicos, en los trminos del artculo 1820, los certificados de participacin son emitidos por
el fiduciario. Los ttulos representativos de deuda garantizados por los bienes fideicomitidos pueden ser
emitidos por el fiduciario o por terceros. Los certificados de participacin y los ttulos representativos de
deuda pueden ser al portador, nominativos endosables o nominativos no endosables, cartulares o escritu-
rales, segn lo permita la legislacin pertinente. Los certificados deben ser emitidos sobre la base de un
prospecto en el que consten las condiciones de la emisin, las enunciaciones necesarias para identificar el
fideicomiso al que pertenecen, y la descripcin de los derechos que confieren.
Pueden emitirse certificados globales de los certificados de participacin y de los ttulos de deuda, para su
inscripcin en regmenes de depsito colectivo. A tal fin se consideran definitivos, negociables y divisibles.
ARTICULO 1694.- Clases. Series. Pueden emitirse diversas clases de certificados de participacin o ttulos
representativos de deuda, con derechos diferentes. Dentro de cada clase se deben otorgar los mismos de-
rechos. La emisin puede dividirse en series. Los ttulos representativos de deuda dan a sus titulares el de-
180
recho a reclamar por va ejecutiva.
SECCION 6
Asambleas de tenedores de ttulos representativos de deuda o certificados de participacin
ARTICULO 1695.- Asambleas. En ausencia de disposiciones contractuales en contrario, o reglamentaciones

del organismo de contralor de los mercados de valores, en los fideicomisos financieros con oferta pblica
las decisiones colectivas de los beneficiarios del fideicomiso financiero se deben adoptar por asamblea, a
la que se aplican las reglas de convocatoria, qurum, funcionamiento y mayoras de las sociedades anni-
mas, excepto en el caso en que se trate la insuficiencia del patrimonio fideicomitido o la reestructuracin
de sus pagos a los beneficiarios. En este ltimo supuesto, se aplican las reglas de las asambleas extraordi-
narias de sociedades annimas, pero ninguna decisin es vlida sin el voto favorable de tres cuartas partes
de los ttulos emitidos y en circulacin.
ARTICULO 1696.- Cmputo. En el supuesto de existencia de ttulos representativos de deuda y certificados

de participacin en un mismo fideicomiso financiero, el cmputo del qurum y las mayoras se debe hacer
sobre el valor nominal conjunto de los ttulos valores en circulacin. Sin embargo, excepto disposicin en
contrario en el contrato, ninguna decisin vinculada con la insuficiencia del patrimonio fideicomitido o la
reestructuracin de pagos a los beneficiarios es vlida sin el voto favorable de tres cuartas partes de los t-
tulos representativos de deuda emitidos y en circulacin, excluidos los ttulos representativos de deuda
subordinados.
SECCION 7
Extincin del fideicomiso
ARTICULO 1697.- Causales. El fideicomiso se extingue por:
a) el cumplimiento del plazo o la condicin a que se ha sometido, o el vencimiento del plazo mximo legal;
b) la revocacin del fiduciante, si se ha reservado expresamente esa facultad; la revocacin no tiene efecto
retroactivo; la revocacin es ineficaz en los fideicomisos financieros despus de haberse iniciado la oferta
pblica de los certificados de participacin o de los ttulos de deuda;
c) cualquier otra causal prevista en el contrato.
ARTICULO 1698.- Efectos. Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario est obligado a entregar los
bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, a otorgar los instrumentos y a contribuir a las
inscripciones registrales que correspondan.
SECCION 8
Fideicomiso testamentario
ARTICULO 1699.- Reglas aplicables. El fideicomiso tambin puede constituirse por testamento, el que debe
contener, al menos, las enunciaciones requeridas por el artculo 1667.
181
Se aplican los artculos 2448 y 2493 y las normas de este Captulo; las referidas al contrato de fideicomiso
deben entenderse relativas al testamento.
En caso de que el fiduciario designado no acepte su designacin se aplica lo dispuesto en el artculo 1679.
El plazo mximo previsto en el artculo 1668 se computa a partir de la muerte del fiduciante.
ARTICULO 1700.- Nulidad. Es nulo el fideicomiso constituido con el fin de que el fiduciario est obligado a
mantener o administrar el patrimonio fideicomitido para ser transmitido nicamente a su muerte a otro
fiduciario de existencia actual o futura.
182
Bolilla 11: El sistema burstil

1. Introduccin y Clases.
Para poder comprender qu es el sistema de mercado, primero debemos entender qu es un mercado latu
sensu.
Mercado es un mecanismo de comunicacin que sirve para reunir los conocimientos y las actividades de mi-
les de millones de personas diferentes (SAMUELSON). Para otros, mercado es toda institucin social en la cual
los bienes y servicios, as como los factores productivos, se intercambian libremente (MOCHON, FRANCISCO).
Para el autor, el mercado es un mecanismo por medio del cual los compradores y los vendedores de un bien
o servicio determinan conjuntamente su precio y su cantidad antes de producir la transferencia de los mis-
mos.
Como bien afirma SAMUELSON, en un sistema de mercado todo tiene un precio que es el valor del bien expre-
sado en dinero. El precio presenta los trminos en los que las personas y las empresas intercambian volun-
tariamente las diferentes mercaderas.
Definicin sacada del art. 2 de la ley 26.831 Mercados: Sociedades annimas autorizadas por la Comi-
sin Nacional de Valores con el objeto principal de organizar las operaciones con valores negociables que
cuenten con oferta pblica, quedando bajo competencia de la Comisin Nacional de Valores las activida-
des afines y complementarias compatibles con el desarrollo de ese fin.
a. Mercado Financiero.
En abstracto, el mercado financiero es el conjunto de instituciones, medios y mercados cuyo fin primordial
es el de canalizar el ahorro que generan las unidades de gasto con supervit hacia los prestatarios o unida-
des de gasto con dficit. Tiene como objetivo bsico el poner en contacto a los que prestan dinero, ofe-
rentes o inversores y a los que lo toman prestado, demandantes o emisores.
Todo mercado es un sistema, independientemente de los espacios fsicos en donde se negocia. La funcin
econmica principal de los mercados financieros consiste en la transferencia de recursos de las unidades
econmicas superavitarias a aquellas deficitarias. Adicionalmente, los mercados financieros permiten dis-
minuir el riesgo asociado a las actividades econmicas productiva so de servicios, transfiriendo parte de
ese riesgo a los inversores.
En cualquier economa existen dos tipos de mercados, uno de productos, bienes y servicios, y el otro de
factores como son el trabajo y el capital. Los mercados financieros van a ser parte de este ltimo mercado,
lugar real o virtual, donde se negocian los denominados activos financieros.
A modo de sntesis, el mercado financiero es el vehculo (econmico y jurdico) por medio del cual se enla-
za el ahorro con el gasto.
b. Mecanismos de financiamiento de la empresa
i. Libre concurrencia.
El mercado hace posible la libre concurrencia de oferentes y demandantes en relacin de un producto de-
terminado. Garantiza un amplio acceso a los bienes a mayor espectro de personas, incluso las ajenas al
sector productor, como son los especuladores.
ii. Concentracin operativa.
En los mercados se produce una autntica concentracin operativa evidenciada por la comercializacin de
volmenes importantes. Esto es NECESARIO y permite la liquidez del mercado.
iii. Seguridad institucional.
Toda esta operatoria se efecta con el respaldo de estructuras institucionales idneas bolsas y merca-
dos que aseguran las condiciones estipuladas por las partes, su cumplimiento y determinados estndares
de calidad. Adems, actan como rganos gremiales a fin de defender los intereses de los comerciantes de
cada mercado.
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iv. Transparencia en la formacin de precios.

Hay una amplia divulgacin de los distintos factores que inciden en las transacciones. Esto asegura precios
confiables, ciertos y representativos para los productos. Todo este sistema est fuertemente controlado
por el Estado a travs de sus rganos competentes, como la CNV.
v. Determinacin del rendimiento y distribucin de recursos.
La interaccin de la oferta y la demanda establece el precio de los activos transados. En el caso de los mer-
cados financieros, ello equivale a determinar el retorno requerido respecto de un activo financiero, sea-
lndose el camino a seguir en la distribucin de los fondos disponibles.
vi. Mecanismo de liquidez.
Todo mercado organizado provee tanto a inversores como a productores y emisores de los instrumentos
para vender los activos que posee. Esto es proporcionar liquidez a las operaciones.
vii. Reduccin de los costos.
Cualquier operacin hecha fuera de un mercado tiene dos grandes costos. Segn PAOLANTONIO, el primero
refiere a los costos explcitos publicidad y los segundos son implcitos tiempo utilizado para conseguir
una contraparte para realizar la operacin (search costs). Ambos costos son reducidos por la existencia de
un mercado autorregulado el cual concentrar a compradores y vendedores y permitir el acceso rpido y
seguro a las informaciones en relacin a los productos ofrecidos.
c. Clasificacin general del mercado. Mercado monetario, bancario y de capitales.
El mercado financiero se escinde en tres grandes grupos:
a. El mercado monetario;
b. El mercado bancario;
c. El mercado de capitales.
i. Diferencias entre el mercado de dinero y el de capitales.

1. Cantidad de operaciones y montos.
El mercado de dinero o bancario es aquel en el cual se realizan miles de operaciones de menor monto.
En cambio, en el mercado de capitales se realizan menores operaciones y de mayor monto.
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2. Sujetos preponderantes.
En el mercado de dinero los intermediarios por excelencia son las entidades financieras. Las mismas se
encuentran bajo la supervisin de la Superintendencia de Entidades Financieras y Cambiarias, depen-
diente del BCRA.
Pese a lo expuesto, tambin los mercados de valores tienen actuacin en el mercado de dinero a travs,
por ejemplo, de la negociacin de commercial papers, ttulos de deuda de corto plazo y en estos casos la
supervisin s encuentra a cargo de la Comisin Nacional de Valores.
A diferencia de ello, en los mercados de capitales, los sujetos preponderantes son los Agentes y Socieda-
des de bolsas.
3. Finalidad del mercado.
Es este elemento muy importante a la hora de analizar la distincin entre estos dos segmentos del mer-
cado financiero. La financiacin que brinda el mercado de dinero est orientada a cubrir necesidades de
tipo coyunturales y todo otro gasto corriente y ordinario. Principalmente, la mayor diferencia entre el
mercado de capitales y el de dinero radica en que el primero tiene por fin financiar proyectos producti-
vos los cuales no constituyen para el empresario gastos corrientes. El mercado de capitales permite a las
partes compartir los riesgos y las utilidades de n proyecto econmico comn.
4. Plazo de las inversiones.
Por su parte, el mercado de capitales tiende ms a la colocacin de recursos a mediano y largo plazo en
tanto el mercado bancario tiende a efectuar operaciones mucho ms cortas en el tiempo.
5. Tipo de operaciones.
Una importante diferencia entre un mercado y el otro es que en el mercado bancario se efectan opera-
ciones denominadas tradicionales, como la cuenta corriente bancaria, el pacto de cheque, el contrato
de descubierto bancario, etc. Estas no requieren desarrollo ni estructuracin alguna.
Por su parte, el mercado de capitales se caracteriza por operaciones tpicamente estructuradas y moder-
nas. Tales son al emisin de acciones, bonos, obligaciones negociables, fideicomisos financieros, caucio-
nes, etc.
6. Tasa vs. Comisin. Intermediacin vs. Desintermediacin.
Quizs la diferencia ms importante entre un mercado y otro sea la diferencia entre la remuneracin que
percibe el agente del mercado bancario entidad financiera de la que cobrar el agente del mercado de
capitales agente de bolsa. El primero, al tomar el dinero del pblico en general debe hacerlo propio (es
decir, incorporarlo a su contabilidad). Ese dinero luego ser el que el banco utilice para realizar los prs-
tamos. As, el banco presta dinero propio, al hacerlo cobrar como contraprestacin una tasa de inte-
rs que no es ms que el precio del uso del dinero ajeno. El banco toma dinero, lo hace propio y lo pres-
ta como propio. Esta intermediacin genera que el dinero no se aplique directamente desde aquel que lo
posee en exceso a quien lo demanda. Siempre debe pasar primero por la entidad financiera, la cual carga
un costo ms a la operacin.
A diferencia de lo expuesto, en el mercado de capitales los costos de financiamiento tienden a ser mucho
menores porque no existe la mentada intermediacin financiera. Es decir, el dinero se asigna directa-
mente desde quine lo tiene en exceso a quien lo necesita, ya que el Agente de Bolsa enlaza el ahorro con
la demanda de activos financieros pero sin ser parte de la operacin. Este esquema denominado desin-
termediacin financiera es la gran diferencia entre los mercados una ventaja del capital market sobre el
money market. Como corolario, el Agente de Bolsa no est autorizado a cobrar tasas de inters por las
operaciones que realiza por el simple hecho de que no es dinero propio. Es por ello que cobra comisiones
en relacin a las operaciones que efecten sus comitentes.
7. Carcter del control que existe sobre cada mercado.
El control en el mercado de dinero est centralizado en una entidad relacionada al derecho pbico: el
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BCRA. Esta entidad dicta reglamentaciones y circulares, instruye sumarios y autoriza el funcionamiento
de todas las entidades financieras.
En cambio, no existe en materia de contralor en el mercado de capitales una centralizacin tal como en
el bancario. En el mercado de capitales el control es difuso y coexisten en su ejercicio sujetos autrquicos
o pblicos y otros netamente privados. Entre los sujetos de contralor privados encontramos a las bolsas y
mercados.
Finalmente, el mercado financiero puede ser subdividido en mercado monetario. En ste, los participan-
tes casi exclusivos son los bancos entre s, los cuales realizan prstamos y giros de grandes montos y vo-
lmenes a muy corto plazo entre ellas.
d. Ahorro e inversin.
i. La inversin financiera.
La inversin burstil es similar a cualquier otro tipo de inversin, no requiere un gran capital pero tiene
una particularidad que es el alto grado de liquidez de la inversin.
En el mercado de capitales se registran con mayor sensibilidad las alteraciones de precios, y por ello este
tipo de inversiones tiene gran repercusin en los problemas econmicos generales o polticas, aun cuando
son meros rumores.
e. Mercado primario y secundario.
El mercado financiero se caracteriza por permitir inversiones lquidas proveyendo a los inversores un me-
canismo de venta de activos financieros. Este rol de los mercados hace a su liquidez y se vincula con la cla-
sificacin de los mercados financieros en primarios y secundarios.
El mercado primario es aqul en el que se negocian o colocan las nuevas emisiones de instrumentos finan-
cieros, canalizando la inversin a las actividades productivas. En el mercado primario se colocan por pri-
mera vez las emisiones que realizan las compaas. Con ello vemos que la funcin esencial del mercado
primario es la financiacin. Por ejemplo, una S.A. que necesita fondos para expandir su actividad, podr
estructurar un proceso de oferta pblica inicial. Mediante el mismo, la empresa aumentar o vender par-
te de su capital social a cambio del ingreso de fondos frescos. Toda esta operacin se realiza n lo que co-
nocemos como mercado primario. Una vez que la empresa emisora, entrega las acciones a los suscriptores
y recibe el dinero, de alguna manera la emisora se independiza del mercado.
En este momento es que comienza el mercado secundario. As como el primario tiene como objeto lograr
el proceso de financiamiento, el secundario provee la liquidez necesaria en todo sistema financiero. Si-
guiendo con el ejemplo anterior, el suscriptor financi a al empresa emisora al adquirir sus acciones. Estas
acciones forman parte del patrimonio neto del inversor. Puede suceder que el inversor desee deshacerse
de las acciones que adquiri, paralelo deber acudir al mercado secundario el cual tiene la misin de lo-
grar que siempre exista un comprador. En gran medida un mercado de valores es ms o menos desarrolla-
do conforme a la liquidez que brinda su mercado secundario. Este mercado otorga la tranquilidad a los in-
versores de saber que cuando requieran su dinero, existe un recinto de negociacin en el cual pueden ha-
cer lquidos sus ttulos.
Por ello, el mercado secundario es aqul en el que se negocian activos financieros ya colocados, lo que
permite a los inversores salirse del mercado, es decir, vender los activos financieros con anterioridad al
vencimiento de aqullos.
Si no existieran mercados secundarios un inversor debera esperar a la amortizacin total de un instru-
mento de deuda o, si es titular de acciones, a la liquidacin de la sociedad emisora para recuperar el capi-
tal que ha invertido.
f. Mercados institucionalizados y no institucionalizados. (sacado de internet)
El mercado puede funcionar dentro de un sistema organizado de acuerdo con normas legales establecidas
o puede hacerlo al margen de l. En estos casos se habla de merados legales, paralelos, ilegales o en ne-
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gro, respectivamente.
g. Mercados de presente y mercados de futuro. (sacado de internet)

El mercado puede operar diariamente o peridicamente: el mercado de productos alimenticios de uso co-
tidiano funciona en forma diaria; el mercado de determinados productos agrcolas funciona.
El mercado puede operar diariamente o peridicamente: el mercado de productos alimenticios de uso co-
tidiano funciones en forma diaria; el mercado de determinados productos agrcolas solo en poca de cose-
cha. El mercado puede operar con bienes ya terminados o valores presentes o trabajar con bienes an no
producidos como una cosecha por realizarse en el futuro o el valor de la moneda extranjera a cierta fecha
posterior. En el primer caso se trata de mercado presente y en el segundo, de un mercado futuro o a tr-
mino.
2. Mercados de capitales.
(Luciani) Como pauta distintiva, apuntamos que el mercado de capitales se distingue de los restantes mer-
cados puesto que en l se da el fenmeno de la desintermediacin financiera. Es decir, el mercado de capi-
tales permite que la asignacin de ahorro sea directa entre las partes.
En la actualidad, los mercados de capitales constituyen un medio de financiamiento a mediano y largo pla-
zo tan perfeccionado y sofisticado que ninguna sociedad desarrollada puede darse el lujo de prescindir de
ellos. Mientras los mercados de dinero y sistemas bancarios movilizan los ahorros en el corto plazo y pro-
veen un servicio de pagos, los mercados de capitales tienen como principal funcin proporcionar fondos a
mediano y largo plazo y proveer de certeza en la fijacin de los precios.
Ambos mercados forman parte del sistema financiero, y deben complementarse entre s a fin de permitir
el crecimiento del Estado argentino.
(Luciani, Fernando El rediseo del mercado de capitales). Los Mercados permiten el financiamiento de
empresas y del Estado, dan acceso a pequeos inversores a compaas que individualmente tendran ve-
dadas y contribuyen a que quien desee vender un activo siempre encuentre alguien que lo quiera comprar
a precio justo formado de manera objetiva e impersonal.
El Mercado ha sido siempre un lugar de concentracin, e histricamente ha servido para lograr el descu-
brimiento genuino de los precios de los activos, transparentes, de referencia y pblicos.
Con la incorporacin de la reciente Ley N 26.831 se introducen algunos elementos normativos que co-
rresponde considerar desde la dogmtica jurdica estricta en profundidad y detalle. Hay un rediseo de es-
te mercado, ya que cambian algunas normas e institutos, se incorporan instrumentos que dan lugar para
que la doctrina jurdica se explaye y la CNV adquiere mayores facultades.
a. Origen histrico de los mercados. (sacado de Luciani, Fernando El rediseo del mercado de capitales)
En un principio el mercado era un lugar fsico en el que los compradores y vendedores podan negociar fa-
ce to face cualquier tipo de activo (real o financiero). Las normas eran simples ya que el mercado era sim-
ple.
Estos mercados no tenan en un comienzo reglas formales de actuacin, se regan simplemente por los
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usos y costumbres, y por la ms pura de la ley de oferta y demanda.

Estos mercados no tenan en un comienzo reglas formales de actuacin, se regan simplemente por los
usos y costumbres y por la ms pura ley de la oferta y la demanda.
Los mercados nacen por el imperio de la necesidad, como un lugar fsico de reunin y encuentro de co-
merciantes.
Aproximadamente en el siglo XV comienza a desarrollarse el comercio con gran fuerza. A partir de ello, los
comerciantes de la poca empiezan a unirse y organizarse. Nacen as las primeras ferias o mercados sien-
do las ms representativas de la poca las de Florencia o Brujas Blgica en la Europa antigua. El estable-
cimiento en brujas se conoca como beurs, bourse o boerse, que fue castellanizado como bolsa.
Las bolsas de Comercio nacieron de las costumbres de hombres de negocios de pocas pretritas. En esa
poca no slo se acu el trmino referido sino tambin el de Casa de Cambio, Banquero, Quiebra y Ban-
co.
El cambista que slo se dedicaba a unificar las monedas entre los comerciantes, comienza a entender
que puede tomar parte del dinero excedente de los comerciantes y custodiarla cambio de un precio. Y
luego, comprende que puede efectuar colocaciones de ese mismo dinero a cambio de una tasa de inters.
Se perfila as todo el negocio bancario regulado actualmente por la ley 21.526 de Entidades Financieras y
dems normas del BCRA.
Los Mercados no nacen de una ley escrita, sino de la conducta de los comerciantes y de los estmulos que
el Estado pueda brindar (seguridad jurdica principalmente).
b. Principios generales de la actividad burstil.
i. Principio de eficiencia.
Necesitan una infraestructura jurdica que les permita cumplir de manera eficaz el cometido econmico y
social que les ha sido atribuido, con la finalidad de lograr el traspaso o canalizacin del ahorro de las uni-
dades de gasto superavitarias a las unidades de gasto deficitarias en forma transparente.
ii. La globalizacin de las relaciones financieras.
La globalizacin abarc a los mercados, y paulatinamente se produjo una desregulacin del mercado, y es-
to se ha orientado en varias direcciones, como la liberalizacin de las restricciones de tasas de inters, la
desregulacin de las comisiones de los agentes burstiles, etc.
iii. Principio de informacin plena.
Las operaciones en el mercado se basan en decisiones. Para poder decidir es necesario contar con la ma-
yor informacin posible relacionada a la inversin que se estudia. Por ello es reconocer y potenciar el de-
recho del consumidor financiero a la ms amplia informacin ligada al objeto de contratacin.
iv. El principio de proteccin al inversor.
La razn de ser de la CNV es la proteccin del inversor burstil. El concepto de oferta pblica supone la po-
sibilidad de que un sujeto capte el ahorro pblico a travs de medios masivos de publicidad dirigida a con-
sumidores indeterminados. Las normas jurdicas all tienen carcter de orden pblico.
v. La titularizacin o securitizacin.
Es el transformar activos en ttulos valores. Este proceso sirve para transformar ilquidos en lquidos y con
aptitud circulatoria.
vi. Inversores institucionales.
Existe una fuerte tendencia a agrupar los ahorros del pblico a travs de grandes inversores como fondos
comunes de inversin, administradoras de fondos de pensin, etc.
Habitualmente aplican sus fondos en productos calificados por entidades calificadoras de riesgos de
rango internacional.
vii. Desmaterializacin de los ttulos.
La celeridad que requiere el comercio y especialmente la actividad burstil, generaron que resulte muy
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poco gil el mecanismo de traslacin de mano en mano. Por ello comienza a gestarse el fenmeno de
desmaterializacin por lo que los derechos se representan en registros y en centrales informticas.
3. Ley de Mercado de Capitales
a. Principios
i. Viejos principios.
1. Usos y costumbres comerciales. Autorregulacin.
Estos son de vital importancia para regular las relaciones entre los comerciantes. El uso, es una conducta
que suele repetirse ante una determinada situacin fctica y que motiva a las partes contratantes a ac-
tuar de determinada manera. Las partes son conscientes del uso, y lo respetan porque siempre se hizo o
porque entienden que el uso es justo. En cambio, la costumbre es la repeticin constante y uniforme de
una conducta pero con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica.
La importancia de los usos y costumbres hace comprender la razn de ser de la autorregulacin burstil,
la cual no fue ms que la facultad de las Bolsas y los Mercados de dictar las normas que regulen las acti-
vidades que se desarrollan en sus recintos.
Todo ello se complementaba con la facultad conferida a las Bolsas y Mercados en relacin al control de
sus miembros. La autorregulacin se fund en que no haba mejor legislador y juez que los propios co-
merciantes inmersos en la realidad comercial que muta cada da.
Este principio tradicional ha sido recortado por la ley 26.831. Esto no es un problema per se, siempre que
la CNV dicte normas giles que puedan acompaar el ritmo del derecho comercial burstil.
2. Negocios tpicos.
Todos los negocios celebrados son tpicos en tanto estn expresamente regulados por el derecho comn
o sean previstos por las normas y procedimientos de cada mercado en ejercicio del poder de autorregu-
lacin. Esto hace que la tipicidad se extienda, en muchos casos, a las condiciones contractuales. Verbi-
gracia, cuando se efecta una operacin de compraventa de acciones, todas las partes intervinientes co-
nocen que normalmente esta operacin se liquidar a las 72 (setenta y dos) horas
La tipicidad es muy importante porque las partes no tienen la posibilidad de ver los activos que compran
o venden. Ante ello, es muy necesario poder tener pautas objetivas y abstractas de comercializacin a fin
de dar mayor certeza a estas operaciones.
Todo esto configura una tipicidad propia de los contratos/acuerdos burstiles, la cual es ms amplia que
la conocida por el derecho contractual comn. Este principio se respeta aunque en algunos casos, cam-
bia de manos con la nueva ley.
3. Jurisdiccin propia.
Los jueces no deben resolver en primera instancia los conflictos de orden burstil. A cunto de ello, en
materia burstil existi desde antao (hasta la sancin de la ley N 26.831) la jurisdiccin propia, en vir-
tud de la cual los comerciantes eran jueces de sus propios actos en una primera y limitada instancia.
La jurisdiccin propia no puede ser considerada un privilegio. Ms an, es una carga mayor para todos
los sujetos que forman parte de un mercado autorregulado puesto que el comerciante ser juzgado por
sus pares en primera instancia.
La actual norma modifica sustancialmente este principio.
4. Contratacin sin tener a la vista el objeto de negociacin.
Dada la dificultad del transporte de los activos en la antigedad, generalmente las operaciones en los
Mercados de concentracin se realiza sin tener el objeto de comercio a la vista.
La tipicidad contractual de la que hablamos arriba resulta muy importante a fin de celebrar estas opera-
ciones porque las partes slo conocen determinadas caractersticas de los productos y sobre dichas par-
ticularidades se celebran los acuerdos. Lo mismo sucede en la actualidad.
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5. Formacin objetiva e impersonal de los precios.

El precio de venta o compra se forma de manera impersonal y objetiva. En los recintos burstiles de los
mercados de valores hay numerosos agentes interconectados entre s. Todos ofrecen comprar y vender
al precio que entienden justo. Cuando coincide sobre un mismo objeto, una oferta de compra y otra de
venta, tenemos una operacin concretada objetivamente. Estos procedimientos garantizan la transpa-
rencia en la formacin de los precios.
Son impersonales, en tanto el comprador no pretende vender a una persona elegida sino que existe una
mltiple interferencia de ofertas tanto de compra como de venta. Adems, la impersonalidad s e revela
por el hecho de que comprador y vendedor no se conocen y posiblemente nunca lo hagan :(
Finalmente cierra el sistema el hecho de que los mercados burstiles actan como contrapartes centra-
les. Todas las operaciones se celebran contra los mercados.
ii. Nuevos principios.(Incluye punto tres del programa)
La ley N 26.831 propone repensar el Mercado de Capitales Argentino a la luz de cinco grandes principios.
Ellos son los temas ms sustanciosos que pueden encontrarse en la presente ley. Son:
1. Desmutualizacin de los Mercados.
Los Mercados de Valores, a travs de su estructura societaria, tradicionalmente otorgaron a sus accionis-
tas derechos especiales que exceden a los derechos tradicionalmente consagrados por la Ley de Socie-
dades Comerciales para el estatus de socio en las S.A. preferentemente tpicas.
Como toda S.A., los Mercados brindan a sus accionistas derechos polticos (controlar, elegir y ser elegi-
dos) y econmicos (dividendos y cuota de liquidacin).
Los Mercados de Valores, otorgaron a sus accionistas un derecho adicional de gran importancia que es el
derecho de ser operadores en el Mercado del cual son accionistas. Esto significa que la tenencia de una
de las acciones de un Mercado autoriza al accionista en convertirse en operador. Como contrapartida de
lo expuesto, se deduce que la nica opcin de operar en un Mercado mutualizado es a partir de la te-
nencia de, al menos, una parte alcuota del capital social. Esto se ha conocido como mutualizacin de
los Mercados y supone que exista siempre un N fijo y limitado de operadores.
El art. 41 de la ley ya derogada estableca que para ser agente de bolsa, se requiere:
a) ser accionista del mercado de v correspondiente y haber constituido una garanta a la orden del mis-
mo;
b) ser socio de la bolsa de comercio a la cual est adherido el mercado de v correspondiente.
Por lo tanto, el esquema operativo ha cambiado rotundamente. La principal consecuencia es que para
operar en un mercado, ya no se requiere poseer una accin del mismo, sino adquirir el derecho a ello por
otros medios. Este derecho a operar es otorgado por los propios mercados, los cuales instrumentos di-
versos mecanismos documentales para ello de variada naturaleza, denominados habitualmente mem-
bresas. Las membresas pueden conferir los Ds y obligaciones que cada mercado decida y ser, incluso,
temporarias o parciales en relacin al conjunto de operaciones que un mercado ofrezca.
Los intermediarios, ahora, sern inicialmente aprobados por la CNV y luego acudirn a un Mercado auto-
rregulado.
As en el art. 19 de la actual normativa establece que es facultad de la CNV: llevar el registro de todos
los sujetos autorizados para ofertar y negociar pblicamente v negociables, y establecer las normas a
las que deban ajustarse los mismos y quienes acten por cuenta de ellos.
Asimismo el artculo, en su inciso d), establece que corresponde a la CNV: llevar el registro, otorgar y
suspender y revocar la autorizacin para funcionar de los mercados, los agentes registrados y las de-
ms personas fsicas y/o jurdicas que por sus actividades vinculadas al mercado de capitales, y a crite-
rio de la CNV queden comprendida bajo su competencia.
Adicionalmente, la norma dispone que la CNV determinar los requerimientos patrimoniales que debe-
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rn acreditar las PF y PJ sometidas a su fiscalizacin.

Por su parte el art. 47 indica claramente que para actuar como agentes los sujetos debern contar con
la autorizacin y registro de la CNV, y debern cumplir con las formalidades y requisitos que para cada
categora establezca la misma.
El art. 32 establece que los Mercados, al dictar las reglamentaciones para habilitar la actuacin en su
mbito de agentes, no podrn exigir a estos fines la acreditacin de la calidad de accionista del mercado.
As, se arrasa con la mutualizacin de los mercados de concentracin de rdenes, especficamente de los
Mercados de Valores.
Entonces, un accionista que detente una accin de un Mercado mutualizado tiene claramente dos com-
ponentes integrados en su accin. Uno estrictamente societario ds polticos y econmicos y otro
operativo derecho a operar.
Esta divisin del componente patrimonial ds polticos y econmicos de su correlato operativo se
ha dado en llamar desmutualizacin.
La desmutualizacin aumenta el N de operadores, tiende a incitar a los mercados a convertirse en em-
presas con verdadero fin de lucro y que puedan dichos Mercados ser tentadores para los inversores pri-
vados. Por ello, ante el escenario de la desmutualizacin, el inters de los mercados en registrar utilida-
des lquidas y repartibles ser mayor. Es decir, la desmutualizacin debera traer consigo la intencin de
los Mercados de convertirse en compaas superavitarias que puedan planificar una poltica de divin-
dendos que incentive al pblico en general a invertir en ellas.
Si bien esto es loable, es difcil de conciliar el objetivo mencionado con algunas disposiciones de la misma
ley N 26.831 para los mercados tales como el art. 45 que dispone la creacin de los ya tradicionales
Fondos de garanta con el 50% como mnimo de las utilidades anuales lquidas y realizadas.
Esto puede ser asimilado a una reserva legal, y como toda reserva, naturalmente reduce o pone en crisis
el reparto normal y ordinario de utilidades entre los accionistas al quitar el monto repartible una parte
de las utilidades lquidas y realizables.
Este dilema deber ser abordado en un momento posterior.
2. Autorregulacin burstil de mercados. De la autorregulacin plena hacia una restringida.
El derecho argentino consagr sin basilar hasta la ley en comentario, el principio de autorregulacin bur-
stil. Este principio no es novedoso sino que por el contrario tiene sus antecedentes histricos.
La autorregulacin permite a los mercados dictar las normas aplicables y ejercer un poder disciplinario y
sancionatorio sobre los intermediarios burstiles.
La autorregulacin se clasifica en dos bloques, la jurisdiccional y la normativa.
La normativa actual consagra una autorregulacin restringida porque si bien los Mercados autorregula-
dos resignan la facultad de sancionar a sus operadores, conservan y refuerzan las facultades de dictar
normas. Consecuentemente, la autorregulacin pasa a ser normativa principalmente.
Adicionalmente, los Mercados conservan la facultar/obligacin de auditar a los operadores con el cargo
de denunciar a CNV las observaciones encontradas (arts. 56).
Adems, los Mercados aplicarn sanciones de tipo operativas a sus intermediarios, por cuestiones rela-
cionadas a las operaciones en curso de ejecucin o liquidacin.
Finalmente, los Mercados podrn aceptar o no a las compaas que deseen listarse previo trmite de
control de legalidad, oportunidad y mrito.
a. Autorregulacin jurisdiccional.
El poder disciplinario en materia burstil era ejercido tanto por los sujetos del derecho privado como
del pblico, en distintos grados. De esta manera, las entidades autorreguladas tena las facultades de
ejercer un control directo sobre sus miembros pudiendo requerirle informes y efectuar auditoras, ins-
pecciones y sumarios. Por el contrario, la CNV tena un control de tipo indirecto sin poder coaccionar de
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manera directa a un agente de mercado. Tena un control directo sobre las entidades autorreguladas a
las cuales poda indicar que realicen determinadas actividades de control bajo los apercibimientos que
permita la antigua normativa.
Con la sancin de la nueva ley, el Estado repatri una facultad propia, al adquirir el poder sancionatorio
de manera directa.
Esta readquisicin del poder sancionatorio directo se ha dado en virtud de los arts. 19, inciso a) e i);
Art. 20, inc. A), que dispone que la CNV puede solicitar informes y documentos, realizar investigacio-
nes e inspecciones en las PF y PJ sometidas a su fiscalizacin, citar a declarar, tomar declaracin infor-
mativa y testimonial [] y el art. 56 dice claramente que: los agentes registrados quedan sometidos a
la competencia disciplinaria exclusiva de la CNV, a la cual los mercados debern denunciar toda falta en
que incurrieren. La omisin deliberada o falta de debida diligencia en el control de los agentes habilita-
dos por parte del mercado sern sancionadas por la CNV.
Jurisdiccionalmente, los Mercados aplicarn sanciones de tipo operativas a sus intermediarios. Conser-
van la facultad y obligacin de auditar a los operadores con el cargo de denunciar a CNV las observa-
ciones encontradas y por ello debern continuar con un celoso control de sus Agentes Registrados.
b. Autorregulacin normativa.
La autorregulacin normativa supone que los mercados pueden dictar sus propias normas, las cuales
sern obligatorias en todo el mbito del mercado y de cumplimiento obligatorio para todos los inter-
mediarios burstiles y para los inversores o pblico en general.
As lo ha consagrado la Resolucin General N 525/08 de la CNB, la que dice que las entidades autorre-
guladas proceden a dictar sus propias normas reglamentarias relacionadas con distintos aspectos de su
funcionamiento.
Esta autorregulacin es restringida porque toda norma de un Mercado de Valores debe antes de entrar
en vigencia ser aprobada por la CNV. Eso es tambin con la normativa actual art. 44-.
El art. 59 reglamenta la previa aprobacin por parte de la CNV de las normas reglamentarias dictadas
en circulares o avisos, estableciendo a estos efectos la presentacin ante el Organismo de la documen-
tacin involucrada, dentro de un plazo mnimo de antelacin para su tratamiento.
A fin de unificar todos los plazos, se dispuso que las normas reglamentarias dictadas por los Mercados
de Valores en ejercicio de su potestad de autorregulacin, debern ser aprobadas por la CNV previa-
mente a su entrada en vigencia. A tal fin, estas entidades debern remitir la normativa reglamentaria
dictada y la documentacin involucrada, con una antelacin de die das hbiles burstiles a la fecha de
entrada en vigencia prevista.
Con la ley se refuerzan las facultades normativas de los Mercados. En particular el art. 32 dentro de las
funciones de ellos dispone que corresponde a los Mercados: a) dictar las reglamentaciones a los efec-
tos de habilitar la actuacin en su mbito de agentes autorizados por la CNV []; c) dictar normas re-
glamentarias que aseguren la veracidad en el registro de los precios as como de las negociaciones; d)
dictar las normas y medidas necesarias para asegurar la realidad de las operaciones que efecten sus
agentes; e) fijar los mrgenes de garanta que exijan a sus agentes para cada tipo de operacin que
garantizaren.
c. Prdida de las funciones naturales de las Bolsas de Comercio en relacin al Mercado de Capitales: pre-
cios de referencias Listado y control de las compaas cotizantes.
Las Bolsas tenan principalmente la facultad de autorizar la cotizacin de las empresas. La autorizacin
de cotizacin supona tambin que las Bolsas efectuaran antes de otorgar la cotizacin un pormeno-
rizado estudio de legalidad de las emisoras. Posteriormente, durante la permanencia de la emisora co-
mo cotizante, las Bolsas en todo momento controlaron el normal desenvolvimiento de dichas empre-
sas.
192
Las Bolsas deban conformar una Comisin de Ttulos para analizar los pedidos de cotizacin. Las mis-
mas han desaparecido del sistema burstil con la presente ley.
Adems, las Bolsas estaban obligadas a asegurar la realidad de las operaciones y la veracidad de su re-
gistro y publicacin segn el Viejo Artculo 23.
Estas dos grandes funciones han sido recortadas a las Bolsas de Comercio. Algunas pasaron a la CNV y
otras a los Mercados de Valores.
A los Mercados se les otorgan algunas antiguas facultades otorgadas a las Bolsas, como autorizar sus-
pender y cancelar el listado y/o negociacin de valores negociables en la forma que dispongan sus re-
glamentos; dictar normas reglamentarias que aseguran la veracidad en el registro de los precios as
como de las negociaciones; emitir boletines informativos.
d. Interconexin de plataformas operativas.
La nueva norma dispone que la CNV podr solicitar que se arbitren las medias necesarias para interco-
nectar sistemas entre los diversos mercados a los efectos de que la formacin de precios sea integrada.
e. Unificacin del estndar jurdico de todos los Mercados de concentracin de rdenes. :)
iii. Principios segn el artculo primero.
ARTICULO 1 Objeto. Principios.
La presente ley tiene por objeto la regulacin de los sujetos y valores negociables comprendidos dentro
del mercado de capitales, sujetos a la reglamentacin y control de la Comisin Nacional de Valores. Son
objetivos y principios fundamentales que informan y debern guiar la interpretacin de este ordenamien-
to, sus disposiciones complementarias y reglamentarias:
a) Promover la participacin en el mercado de capitales de los pequeos inversores, asociaciones sindica-
les, asociaciones y cmaras empresariales, organizaciones profesionales y de todas las instituciones de
ahorro pblico, favoreciendo especialmente los mecanismos que fomenten el ahorro nacional y su canali-
zacin hacia el desarrollo productivo;
b) Fortalecer los mecanismos de proteccin y prevencin de abusos contra los pequeos inversores, en el
marco de la funcin tuitiva del derecho del consumidor;
c) Promover el acceso al mercado de capitales de las pequeas y medianas empresas;
d) Propender a la creacin de un mercado de capitales federalmente integrado, a travs de mecanismos
para la interconexin de los sistemas informticos de los distintos mbitos de negociacin, con los ms al-
tos estndares de tecnologa;
e) Fomentar la simplificacin de la negociacin para los usuarios y as lograr una mayor liquidez y competi-
tividad a fin de obtener las condiciones ms favorables al momento de concretar las operaciones.
b. Definiciones.
i. Mercado.
Sociedades annimas autorizadas por la Comisin Nacional de Valores con el objeto principal de organizar
las operaciones con valores negociables que cuenten con oferta pblica, quedando bajo competencia de la
Comisin Nacional de Valores las actividades afines y complementarias compatibles con el desarrollo de
ese fin.
ii. Agentes registrados.
Personas fsicas y/o jurdicas autorizadas por la Comisin Nacional de Valores para su inscripcin dentro de
los registros correspondientes creados por la citada comisin, para abarcar las actividades de negociacin,
de colocacin, distribucin, corretaje, liquidacin y compensacin, custodia y depsito colectivo de valores
negociables, las de administracin y custodia de productos de inversin colectiva, las de calificacin de
riesgos, y todas aquellas que, a criterio de la Comisin Nacional de Valores, corresponda registrar para el
desarrollo del mercado de capitales.
193
iii. Otros agentes.

Agente de negociacin:
Sociedades autorizadas a actuar como intermediarios de mercados incluyendo bajo competencia del orga-
nismo cualquier actividad vinculada y complementaria que stos realicen.
Agentes productores de agentes de negociacin:

Personas fsicas y/o jurdicas registradas ante la Comisin Nacional de Valores para desarrollar actividades
de difusin y promocin de valores negociables bajo responsabilidad de un agente de negociacin regis-
trado.
Agentes de colocacin y distribucin:

Personas fsicas y/o jurdicas registradas ante la Comisin Nacional de Valores para desarrollar canales de
colocacin y distribucin de valores negociables, con arreglo a la reglamentacin que a estos efectos esta-
blezca la Comisin Nacional de Valores.
Agentes de corretaje:
Personas jurdicas registradas ante la Comisin Nacional de Valores para poner en relacin a dos (2) o ms
partes para la conclusin de negocios sobre valores negociables, sin estar ligadas a ninguna de ellas por re-
laciones de colaboracin, subordinacin o representacin (primera parte del inciso a) del artculo 34 del
anexo Ia la ley 25.028).
Agentes de liquidacin y compensacin:

Personas jurdicas registradas ante la Comisin Nacional de Valores para intervenir en la liquidacin y
compensacin de operaciones con valores negociables registradas en el marco de mercados, incluyendo
bajo su jurisdiccin cualquier actividad que stas realicen.
Agentes de administracin de productos de inversin colectiva:

Sociedades gerentes de la ley 24.083, a los fiduciarios financieros de la ley 24.441 y sus modificaciones y a
las dems entidades que desarrollen similares funciones y que, a criterio de la Comisin Nacional de Valo-
res, corresponda registrar en este carcter para su actuacin en el marco del funcionamiento de los pro-
ductos de inversin colectiva.
Agentes de custodia de productos de inversin colectiva:

Personas jurdicas registradas ante la Comisin Nacional de Valores para actuar en dicho carcter en los
productos de inversin colectiva, desarrollando las funciones asignadas por las leyes aplicables y las que
dicho organismo determine complementariamente.
Agentes de depsito colectivo:

Entidades registradas ante la Comisin Nacional de Valores para recibir depsitos colectivos de valores ne-
gociables, para actuar en la custodia de instrumentos y de operaciones en los trminos de la ley 20.643 y
sus modificaciones, incluyendo bajo su jurisdiccin cualquier actividad que stas realicen.
Agentes de calificacin de riesgos:

Entidades registradas ante la Comisin Nacional de Valores para prestar servicios de calificacin de valores
negociables, y de otro tipo de riesgos, quedando bajo competencia de la Comisin Nacional de Valores las
actividades afines y complementarias compatibles con el desarrollo de ese fin.
194
iv. Oferta Pblica.

Invitacin que se hace a personas en general o a sectores o a grupos determinados para realizar cualquier
acto jurdico con valores negociables, efectuada por los emisores o por organizaciones unipersonales o so-
ciedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al comercio de aqullos, por medio de ofrecimientos per-
sonales, publicaciones periodsticas, transmisiones radiotelefnicas, telefnicas o de televisin, proyeccio-
nes cinematogrficas, colocacin de afiches, letreros o carteles, programas, medios electrnicos, circulares
y comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento de difusin.
4. Comisin Nacional de Valores. (Preguntas que dieron en clases Slo ley)

a. Definicin.(Artculo 1)
La Comisin Nacional de Valores es una entidad autrquica con jurisdiccin en toda la Repblica. Sus rela-
ciones con el Poder Ejecutivo se mantienen por intermedio del Ministerio de Economa y Trabajo de la Na-
cin.
b. Funciones. (Artculo 2 y 6)
Sus funciones las ejerce un Directorio compuesto de cinco miembros designados por el Poder Ejecutivo
Nacional. Duran siete aos en el ejercicio de sus cargos y son reelegibles. Deben ser personas de notoria
idoneidad en la materia, por sus antecedentes o actividades profesionales. No pueden desempear otra
actividad remunerada, salvo la docencia y comisiones de estudio.
La Comisin Nacional de Valores tiene las siguientes funciones:
a) autorizar la oferta pblica de ttulos valores;
b) asesorar al Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorizacin para funcionar que efecten las
bolsas de comercio, cuyos estatutos prevn la cotizacin de ttulos valores, y los mercados de valores;
c) llevar el ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores;
d) llevar el registro de las personas fsicas y jurdicas autorizadas para efectuar oferta pblica de ttulos va-
lores y establecer las normas a que deben ajustarse aqullas y quines actan por cuenta de ellas;
e) aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la oferta pblica de ttulos valores,
y los de los mercados de valores;
f) fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias en lo referente al mbito
de aplicacin de la presente ley;
g) solicitar al Poder Ejecutivo Nacional, el retiro de la autorizacin para funcionar acordada a las bolsas de
comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores y a los mercados de valores, cuando di-
chas instituciones no cumplan las funciones que les asigna esta ley.
c. Oferta pblica de ttulos valores.
Es una invitacin, tcnicamente oferta, que un sujeto efecta al pblico general con el fin de que estos l-
timos celebren actos jurdicos con el objeto de la oferta. Es decir, se invita a todo un pblico indetermina-
do a participar de un determinado negocio. Esta invitacin es general y no se direcciona a un nico parti-
cipante sino a todo el pblico elegido, que puede ser todo un Estado, o un grupo de personas estipulado
pero siempre que la determinacin del grupo se base en fuentes y razones objetivas.
Artculo 16. Se considera oferta pblica la invitacin que se hace a personas en general o a sectores o
grupos determinados para realizar cualquier acto jurdico con ttulos valores, efectuada por los emisores o
por organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al comercio de
aqullos, por medio de ofrecimientos personales, publicaciones periodsticas, transmisiones radiotelefni-
cas o de televisin, proyecciones cinematogrficas, colocacin de afiches, letreros o carteles, programas,
circulares y comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento de difusin.
Artculo 17. Pueden ser objeto de oferta pblica nicamente los ttulos valores emitidos en masa, que
por tener las mismas caractersticas y otorgar los mismos derechos dentro de su clase, se ofrecen en forma
195
genrica y se individualizan en el momento de cumplirse el contrato respectivo.

Artculo 18. La oferta pblica de ttulos valores emitidos por la Nacin, las provincias, las municipalida-
des, los entes autrquicos y las empresas del Estado, no est comprendida en esta ley, sin perjuicio de las
facultades del Banco Central de la Repblica Argentina, en ejercicio de sus funciones de regulador de la
moneda y del crdito. Se considera oferta pblica sujeta a las disposiciones de esta ley, la negociacin de
los ttulos valores citados cuando la misma se lleve a cabo por una persona fsica o jurdica privada, en las
condiciones que se establecen en el artculo 16.
Artculo 19. La Comisin Nacional de Valores debe resolver la solicitud de autorizacin para realizar
oferta pblica dentro del plazo de treinta das a partir de la fecha de su presentacin.
Cuando vencido dicho plazo, no se hubiera expedido, el interesado puede requerir pronto despacho. A los
diez das de presentado este pedido si la Comisin Nacional de Valores no se hubiera pronunciado, se con-
sidera concedida la autorizacin, salvo que aqulla prorrogue el plazo mediante resolucin fundada. Dicha
prrroga no puede exceder de treinta das a partir de la fecha en que se disponga. Vencido este nuevo pla-
zo, la autorizacin se considera otorgada. La resolucin que deniegue la autorizacin es recurrible, apli-
cndose a tal efecto las mismas normas de competencia y procedimiento establecidas en el artculo 14.
La denegatoria no puede fundarse en razones de oportunidad o conveniencia.
La autorizacin para efectuar oferta pblica de determinada cantidad de ttulos valores, no importa auto-
rizacin para el ofrecimiento de otros emitidos por el mismo emisor, aun cuando tengan las mismas carac-
tersticas.
Artculo 20. El Banco Central de la Repblica Argentina en ejercicio de sus funciones de regulador de la
moneda y del crdito, puede limitar, con carcter general y temporario, la oferta pblica de nuevas emi-
siones de ttulos valores. Esta facultad podr ejercerla indistintamente respecto a los ttulos valores pbli-
cos o privados. La resolucin debe ser comunicada a la Comisin Nacional de Valores, para que suspenda
la autorizacin de nuevas ofertas pblicas y a las bolsas de comercio para que suspendan la autorizacin
de nuevas cotizaciones.
Artculo 21. Pueden realizar oferta pblica de ttulos valores las sociedades que los emitan y las perso-
nas fsicas o jurdicas inscriptas en el Registro establecido por el artculo 6, inciso d) de esta ley. Estas l-
timas deben llevar un registro o fichero con los datos personales, documentos de identidad y firma de sus
clientes. El agente de bolsa que opere exclusivamente en un mercado de valores, est exento del cumpli-
miento de los recaudos mencionados en este artculo.
d. Bolsas o mercados de comercio. Definicin.
Desde el punto de vista jurdico bolsa es la institucin, y por extensin el local, donde se renen en forma
habitual los comerciantes o intermediarios, para concertar o facilitar operaciones mercantiles.
Artculo 22. Las bolsas o mercados de comercio deben constituirse como asociaciones civiles con per-
sonera jurdica o como sociedades annimas.
Artculo 23. Los reglamentos de las bolsas o mercados de comercio deben asegurar la realidad de las
operaciones y la veracidad de su registro y publicacin.
Artculo 24. El resultado de las operaciones realizadas habitualmente en una bolsa o mercado de co-
mercio, determina el precio corriente de los bienes negociados.
Artculo 25. Las operaciones de bolsa deben concertarse para ser cumplidas. Las partes no pueden
substraerse a su cumplimiento invocando que tuvieron intencin de liquidarlas mediante el pago de la di-
ferencia entre los precios que se registren al tiempo de la concertacin y al de la ejecucin.
Artculo 26. Los estatutos y reglamentos de las bolsas o mercados de comercio deben establecer en qu
casos y bajo qu condiciones esas entidades garantizan el cumplimiento de las operaciones que en ellas se
realizan o registran.
Artculo 27. Las bolsas o mercados de comercio pueden organizar cmaras compensadoras para liqui-
196
dar las operaciones. Asimismo, pueden realizar transacciones financieras tendientes a facilitar la concerta-
cin de operaciones burstiles de acuerdo con sus estatutos y reglamentos.
e. Agente de bolsa. Definicin y funciones.
Es la PF o PJ que habiendo satisfecho determinados requisitos se halla inscripta en el registro del Mercado
de Valores correspondiente, y concierta en la Bolsa operaciones por sus clientes de acuerdos a las rdenes
recibidas.
Artculo 41. Para ser agente de bolsa, sin perjuicio de las condiciones que exija el respectivo mercado,
se requiere:
a) Ser mayor de edad;
b) Ser accionista del mercado de valores correspondiente y haber constituido una garanta a la orden del
mismo;
c) Poseer idoneidad para el cargo, solvencia moral y responsabilidad patrimonial, a juicio del mercado de
valores respectivo;
d) Ser socio de la bolsa de comercio a la cual est adherido el mercado de valores correspondiente.
Artculo 42. No pueden ser inscriptos como agentes de bolsa:
a) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta; los fallidos por quiebra casual y los concursados, hasta
cinco aos despus de su rehabilitacin; los condenados con pena de inhabilitacin para ejercer cargos
pblicos, los condenados por delito cometido con nimo de lucro o por delito contra la fe pblica;
b) Las personas en relacin de dependencia con las sociedades que coticen sus acciones;
c) Los funcionarios y empleados rentados de la Nacin, las provincias y municipalidades, con exclusin de
los que desempeen actividades docentes o integren comisiones de estudio;
d) Las personas que ejercen tareas que las reglamentaciones de los mercados de valores declaren incom-
patibles con la funcin de agente de bolsa.
Cuando la incompatibilidad sobrevenga a la inscripcin, el agente de bolsa queda suspendido en sus fun-
ciones hasta tanto aqulla desaparezca.
f. Secreto burstil.
Artculo 46. Los agentes de bolsa deben guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de
terceros, as como de sus nombres. Slo pueden ser relevados de esta obligacin por decisin judicial dic-
tada en proceso criminal vinculado a esas operaciones o a terceros relacionados con ellas.
Slo pueden aceptar rdenes de personas que previamente hayan acreditado su identidad y dems datos
personales y registrado su firma en el registro que a ese efecto deben llevar.
g. Medidas disciplinarias sobre el Agente de Bolsa.
Artculo 59. Los mercados de valores tienen facultades disciplinarias sobre los agentes de bolsa que vio-
len la presente ley, las disposiciones que en su consecuencia se dicten y los estatutos y reglamentos de di-
chas entidades. Actan de oficio, a requerimiento de la Comisin Nacional de Valores o a pedido de parte
interesada; en este ltimo caso, deben comunicarlo a la Comisin Nacional de Valores dentro de tercero
da de recibido.
Pueden aplicar las siguientes medidas disciplinarias:
a) apercibimiento;
b) suspensin;
c) revocacin de la inscripcin para actuar como agente de bolsa.
Las medidas disciplinarias deben ser resueltas luego del descargo del sumariado o en su defecto al venci-
miento de los tres das de avisos que deben ser publicados en la pizarra del mercado de valores.
Las medidas disciplinarias deben ser decididas con el qurum de la mitad ms uno de los miembros del di-
rectorio del mercado de valores y el voto de los dos tercios de los presentes.
La notificacin de las medidas disciplinarias se efecta en forma personal o, no siendo sta posible, me-
197
diante su publicacin en la pizarra del mercado de valores.

Cuando el sumario se hubiera iniciado a requerimiento de la Comisin Nacional de Valores, o a pedido de
parte interesada, la resolucin definitiva debe ser notificada a dicha comisin.
El mercado de valores que aplique la medida disciplinaria debe comunicarla, dentro de tercero da, a todos
los mercados de valores. Las medidas previstas en los incisos b) y c) de este artculo producen efecto en
todos los mercados de valores.
Artculo 60. La resolucin sobre medidas disciplinarias puede ser objeto del recurso de revocatoria ante
el mercado y del judicial ante el tribunal competente. Deben ser interpuestos por el sancionado, o por la
Comisin Nacional de Valores cuando el mercado haya actuado a su requerimiento, dentro del plazo de
quince das de notificada.
En los casos de apercibimiento o suspensin de hasta cinco das no procede el recurso judicial.
Cuando el recurso judicial sea interpuesto por la Comisin Nacional de Valores, es competente la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Federal de la jurisdiccin que corresponda, y en la Capital de la Repblica, la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial. Si el recurso es interpuesto slo por el agente de bolsa,
tiene competencia en la Capital Federal este ltimo tribunal y en las provincias el Tribunal Ordinario de
Segunda Instancia.
El escrito de interposicin y fundamento del recurso se presenta ante el mercado de valores, quien debe
elevarlo al tribunal con todos sus antecedentes dentro de tercero da. El tribunal resuelve, sin otra subs-
tanciacin, salvo las medidas que dicte para mejor proveer.
El recurso se concede al solo efecto devolutivo.
Artculo 61. Si el agente de bolsa ha solicitado revocatoria, el recurso judicial debe ser interpuesto den-
tro de los diez das de notificada la resolucin sobre la revocatoria o vencido el plazo de treinta das de la
fecha de su interposicin sin que el mercado se hubiese pronunciado.
Artculo 62. El agente de bolsa cuya inscripcin hubiese sido cancelada, slo puede pedir nueva inscrip-
cin una vez transcurrido el plazo de cinco aos.
198
Bolilla 12
1. Operaciones de bolsa y de mercado abierto.
a. Introduccin.
i. Qu se puede negociar en la bolsa.
1. ACCIONES:
Representan los aportes de capital de los accionistas a la sociedad emisora. Confieren a su titular la con-
dicin de socio, con todos los derechos correspondientes a la clase (ordinarias de voto singular o mlti-
ple, y preferidas).
2. ACCIONES PYMES:
Son las acciones de pequeas y medianas empresas, que se admiten a la cotizacin bajo un rgimen sim-
plificado.
3. OBLIGACIONES NEGOCIABLES (ON):
Constituyen unidades de un emprstito contrado por la sociedad para el desarrollo de sus proyectos de
inversin u otros fines. La emisora paga a los obligacionistas (sus acreedores) el inters estipulado y can-
cela el capital en la forma y plazo acordados.
Existe tambin un tipo especial de ON que pueden ser convertidas en acciones de la sociedad emisora,
segn los trminos y condiciones estipulados al momento de su emisin. Estas ON se conocen como
Obligaciones Negociables Convertibles.
4. OBLIGACIONES NEGOCIABLES PyMEs:
Son las ON emitidas por pequeas y medianas empresas, que pueden ingresar a la cotizacin bajo un r-
gimen simplificado.
5. VALORES DE CORTO PLAZO:
Son ON que se emiten por un plazo no mayor de un ao y que son admitidas a la cotizacin luego de un
trmite abreviado.
6. VALORES FIDUCIARIOS:
Son valores negociables (valores representativos de deuda o certificados de participacin) que se emiten
en fideicomisos financieros (inmobiliarios, de crdito, de inversin directa en actividades productivas,
agropecuarios, etc.), respecto de los cuales el fiduciario administra, en beneficio de los titulares de esos
valores, la propiedad de los bienes cuya garanta quedan afectados, abonando en su caso intereses y el
capital.
7. CEDEAR:
Son certificados de depsito de acciones de sociedades extranjeras u otros valores que no cuentan con
autorizacin de oferta pblica en nuestro pas. Quedan en custodia en una entidad crediticia y se pueden
negociar como cualquier accin.
8. INDICES:
Los ndices burstiles son una medida estadstica y reflejan el rendimiento del mercado a travs del
tiempo, en funcin de las variaciones de precio de la canasta de instrumentos que los conforman. Pro-
veen de un punto de referencia a los inversores y usuarios que desean conocer la evolucin de los mer-
cados.
Existen ndices para el mercado de acciones: ndice Merval (Merval), ndice Merval Argentina (M.AR), n-
dice Merval 25 (M.25), ndice Burcap (Burcap) e ndice General de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires
(IGBCBA). Y para el mercado de bonos: ndice de Bonos IAMC (IB.IAMC).
9. CERTIFICADO DE VALORES (CEVA):
El CEVA es un certificado representativo de diferentes especies de valores negociables y/o valores nego-
ciables que, a su vez, representan distintas especies seleccionadas de acuerdo con un ndice o categori-
199
zacin. Ello le permite al inversor comprar o vender un portafolio completo a travs de una sola unidad,
combinando diversificacin y sencillez en un slo instrumento.
10. CHEQUES DE PAGO DIFERIDO:
Pueden negociarse cheques de pago diferido (a un plazo de hasta 360 das), patrocinados (cuando la soli-
citud incumbe a la libradora) o avalados (por una sociedad de garanta recproca o una entidad financie-
ra).
11. PAGARS BURSTILES:
Pueden negociarse con un plazo mnimo de 30 das y un mximo de 60 meses. Los Pagars autorizados a
negociar estn definidos por las siguientes caractersticas: Pagars patrocinados por la entidad libradora
o endosante, Pagars avalados, Pagars librados por el Estado Nacional, Estados Provinciales, los Gobier-
nos Autnomos, los Municipios, los Entes Autrquicos y las Empresas y Sociedades del Estado.
12. TTULOS PBLICOS:
Son emprstitos emitidos por el Estado Nacional, Provincias o Municipalidades. Los inversores perciben
la renta estipulada y la devolucin del capital en la forma y plazo acordados.
ii. Operaciones con valores negociables en los mercados de valores.
Son operaciones de bolsa todas aquellas transacciones realizadas con valores negociables autorizados a la
oferta pblica dentro del mbito de una bolsa de comercio, reglamentadas por el mercado de valores res-
pectivo y efectuadas por intermedio de agentes y sociedades de bolsa.
1. Operaciones al contado.
Son aquellas que se celebran para ser liquidadas el mismo da o en los plazos que determine el Directorio
del Mercado de Valores donde se realicen las operaciones.
Por regla, se pagan en el momento mismo que se realizan. Son muy cortos los plazos que las partes se
conceden recprocamente.
Actualmente, las operaciones de contado pueden subdividirse en Contado inmediato y Contado Normal.
Las primeras que se definen son aquellas que deben ser liquidadas en la misma jornada. Las segundas
son las que permiten que las operaciones se liquiden en el plazo de 72 horas segn la reglamentacin de
los Mercados de Valores ms importantes de Argentina.
2. Operaciones a plazo.
Se caracterizan porque una vez concretadas ofrecen la particularidad de que el pago de la misma y la
consecuente entrega de los ttulos se difiere para una fecha posterior en el tiempo.
Solamente en esa fecha, llamada de liquidacin, el comprador tendr la obligacin de pagar lo convenido
y el vendedor la de entregar los ttulos.
Hay dos momentos, los de concertacin y los de liquidacin, son autnomos entre s y con efectos y con-
secuencias jurdicas y econmicas diferentes.
a. Plazo firme.
Son aquellas en las que el comprador y el vendedor quedan definitivamente obligados, fijando un plazo
para el vencimiento establecido al ltimo da hbil burstil de cada mes. Se concierta en un da para ser
liquidada al ltimo da hbil burstil de cada mes. Se pueden concertar operaciones con un plazo m-
ximo de 120 das. El plazo mnimo en que se puede operar a plazo firme es de cuatro das pues este
plazo es el mnimo necesario para exceder el plazo de las operaciones de contado fijado en 72 horas.
Las partes intervinientes deben prestar garantas adicionales suficientes ante el Mercado de Valores
donde ella se realicen. El vendedor puede abstraerse de la obligacin de entregar garantas, en el caso
de que decidiere hacer entrega de la especie vendida como garanta. Para el caso de no depositar los t-
tulos vendidos, las garantas adicionales pueden ser cubiertas con la entrega de dinero en efectivo, ttu-
los pblicos con cotizacin burstil aforados, certificados de depsito a plazo fijo, etctera.
El monto de la garanta inicial exigida vara segn la especie negociada en plazo firme.
200
Sin perjuicio de la garanta inicial, puede ser que en ocasiones sea necesario otorgar ms garantas. Es-
to se denomina reposicin de mrgenes de garanta, lo cual se utiliza cuando la especie objeto de la
operacin sufre una variacin de su precio de cotizacin futuro respecto del precio al cual se ha concer-
tado la operacin de plazo firme.
La operatoria de plazo firme se utiliza mucho por quienes tienen expectativas de los precios futuros.
Tales como el comprador que espera el alza en el precio como el vendedor que espera la baja. Sirve es-
ta operatoria para nivelar los precios de contado.
b. De pase.
El pase es la compra o venta de una especie a un plazo determinado y la simultnea operacin inversa
de venta o de compra para un plazo posterior.
esto puede darse en:
1) Un solo contrato instrumentado en una o ms liquidaciones, que consiste en la compra o venta al
contado o para un pazo determinado y la simultnea operacin inversa de venta o compra de un mis-
mo cliente para un vencimiento posterior.
2) En un solo contrato instrumentan en una liquidacin, que consiste en diferir la liquidacin de una
compra o venta a plazo firme;
3) En una compra o venta a plazo que sea consecuencia de una compra o venta al contado efectuada
en la misma rueda o sesin, con distintas contrapartes y por cuenta del mismo cliente.
Esta operacin tiene garantas al igual que la de plazo firme ya que al menos una de las operaciones si-
multneas que como ponen la del pase es de plazo firme, y por resultado, le resulta de aplicacin todo
el rgimen de las operaciones comentado ms arriba.
El pase se utiliza para el diferimiento de una compra o venta a plazo cuando no se tienen el dinero o los
ttulos para afrontarla. Adems, es muy usada como operacin financiera al igual que la caucin.
i. Diferencias entre la caucin y el pase burstil.
1. El contrato de caucin.
Es una operacin jurdica de crdito que reviste la forma de un contrato de naturaleza comercial por
el medio del cual, una persona denominada tomador deposita en caucin en un Mercado de Valo-
res, ttulos valores de su propiedad, obteniendo a cambio un prstamo de dinero. Del mismo modo,
aquella persona que tiene excedentes de dinero y desea obtener una rentabilidad de l, por medio
del contrato de caucin burstil, entregar el dinero a depositario de los ttulos valores recibiendo por
ello una tasa porcentual como retorno. Este segundo sujeto se denomina dador.
2. Diferencias entre la caucin y el pase burstil.
Para la determinacin del precio uno de contado y el otro de futuro ambos institutos tienen un
punto en comn: se toma en cuenta como base el precio de cotizacin de la vspera de la especie de
que se trate.
La diferencia en cuanto al precio concertado es que en el pase ese precio anterior es el de contado,
en cambio en la caucin es el precio anterior pero multiplicado por un porcentaje determinado que se
conoce como aforo, que dar como resultado el precio futuro.
En cuanto a las partes intervinientes son en ambas operaciones dos personas a excepcin del pase
puro en donde las partes podran llegar a ser tres. La figura del pase puro actualmente no se realiza
ms en bolsa.
En cuanto a las garantas tanto en la caucin como en el pase, la especie objeto del contrato debe
permanecer en custodio del Mercado de Valores. La mayor diferencia se presenta aqu por cuanto en
la caucin no es necesario reponer el margen inicial de garanta exigido para el pase. Adems, en la
caucin solamente deberemos reponer garantas cuando la cotizacin de la especie sufra una varia-
cin negativa de al menor 6% de su valor. En cambio en el pase es necesaria siempre la garanta inicial
201
y al reposicin inmediata de las garantas.

En cuanto a los plazos de concertacin, el pase tiene un mnimo de 7 das y de 120 como mximo. La
caucin tambin tiene un mnimo de 7 pero un mximo de 90 das.
c. Sobre ndices
Aquellas que tienen por objeto la negociacin de una cantidad expresada en unidades de una cartera
de valores cotizados en bolsa cuyo valor se determina diariamente.
Los ndices burstiles son nmeros temporales complejos y con frecuencia ponderados. Tienen por ob-
jeto reflejar la evolucin en el tiempo de los precios de los ttulos cotizados en la bolsa. El ndice Merval
es un indicador de la rentabilidad de las acciones negociadas en el mercado de contado tomando como
base de comparacin una inversin inicial.
d. Opciones
El propietario de una cosa o derecho concede a otra persona, por tiempo fijo y en determinadas condi-
ciones, la facultad de adquirirlo o de transferirlo a un tercero, obligndose a mantener, mientras tanto,
lo ofrecido a su disposicin. Es un instrumento financiero por el cual se otorga el derecho, aunque no
existe obligacin, de comprar o vender una cierta cantidad de ttulos valores a un precio preestablecido
Son operaciones por las cuales una de las partes (titular de la operacin) adquiere el derecho a comprar
o vender una determinada cantidad de ttulos valores autorizados en un perodo de tiempo estableci-
do, a un precio tambin fijado pagando por ello una determinada suma de dinero o prima.
Las partes contratantes son dos. El titular o comprador es el que paga el premio para obtener el dere-
cho a comprar o vender acciones. Y el lanzador o vendedor de la opcin. Ser quien otorgue el derecho
a comprar o vender acciones y por ende es quien percibe la prima.
Tener una opcin significa contar con un derecho para comprar o vender, el cual podr ser ejercido o
no.
El precio por el cual se efectuara efectivamente la compra o la venta tambin esta prestablecido desde
el principio y se llama precio de ejercicio Es el precio al cual el titular tendr el derecho de comprar o
de vender cada uno de los ttulos valores que integran el lote objeto de la opcin. -.
e. Prstamos de valores
Es un contrato por el cual un agente de bolsa colocador se obliga a transferir temporalmente la pro-
piedad de ciertos ttulos valores a otro Tomador, quien se obliga al vencimiento del plazo establecido
a restituir al primero otros ttulos de la misma emisora, clase y serie y al pago de la contraprestacin
convenida y los derechos patrimoniales que hubieran generado los valores durante la vigencia del con-
trato.
f. Ventas en corto
Es la operacin de venta en descubierto concertada de contado en el recinto con ttulos valores obte-
nidos en prstamo durante la misma sesin de negociacin. Pueden mantenerse por un periodo de
hasta 365 das corridos.
g. Operaciones de arbitraje
Es una operacin doble. La tradicional es aquella en que un operador compra un ttulo, divisa o merca-
dera en una plaza y la vende en otra plaza por una diferencia en la cotizacin del mercado. Una misma
persona compra o vende ttulos sobre plaza para vender o comprar fuera de plaza, o puede comprar o
vender ttulos fuera de plaza y vender o comprar en plaza. Se trata de una especulacin segn los dife-
rentes precios de cotizacin
2. Fondo comn de inversin.
a. Qu es un fondo comn de inversin.
Los fondos comunes de inversin estn definidos en el artculo primero de la ley 24.083.
Art. 1 - Se considera FONDO COMN DE INVERSIN al patrimonio integrado por: valores mobiliarios
202
con oferta pblica, metales preciosos, divisas, derechos y obligaciones derivados de operaciones de fu-
turo y opciones, instrumentos emitidos por entidades financieras autorizadas por el Banco Central de la
Repblica Argentina y dinero, pertenecientes a diversas personas a las cuales se les reconocen derechos
de copropiedad representados por cuotapartes cartulares o escriturales. Estos Fondos no constituyen
sociedades y carecen de personara jurdica.
Los Fondos Comunes que se constituyan con una cantidad mxima de cuotapartes de acuerdo con el ar-
tculo 21 de esta Ley, podrn tener objetos especiales de inversin e integrar su patrimonio con conjun-
tos homogneos o anlogos de bienes, reales o personales, o derechos creditorios con garantas reales o
sin ellas de acuerdo con lo que disponga la reglamentacin del rgano de fiscalizacin previsto en el ar-
tculo 32 de esta Ley.
Los Fondos Comunes de Inversin podrn emitir distintas clases de cuotapartes con diferentes dere-
chos. Las cuotapartes podrn dar derechos de copropiedad de acuerdo con lo previsto en el primer p-
rrafo de este artculo y tambin podrn emitirse cuotapartes de renta con valor nominal determinado y
una renta calculada sobre dicho valor cuyo pago estar sujeto al rendimiento de los bienes que integren
el haber del Fondo.
Estos fondos tienen por finalidad facilitar la captacin del ahorro de pequeos inversores, entre las clases
medias y populares, cuyo acceso al mercado de capitales resulta de otro modo difcil y peligroso, por la fal-
ta de fondos suficientes que permita una adecuada distribucin del riesgo de las inversiones y adems por
falt de experiencia.
Son entes colectivos captadores de ahorro, que tienen la posibilidad de distribuir el riesgo y disponer de
una amplia informacin para una mejor inversin de los recursos de las personas que aportan sus ahorros
al fondo. Por ello se puede decir que son entes de inversin colectiva conformados por la participacin de
pequeos y medianos inversores, cuyos recursos se destinan a la inversin en activos financieros sobre la
base de la divisin de los riesgos y de un gerenciamiento profesional.
i. Denominacin y plazo.
Los fondos comunes llevan un nombre que los diferencia entre s. Se pueden constituir por tiempo inde-
terminado o por plazo determinado, se deber fijar en el Reglamento en cuestin (art. 2).
No obstante no ser sociedades, ni PJ, la ley exige que estos FCI tengan una denominacin que permita dis-
tinguirlos, tal como acontece con los fideicomisos financieros.
ii. Bienes que integran el patrimonio del Fondo.
El patrimonio del fondo se puede integrar por diferentes bienes cuya variedad otorga gran flexibilidad al
objeto de la inversin de estos entes de inversin colectiva. Se puede constituir con los siguientes bienes:
ttulos valores mobiliarios autorizados a la oferta pblica; metales preciosos; divisas, entendiendo por tal
moneda extranjera y valores en moneda extranjera; derechos y obligaciones correspondientes a operacio-
nes de futuro y opciones; instrumentos de deudas emitidas por las entidades financieras autorizadas por el
BCRA; dinero en moneda nacional y extranjera (art. 1)
b. Quin dirige y quien administra el fondo comn.
Nuevamente, es la ley 24.083 quien nos da la respuesta.
Art. 3 - La direccin y administracin de Fondos Comunes de Inversin estar a cargo de una sociedad
annima habilitada para esta gestin que actuar con la designacin de sociedad gerente o por una en-
tidad financiera autorizada para actuar como administradora de cartera de ttulos valores por la Ley de
entidades financieras. La gerente del Fondo, deber:
a) Ejercer la representacin colectiva de los copropietarios indivisos en lo concerniente a sus intereses y
respecto a terceros, conforme a las reglamentaciones contractuales concertadas.
b) Tener, para ejercer su actividad, un patrimonio de cincuenta mil pesos ($ 50.000). Este patrimonio
nunca podr ser inferior al equivalente de cincuenta mil dlares estadounidenses (U$S 50.000).
203
Las sociedades gerentes de Fondos Comunes de Inversin no podrn tener, en ningn caso, las mismas
oficinas que la sociedad depositaria, debiendo ser stas totalmente independientes.
Art. 4 - La sociedad gerente y la depositaria, sus administradores, gerentes y miembros de sus rganos
de fiscalizacin so n solidaria e ilimitadamente responsables de los perjuicios que pudiera ocasionarse a
los cuotapartistas por incumplimiento de las disposiciones legales pertinentes y del Reglamento de Ges-
tin.
Prohbese a los directores, gerentes, apoderados y miembros de los rganos de fiscalizacin de la socie-
dad gerente ocupar cargo alguno en los rganos de direccin y fiscalizacin de la sociedad depositaria.
[]
Art. 5 - La sociedad gerente podr administrar varios Fondos Comunes de Inversin, en cuyo caso debe-
r:
a) Adoptar las medidas conducentes a la total independencia de los mismos, las que debern consignar-
se en los prospectos de emisin.
b) Incrementar el patrimonio neto mnimo en un veinticinco por ciento (25%) por cada Fondo adicional
que administre.
Art. 6 - La gestin del haber del Fondo debe ajustarse a los objetivos de inversin definidos en el "Re-
glamento de Gestin" y enunciados detalladamente en el prospecto de emisin correspondiente. En el
caso que el haber del Fondo consista en valores mobiliarios (y derechos y obligaciones derivados de fu-
turos y opciones) stos deben contar con oferta pblica en el pas o en el extranjero debiendo invertirse
como mnimo un setenta y cinco por ciento (75%) en activos emitidos y negociados en el pas.
Art. 7 - La gestin del haber del Fondo no puede:

a) Ejercer ms del cinco por ciento (5%) del derecho a voto de una misma emisora, cualquiera sea su te-
nencia.
b) Invertir en valores mobiliarios emitidos por la sociedad gerente o la depositaria, o en cuotapartes de
otros Fondos Comunes de Inversin.
c) Adquirir valores emitidos por entidad controlante de la gerente o de la depositaria, en una proporcin
mayor al dos por ciento (2%) del capital o del pasivo obligacionario de la controlante, segn el caso, con-
forme a su ltimo balance general o subperidico. Las acciones adquiridas en este supuesto carecern
del derecho de voto mientras pertenezcan al Fondo.
d) Constituir la cartera con acciones, debentures simples o convertibles u obligaciones negociables sim-
ples o convertibles que representen ms del diez por ciento (10%) del pasivo total de una misma emiso-
ra conforme al ltimo balance general o subperidico conocido.
e) Invertir en un solo titulo emitido por el Estado con iguales condiciones de emisin ms del treinta por
ciento (30%) del haber total del Fondo Comn de Inversin.
Art. 8 - Salvo en cuanto al ejercicio del derecho de voto, las limitaciones establecidas en los artculos
anteriores pueden excederse transitoriamente cuando se ejerciten derechos de suscripcin o de conver-
sin, o se perciban dividendos en acciones, debiendo establecerse tales lmites en el trmino de seis (6)
meses, a contar de la fecha en que se produjo el exceso.
Art. 9 - No pueden integrar los directorios de los organismos de administracin y fiscalizacin de los
Fondos: las personas sometidas a interdiccin judicial, los quebrados o concursados no rehabilitados, los
204
menores o incapacitados, los condenados a penas que lleven la accesoria de inhabilitacin para el ejer-
cicio de cargos pblicos, o por delitos infamantes y los infractores a los que se refiere el artculo 35 de
esta Ley.
i. rganos de los FCI.
Son rganos del Fondo la sociedad gerente y la sociedad depositaria.
1. Sociedad Gerente.
La direccin y administracin del fondo est a cargo de una sociedad gerente que puede administrar
ms de un fondo.
Pueden actuar como Sociedades Gerentes de estos fondos los bancos comerciales, de inversin y las
Compaas Financieras o una S.A. con objeto social especfico y un patrimonio no inferior a U$ 50.000
Cuando la Sociedad Gerente sea un banco o una compaa financiera, no podr actuar como depositaria
de los fondos que administre (art. 14).
Sus oficinas deben ser independientes de las de la Sociedad Depositaria.
Ejercen la representacin colectiva de los intereses de los copropietarios indivisos respecto de terceros.
Los administradores, gerentes y miembros de la sindicatura de la sociedad gerente son solidaria e ilimi-
tadamente responsables por cualquier perjuicio que se ocasionare a los cuotapartistas por incumpli-
miento de las normas legales y disposiciones del Reglamento de Gestin (art. 4).
Adems estas personas tienen prohibido ocupar cargo alguno en los rganos directivos y de fiscalizacin
de la Sociedad Depositaria.
En el caso de que una sociedad Gerente administre varios fondos, deber tomar las medidas necesarias
para mantener la total independencia de los mismos y, adems, incrementar el patrimonio neto mnimo
en un 25% por cada fondo adicional que administre.
2. Sociedad depositaria.
Puede ser un Banco, Compaa Financiera o sociedad annima especialmente constituida para actuar
como Depositaria de Fondos Comunes de Inversin y tener un patrimonio neto mnimo equivalente a U$
100.000 (art. 14).
La Sociedad Depositaria debe:
1) percibir los importes de las suscripciones y efectuar el pago de los rescates;
2) vigilar el cumplimiento por la sociedad Gerente de las disposiciones relacionadas con la adquisicin y
negociacin de los activos integrantes del Fondo;
3) guardar y cuidar de los valore sy dinero del Fondo; sin perjuicio de que los valores pueden ser deposi-
tados en la Caja de Valores S.A.;
4) pagar y cobrar los beneficios devengados, el producto de las compraventas de valores y de cualquier
operacin;
5) llevar el Registro de cuotapartes escriturales o nominativas y expedir las constancias que soliciten los
cuotapartistas;
6) en los casos de fondos comunes de inversin inmobiliaria, segn lo prescribe el art. 7 de la ley
24.441, la sociedad depositaria debe actuar como fiduciaria, en beneficio de los cuotapartistas y confor-
me a las instrucciones de la sociedad gerente. Esta ltima deber prestar su asentimiento expreso en to-
do acto de adquisicin o disposicin de los bienes antes indicados;
7) realizar respecto de los bienes inmuebles todos los actos de administracin qu e sean necesarios para
su conservacin, venta, hipoteca o constitucin de otros derechos reales, arrendamiento o leasing con-
forme a las instrucciones que imparta la sociedad gerente;
8) custodiar de los dems bienes que integran el fondo comn;
9) llevar por s o a travs de una caja de valores el registro de cuotapartes escriturales o nominativas y
205
expedir las constancias que soliciten los cuotapartistas.

En cuanto a sus prohibiciones, vase el art. 7 y subsiguientes.
c. Distintos tipos de fondos.
Hay varios tipos de FCI. Teniendo en cuenta si sus cuotapartes son limitadas o no, son abiertos o cerrados.
Segn su objeto se clasifican en renta fija, renta variable, de dinero, de crdito, inmobiliarios o de inver-
sin especializados.
i. Fondos abiertos.
Son los fondos comunes de inversin tradicionales de modo que la emisin de cuotapartes se puede acre-
centar en forma continua (ilimitada), mientras haya suscripciones; donde existe derecho de rescate para el
cuotapartista y distribucin de utilidades. Cada cuotapartista que ingresa y adquiere porciones del capital
comn, incrementa el haber de fondo; cada cuotapartista que se retira lo disminuye. El fondo tiene un
patrimonio variable.
Estos fondos se pueden especializar en inversiones en ttulos valores o en dinero.
Los fondos de inversin en ttulos valores pueden ser de renta fija cuando invierten preponderantemen-
te en ttulos valores de renta obligaciones negociales, bonos en generales, debentures o de renta varia-
ble cuando realizan sus inversiones en acciones y contratos de opciones sobre acciones.
A su vez los fondos de renta fija pueden ser en dlares o en pesos.
Los fondos de ttulos valores se pueden invertir en valores emitidos y negociados en el extranjeros, pero
en el texto ordenado del 2001 se establece que se considerarn como activos emitidos en el pas a los ttu-
los valores que cuenten con autorizacin para ser emitidos en Brasil, Paraguay, Uruguay y Chile.
ii. Fondos cerrados.
Son fondos con cuotapartes limitadas, las que una vez colocadas no pueden ser rescatadas hasta la disolu-
cin del Fondo, no existe derecho de rescate ni distribucin de utilidades y sus cuotapartes deben ser con
oferta pblica (art. 21). Se trata de un fondo con un patrimonio fijo.
Dentro de esa modalidad tenemos distintos tipos de fondos de inversin.
Por Resolucin General 237 de fecha de 1993, la Comisin Nacional de Valores reglament estos fondos.
Se pueden constituir fondos comunes cerrados cuyo haber se halle integrado por conjuntos homogneos
o anlogos de activos o derechos creditorios, con garantas o sin ellas, transmitidos a ttulo oneroso a fa-
vor del fondo.
El fondo se puede constituir total o parcialmente con crditos o activos transmitidos por la sociedad geren-
te o sociedad depositara o por una persona fsica o jurdica que est vinculada a stas en forma directa o
indirecta.
Esos derechos podrn o no ser representados por pagars, letras, cdulas u otro tipo de ttulos circulato-
rios.
Los cuotapartes representativas del haber del fondo pueden contar con calificacin de riesgo emitidas por
entidades calificadores inscriptas en el Registro respectivo.
La propiedad indivisa del haber del fondo corresponde a diversas personas a las cuales se les reconocen
los derechos de copropiedad sobre los crditos que lo integran.
El haber del fondo es indivisible y los activos o crditos que lo integran estarn totalmente afectados a los
pagos ctes. a las cuotapartes emitidas de acuerdo con las condiciones de emisin de las mismas y al pago
de los gastos relativos a la gestin del fondo en los trminos que fije el Reglamento de Gestin.
Estos fondos debern contener la denominacin fondos comunes cerrados de crdito que slo se utili-
zan por los fondos que se organicen de acuerdo a las reglas especficas de la CNV.
La denominacin de los fondos debe permitir distinguir claramente que se trata de entes independientes
de las entidades financieras vinculadas como Sociedades Gerentes, Depositarias, colocadoras o promoto-
ras.
206
El fondo se puede constituir total o parcialmente con crditos o activos transmitidos por la misma entidad
financiera que acte como Sociedad Gerente o Depositaria o que se halle vinculada a stas en forma direc-
ta o indirecta. En dicho caso deber mencionarse esta circunstancia en forma expresa en el Reglamento de
la Gestin y el prospecto de emisin, as como en toda la publicidad de fondo.
Tambin se puede constituir con crditos provenientes de otras entidades financieras autorizadas por el
BCRA.
Los fondos se constituirn mediante la cesin de carteras de crditos homogneas o anlogas que efectua-
rn las entidades financieras, inclusive la sociedad Gerente o Depositaria del Fondo.
Los crditos cedidos pueden no tener la garanta de las entidades cedentes. Los crditos cedidos deben
tener vencimiento posterior como mnimo, de treinta das a partir de la fecha en que se realicen las cesio-
nes.
En los instrumentos donde se formalicen las cesiones de carteras de crditos, las entidades cedentes de-
ben informar la ltima calificacin adjudicada en la central de riesgo del BCRA, a lso deudores cedidos, o
en caso de no estar incorporados a ella, la ltima calificacin informada en el Estado de Situacin de deu-
dores.
d. Qu es el reglamento de gestin.
Art. 11 - El "Reglamento de Gestin" se celebrar por escritura pblica o por instrumento privado con
firmas ratificadas ante escribano pblico o ante el rgano de fiscalizacin entre las sociedades gerente y
depositaria, antes del funcionamiento del Fondo de Inversin y establecer las normas contractuales
que regirn las relaciones entre las nombradas y los copropietarios indivisos. Ese reglamento, as como
las modificaciones que pudieran introducrsele, entrarn en vigor una vez aprobados por el organismo
de fiscalizacin establecido en el artculo 32 de esta Ley, el que deber expedirse dentro de los treinta
(30) das de presentado para su aprobacin. Si el organismo de fiscalizacin no se expidiese en el tr-
mino determinado precedentemente, se considerar aprobado el "Reglamento de Gestin" o sus modi-
ficaciones, procedindose a su publicacin por dos (2) das en el Boletn Oficial y en un diario de amplia
difusin en la jurisdiccin de las sociedades gerente y depositaria, antes de su inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio. Las modificaciones sern oponibles a terceros a los cinco (5) das de su inscripcin
en el Registro Pblico de Comercio.
Es el instrumento que establece las normas que regirn las relaciones entre las Sociedades Gerente y De-
positaria y de ellas con los copropietarios indivisos. El reglamento y sus modificaciones debe ser aprobado
por la CNV (art. 11).
Se celebra por escritura pblica, o por instrumento privado con firmas ratificadas ante Escribano Pblico o
ante la CNV, entre la Sociedad gerente y la Depositaria, antes del funcionamiento del Fondo (art. 11).
i. Fondos comunes de inversin abiertos.
Debe contener:
1) planes que se adoptan para la inversin del patrimonio del Fondo, especificando los objetivos a alcanzar
y las limitaciones a las inversiones por tipo de activo;
2) normas y plazos para la recepcin de suscripciones, rescate de cuotapartes y procedimientos para los
clculos respectivos
3) lmites de gastos de gestin y de las comisiones y honorarios que se percibirn en cada caso por la So-
ciedad Gerente y por la Depositaria. Se debe fijar un lmite porcentual mximo anual por todo concepto,
cuya doceava parte se aplicar sobre el patrimonio neto del fondo al find e cada mes. Los gastos y todo
cargo que se efecte al Fondo no deben superar el aludido lmite, excluyndose nicamente los aranceles,
derechos e impuestos correspondientes a la negociacin de los bienes de Fondo;
4) condiciones para el ejercicio del derecho de voto de las acciones que integren el Fondo;
207
5) procedimiento para la modificacin del Reglamento;

6) plazo de duracin del Fondo o la constancia de que es por tiempo indeterminado;
7) causales y reglas de liquidacin del Fondo y bases para la distribucin del patrimonio entre los copropie-
tarios;
8) rgimen de distribucin de los beneficios a los copropietarios;
9) disposiciones para el reemplazo de la Sociedad Gerente o Depositaria;
10) determinacin de los topes mximos a cobrar en concepto de gastos de suscripcin y de rescate. (ART.
13, LEY 24.083).
La ley 24.441 incorpor el siguiente prrafo en el art. 21: El reglamento de gestin puede prever que al
menos un (1) ao antes de la expiracin del plazo por el que se constituy el Fondo, una asamblea de
cuotapartistas resuelva su prrroga. Los cuotapartistas disconformes con lo resuelto por la asamblea,
podrn solicitar el rescate de sus cuotapartes, a las que se les reintegrar el valor de su participacin en
el trmino mximo de un (1) ao. A la asamblea de cuotapartistas se aplicarn las disposiciones de la
Ley 19.550 de sociedades comerciales relativa a la asamblea extraordinaria.
El Reglamento de Gestin y sus modificaciones debern ser aprobadas por la CNV, que deber expedirse
dentro de los treinta das de presentado para su aprobacin. Si no se expidiese en ese trmino se conside-
rarn aprobadas y se proceder a su aplicacin (art. 11).
Debe ser publicado por dos das en el Boletn Oficial y un diario de amplia difusin en las jurisdicciones de
las sociedades Gerente y Depositaria, e inscripto en el Registro Pblico de Comercio en Capital Federal a
cargo de la Inspeccin Gral. de la Justicia (art. 11).
Los rganos de fondo pueden rescindir, total o parcialmente, el Reglamento de Gestin, mediante el
preaviso all esblencado. La rescisin se podr evitar si se celebrase un nuevo convenio en reemplazo del
que se rescinde (art. 30 y 31).
ii. Fondos comunes de inversin cerrados de crdito.
Deber contener:
1) la composicin de la cartera de crditos o conjunto de activos que integrar el haber de fondo, indican-
do su origen, forma de valuacin, precio de adquisicin, rentabilidad histrica promedio, garantas existen-
tes y previsin acerca de los remanentes en su caso, as como la poltica de seleccin de los crditos efec-
tuada por la Sociedad Gerente;
2) plazo de duracin del fondo;
3) monto mximo de cuotapartes a emitirse;
4) perodos para el pago de las distribuciones de amortizaciones de capital e intereses;
5) destino del remanente, si lo hubiere;
6) previsiones para la inversin transitoria de fondos excedentes y para la solicitud de crditos transitorios
a fin de atender el pago de los gastos comprometidos;
7) disposiciones para el caso de reemplazo de la sociedad gerente o depositaria;
8) rgimen de comisiones y gastos imputables al fondo;
9) rgimen que se aplicar para la cobranza de los crditos morosos;
10) forma de liquidacin del fondo, incluyendo en su caso las normas relativas a la disposicin de los crdi-
tos en gestin y mora remanentes a la fecha prevista para el ltimo pago cte. a los crditos de acuerdo a
sus trminos originales;
11) en caso de que el fondo contemplare la emisin de cuotapartes de renta, debern explicitarse los me-
canismos mediante los cuales se garantizar el pago de los servicios de renta o amortizacin a los cuota-
partistas de renta. En ese caos, los activos y su rendimiento debern cubrir en exceso las obligaciones de
pago de intereses y capital de las cuotapartes de renta, a cuyo fin el excedente de activos deber guardar
relacin con la morosidad histrica promedio de los crditos que integren el haber de fondo.
208
En caso de que las cuotapartes del fondo comn cerrado de crditos fueren emitidas en forma escritural,
cada suscriptor deber recibir un acopia del Reglamento de Gestin al momento de integrar el importe co-
rrespondiente. En el caso de que las cuotapartes fueren emitidas en forma cartular, este requisito se dar
por cumplido con la transcripcin del reglamento de Gestione n el reverso del certificado respectivo.
e. Rol de la Comisin Nacional de Valores.
Art. 32 - La Comisin Nacional de Valores tiene a su cargo la fiscalizacin y registro de las sociedades
gerente y depositaria de los Fondos Comunes de Inversin, conforme a las prescripciones de esta Ley, su
reglamentacin y las normas que en su consecuencia establezca el mencionado rgano de fiscalizacin.
Art. 33 - Las decisiones definitivas de la Comisin Nacional de Valores que causen gravamen irreparable
podrn ser apeladas dentro de los quince (15) das hbiles a partir del de su notificacin, por ante la
Cmara Federal de Apelaciones de la jurisdiccin que corresponda. En la Capital Federal intervendr la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial. El escrito de interposicin y fundamentacin del re-
curso se presentar ante la Comisin Nacional de Valores la que dentro de los cinco (5) das hbiles sub-
siguientes al de esa presentacin deber elevarlo a la Cmara conjuntamente con las actuaciones admi-
nistrativas correspondientes. El recurso se considera concedido, al solo efecto devolutivo y la Cmara,
salvo las medidas para proveer, deber resolverlo sin sustanciacin alguna.
Art. 34 - Sin perjuicio de la fiscalizacin especfica atribuida por esta Ley a la Comisin Nacional de Valo-
res, las sociedades gerente y depositaria estarn sometidas en lo que hace a sus personaras, a los orga-
nismos competentes de la Nacin y las provincias.
Para su funcionamiento se requiere la previa autorizacin de la CNV, que es la autoridad de superinten-

dencia del mercado de valores, de acuerdo con las reglas de las leyes 17.811 y 22.619 y que segn la ley
24.083 tambin tiene a su cargo la fiscalizacin y registro de las sociedades gerente y depositaria de los FCI
(art. 32), aprueba el reglamento de gestin y sus modificaciones (art. 11), y aplica las sanciones por las
infracciones de las disposiciones de la ley (art. 35).
3. Obligaciones negociables.
a. Concepto.
La ley 23.576 no brinda una definicin dogmtica de las obligaciones negociables. Al tratarse de instru-
mentos financieros esencialmente adaptables a las exigencias del trfico, cualquier definicin podra ter-
minar limitando el desarrollo del instituto.
Las Obligaciones Negociables son ttulos de deuda privada que incorporan un derecho de crdito que po-
see su titular respecto de la empresa emisora. En esencia, entre el titular de las obligaciones y la emisora
hay una relacin de crdito que no se diferencia del contrato de mutuo, salvo por la caracterstica de que
la persona del acreedor es fungible.
esto significa que, al estar la relacin de crdito representada en un valor mobiliario, ste puede ser nego-
ciado en el mercado, pasando de un inversor a otro. El cambio de acreedor no implica modificacin del
contrato de prstamo.
La circunstancia de que el crdito se encuentre fraccionado permite y facilita la dispersin entre una ma-
yor cantidad de inversores, atrados por ventajas econmicas y la posibilidad de su negociacin secundaria
en el mercado de capitales.
Las O.N.s estn reguladas por la ley 23.576, por circulares del BCRA tambin.
209
Las O.N.s se instrumental a partir de contratos elaborados, principalmente, por el emisor a las cuales se
adhieren los inversores obligacionistas al momento del a suscripcin de los valores negociables.
i. Obligaciones negociables financieras.
Son aquellas emitidas por determinados sujetos que revisten la especial calidad de entidades financieras
de acuerdo por lo dispuesto por la ley 21.526.
Se trata de obligaciones negociables simples o convertibles, con al salvedad de que constituyen una cate-
gora especial, por cuanto su emisin negociabilidad est regida. A ms de las disposiciones de la ley y de
su decreto reglamentario, por normas del BCRA.
b. Clases de obligaciones negociables que pueden emitirse.
i. Obligaicones Negociables simples.
Las O.N.s simples son aquellas que representan un emprstito contrado por la entidad emisora, y dan a su
titular derecho al reembolso del capital y el pago del inters conforme las condiciones de emisin.
Las condiciones generales del emprstito, como el plazo el capital o el inters, aparecen plasmadas en las
condiciones d emisin, que figuran a su vez en el prospecto y en el acto de emisin. Los instrumentos refe-
ridos son los que podemos considerar como el marco contractual bsico que instrumenta y regula tanto
los derechos y obligaciones de las partes contratantes.
En caso de que las O.N.s tienen oferta pblica, es necesaria la existencia de un programa que debe ser
aprobado por la autoridad de contralor de la jurisdiccin donde se las coloque.
Sintticamente, una obligacin negociable de tipo simple es aquella que representa una estricta relacin
de crdito.
Estas obligaciones son el vehculo para que el emisor pueda financiar su actividad empresarial recurriendo
al mercado de capitales.
ii. Obligaciones negociables convertibles.
Son aquellos ttulos valores que permiten a sus titulares, en determinadas condiciones, y dependiendo o
no de su voluntad, convertirse de acreedores de la emisora de las obligaciones en accionistas de la misma
sociedad o de diferente.
Estas permiten transformar el crdito obligacional en capital propio. Y as, en el negocio jurdico de emi-
sin subyace un contrato de prstamo, en el que la entidad emisora resulta deudora y por su parte, el
obligacionista es el acreedor con los derechos acordado en las condiciones de emisin.
Si la opcin s ejerce, la relacin crediticia queda cancelada y muta en una relacin de tipo societaria.
De esta manera, el obligacionista, a su sola voluntad, puede transformarse de acreedor del accionista. De-
be sealarse que la conversin es una potestad del obligacionista, quien puede elegir el tiempo y oportu-
nidad segn los trminos de las condiciones de su emisin.
Este tipo de obligaciones son hbridos jurdicos en el sentido de que cuenta por un lado con un componen-
te de deuda y por otro una opcin de compra de acciones lanzada por e emisor a favor del tenedor de la
obligaciones negociables convertibles.
c. Elementos que debe contener el ttulo.
Art. 7 Los ttulos deben contener:
a) La denominacin y domicilio de la emisora, fecha y lugar de constitucin, duracin y los datos de su ins-
cripcin en el Registro Pblico de Comercio u organismos correspondientes, en lo pertinente;
b) El nmero de serie y de orden de cada ttulo, y el valor nominal que representa;
c) El monto del emprstito y moneda en que se emite;
d) La naturaleza de la garanta;
e) Las condiciones de conversin en su caso;
f) Las condiciones de amortizacin;
g) La frmula de actualizacin del capital, en su caso; tipo y poca de pago de inters;
210
h) Nombre y apellido o denominacin del suscriptor, si son nominativos.

Deben ser firmados de conformidad con el artculo 212 de la ley 19.550 (t.o. 1984) y sus modificaciones o
el artculo 26 de la ley 20.337, tratndose de sociedades por acciones o cooperativas, respectivamente, y
por el representante legal y un miembro del rgano de administracin designado al efecto, si se trata de
asociaciones civiles o sucursales de sociedades constituidas en el extranjero, o, s se trata de sociedades de
responsabilidad limitada, por un gerente y el sndico, si existiere. Cuando se trate de obligaciones escritu-
rales, los datos indicados en los incisos a) y h) de este artculo, debern transcribirse en los comprobantes
de apertura y constancias de saldo.
d. Emisin/cotizacin de las obligaciones.
Art. 9 En las sociedades por acciones, sociedades de responsabilidad limitada y cooperativas, la emi-
sin de obligaciones negociables no requiere autorizacin de los estatutos y puede decidirse por asamblea
ordinaria.
Cuando se trate de obligaciones convertibles en acciones, la emisin compete a la asamblea extraordina-
ria, salvo en las sociedades autorizadas a la oferta pblica de sus acciones, que pueden decidirla en todos
los casos por asamblea ordinaria.
En las asociaciones civiles, la emisin requiere expresa autorizacin de los estatutos y debe resolverla la
asamblea.
Pueden delegarse en el rgano de administracin:
a) Si se trata de obligaciones simples: la determinacin de todas o algunas de sus condiciones de emisin
dentro del monto autorizado, incluyendo poca, precio, forma y condiciones de pago;
b) Si se trata de obligaciones convertibles: la fijacin de la poca de la emisin; precio de colocacin; for-
ma y condiciones de pago; tasa de inters y valor de conversin, indicando las pautas y lmites al efecto.
Las facultades delegadas deben ejercerse dentro de los dos (2) aos de celebrada la asamblea. Vencido es-
te trmino, la resolucin asamblearia quedar sin efecto respecto del monto no emitido.
(Artculo sustituido por art. 48 de la Ley N 27.264 B.O. 1/8/2016.)
Art. 10. En los casos de emisin de obligaciones negociables la emisora deber elaborar un aviso que
publicar en Boletn Oficial por UN (1) da, quedando constancia del contenido del mismo en el organismo
de control respectivo, y se inscribir en el Registro Pblico con los siguientes datos:
a) Fecha de las asambleas y reunin del rgano de administracin en su caso, en que se haya decidido el
emprstito y sus condiciones de emisin;
b) La denominacin de la emisora, domicilio, fecha y lugar de constitucin, duracin y los datos de su ins-
cripcin en el Registro Pblico de Comercio u organismo correspondiente;
c) El objeto social y la actividad principal desarrollada a la poca de la emisin;
d) El capital social y el patrimonio neto de la emisora;
e) El monto del emprstito y la moneda en que se emite;
f) El monto de las obligaciones negociables o debentures emitidos con anterioridad, as como el de las
deudas con privilegios o garantas que la emisora tenga contradas al tiempo de la emisin;
g) La naturaleza de la garanta;
h) Las condiciones de amortizacin;
i) La frmula de actualizacin del capital en su caso, tipo y poca del pago del inters;
j) Si fueren convertibles en acciones la frmula de conversin, as como las de reajuste en los supuestos de
los artculos 23 inc. b), 25 y 26 de la presente ley y la parte pertinente de las decisiones de los rganos de
gobierno y de administracin en su caso, referentes a la emisin.
211
e. Certificados globales.
Art. 30. Las sociedades autorizadas a la oferta pblica de valores mobiliarios pueden emitir certificados
globales de sus obligaciones negociables, con los requisitos del artculo 7, para su inscripcin en regme-
nes de depsito colectivo. A tal fin, se considerarn definitivos, negociables y divisibles.
f. Requisitos para la cotizacin de las obligaciones/clusulas usuales.
Las condiciones de emisin son fijadas en relacin a los parmetros dados por la legislacin aplicable y,
fundamentalmente, por los criterios cristalizados en el acta de emisin.
Entre las condiciones de emisin que merecen comentarios se encuentran:
i. Moneda.
Las O.N. se pueden emitir y pagar en moneda nacional o extranjera. Cabe aclarar, que de acuerdo al CCC,
la obligacin de pago en moneda que no sea de curso legal en nuestro pas, ha de ser considerada como
una obligacin de dar sumas de dinero.
ii. Capital.
El capital se puede amortizar al final del plazo (bullet) o mediante amortizaciones peridicas.
iii. Renta.
Normalmente las ON pagan un inters, sea en cuotas peridicas o al final del emprstito, que puede ser fi-
jo o variable. La variabilidad de la tasa puede ser de distinto grado. Tambin puede establecerse, en adi-
cin o en sustitucin de una tasa de inters, la participacin en utilidades de la emisora o incluso premios.
iv. Garantas.
El artculo 3 de la ley 23.576 regula el tema de las garantas posibles. Segn dicho texto, las obligaciones
negociables pueden llevar las siguientes garantas:
1. Garanta comn.
No hay afectacin de ningn bien en especial en seguridad e los obligacionistas. Todo acreedor obliga-
cionista es un acreedor quirografario y en caso de insolvencia deber concurrir con los restantes acree-
dores quirografarios de la sociedad emisora para la percepcin de sus crditos de acuerdo al art. 322 de
la Ley de Sociedades Comerciales.
2. Garanta especial.
Es ua garanta asimilable a la hipoteca. No se trata de una garanta hipotecaria tradicional pero si se apli-
can sus principios y la mayora de las normas del derecho civil siempre que el comercial no haya dispues-
to normas especficas.
Es una garanta de tipo registral, por lo que deber ser inscripta ante el Registro correspondiente y, sobre
todo, dicha inscripcin deber ser acreditada ante el CNV ante la colocacin de la O.N.s.
3. Garanta flotante.
Es una garanta sui generis, que sujeta al efectivo cumplimiento de los servicios de renta y amortizacin
todos los bienes y derechos de la sociedad, presentes y futuros, sean inmuebles, muebles o semovientes.
En caso de que las condiciones de emisin no se hay estipulado ninguna garanta especial, se entender
que la misma es flotante.
v. Subordinacin.
La subordinacin es el complemento y la contracara del privilegio. El acreedor titular de un crdito subor-
dinado posterga su derecho respecto de otras deudas presentes o futuras de su deudor. Ello implica que el
titular de obligaciones negociable subordinadas, en caso de falencia del emisor, slo tiene prelacin sobre
los accionistas de la emisora.
vi. Requisitos para PyMES.
Art. 22. La autorizacin de oferta pblica, o cotizacin de obligaciones convertibles emitidas por socie-
dades cuyo capital est inscripto en dichos regmenes, implica la misma autorizacin respecto de las ac-
ciones que en el futuro se emitan para entregar a los obligacionistas que notifiquen su decisin de conver-
212
tir.
Si la sociedad emisora no estuviere admitida a la oferta pblica o cotizacin de sus acciones y obtuviere tal
autorizacin para las obligaciones convertibles, deber cumplir los trmites para la inscripcin de su capi-
tal en tales regmenes con anterioridad al inicio del perodo de conversin. Si no lo hiciere o si la solicitud
fuere denegada, los titulares de obligaciones convertibles tendrn opcin para pedir el reembolso antici-
pado, o la conversin y el ejercicio simultneo del derecho de receso, en los trminos de la ley 19.550, tex-
to ordenado en 1984.
Art. 36 bis El tratamiento impositivo a que se refiere el primer prrafo del artculo anterior ser el si-
guiente:
1. Quedan exentas del impuesto al valor agregado, las operaciones financieras y prestaciones relativas a la
emisin, suscripcin, colocacin, transferencia, amortizacin, intereses y cancelaciones de las obligaciones
negociables y sus garantas.
2. La transferencia de obligaciones negociables creadas por la presente ley quedar exenta del impuesto
sobre la transferencia de ttulos valores, siempre que la misma se efecte en los mercados abierto y/o
burstil.
3. Los resultados provenientes de la compra-venta, cambio, permuta, conversin y disposicin de obliga-
ciones negociables quedan exentas del impuesto a las ganancias. Si se tratara de beneficiarios del exterior
comprendidos en su ttulo V, no regir lo dispuesto en el artculo 21 de la misma ley, y en el artculo 104
de la ley 11.683 (texto ordenado en 1978).
4. Quedan exentos del impuesto a las ganancias los intereses, actualizaciones y ajustes de capital. Si se tra-
tara de beneficiarios del exterior comprendidos en su ttulo V, no regir lo dispuesto en el artculo 21 de la
misma ley, y en el artculo 104 de la ley 11.683 (texto ordenado en 1978).
Igual tratamiento impositivo se aplicar a los ttulos pblicos.
A los fines de facilitar el acceso de las pequeas y medianas empresas al presente rgimen, la Comisin
Nacional de Valores establecer requisitos diferenciales por categoras definidas por la magnitud de la
emisin y el tamao de la empresa emisora. Cuando la emisora se ajuste a lo previsto en el artculo 13, la
reglamentacin podr limitar las exigencias de intervencin en la Comisin Nacional de Valores, sin perjui-
cio de mantener los beneficios del tratamiento fiscal establecido en el presente artculo.
4. Securitizacin.
a. Concepto.
La securitizacin, o titulizacin, es una transformacin de activos ilquidos en ttulos valores negociables,
es decir activos ms lquidos.
Consiste en reunir y reagrupar un conjunto de activos crediticios (hipotecas, pagares, cheques, tarjetas de
crdito, etc.), con el objeto de que sirvan de respaldo a la emisin de ttulos valores o participaciones (ne-
gociables en un mercado secundario).
Bsicamente, Securitizar es afectar un crdito a un ttulo sustituyendo activos.
La securitizacin es, de hecho, un sistema de desintermediacin, dado que permite a los emisores de ttu-
los obtener financiamiento genuino del mercado de capitales. O sea que, en este mercado, el banco media
pero no asume el riesgo crediticio ya que la contingencia queda en cabeza del tenedor final del ttulo.
b. Caractersticas de los ttulos a securitizar.
El conjunto (pool) a securitizar debe ser homogneo , es decir que, debe reunir caractersticas anlogas en
materia de plazos, sistemas de amortizacin, tasas de inters, etc. que aseguren un flujo de fondos prede-
cible. Las idea es que se pueda distinguir, sin dificultad, los riesgos inherentes a cada paquete de activos a
securitizar, para que pueda ser clara la eleccin de la relacin rentabilidad-riesgo por la que opte cada in-
versor.
Tipos de activos susceptibles de ser titulizados:
213
a) Prstamos (hipotecarios, prendarios personales, etc.)

b) Facturas y Cheques de Pago Diferido.
c) Tarjetas de Crdito
d) Leasing
e) Pagares
c. Participantes en el proceso.
a) Originante: Es el dueo de los activos que sern securitizados.
b) Emisor: Es la figura jurdica que se encarga de realizar la titulizacin. Debe estar habilitado para tal fin
por la C.N.V.
c) Colocador: Es una entidad financiera que, a travs de un contrato, celebrado con el emisor, coloca los t-
tulos valores en la oferta pblica o privada.
d) Inversor: Es quien adquiere los ttulos valores emitidos.
e) Depositario:Entidad financiera autorizada por el BCRA para hacer custodia de ttulos valores.
f) Administrador: Es quien administra la cartera de crditos, efectuando la cobranza de los activos transmi-
tidos. Suministra informacin peridica al vehculo y a los tenedores de los ttulos.
g) Garante: Normalmente son entidades financieras que ofrecen su garanta como respaldo de la emisin
de los ttulos, constituyndose as, en un refuerzo adicional a la calidad de los activos titularizados.
f) Sociedad Calificadora de Riesgo: Es una sociedad ajena a las partes, creada con el fin de calificar el riesgo
de las carteras El output de esta entidad es una nota o calificacin que indica el riesgo que, a juicio de ella,
tiene el ttulo evaluado.
d. Formas de securitizar.
En nuestro pas, las formas jurdicas (vehculos) que permiten la titulizacin son las siguientes:
a) Fideicomiso Financiero
b) Fondos Comunes de inversin cerrados (de crdito).
c) Obligaciones Negociables Garantizadas
d) Letras Hipotecarias
Los vehculos ms utilizados por las empresas son el fideicomiso financiero y los fondos comunes de inver-
sin ya que estas modalidades producen el efecto de separar el activo securitizado de la empresa origi-
nalmente.
e. Tipos de securitizacin.
En el mbito internacional se conocen tres estructuras bsicas en la implementacin de la securitizacin:
i. Con exposicin fuera del balance:
Los crditos son transmitidos, en fideicomiso, del originante, al emisor (fiduciario) mediante venta, cesin
o endoso. El emisor emite certificados de participacin para colocarlos entre los inversores.
El originante, se desprende de sus crditos y, por lo tanto, desaparecen de su activo, en tanto que en su
patrimonio no inciden como pasivo los ttulos de deuda. Los pagos de los deudores de los crditos cedidos
se depositan en una cuenta del fideicomiso, destinndose esos fondos a pagar en primer lugar los servicios
de intereses y la amortizacin de los certificados de participacin y, luego, los gastos de administracin.
ii. Con exposicin dentro del balance.
Es una emisin de ttulos garantizados, donde la cartera securitizada no sale del activo del originante, en
tanto los ttulos garantizados integran su pasivo.
El flujo de fondos que los ttulos generan no garantizan el pago de capital e inters .
En una estructura de este tipo la mayor o menor solvencia del originante influye en la decisin de los in-
versores, por cuyo motivo aqu, el emisor, se ve obligado a ofrecer y mantener garantas adicionales du-
rante el plazo de duracin de los ttulos.
214
5. Mixto.
Es una combinacin de atributos de las dos variantes anteriores debido a que, si bien, los activos a securi-
tizar siguen formando parte del patrimonio del originador, los ingresos obtenidos por el flujo de fondos de
los activos securitizados garantizan, exclusivamente, el pago de capital e intereses que generan los ttulos
emitidos.
215
Bolilla 13
1. Las acciones de las sociedades annimas como ttulos valores
a. Concepto.
La accin es un valor negociable, cartular o escritural, comnmente transmisible, representativo de una
parte alcuota del capital social, que atribuye a su legtimo propietario al cualidad de socio y, por lo tanto
todos los derechos, obligaciones y responsabilidades inherentes al mismo.
Es de la esencia de la S.A. que su capital social est divido en acciones. Esta caracterstica, unida a la limi-
tacin de la responsabilidad de los socios, la libre transferibilidad de sus acciones, la personalidad legal de
la S.A. como un ente distinto de los socios, constituyen notas salientes de la S.A.
El principio de la responsabilidad limitada significa que los accionistas no responden por una suma mayor
a la que ellos invirtieron y permite que los inversores maximicen sus ganancias invirtiendo en un portafolio
de acciones que les permita diversificar los riesgos.
b. Las acciones como valores negociables.
Las acciones son en consecuencia el instrumento financiero que materializa y posibilita la canalizacin de
las inversiones hacia las empresas bajo la tutela de principios jurdicos aplicables a los valores negociables
y al status de socio protegido por el derecho societario.
Las leyes, como la argentina, consagra en forma expresa la regla de que las accione son ttulos valores o
valores mobiliarios y que se le aplicarn supletoriamente las disposiciones que rigen tales ttulos. (AR-
TICULO 226 LEY19550 Las normas sobre ttulos valores se aplican en cuanto no son modificadas por es-
ta ley.).
La incorporacin material de la accin, como parte del capital y como conjunto de derechos, a un docu-
mento ttulo apta para circular y transmitir esos derechos, es segn Garrigues una exigencia inexcusable
del trfico moderno y la circunstancia que atribuy a la expansin de la S.A. Esto posibilita la participacin
del pequeo ahorrista y la movilizacin de la riqueza, o la organizacin y funcionamiento del mercado fi-
nanciero y de capitales.
c. Caractersticas.
i. Son valores en masa o en serie.
Se crean en el acto constitutivo o por acuerdo de las juntas de accionistas.
ii. Son valores transmisibles o negociables.
Las acciones son esencialmente transmisibles, consagrando las distintas legislaciones reglas que prohben
establecer condicionamientos que hagan ilusorio ese derecho. Pero adems son negociables, es decir que
son susceptibles de ser negociadas en forma habitual, mediante transacciones frecuentes, que permitan
formar un precio de mercado en razn de su oferta y demanda.
iii. Son valores de participacin social.
Las acciones no slo atribuyen derechos econmicos sino que otorgan el derecho de participar en la vida
de la sociedad y en tal sentido confieren derecho de asistencia a las asambleas, derecho de voto, derecho
de ser informado de la marcha de los negocios sociales y de la situacin econmica y financiera de la em-
presa.
iv. Son valores de ejercicio continuado.
Porque el derecho que confieren no se agota con su ejercicio por una vez, sino que permite su uso durante
toda la vida de la sociedad.
v. Son valores causales.
Porque en su texto expresan la causa de su existencia. No es abstracto.
vi. Son valores de renta variable.
A diferencia de los bonos de deuda, que son valores de renta fija, porque no garantizan una renta deter-
216
minada, sino que confieren un derecho de participacin en el resultado de una empresa. Son derechos
econmicos aleatorios, al dividendo, a una parte alcuota de la liquidacin y a los futuros derechos de sus-
cripcin que implican aumentos del capital. El accionista como socio de la sociedad asume los riesgos de la
empresa. Todos sus derechos son aleatorios.
vii. Son valores fungibles.
Las acciones deben ser siempre de igual valor y expresadas en la moneda nacional. Art. 207 de la ley de
Sociedades.
viii. Son indivisibles.
Esta regla impide que los derechos que confiere la accin puedan ser ejercidos por personas diferentes y si
hubiera copropiedad de una accin, la sociedad podr exigir que se unifique la representacin para ejercer
los derechos derivados de la condicin de accionista.
ix. Son cosas muebles o bienes muebles.
Cuando estos valores se representan cartularmente son cosas muebles y si se representan mediante ano-
taciones en cuenta son bienes o derechos. En cualquiera de esos casos pueden ser objeto de los ms di-
versos negocios, como la compraventa, el depsito, el fideicomiso, la donacin y la prenda.
d. Circulacin y clusulas restrictivas.
ARTICULO 214. Transmisibilidad.
La transmisin de las acciones es libre. El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones no-
minativas o escriturales, sin que pueda importar la prohibicin de su transferencia.
La limitacin deber constar en el ttulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados
respectivos.
e. Distintos tipos de acciones

i. Acciones ordinarias o preferidas, de voto plural o sin voto.
Al caracterizar las acciones, lo hicimos teniendo en cuenta las comnmente denominadas acciones ordi-
narias, es decir, aquellas que respetan el principio de proporcionalidad entre el capital y los derechos po-
lticos. Sin embargo, existen otros tipos de acciones que disocian o alteran la funcionalidad entre capital y
votos, como las acciones preferidas, las de voto plural y las acciones sin voto.
Las acciones ordinarias son definidas por la CNV en el art. 2 del Captulo I, Libro I, de sus Normas, de la
siguiente manera: Son acciones ordinarias aquellas que otorgando derecho a voto poseen derechos
econmicos en igual proporcin a su participacin en el capital social
Asimismo, estn reglamentadas en el art. 216 de la ley de Sociedades.
ARTICULO 216. Acciones ordinarias: derecho de voto. Incompatibilidad.
Cada accin ordinaria da derecho a un voto. El estatuto puede crear clases que reconozcan hasta cinco vo-
tos por accin ordinaria. El privilegio en el voto es incompatible con preferencias patrimoniales.
No pueden emitirse acciones de voto privilegiado despus que la sociedad haya sido autorizada a hacer
oferta pblica de sus acciones.
1. Acciones preferidas y sin voto.
Las acciones preferidas generalmente no tienen voto, pero las acciones sin voto sin distintas a stas, an
cuando cuenten con ciertas preferencias patrimoniales con respecto a las ordinarias. Dicho esto, analiza-
remos a continuacin ambas acciones:
a. Acciones preferidas.
Las acciones ordinarias son definidas por la CNV en el art. 3 del Captulo I, Libro I, de sus Normas, de
la siguiente manera: Son acciones preferidas aquellas acciones que otorguen una preferencia eco-
nmica o dividendos de cobro preferente, con respecto a las acciones ordinarias.
Las acciones preferidas son valores hbridos, que estn a mitad de camino entre las acciones ordinarias
y los valores de deuda. Al igual que stos, devengan una renta fija y tienen prioridad de cobro en caso
217
de liquidacin respecto de las acciones ordinarias. Sin embargo, a diferencia de los ttulos de deuda, el
pago de la renta fija ser dependiente de la existencia de ganancias en la sociedad, las que en caso de
no existir, implicar un derecho de acumulacin del dividendo preferido al siguiente ejercicio en fa-
vor del inversor.
Asimismo, estas acciones son convertibles en acciones ordinarias, compartiendo las caractersticas de
los bonos convertibles.
Desde el punto de vista de sus derechos polticos, es usual que estas acciones no tengan derecho a voto
o que lo tengan slo en circunstancias especiales-
Estn reguladas en el artculo 217 de la ley de Sociedades.
Acciones preferidas: derecho de voto.
ARTICULO 217. Las acciones con preferencia patrimonial pueden carecer de voto, excepto para las
materias incluidas en el cuarto prrafo del artculo 244, sin perjuicio de su derecho de asistir a las
asambleas con voz.
Tendrn derecho de voto durante el tiempo en que se encuentren en mora en recibir los beneficios que
constituyen su preferencia.
Tambin lo tendrn si cotizaren en bolsa y se suspendiere o retirare dicha cotizacin por cualquier cau-
sa, mientras subsista esta situacin.
Las acciones que no tienen preferencias patrimoniales, son acciones ordinarias.
b. Acciones sin voto o de voto limitado.
El derecho de voto haba sido considerado un derecho esencial del accionista, del cual no puede ser
privado.
Pero en las annimas abiertas, aqullas que tienen operacin burstil, se advirti que hay personas que
adquieren acciones y no les interesa participar en la vida de la sociedad. A esos accionistas slo les in-
teresa el dividendo que dan las acciones que posee. Son accionistas-inversionistas.
Estas acciones sin voto tienen la funcin de atraer capitales sin comprometer la continuidad de la ad-
ministracin.
En Argentina, la CNV autoriz gracias al artculo 40 de la ley 23.697 la emisin de acciones sin voto, es
decir ttulos valores representativos del capital que no otorgan derecho de voto a sus tenedores, desti-
nadas a inversores no interesados en influir en la marcha de los negocios sociales, a las que denomin
acciones de participacin. Se puede pedir el ingreso a la oferta pblica para ofrecer exclusivamente es-
te tipo de acciones. La CNV reglament que estas acciones de participacin.
c. Acciones de voto plural.
Las acciones de voto plural son la excepcin al principio de proporcionalidad. Este tipo de acciones
siempre ha sido reservado por el grupo de control, como una forma de consolidacin del poder polti-
co.
La justificacin de la existencia de dichas acciones por parte de la doctrina se ha fundado en razones de
necesidad econmica. As, por ejemplo, autores mencionan argumentos tales como el mantenimiento
de la influencia de los fundadores, la continuidad de la administracin, etc.
En Argentina no se admite la posibilidad de emitir acciones de voto plural mientras la sociedad est en
el mbito de la oferta pblica.
En Argentina la nueva ley de Sociedades, reformada, admite en forma expresa este tipo de acciones.
Las modificaciones introducidas son las siguientes:
1) se limita a cinco el mximo del voto plural;
2) el requisito del qurum computado sobre el capital y para determinadas resoluciones, la mayora se
computa sobre el capital; y
3) para la eleccin del sndico.
218
El argumento principal que sirve de fundamento en nuestra ley, es el incentivo y garanta para los gru-
pos de capital nacional. En la actualidad, este argumento es claramente contradictorio de otras normas
que aseguran el tratamiento igualitario al capital extranjero.
En nuestra legislacin, el ejercicio del voto plural tiene slo dos limitaciones. El art. 244 de la ley esta-
blece que cuando se tratare de la transformacin, prrroga o disolucin anticipada de la sociedad, de la
transferencia del domicilio al extranjero, del cambio fundamental de objeto y de la reintegracin total o
parcial del capital, las resoluciones se adaptarn por el voto favorable de las mayora de las acciones
con derecho a voto sin aplicarse la pluralidad de votos. Asimismo, el art. 284 estable que para la elec-
cin y remocin del sndico cada accin tendr derecho a un solo voto.
2. Acciones liberadas y no liberadas.
Las acciones liberadas son aquellas totalmente integradas o desembolsadas pagadas o que por ser re-
sultado de utilidades o reservas, no requieren integracin; y por el contrario, acciones no liberadas son
aquellas que no estn totalmente integradas. La ley argentina no se pronuncia sobre ellas.
3. Acciones amortizables y no amortizables.
El estatuto o una decisin de la asamblea general extraordinaria pueden autorizar la aplicacin de ga-
nancias o reservas a la amortizacin de acciones, determinando las condiciones y formas de proceder. La
amortizacin consiste en la distribucin a los accionistas, a ttulo de anticipacin y sin reduccin del capi-
tal social. Puede ser total o parcial.
ARTICULO 223. Amortizaciones de acciones.
El estatuto puede autorizar la amortizacin total o parcial de acciones integradas, con ganancias realiza-
das y lquidas, con los siguientes recaudos:
1) Resolucin previa de la asamblea que fije el justo precio y asegure la igualdad de los accionistas;
2) Cuando se realice por sorteo, se practicar ante la autoridad de contralor o escribano de registro, se
publicar su resultado y se inscribir en los registros;
3) Si las acciones son amortizadas en parte, se asentar en los ttulos o en las cuentas de acciones escri-
turales. Si la amortizacin es total se anularn, reemplazndose por bonos de goce o inscripciones en
cuenta con el mismo efecto.
4. Acciones rescatables on o rescatables.

Son aquellas cuy o rescate o compra total o parcial por la sociedad o por terceros est fijada en el tiempo
o librada a opcin del accionista, segn las condiciones de la emisin; o cuyo rescate o compra total o
parcial por la emisora o terceros estn comprometidas de cualquier otra forma, con exclusin de la pre-
vista en la regla anterior.
Acciones no rescatables son aquellas que solamente pueden ser rescatadas como consecuencia de una
reduccin de capital decidida por la asamblea de accionistas, sin que el plazo de dicho rescate est fijado
al tiempo de la emisin o quede librado, de acuerdo a las condiciones de sta a la opcin del accionista.
5. Acciones de suscripcin y acciones de capitalizacin.
a. Accin de suscripcin.
Son aqullas cuya emisin primaria implica la previa decisin de la sociedad de aumentar su capital.
Subsiguientemente, la emisora debe salir a colocar esa nueva emisin de acciones y para ello habr de
convenir su venta mediante un contrato de suscripcin de acciones.
En los casos de aumento de capital por suscripcin, la LSC exige en su art. 186 un contrato de suscrip-
cin.
b. Acciones de capitalizacin.
Son aquellas que se emiten cuando se capitaliza utilidades, reservas o revalos, de manera que el ac-
219
cionista recibe estas acciones sin tener que efectuar un desembolso para adquirirlas, ni otra contra-
prestacin.
6. Acciones de disfrute o de goce.
Estn reguladas en la ley argentina como bonos de goce que se emitirn a favor de los titulares de accio-
nes totalmente amortizadas.
7. Acciones convertibles.
Las S.A. han ampliado en los ltimos aos la oferta de sus colocaciones, ofreciendo no slo acciones pri-
vilegiadas y ordinarias sino que ofrecen acciones de una clase, convertibles en otras de distinta clase. Se
vincula directamente con la emisin de obligaciones o bonos de sociedades e implica la posibilidad de
transformar esos valores de rentas en valores de participacin en el capital. Ver: obligaciones negocia-
bles convertibles.
220
Bolilla 15
1. Rgimen general de la contratacin bancaria.
a. Transparencia de las condiciones contractuales.
ARTICULO 1378.- Aplicacin. Las disposiciones relativas a los contratos bancarios previstas en este Captu-
lo se aplican a los celebrados con las entidades comprendidas en la normativa sobre entidades financieras,
y con las personas y entidades pblicas y privadas no comprendidas expresamente en esa legislacin
cuando el Banco Central de la Repblica Argentina disponga que dicha normativa les es aplicable.
ARTICULO 1379.- Publicidad. La publicidad, la propuesta y la documentacin contractual deben indicar

con precisin y en forma destacada si la operacin corresponde a la cartera de consumo o a la cartera co-
mercial, de acuerdo a la clasificacin que realiza el Banco Central de la Repblica Argentina. Esa califica-
cin no prevalece sobre la que surge del contrato, ni de la decisin judicial, conforme a las normas de este
Cdigo.
Los bancos deben informar en sus anuncios, en forma clara, la tasa de inters, gastos, comisiones y dems
condiciones econmicas de las operaciones y servicios ofrecidos.
ARTICULO 1380.- Forma. Los contratos deben instrumentarse por escrito, conforme a los medios regula-
dos por este Cdigo. El cliente tiene derecho a que se le entregue un ejemplar.
ARTICULO 1381.- Contenido. El contrato debe especificar la tasa de inters y cualquier precio, gasto, co-
misin y otras condiciones econmicas a cargo del cliente. Si no determina la tasa de inters, es aplicable
la nominal mnima y mxima, respectivamente, para las operaciones activas y pasivas promedio del siste-
ma, publicadas por el Banco Central de la Repblica Argentina a la fecha del desembolso o de la imposi-
cin.
Las clusulas de remisin a los usos para la determinacin de las tasas de inters y de otros precios y con-
diciones contractuales se tienen por no escritas.
ARTICULO 1382.- Informacin peridica. El banco debe comunicar en forma clara, escrita o por medios
electrnicos previamente aceptados por el cliente, al menos una vez al ao, el desenvolvimiento de las
operaciones correspondientes a contratos de plazo indeterminado o de plazo mayor a un ao. Transcurri-
dos sesenta das contados a partir de la recepcin de la comunicacin, la falta de oposicin escrita por par-
te del cliente se entiende como aceptacin de las operaciones informadas, sin perjuicio de las acciones
previstas en los contratos de consumo. Igual regla se aplica a la finalizacin de todo contrato que prevea
plazos para el cumplimiento.
ARTICULO 1383.- Rescisin. El cliente tiene derecho, en cualquier momento, a rescindir un contrato por
tiempo indeterminado sin penalidad ni gastos, excepto los devengados antes del ejercicio de este derecho.
b. Contratos bancarios con consumidores y usuarios.
ARTICULO 1384.- Aplicacin. Las disposiciones relativas a los contratos de consumo son aplicables a los
contratos bancarios de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1093.
ARTICULO 1385.- Publicidad. Los anuncios del banco deben contener en forma clara, concisa y con un
ejemplo representativo, informacin sobre las operaciones que se proponen. En particular deben especifi-
221
car:
a) los montos mnimos y mximos de las operaciones individualmente consideradas;
b) la tasa de inters y si es fija o variable;
c) las tarifas por gastos y comisiones, con indicacin de los supuestos y la periodicidad de su aplicacin;
d) el costo financiero total en las operaciones de crdito;
e) la existencia de eventuales servicios accesorios para el otorgamiento del crdito o la aceptacin de la
inversin y los costos relativos a tales servicios;
f) la duracin propuesta del contrato.
ARTICULO 1386.- Forma. El contrato debe ser redactado por escrito en instrumentos que permitan al con-
sumidor:
a) obtener una copia;
b) conservar la informacin que le sea entregada por el banco;
c) acceder a la informacin por un perodo de tiempo adecuado a la naturaleza del contrato;
d) reproducir la informacin archivada.
ARTICULO 1387.- Obligaciones precontractuales. Antes de vincular contractualmente al consumidor, el

banco debe proveer informacin suficiente para que el cliente pueda confrontar las distintas ofertas de
crdito existentes en el sistema, publicadas por el Banco Central de la Repblica Argentina.
Si el banco rechaza una solicitud de crdito por la informacin negativa registrada en una base de datos,
debe informar al consumidor en forma inmediata y gratuita el resultado de la consulta y la fuente de don-
de la obtuvo.
ARTICULO 1388.- Contenido. Sin perjuicio de las condiciones establecidas para los contratos bancarios en
general, ninguna suma puede ser exigida al consumidor si no se encuentra expresamente prevista en el
contrato.
En ningn caso pueden cargarse comisiones o costos por servicios no prestados efectivamente.
Las clusulas relativas a costos a cargo del consumidor que no estn incluidas o que estn incluidas inco-
rrectamente en el costo financiero total publicitado o incorporado al documento contractual, se tienen
por no escritas.
ARTICULO 1389.- Informacin en contratos de crdito. Son nulos los contratos de crdito que no contie-
nen informacin relativa al tipo y partes del contrato, el importe total del financiamiento, el costo finan-
ciero total y las condiciones de desembolso y reembolso.
2. Cuenta Corriente Bancaria
a. Concepto (Martorell).
El contrato normativo mediante el cual se disciplinan futuras relaciones jurdicas, emergentes de relacio-
nes plurales, con especial referencias a las que el banco, en los lmites de su organizacin empresarial, rea-
liza por cuenta y orden del cliente (Fernndez Raymondo y Gmez Leo)
Villegas remarca el carcter de cuenta con efectos mltiples, definindola del siguiente modo: la cuenta
corriente bancaria es un contrato entre un banco comercial y un cliente, por el cual el banco se obliga a
atender los libramientos del cliente y ste a mantener disponibilidades de dinero o crditos suficientes.
Art. 1393. Definicin. La cuenta corriente bancaria es el contrato por el cual el banco se compromete
a inscribir diariamente, y por su orden, los crditos y dbitos, de modo de mantener un saldo actualiza-
do y en disponibilidad del cuentacorrentista y, en su caso, a prestar un servicio de caja.
222
(Aclaracin de Martorell: el servicio de caja aparece ahora como facultativo, concluyndose un debate de
vieja data en nuestra doctrina y jurisprudencia)
b. Operaciones activas, pasivas y neutras. (Naturaleza)
Para entender bien la funcin econmica y jurdica del contrato es preciso analizar los tres tipos de opera-
ciones que pueden realizar los bancos:
i. Operaciones activas: la generan una acreencia al banco gracias al otorgamiento por parte del mismo de un
crdito al cliente en sus distintas formas. Ejemplo: mutuo bancario.
ii. Operaciones pasivas: en este caso el banco asume una deuda como resultado de haber tomado fondos del
pblico, de otras entidades bancarias o del BCRA.
iii. Operaciones neutras: quedan comprendidos aqu todos los servicios que presta el banco, en materia de
pagos y cobranzas por cuenta ajena, en forma gratuita o remunerada mediante comisin, arancel, abono o
suma fija determinada as como las cargas por las tareas administrativas realizadas por el banco. No se co-
loca en posicin de deudos ni de acreedor.
Las operaciones activas y pasivas son las que comprometen patrimonialmente al banco, ya que inciden so-
bre el grado de liquidez y solvencia de las instituciones bancarias.
En primer trmino puede decirse que la cuenta corriente bancaria es asimilable a una operacin pasiva,
debido a que est destinada a funcionar de ordinario mediante provisin de fondos propia, a travs de
depsitos de dinero efectuados por el cuentacorrentista, por lo que el banco asume un pasivo contable, ya
que tiene una obligacin de su restitucin. El cliente provee fondos ante lo cual el banco administra las r-
denes de pago e informa el saldo. Si esta provisin de fondos genera intereses a favor del cliente, por los
saldos acreedores mantenidos en cuenta, estaramos en presencia de una operacin bancaria financiera,
debido a que los fondos depositados son remunerados; el pasivo asumido por el banco, en esta situacin,
est compuesto por el capital que ha tenido disponible para su utilizacin en el circuito de la intermedia-
cin finaciera y los intereses que debe abonar el cuentacorrentista por el tiempo que utiliz estos fondos.
c. Caracteres.
i. Es un contrato bancario: necesariamente una de las partes debe ser un banco.
ii. Autnomo y tpico: se encuentra regulado en los artculos 1393 a 1407 del CCC.
iii. Consensual: el contrato queda perfeccionado por el mero consentimiento de las partes.
iv. De adhesin: el interesado en celebrar este tipo de contrato con uan institucin bancaria debe prestar ad-
hesin a las condiciones generales que le impone el banco, limitndose a expresar su conformidad.
v. Bilateral: la celebracin del contrato genera obligaciones a cargo de ambas partes, conforme los trminos
del acuerdo suscripto; todo ello dentro del marco delas normas aplicables
vi. Oneroso: ambas partes obtienen ventajas
vii. Intuitu personae: el bancos e reserva la facultad de analizar y evaluar la solvenci ay situacin econmica y
patrimonial del futuro cliente, antes de concretar el contrato.
d. Obligaciones de las partes.

Las obligaciones del banco son las siguientes:
Entregar boletas de depsito y formularios de cheques, de acuerdo con los parmetros que fije la regla-
mentacin del BCRA;
Mantener al da la cuenta. En la cuenta corriente bancaria la compensacin opera de puro derecho ob-
tenindose un saldo a favor del banco o del cliente segn corresponda;
Recibir los depsitos y acreditarlos en la cuenta, segn los plazos que corresponda si se trata de valores.
El dinero debe acreditarse en forma inmediata;
Deber de informacin: se plasma en la obligacin de enviar los extractos de cuenta al correntista. A tra-
vs de las sucesivas reglamentaciones del BCRA, se fue ampliando el espectro de las obligaciones. En la ac-
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tualidad, gracias tambin al CCC, se ha autorizado medios electrnicos en reemplazo del papel. Vamos a
ver las siguientes. (Art. 1396 CCC)
Deber de no revelar las informaciones que posean sus clientes, ni las operaciones que realizan con ellos.
En clases se mencion que este deber de secreto bancario puede ser cedido en caso de que un juez lo re-
quiere, o una institucin administrativa de recaudacin a nivel nacional o provincial en el marco de una in-
vestigacin como la DGI o Rentas de la Provincia.
Atender al servicio de cheques, esto es pagar los que se le presentan al cobro debidamente extendidos.
Las obligaciones del cuentacorrentista son los siguientes:

Mantener provisin de fondos suficientes para que el Banco pueda atender los dbitos que se presenten,
y para el caso de que se le haya otorgado crdito, no excediera el monto acordado;
Debe mantener actualizados sus datos personales, especialmente su domicilio para poder recibir las noti-
ficaciones que se le cursen, y abonar los gastos y comisiones pactados por el banco;
Conformar el extracto de la cuenta que le enve el banco y observar el mismo en el plazo de cinco das
desde que el extracto le fuera entregado. Si as no lo hace se tiene conformada la cuenta y por aprobado el
saldo;
Efectuar un correcto uso del cuaderno de cheques, respetando las normas vigentes dictadas por la auto-
ridad de aplicacin al respecto;
Debe por otra parte, informar de inmediato el extravo, robo o sustraccin de un cheque, y cualquier otro
ilcito que pudiera afectar al mismo.
i. Normas en el CCC que se refieren a esto.(Incluye servicio de cheques)
ARTCULO 1394.- Otros servicios. El banco debe prestar los dems servicios relacionados con la cuenta
que resulten de la convencin, de las reglamentaciones, o de los usos y prcticas.
ARTICULO 1403.- Resmenes. Excepto que resulten plazos distintos de las reglamentaciones, de la con-
vencin o de los usos:
a) el banco debe remitir al cuentacorrentista dentro de los ocho das de finalizado cada mes, un extracto
de los movimientos de cuenta y los saldos que resultan de cada crdito y dbito;
b) el resumen se presume aceptado si el cuentacorrentista no lo observa dentro de los diez das de su
recepcin o alega no haberlo recibido, pero deja transcurrir treinta das desde el vencimiento del plazo
en que el banco debe enviarlo, sin reclamarlo.
Las comunicaciones previstas en este artculo deben efectuarse en la forma que disponga la reglamenta-
cin, que puede considerar la utilizacin de medios mecnicos, electrnicos, de computacin u otros.
ARTICULO 1397.- Servicio de cheques. Si el contrato incluye el servicio de cheques, el banco debe entre-
gar al cuentacorrentista, a su solicitud, los formularios correspondientes.
e. Cierre de cuenta.
El cierre de cuenta corriente est previsto en el CCC.
ARTICULO 1404.- Cierre de cuenta. La cuenta corriente se cierra:
a) por decisin unilateral de cualquiera de las partes, previo aviso con una anticipacin de diez das, ex-
cepto pacto en contrario;
b) por quiebra, muerte o incapacidad del cuentacorrentista;
c) por revocacin de la autorizacin para funcionar, quiebra o liquidacin del banco;
d) por las dems causales que surjan de la reglamentacin o de la convencin.
El primer inciso es el nico que estaba previsto en el CCC.
En cuanto al segundo inciso, el mismo es lgico por cuanto se trata de un contrato intuito personae, y la
muerte del cliente opera como extintiva. Tambin la declaracin judicial de quiebra del cliente opera como
causal de extincin automtica del contrato. No opera de tal modo la declaracin e apertura del concurso,
224
lo que es razonable ya que el cliente no queda desapoderado de sus bienes, y contina con el desarrollo
de sus negocios y administracin de bienes.
El banco puede proceder al cierre de la cuenta por operarse algunas de las causales previstas en la con-
vencin celebrada con el cliente (extincin del plazo, exceder un N X de cheques rechazado, no cubrir un
nmero esperado de transacciones, etc.) Por su parte, en la reglamentacin de la cuenta corriente banca-
ria se prevn distintos supuestos de cierre de la cuenta, la mayora de neto corte sancionatorio. Aqu debe
destacarse la disposicin que ordena el cierre de la cuenta corriente por el giro de cheques rechazados con
la consiguiente inclusin en la base de datos del BCRA de clientes inhabilitados.
i. Compensacin, ejecucin y garantas.
ARTICULO 1405.- Compensacin de saldos. Cuando el banco cierre ms de una cuenta de un mismo titular,
debe compensar sus saldos hasta su concurrencia, aunque sean expresados en distintas monedas.
ARTICULO 1406.- Ejecucin de saldo. Producido el cierre de una cuenta, e informado el cuentacorrentista,
si el banco est autorizado a operar en la Repblica puede emitir un ttulo con eficacia ejecutiva. El docu-
mento debe ser firmado por dos personas, apoderadas del banco mediante escritura pblica, en el que se
debe indicar:
a) el da de cierre de la cuenta;
b) el saldo a dicha fecha;
c) el medio por el que ambas circunstancias fueron comunicadas al cuentacorrentista.
El banco es responsable por el perjuicio causado por la emisin o utilizacin indebida de dicho ttulo.
ARTICULO 1407.- Garantas. El saldo deudor de la cuenta corriente puede ser garantizado con hipoteca,
prenda, fianza o cualquier otra clase de garanta.
f. Artculos innovadores en el CCC.
Innova con respecto al Art. 1396
ARTICULO 1396.- Instrumentacin. Los crditos y dbitos pueden efectuarse y las cuentas pueden ser
llevadas por medios mecnicos, electrnicos, de computacin u otros en las condiciones que establezca
la reglamentacin, la que debe determinar tambin la posibilidad de conexiones de redes en tiempo
real y otras que sean pertinentes de acuerdo con los medios tcnicos disponibles, en orden a la celeri-
dad y seguridad de las transacciones.
Por qu? Porque considera la velocidad con que se produce la obsolencia de los medios empleados para
la registracin, como as tambin la velocidad del trfico comercial y las medidas de seguridad que a raz
de ello se deben tomar.
Con respecto a los intereses se prevn los mismos expresamente a favor del banco para el caso de saldo
deudor, pero no a la inversa, excepto reglamentacin, o convencin en contrario, pudiendo capitalizarse
los mismos de forma mensual (art. 1398)
ARTICULO 1399.- Solidaridad. En las cuentas a nombre de dos o ms personas los titulares son solida-
riamente responsables frente al banco por los saldos que arrojen.
ARTICULO 1400.- Propiedad de los fondos. Excepto prueba en contrario, se presume que la propiedad de
los fondos existentes en la cuenta abierta, conjunta o indistintamente, a nombre de ms de una persona
pertenece a los titulares por partes iguales.
ARTICULO 1401.- Reglas subsidiarias. Las reglas del mandato son aplicables a los encargos encomenda-
dos por el cuentacorrentista al banco. Si la operacin debe realizarse en todo o en parte en una plaza en
la que no existe casa del banco, l puede encomendarla a otro banco o a su corresponsal. El banco se
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exime del dao causado si la entidad a la que encomienda la tarea que lo causa es elegida por el cuenta-
correntista.
ARTICULO 1402.- Crditos o valores contra terceros. Los crditos o ttulos valores recibidos al cobro por
el banco se asientan en la cuenta una vez hechos efectivos. Si el banco lo asienta antes en la cuenta,
puede excluir de la cuenta su valor mientras no haya percibido efectivamente el cobro.
Estos ltimos tres artculos innovan por cuanto slo haban sido regulados por el BCRA hasta el momento.
3. Prstamo.
Podemos afirmar que el prstamo bancario constituye el contrato de crdito ms emblemtico por cuanto
el mismo enmarca la operacin activa por excelencia, y puede definirse como el contrato por el cual un
banco se obliga a entregarle al cliente una suma determinada de dinero, para que ste la utilice y se la de-
vuelva al final del plazo pactado, con la adicin de los intereses establecidos al concertar la operacin.
Por tratarse de un contrato consensual, que queda perfeccionado al momento de su firma, el banco otor-
gante queda obligado a cumplir con la entrega de los fondos comprometidos, acreditando el dinero co-
rrespondiente en el tiempo y lugar indicado. La entrega no tiene por qu ser material: basta la puesta a
disposicin del cliente, mediante el asiento en los libros dl banco.
Puede adoptar diversas modalidades; as se lo clasifica como de corto plazo (hasta 180 das), mediano
(hasta 2 o 3 aos) y a largo plazo, estos ltimos en general para proyectos que requieran un tiempo pro-
longado para su devolucin, como los hipotecarios o proyectos de inversin. Asimismo pueden ser otorga-
dos a favor de una persona o varias, y a sla firma, o con garantas adicionales.
ARTICULO 1408.- Prstamo bancario. El prstamo bancario es el contrato por el cual el banco se com-
promete a entregar una suma de dinero obligndose el prestatario a su devolucin y al pago de los in-
tereses en la moneda de la misma especie, conforme con lo pactado.
4. Descuento bancario.
Selo ha definido tradicionalmente como el contrato por el cual un banco paga al cliente en dinero el im-
porte correspondiente a un ttulo de crdito no vencido, descontando los intereses computados por el
tiempo que media entre el anticipo y el vencimiento del crdito.
Tambin se ha dicho que la importancia del descuento es tal que hasta se le da el nombre a toda una clase
especial de bancos, como los bancos de emisin y descuento.
El riesgo es un elemento fundamental del contrato, ya que la inseguridad en el pago es inherente a todo
crdito, como as tambin se han esbozado distintas teoras sobre su naturaleza jurdica (desde un contra-
to de prstamo similar al mutuo a una cesin de crditos; una forma especial de contrato de prstamo o
un contrato nitario y autnomo que vacilara entre la compraventa y el prstamo).
Pese a su diferente encuadre, podemos destacar sus principales caracteres: es un contrato de crdito de
naturaleza mercantil, innominado y tpico, consensual, bilateral, oneroso y conmutativo.
ARTICULO 1409.- Descuento bancario. El contrato de descuento bancario obliga al titular de un crdito
contra terceros a cederlo a un banco, y a ste a anticiparle el importe del crdito, en la moneda de la
misma especie, conforme con lo pactado.
El banco tiene derecho a la restitucin de las sumas anticipadas, aunque el descuento tenga lugar me-
diante endoso de letras de cambio, pagars o cheques y haya ejercido contra el tercero los derechos y
acciones derivados del ttulo.
5. La apertura de crdito.
Al igual que el descuento la apertura de crdito es una figura sobre la cual no hay consenso doctrinal. Es
un contrato consensual, principal, bilateral, ahora tpico, cuyo objeto reside en atribuirle al acreditado una
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variada disponibilidad sobre los fondos del banco.

La relacin cliente-entidad se desarrollar en dos fases: en la primera se generar una pura disponibili-
dad en favor del acreditado, siendo sta algo parecido a un derecho de crdito. El cliente acreditado, sin
ser propietario de la suma de la cual por contrato, tiene derecho a disponer, pasar a serlo en cuanto ac-
te su derecho de disposicin. Y, en su segunda fase, ya ejercido este ltimo, podr efectuar una disposi-
cin efectiva de los fondos.
ARTICULO 1410.- Definicin. En la apertura de crdito, el banco se obliga, a cambio de una remunera-
cin en la moneda de la misma especie de la obligacin principal, conforme con lo pactado, a mantener
a disposicin de otra persona un crdito de dinero, dentro del lmite acordado y por un tiempo fijo o in-
determinado; si no se expresa la duracin de la disponibilidad, se considera de plazo indeterminado.
ARTICULO 1411.- Disponibilidad. La utilizacin del crdito hasta el lmite acordado extingue la obligacin
del banco, excepto que se pacte que los reembolsos efectuados por el acreditado sean disponibles du-
rante la vigencia del contrato o hasta el preaviso de vencimiento.
ARTICULO 1412.- Carcter de la disponibilidad. La disponibilidad no puede ser invocada por terceros, no
es embargable, ni puede ser utilizada para compensar cualquier otra obligacin del acreditado.
6. Servicio de Caja de Seguridad

Nos encontramos ante un contrato por el cual una entidad bancaria pone a disposicin del cliente por
tiempo determinado y a cambio del pago de un previo, cofres acorazados de acceso individual, localizados
en un recinto especialmente adecuado para la custodia e integridad de los mismos.
El objetivo que el cliente tiene en miras al contratar es la custodia de valores (dinero, joyas, documentos,
etc.), que depositar en la caja qu ele provea la entidad bancaria de su confianza; sta, a su vez, recibir
una contraprestacin en dinero que, es importante destacar, no guarda ninguna relacin con el valor de
los efectos depositados. Y ello es obvio si tenemos en cuenta que el contenido del cofre permanecer ig-
norado para la entidad bancaria.
Esto es as porque amn del objetivo de la custodia, el cliente tambin apunta a la confidencialidad de los
efectos depositados en el Banco; ste slo deber permitir el acceso al cofre al titular o a las personas es-
pecialmente autorizadas por aqul.
a. Obligaciones de las partes.
Por parte de la entidad financiera:
Conceder el uso de locales idneos para la guarda de valores;
La debida custodia de estos recintos, y
Asegurar la integridad del cofre.
Si bien tiene otras obligaciones (como garantizar al cliente que no exista otra llaveo juego de llaves que
permita el acceso a la caja; permitir el acceso slo a titular del servicio o autorizados por ste; identificar
debidamente a quienes soliciten entrar en el recinto, etc.), muchas de ellas derivadas de disposiciones del
BCRA, las destacadas revisten singular importancia porque generan indudablemente obligaciones de resul-
tado las que como tales son fuente de responsabilidad objetiva para la entidad.
A su vez, por parte del usuario se derivan las siguientes:
Pagar el precio;
Guardar diligentemente las llaves recibidas, dando aviso a la entidad en caso de extravo o hurto, y de-
volverlas a la finalizacin del contrato;
No introducir en la caja elementos peligrosos, nocivos y/o explosivos;
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Identificarse debidamente ante el personal del Banco cada vez que concurra al recinto para acceder a su
caja.
7. Custodia de ttulos.
ARTICULO 1418.- Obligaciones a cargo de las partes. El banco que asume a cambio de una remuneracin
la custodia de ttulos en administracin debe proceder a su guarda, gestionar el cobro de los intereses o
los dividendos y los reembolsos del capital por cuenta del depositante y, en general, proveer la tutela de
los derechos inherentes a los ttulos.
ARTICULO 1419.- Omisin de instrucciones. La omisin de instrucciones del depositante no libera al ban-
co del ejercicio de los derechos emergentes de los ttulos.
ARTICULO 1420.- Disposicin. Autorizacin otorgada al banco. En el depsito de ttulos valores es vlida
la autorizacin otorgada al banco para disponer de ellos, obligndose a entregar otros del mismo gne-
ro, calidad y cantidad, cuando se hubiese convenido en forma expresa y las caractersticas de los ttulos
lo permita. Si la restitucin resulta de cumplimiento imposible, el banco debe cancelar la obligacin con
el pago de una suma de dinero equivalente al valor de los ttulos al momento en que debe hacerse la
devolucin.
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Bolilla 17
1. Contrato de seguros.
a. Concepto.
La ley 17.418, en su art. 1, adopta la siguiente: "Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga,
mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento
previsto". Tiene la ventaja de comprender a todas las especies de seguro y no comprometer opinin acer-
ca de la naturaleza del contrato.
b. Origen y evolucin.
El seguro naci en las ciudades italianas del medioevo', su aparicin, bajo forma de un prstamo gratuito
y, luego, sobre codo, de venta por precio a pagarse si la cosa no llegaba a destino, se debi fundamental-
mente a la prohibicin por Gregorio LX, en 1234, del inters en el prstamo a la gruesa.
Apareci en el siglo XIV con el seguro martimo. Los primeros documentos conocidos son italianos; y las
repblicas de Pisa, Florencia y Genova son las primeras en darle disciplina legislativa. Los lombardos lleva-
ron su prctica a Francia, Portugal, Espaa, Inglaterra.
La doctrina no est de acuerdo en la determinacin de las distintas etapas de evolucin; no est concorde
en que la organizacin de la empresa aseguradora sobre datos tcnicos inicia el perodo cientfico y que se
inicia una nueva etapa con la regulacin contempornea de esa empresa y del contrato, con la aparicin
de nuevas formas (seguros sociales, seguro colectivo, seguro obligatorio, etc.), y en la cual predomina la
valoracin de la funcin social del seguro, que impone la activa intervencin estatal en la vigilancia de la
capacitacin tcnico-econmica de las empresas y en el control de las clusulas contractuales (v. art. 158,
ley de seguros).
El seguro de incendio se introdujo en Inglaterra a consecuencia del incendio de Londres, en 1666. Fn Ale-
mania tambin apareci en el siglo XVII, y en Francia a comienzos del siglo XVIII: ya en 1786 la pliza usada
contiene la mayora de las condiciones generales de las plizas empleadas hoy.
El seguro sobre la vida apareci en el siglo XVI con la Casualty Insurance para rescatar presos de los turcos,
y en Italia para el embarazo, bajo la forma de un seguro temporario sobre la vida.
c. Caracteres.
a) Consensual. Lo dispone expresamente el art. 4 de la ley ("El contrato de seguro es consensual..."), solu-
cin aceptada generalmente por la doctrina. Sin embargo, es usual que se postergue el nacimiento de las
obligaciones de las partes en dos supuestos:
1) hasta que se emita la pliza. Hay entonces una postergacin de los efectos, pero no su transformacin
en contrato solemne, porque la mora del asegurador en emitirla le impone las consecuencias del contrato
(v.g., la obligacin de indemnizar el siniestro ocurrido despus de la mora);
2) hasta que se pague la prima. Existe tambin suspensin de los efectos hasta ese pago. As resulta de los
arts. 30, 31 y 32 de la ley. En ciertos supuestos puede no ser consensual, pero no se traca de seguros pri-
vados; as: 1) el seguro de vida obligatorio para los empleados del Estado, que tiene caractersticas de un
seguro social; 2) el seguro estatal contra los daos de heladas (existente en Mendoza y en San Juan), en
que la ley impone la contribucin al fruticultor, sin que cuente su voluntad.
b) Bilateral. Aunque en los ltimos tiempos se ha cuestionado nuevamente el punto, es as porque el ase-
gurado asume la obligacin de pagar la prima e importantes cargas, y el asegurador asume la obligacin de
pagar la prestacin convenida en caso de siniestro.
c) Oneroso. Respecto del asegurado, no existe seguro si no paga la prima (art. 31, incluso cuando el asegu-
rador le concede crdito - art. 30, in fine-. porque el pago se posterga, pero no se elimina). Si bien puede
existir un tercero beneficiario, esto no arguye contra la conclusin, porque la existencia de una posible li-
beralidad entre el asegurado y el beneficiario, no implica que sta exista en las relaciones entre asegura-
229
dor y beneficiario. En lo que respecta al asegurador, la retencin de la prima ntegra en el caso de que no
se produzca el siniestro, se justifica porque es el precio del riesgo corrido.
d) Aleatorio. Desde el punto de vista jurdico, queda incluido en la definicin del art. 2051, C. Civ., de esta
especie de contratos. Quienes niegan este carcter no reparan .en que la prima se mide justamente por el
alea.
e) Buena fe: Este no es un rasgo peculiar del seguro. Domina todo el derecho de las obligaciones: la nueva
redaccin del art. 1198,0 Civ. - ley 17.711-, que recoge los principios de la jurisprudencia, lo demuestra. Si
los principios de la buena fe hallan una aplicacin ms frecuente y rigurosa, se debe a la posicin especial
de las partes en la celebracin y ejecucin del contrato
Art. 4. Naturaleza El contrato de seguro es consensual; los derechos y obligaciones recprocos del asegu-
rador y asegurado, empiezan desde que se ha celebrado la convencin, aun antes de emitirse la pliza.
Propuesta. La propuesta del contrato de seguro, cualquiera sea su forma, no obliga al asegurado ni al ase-
gurador. La propuesta puede supeditarse al previo conocimiento de las condiciones generales.
Propuesta de Prrroga. La propuesta de prrroga del contrato se considera aceptada por el asegurador si
no la rechaza dentro de los quince das de su recepcin. Esta disposicin no se aplica a los seguros de per-
sonas.
d. Finalidad.
El fin perseguido con el seguro es la traslacin de un riesgo a un tercero el asegurador, para que sus
consecuencias eventuales graviten sobre ste, que las asume mediante el pago de una prima o cotizacin,
siempre que exista inters asegurable (arts. 1 y 2, ley de seguros). El riesgo que se traslada no es el que
afecta al asegurado (incendio, robo, etc.), sino las eventuales consecuencias daosas.
El contrato puede tener por objeto toda clase de riesgos. La ley en el art. 2 lo dispone expresamente, y lo
reitera en el art. 60, incluso la frustracin del lucro esperado, si as se convino expresamente (art 61). Este
objeto no puede resultar de operaciones ilcitas: es mera aplicacin de los principios generales del dere-
cho.
Art. 2. El contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgos si existe inters asegurable,
salvo prohibicin expresa de la ley.
e. Clasificacin.
a) Seguros de inters, en los cuales el asegurador se vincula por el dao concreto sufrido, en donde se
aplica rigurosamente el principio de no enriquecimiento del asegurado (son los que nuestra ley denomina
de daos patrimoniales). Admite dos subtipos por el objeto
1) el inters asegurable puede recaer sobre un bien determinado (v.g., de incendio), sobre un derecho de-
terminado a un bien (v.g., de! acreedor hipotecario sobre el bien gravado);
2) el inters asegurable puede referirse al patrimonio (v.g., seguro de la responsabilidad civil, tambin
enunciado como referente al nacimiento de un pasivo).
b) Seguros de personas, que no depende de la existencia de un dao concreto -aunque en algunos supues-
tos sirva para medir la prestacin del asegurador: enfermedad, invalidez, etc., con referencia a un salario,
v.g.-, sino de las vicisitudes que afectan a una persona determinada, su salud o integridad corporal. Admi-
ten dos subtipos:
l)sobre la vida, que incluye los seguros para el caso de muerte, de supervivencia y mixto (denominado do-
tal en la practica);
2)sobre la salud o integridad, que incluye los seguros de accidentes y de enfermedad
c) Seguros de responsabilidad civil o privados.
f. Ley de Entidades de Seguros y su Control.(Ley 20.091)
ARTICULO 1. mbito de Aplicacin. El ejercicio de la actividad aseguradora y reaseguradora en cual-
quier lugar del territorio de la Nacin, est sometido al rgimen de la presente ley y al control de la autori-
230
dad creada por ella.

Alcance de la expresin seguro. Cuando en esta ley se hace referencia al seguro, se entiende compren-
dida cualquier forma o modalidad de la actividad aseguradora. Est incluido tambin el reaseguro, en tan-
to no resulte afectado el rgimen legal de reaseguro en vigencia.
ARTCULO 2. Entes que pueden operar Slo pueden realizar operaciones de seguros:
a) Las sociedades annimas, cooperativas y de seguros mutuos;
b) Las sucursales o agencias de sociedades extranjeras de los tipos indicados en el inciso anterior;
c) Los organismos y entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales o municipales.
Autorizacin previa.
La existencia o la creacin de las sociedades, sucursales o agencias, organismos o entes indicados en este
artculo, no los habilita para operar en seguros hasta ser autorizados por la autoridad de control.
ARTICULO 3.- La autoridad de control incluir en el rgimen de esta ley a quienes realicen operaciones
asimilables al seguro, cuando su naturaleza o alcance lo justifique.
Plazo para ajustarse a la Ley. Liquidacin. Sancin. Cuando proceda la inclusin, la autoridad de control
fijar un plazo no mayor de noventa (90) das, para ajustarse al rgimen de esta ley; entretanto no podrn
realizarse nuevas operaciones. En caso de incumplimiento la autoridad de control dispondr la liquidacin
del infractor de acuerdo con el artculo 51, sin perjuicio de la pena que podr aplicar conforme al rgimen
previsto en el artculo 61.
ARTCULO 4. Sociedades y entes de seguros privados.-Los organismos y entes oficiales se hallan suje-
tos a las disposiciones de esta ley cuando operen en seguro o reaseguro, observndose en el caso de este
ltimo lo prescripto por el rgimen legal vigente. Se deben organizar con autarqua funcional y financiera.
Si no tienen por objeto exclusivo celebrar esas operaciones, establecern una administracin separada con
patrimonio propio de gestin independiente.
ARTICULO 5.- Sociedades extranjeras. Las sucursales o agencias a que se refiere el artculo 2, inciso
b), sern autorizadas a ejercer la actividad aseguradora en las condiciones establecidas por esta Ley para
las sociedades annimas constituidas en el pas, si existe reciprocidad segn las leyes de su domicilio.
Representacin Local.
Estarn a cargo de uno o ms representantes con facultades suficientes para realizar con la autoridad de
control y los terceros todos los actos jurdicos atinentes al objeto de la sociedad, y estar en juicio por sta.
El representante no tiene las facultades de ampliar o renunciar a la autorizacin para operar en seguros y
de transferir voluntariamente la cartera, salvo poder expreso.
ARTICULO 6.Sociedades en el pas. Los aseguradores autorizados pueden abrir o cerrar sucursales en
el pas as como sucursales o agencias en el extranjero, previa autorizacin de la autoridad de control, la
que podr establecer con carcter general y uniforme los requisitos y formalidades que se deben cumplir.
La delegacin puede ser apelada ante el Poder Ejecutivo Nacional de acuerdo con lo dispuesto en el artcu-
lo 85, cuya decisin es irrecurrible.
i. Condiciones de autorizacin para operar
ARTICULO 7.-Las entidades a que se refiere el artculo 2 sern autorizadas a operar en seguros cuando
se renan las siguientes condiciones:
a) Constitucin legal. Se hayan constituido de acuerdo con las leyes generales y las disposiciones especfi-
cas de esta ley;
b) Objeto exclusivo. Tengan por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro, pudiendo en la realiza-
cin de ese objeto disponer y administrar conforme con esta ley, los bienes en que tengan invertidos su
capital y las reservas.
Podrn otorgar fianzas o garantizar obligaciones de terceros cuando configuren econmica y tcnicamente
operaciones de seguro aprobadas.
231
Los organismos y entes oficiales se ajustarn a lo dispuesto por el artculo 4;

c) Capital mnimo. Demuestren la integracin total del capital mnimo a que se refiere el artculo 30;
d) Sociedades extranjeras. Acompaen los balances de los ltimos cinco (5) ejercicios de la casa matriz,
cuando se trate de sociedades extranjeras;
e) Duracin. Tengan la duracin mnima requerida segn la naturaleza de la rama o ramas de seguros a
explotarse;
f) Planes. Se ajusten sus planes de seguro a lo establecido en los artculos 24 y siguientes;
Convivencia del mercado.
g) Recursos. Haga conveniente su actuacin el mercado de seguros. La resolucin denegatoria de la auto-
rizacin por las causales sealadas en los incisos a) a f), da lugar a recurso judicial conforme al artculo 83.
La denegacin fundada en el estado del mercado de seguros autoriza a interponer recurso ante el Poder
Ejecutivo Nacional de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 85, cuya decisin es irrecurrible.
Domicilio. El domicilio de las entidades autorizadas ser el fijado en el acto de su autorizacin para operar,
y subsistir como constituido, a todos sus efectos, hasta que se establezca otro.
ARTICULO 8.- Las entidades que se constituyan en el territorio de la Nacin con el objeto de operar en
seguros, as como las sucursales o agencias de sociedades extranjeras que deseen operar en seguros en el
pas, slo podrn hacerlo desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin de su
domicilio.
Dicha inscripcin slo proceder cuando estando conformado el acto constitutivo por la autoridad de con-
trol que corresponda, segn el tipo societario o forma asociativa asumida, la Superintendencia de Seguros
de la Nacin haya otorgado la pertinente autorizacin para operar de acuerdo con el artculo anterior.
Trmite. A tal efecto, los correspondientes organismos de control, una vez conformado el acto constituti-
vo, segn lo dispuesto en la ley 19.550 o en las leyes especialmente aplicables segn el tipo o forma aso-
ciativa, pasarn el expediente a la Superintendencia de Seguros de la Nacin, la que dispondr, en su caso,
el otorgamiento de la autorizacin para operar. En este supuesto, la Superintendencia girar directamente
el expediente y un testimonio de la autorizacin para operar, al Registro Pblico de Comercio del domicilio
de la entidad, para su inscripcin por el juez de registro, si lo estimara procedente.
Tambin se requerir la conformidad previa de la Superintendencia, aplicndose el mismo procedimiento
para cualquier modificacin del contrato constitutivo o del estatuto y para los aumentos del capital, aun
cuando no importen reforma del estatuto.
La Superintendencia har saber igualmente el otorgamiento o denegacin de la autorizacin para operar o
el rechazo de las reformas o aumentos del capital a las autoridades de control pertinentes.
La inscripcin en el Registro Pblico de Comercio del domicilio de la entidad deber estar cumplimentada
en el trmino de sesenta (60) das de recibido el expediente; en su defecto, se producir la caducidad au-
tomtica de la autorizacin para operar otorgada. Si se operara la inscripcin, el juez de registro remitir a
la Superintendencia un testimonio de los documentos con la constancia de su toma de razn.
La resolucin sobre la autorizacin para operar y su denegatoria no es revisible en ningn caso por el juez
de registro del domicilio de la entidad, sino slo recurrible en la forma establecida por esta ley.
Responsabilidad. Los fundadores, socios, accionistas, administradores, directores, consejeros, gerentes,
sndicos o integrantes de los consejos de vigilancia, sern ilimitada y solidariamente responsables por las
obligaciones contradas hasta la inscripcin de la entidad en el Registro Pblico de Comercio o luego que
se hubiese inscripto la revocacin de la autorizacin para operar en seguros de acuerdo con lo dispuesto
en el artculo 49.
Control exclusivo y excluyente. El control del funcionamiento y actuacin de todas las entidades de segu-
ros, sin excepcin, corresponde a la autoridad de control organizada por esta ley, con exclusin de toda
otra autoridad administrativa, nacional o provincial; sin embargo, la Superintendencia podr requerir a es-
232
tas ltimas su opinin en las cuestiones vinculadas con el rgimen societario de las entidades cuando lo
estimara conveniente.
ARTICULO 9 Impedimentos. No podrn ser promotores, fundadores, directores, consejeros, sndi-

cos, miembros del consejo de vigilancia, liquidadores, gerentes, administradores o representantes de ase-
guradores sujetos a esta ley, adems de los comprendidos en las inhabilidades, incompatibilidades y
prohibiciones que segn el caso establece la ley 19.550, los condenados por delitos cometidos con nimo
de lucro o por delitos contra la propiedad o la fe pblica o por delitos comunes excluidos los delitos culpo-
sos con penas privativas de libertad o inhabilitacin, mientras no haya transcurrido otro tiempo igual al
doble de la condena, y los que se encuentren sometidos a prisin preventiva por esos mismos delitos, has-
ta su sobreseimiento definitivo; los fallidos o concursados ni los deudores morosos de la entidad; los inha-
bilitados para el uso de cuentas corrientes bancarias y el libramiento de cheques, hasta un (1) ao despus
de su rehabilitacin; los que hayan sido sancionados como directores, administradores o gerentes de una
sociedad declarada en quiebra, o declarados responsables de la liquidacin de una entidad de seguros
conforme el artculo 53 o inhabilitados por aplicacin de los artculos 59 a 61.
Impugnacin. La autoridad de control impugnar a quienes estn incursos en los citados impedimentos y
ordenar a la entidad que dentro de los quince (15) das de notificada disponga las medidas tendientes a la
inmediata exclusin de los impugnados. De no proceder en consecuencia la entidad, la autoridad de con-
trol le denegar la autorizacin para operar, y en el supuesto de que se tratara de entidades ya autoriza-
das por la Superintendencia, se harn pasibles de una multa hasta de diez mil pesos ($ 10.000.-), que se
elevar al doble en caso de nueva negativa.
ii. Autoridad de aplicacin

ARTICULO 64.Autoridad de control. El control de todos los entes aseguradores se ejerce por la Super-
intendencia de Seguros de la Nacin con las funciones establecidas por esta ley.
ARTICULO 65.-Superintendencia de seguros .La Superintendencia de Seguros es una entidad autrqui-
ca con autonoma funcional y financiera, en jurisdiccin del Ministerio de Hacienda y Finanzas. Est a cargo
de un funcionario con el ttulo de Superintendente de Seguros designado por el Poder Ejecutivo Nacional.
ARTICULO 66.- Funcionarios. La Superintendencia estar dotada con el personal necesario para el
cumplimiento de sus funciones, integrado preferentemente en las funciones tcnicas por graduados uni-
versitarios en ciencias econmicas o derecho.
Incompatibilidades. Ningn funcionario o empleado de la Superintendencia puede tener intereses en en-
tidades aseguradoras, ni ocupar cargo en ellas, salvo las excepciones establecidas por la ley o cuando deri-
ven de la calidad de asegurado. Les est prohibido igualmente tener inters directo o indirecto en las acti-
vidades o remuneraciones de productores, agentes, intermediarios, peritos y liquidadores de seguros.
ARTICULO 67.- Deberes y atribuciones. Son deberes y atribuciones de la Superintendencia:
a) Ejercer las funciones que esta ley asigna a la autoridad de control;
b) Dictar las resoluciones de carcter general en los casos previstos por esta ley y las que sean necesarias
para su aplicacin;
c) Objetar la constitucin, los estatutos y sus reformas, los reglamentos internos, los aumentos de capital,
la constitucin y funcionamiento de las asambleas y la incorporacin de planes o ramas de seguro, de to-
das las entidades aseguradoras sin excepcin constituidas en jurisdiccin nacional o fuera de ella, que no
estn de acuerdo con las leyes generales, las disposiciones especficas de esta ley y las que con carcter
general dicte en las citadas materias la autoridad de control, cuidando que los estatutos de las sociedades
de seguro solidario no contengan normas que desvirten su naturaleza societaria o importen menoscabo
del ejercicio de los derechos societarios de los socios;
233
d) Impugnar, en su caso, las contribuciones que se hagan por aplicacin del inciso h) del artculo 29 que no
sean proporcionadas a la capacidad econmico-financiera de la entidad o al giro de sus negocios;
e) Adoptar las resoluciones necesarias para hacer efectiva la fiscalizacin respecto de cada asegurador,
tomar las medidas y aplicar las sanciones previstas en esta ley;
f) Fiscalizar la conducta de los productores, agentes, intermediarios, peritos y liquidadores no dependien-
tes del asegurador, en la forma y por los medios que estime procedentes, conocer en las denuncias perti-
nentes y sancionar las infracciones;
g) Asesorar al Poder Ejecutivo en las materias relacionadas con el seguro;
h) Proyectar anualmente su presupuesto, el que elevar al Poder Ejecutivo para su aprobacin;
i) Recaudar los fondos a que se refiere el artculo 81 y disponer de ellos;
j) Nombrar, contratar, promover, separar y sancionar a su personal, y adoptar las dems medidas internas
que correspondan para su funcionamiento;
k) Tener a su cargo:
-Un Registro de Entidades de Seguros, en el que se anotarn por orden numrico las autorizaciones para
operar que confiera y en el que se llevarn tambin las revocaciones.
-Un registro de antecedentes personales actualizado sobre las condiciones de responsabilidad y seriedad,
de los promotores, fundadores, directores, consejeros, sndicos o integrantes del consejo de vigilancia en
su caso, liquidadores, gerentes, administradores y representantes de las entidades aseguradoras someti-
das al rgimen de la presente ley, estando facultada a tal efecto la Superintendencia para requerir los in-
formes que juzgue necesarios a cualquier autoridad u organismo, nacional, provincial o municipal; -Un Re-
gistro de profesionales desautorizados para actuar en tal carcter ante la Superintendencia.
-Un Registro de sanciones en el que se llevarn las que se apliquen de conformidad con el rgimen previs-
to en los artculos 58 a 63.
La Superintendencia puede iniciar acciones judiciales y actuar en cualquier clase de juicios como actor o
demandado, en juicio criminal como querellante, y designar apoderados a estos efectos.
ARTICULO 70. Otros obligados. Las obligaciones que surgen de los artculos 68 y 69 comprenden a los
administradores de entidades aseguradoras y a los productores, agentes, intermediarios, peritos y liquida-
dores, no dependientes del asegurador. Tambin toda persona fsica o jurdica est obligada a suministrar
las informaciones que le requiera la autoridad de control, que resulten necesarias para el cumplimiento de
su misin, aun cuando estn sujetas al control de otros organismos estatales, nacionales, provinciales o
municipales, conforme a leyes especficas, y a exhibir sus libros de comercio y documentacin comple-
mentaria a inspectores a la Superintendencia, cuando ello sea necesario para determinar su situacin fren-
te al rgimen de esta ley o bien establecer las condiciones en que operan con una entidad aseguradora au-
torizada o con una persona fsica o jurdica respecto de la cual dicho organismo tenga iniciada actuacin a
los fines sealados en el artculo 3 de esta ley.
2. Sujetos del contrato de seguro.
a. Partes.
Son tres: el asegurador, el asegurado, y el beneficiado, que en si no es parte del contrato pero es una figu-
ra que puede aparecer. Normalmente en el contrato de seguro intervienen dos partes 1) el asegurado, ti-
tular del inters asegurado, y 2) el asegurador, que debe ser una empresa de seguros, autorizada por la
Superintendencia de Seguros de la Nacin.
i. Asegurado.
En algunas disposiciones (arts. 11, 12, 23, 25,27,29,38 39, 40, 40, 46, etc.) la ley emplea la denominacin
de tomador del seguro: su empleo obedece a que esas normas se refieren a consecuencias del contrato de
seguro respecto de quien puede no ser el titular del inters asegurado, no obstante haber celebrado el
contrato (por cuenta ajena o por cuenta de quien corresponda v.g.).
234
ii. Asegurador.
La explotacin tcnica del ramo de seguros requiere que el asegurador sea una empresa, porque su fun-
cionamiento exige la acumulacin de una masa de riesgos, para la realizacin de la hiptesis estadstica
que lo funda y la formacin de un fondo de primas Que permita afrontar las obligaciones asumidas: no es
posible alcanzar este resultado industrial "si los negocios no se extienden a un amplio territorio, si no se
continan por una larga serie de aos, si las primas percibidas no se emplean segura y fructuosamente, si
no se seleccionan los riesgos con cautela tcnica, si no se gana la confianza de los asegurados con un capi-
tal inicial de garanta (Vivante). (Ver el punto anterior que habla de la ley de la Superintendencia de Segu-
ros).
La Superintendencia dictamina sobre la estructura y organizacin principalmente en lo que respecta a su
rgimen administrativo, econmico y financiero, bases tcnicas, planes, plizas, tarifas, tablas, clculos de
reservas, etc., y adems se pronuncia sobre el inters pblico que existe para conceder o negar la autori-
zacin, sobre la responsabilidad y seriedad de los organizadores. Este dictamen se pasa al Ministerio de
Justicia, para que resuelva en definitiva. Otorgada la personera jurdica, la sociedad debe obtener la auto-
rizacin para realizar operaciones de seguros, que debe recabarse de la Superintendencia de Seguros, la
que puede no concederla. Las disposiciones se aplican tambin a las sociedades autorizadas a funcionar en
las provincias (la Superintendencia ejerce el control en todo el pas) y a las sucursales de sociedades cons-
tituidas en el extranjero.
Debe tenerse presente:
a) que los contratos celebrados por una empresa no autorizada a contratar seguros son nulos (art. 61, inc.
d, ley 16.432), sin perjuicio de la responsabilidad en que incurra esa empresa respecto del asegurado (que
en caso de siniestro incluir la indemnizacin del dao art. 1056, C. Civ ) la nulidad es absoluta y podr
ser declarada de oficio (arts. 18 y 1047, C. Civ.).
b) los contratos que se celebren por la empresa autorizada, apartndose de las plizas aprobadas, no son
nulos, pero la entidad aseguradora es pasible de sancin por la irregularidad o violacin del control.
iii. Capacidad.
En lo que se refiere al asegurador, debe hallarse autorizado en la rama. de seguro a que se refiere el con-
trato: de lo contrario, el contrato ser nulo (v. supra, 2, a). En cuanto al asegurado -tomador del seguro-,
debe distinguirse los seguros de daos de los seguros personales: los seguros de daos constituyen actos
de mera administracin, por lo cual, conforme al Cdigo Civil -Ley 17.711-, debe reconocerse capacidad
para celebrarlos.
3. Elementos especficos.
Adems de los elementos comunes a todos los contratos, el de seguro reconoce tres elementos especfi-
cos: el inters, el riesgo y la prima.
a. Inters.
i. Concepto.
Se entiende por tal la relacin lcita de valor econmico sobre un bien. Cuando esta relacin se halla ame-
nazada por un riesgo, es un inters asegurable.
El inters asegurable tiene extraordinaria importancia porque constituye el objeto del contrato, su exis-
tencia es especial para legitimar el contrato e impedir que degenere en una apuesta: es la medida de la in-
demnizacin.
Debe determinarse de" manera precisa y enunciarse en la pliza (art. 11).
Cabe que concurran vario intereses idnticos o distintos y que se excluyan o limiten recprocamente: pue-
den ser alternativos (inters de este carcter sobre la cosa), sucesivos (los contratantes en una promesa
de venta, v.g.), complementarios (que se excluyen en partes: v g , nudo propietario y usufructuario).
235
La nocin de inters expuesta es subjetiva. El contrato de seguro considera este inters o relacin con el
bien en cuanto existe la posibilidad de su disminucin o desaparicin, por un hecho preciso que puede
afectarla, es decir, que se asegura el inters amenazado, porque si no existe este peligro, no existe el ries-
go que debe asumir el asegurador (art. 81).
ii. Inters presente, pasado o futuro.
Con referencia al comienzo formal del seguro, el inters puede ser:
a) presente, cuando existe a ese momento y coinciden el comienzo formal' (de celebracin) con el mate-
ria! (garanta) del seguro;
b) pasado, cuando existe al comienzo material del seguro y ste es anterior al comienzo formal (seguro re-
troactivo).
c) futuro, cuando no existe al comienzo formal, pero su existencia es calculada.
iii. Nocin econmica y subjetiva del inters.
Dada la naturaleza econmica del inters (v. supra, n 2; art. 60, ley), resulta que el conflicto entre los dis-
tintos intereses slo puede producirse desde el punto de vista de la determinacin de la persona que sufre
el perjuicio. Adems, el asegurador slo indemniza los daos patrimoniales causados por el siniestro. De
ah que no son asegurables los intereses de afeccin, los morales, los religiosos, etc. y que el inters sea la
medida del perjuicio, aun cuando se admita cierta excepcin cuando no puede ser objeto de una aprecia-
cin exacta de seguros.
De la nocin econmica tambin resulta que el inters no requiere una vinculacin jurdica: puede incluso
ser una relacin de hecho (v.g., el lucro esperado y referirse al entero patrimonio (seguro de la responsabi-
lidad civil v g )
iv. Falta de inters.
Afecta vitalmente al seguro (art. 2 y 81, ley).
Deben distinguirse tres supuestos:
a) El inters nunca existi. El asegurador queda liberado (art. 81, parr. 2 ); y si lo sabia no tiene derecho a
percibir ninguna prima o indemnizacin. Si slo lo saba el asegurado, debe reembolsar los gastos mas un
adicional de 5 o/o de la prima (art. 81,prr. 1).
b) Desaparicin del inters antes del comienzo material del seguro: el inters existi, pero se extingui
porque el bien se destruy por otro riesgo o se vendi, etc.: el asegurador no tiene derecho a la prima,
sino a la aplicacin del art. 81.
c) Desaparicin del inters despus del comienzo del seguro Si la desaparicin es total desaparece el dere-
cho a la, indemnizacin. y el augurador percibir la prima en proporcin (o la del periodo si no se le notifi-
c en tiempo) (art. 41). Si desaparece -parcialmente, se caer en sobreseguro o desaparecer el infrasegu-
ro.
Art. 81. Desaparicin antes de la vigencia. Cuando no exista el inters asegurado al tiempo de co-
menzar la vigencia de la cobertura contratada, el tomador queda liberado de su obligacin de pagar la
prima; pero el asegurador tiene derecho al reembolso de los gastos ms un adicional que no podr ex-
ceder del cinco por ciento de la prima.
Desaparicin despus de la vigencia. Si el inters asegurado desaparece despus del comienzo de la
cobertura, el asegurador tiene derecho a percibir la prima segn las reglas del artculo 41.
v. Cuando debe existir.
El inters debe existir al tiempo. del siniestro (art. 81, prr. 2, implcitamente) y ser probado por el asegu-
rado, incluso en el seguro por cuenta ajena.
vi. Licitud.
Debe ser legtimo (art. 60). El riesgo es asegurable y los hechos en s no violan la ley: la ilegalidad o inmora-
lidad resulta del inters; as en el seguro contra incendio de casas para el juego prohibido o el buque des-
236
tinado al contrabando.
Art. 60. Objeto. Puede ser objeto de estos seguros cualquier riesgo si existe inters econmico lcito
de que un siniestro no ocurra.
vii. Valor e inters asegurable.
El valor del inters asegurable marca el monto mximo de la indemnizacin que podr pagar el asegura-
dor, ya que la ley sanciona el enriquecimiento del asegurado, porque la exageracin del valor agrava el
azar moral (art.62). Excepto que se trate de un valor tasado (art. 63).
Si el valor vara durante la ejecucin del contrato, se variar proporcionalmente la prima, en ms o en me-
nos (art. 62). Adems, el incremento del valor puede provocar el infraseguro.
La fijacin del valor es importante, por que la determinacin por un monto excesivo aumenta el riesgo:
agrava el azar moral. Cuando la exageracin sea dolosa, se anular el seguro (art. 62).
Debe tenerse en cuenta:
a) La suma asegurada en el seguro de la responsabilidad civil fija el lmite mximo de la indemnizacin, pe-
ro no el valor del seguro, porque no se determina con relacin a una cosa o un bien determinado.
b) En el seguro sobre la vida, el valor queda librado al arbitrio de las partes (arts. 1; 49, 2?; 51, 3?), al
igual que en el seguro de accidentes personales (art. 143). De ah que no se le apliquen las normas sobre
sobreseguro e infraseguro.
Art. 62. Suma asegurada. Reduccin. Si la suma asegurada supera notablemente el valor actual del
inters asegurado, el asegurador o el tomador pueden requerir su reduccin.
Nulidad. El contrato es nulo si se celebr con la intencin de enriquecerse indebidamente con el ex-
cedente asegurado. Si a la celebracin del contrato el asegurador no conoca esa intencin, tiene dere-
cho a percibir la prima por el perodo de seguro durante el cual adquiere este conocimiento.
viii. Infraseguro y sobreseguro.
Art. 65. Sobreseguro Si al tiempo del siniestro el valor asegurado excede del valor asegurable, el
asegurador slo est obligado a resarcir el perjuicio efectivamente sufrido; no obstante, tiene derecho a
percibir la totalidad de la prima.
Infraseguro. Si el valor asegurado es inferior al valor asegurable, el asegurador slo indemnizar el
dao en la proporcin que resulte de ambos valores, salvo pacto en contrario.
1. Infraseguro.
Existe infraseguro cuando la suma asegurada es menor que el valor del inters asegurable (art. 65, 2).
Es posible y licito, sea que se trate de una parte alcuota o no. Puede existir desde la celebracin del con-
trato (intencionalmente o no) o puede sobrevenir (v.g., por efecto de la inflacin): cuando no sea inten-
cionalmente perseguida por el asegurado, para obtener plena indemnizacin, cabe insertar clusulas de
reajuste peridicos del valor asegurado.
Su efecto - que se produce en el momento del siniestro- es hacer aplicable la regla proporcional: por la
parte no cubierta, el asegurado soporta el dao en la medida del infraseguro; y cuando el siniestro es
parcial, el asegurador solo debe indemnizar en proporcin.
2. Sobreseguro.
Existe cuando la suma asegurada excede del valor asegurable o de inters personal del asegurado.
El efecto es la nulidad del contrato cuando el sobreseguro es doloso al tiempo de la celebracin, dolo
que exige la intencin de enriquecerse (art. 62, 2).
La prueba del dolo queda a cargo del asegurador. No existe cuando la suma indicada slo determina, un
mximo de la indemnizacin, como en el seguro de la responsabilidad civil o en el seguro de crdito o en
los seguros flotantes
ix. Pluralidad de seguros.
Existe pluralidad de seguros cuando se cubre inmediatamente el mismo inters, contra el mismo riesgo,
237
con distintos aseguradores.

En relacin a la extensin de la garanta, pueden constituir: 1) seguro total, si cada contrato constituye in-
fraseguro, o 2) doble seguro.
Se caracteriza por: a) identidad del inters asegurado; b) identidad del riesgo; c) distintos aseguradores; d)
vigencia contempornea de los contratos.
Es lcita y llena una funcin necesaria, que es la de repartir los riesgos cuando exceden del plan financiero
de un solo asegurador.
Art. 67.Notificacin. Quien asegura el mismo inters y el mismo riesgo con ms de un asegurador, no-
tificar sin dilacin a cada uno de ellos los dems contratos celebrados, con indicacin del asegurador y de
la suma asegurada, bajo pena de caducidad, salvo pacto en contrario.
Responsabilidad de cada asegurador. En caso de siniestro, cuando no existan estipulaciones especiales en
el contrato o entre los aseguradores se entiende que cada asegurador contribuye proporcionalmente al
monto de su contrato, hasta la concurrencia de la indemnizacin debida. La liquidacin de los daos se ha-
r considerando los contratos vigentes al tiempo del siniestro. El asegurador que abona una suma mayor
que la proporcionalmente a su cargo, tiene accin contra el asegurado y contra los dems aseguradores
para efectuar el correspondiente reajuste.
Seguro subsidiario Puede estipularse que uno o ms aseguradores respondan slo subsidiariamente o
cuando el dao exceda de una suma determinada.
Art. 68 Nulidad. El asegurado no puede pretender en el conjunto una indemnizacin que supere el
monto del dao sufrido. Si se celebr el seguro plural con la intencin de un enriquecimiento indebido,
son nulos los contratos celebrados con esa intencin; sin perjuicio del derecho de los aseguradores a per-
cibir la prima devengada en el perodo durante el cual conocieron esa intencin, si la ignoraban al tiempo
de la celebracin.
Art. 69. Celebrados en ignorancia Si el asegurado celebra el contrato sin conocer la existencia de otro
anterior, puede solicitar la rescisin del ms reciente o la reduccin de la suma asegurada al monto no cu-
bierto por el primer contrato con disminucin proporcional de la prima. El pedido debe hacerse inmedia-
tamente de conocido el seguro y antes del siniestro.
Celebrados simultneamente Si los contratos se celebraron simultneamente, slo puede exigir la reduc-
cin a prorrata de las sumas aseguradas.
x. Transferencia.
El contrato de seguro, en principio, es intuito personae: la personalidad del asegurado influye sobre la
apreciacin del nesg: es lo que se denomina el azar moral. Adems, el inters asegurable depende de la
persona de su titular, que es uno de los elementos que lo caracterizan.
La ley 17.418 ha organizado un doble sistema para la trasferencia del contrato:
a) cuando la pliza se emite a la orden o al portador (lo que se excluye en los seguros de personas: art. 13,
4), la trasferencia de la pliza trasmite todos los derechos contra el asegurador (art. 13, 1 y 2).
b) cuando la pliza es nominativa en los seguros de daos, se aplica el art. 82: la trasferencia del inters
asegurado debe ser notificada al asegurador en el trmino de siete das ( 5-). y ste podr rescindir el
contrato en el plazo de vjate das, con preaviso de quince das, salvo que exista pacto por el cual el asegu-
rador acepta la trasferencia (esto es. trasferencia automtica, pacto til cuando el azar moral es indiferen-
te para el asegurador).
El adquirente puede, por su parte, rescindir aviso previo, en el plazo de quince das. El enajenante adeuda
la prima por el perodo de seguro en que se notifica la trasferencia: pero si el asegurador opta por rescin-
dir, debe restituir la prima en proporcin al plazo no corrido.
Para establecer cundo se produce la trasferencia, es menester tener en cuenta la naturaleza del inters y
el rgimen legal.
238
No existe un nuevo contrato de seguro: el enajenante es reemplazado en el contrato por el adquirente (si
lo acepta), con el efecto de que ste debe cumplir con las cargas y obligaciones y ser el titular de las in-
demnizaciones por los siniestros que se produzcan.
b. Riesgo.
i. Concepto.
Es una eventualidad prevista en el contrato. La nocin de eventualidad excluye la certidumbre y la imposi-
bilidad, pero no excluye la voluntad, siempre que el acontecimiento no dependa inevitable y exclusiva-
mente de ella.
Es suficiente que la incertidumbre sea econmica, por lo que basta la del momento en que se producir.
Art. 3. Inexistencia del riesgo. El contrato de seguro es nulo si al tiempo de su celebracin el sinies-
tro se hubiera producido o desaparecido la posibilidad de que se produjera.
Si se acuerda que comprende un perodo anterior a su celebracin, el contrato es nulo slo si al tiempo
de su conclusin el asegurador conoca la imposibilidad de que ocurriese el siniestro o el tomador cono-
ca que se haba producido.
ii. Objeto.
Cabe asegurar toda clase de riesgo que puedan afectar intereses lcitos sobre determinados bienes o el pa-
trimonio como un todo (seguro de la responsabilidad civil, de crdito): por la prdida o avera de una cosa
(v.g., incendio, robo), por el nacimiento de una responsabilidad (v.g., seguro de responsabilidad civil); por
la prdida de una ganancia esperada. Las personas pueden serlo en cuanto se refiera a la vida misma o a la
integridad fsica (accidentes, enfermedad).
iii. Importancia.
El riesgo integra el objeto del seguro.
a) Debe existir al comienzo material del seguro. Si desaparece luego, se reducir o extinguir, segn el ca-
so.
b) Debe ser un hecho incierto (aunque la incertidumbre sea subjetiva). La incertidumbre puede versar so-
bre el acontecimiento mismo o sobre el momento en que, ocurrir (seguro de vida para el caso de muer-
te), e incluso es suficiente la incertidumbre sobre las consecuencias.
c) No cabe asegurar el riesgo que resulta de operaciones ilcitas, cuando el inters asegurable est direc-
tamente vinculado a una actividad ilcita.
iv. Individualizacin.
El riesgo asumido debe ser individualizado con la mayor precisin posible (hecho, bien, lugar, tiempo). La
precisin del riesgo puede ser positiva, por las limitaciones impuestas, o negativa, por las exclusiones. Lo
que es importante para fijar la carga de la prueba: pesa sobre el asegurado si la limitacin es positiva, y
sobre el asegurador si es. negativa.
c. Prima.
i. Concepto.
Es la remuneracin del asegurador por las obligaciones que asume; es decir, la contraprestacin del asegu-
rado.
ii. Regulacin en la ley de seguros.
Art. 27. Obligado al pago El tomador es el obligado al pago de la prima.
En el seguro por cuenta ajena, el asegurador tiene el derecho a exigir el pago de la prima al asegurado, si
el tomador ha cado en insolvencia.
Compensacin El asegurador tiene derecho a compensar sus crditos contra el tomador en razn del con-
trato, con la indemnizacin debida al asegurado o la prestacin debida al beneficiario.
Art. 28. Pago por tercero Salvo oposicin del asegurado, el asegurador no puede rehusar el pago de la
prima ofrecido por tercero, con la limitacin del artculo 134.
239
Art. 29.Lugar de pago La prima se pagar en el domicilio del asegurador o en el lugar convenido por
las partes.
El lugar de pago se juzgar cambiado por una prctica distinta, establecida sin mora del tomador; no obs-
tante, el asegurador podr dejarla sin efecto comunicando al tomador que en lo sucesivo pague en el lu-
gar convenido.
Art. 30. Exigibilidad de la prima La prima es debida desde la celebracin del contrato, pero no es exi-
gible sino contra entrega de la pliza, salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio de
cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada perodo de seguro.
Crdito tcito La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima hace presumir la concesin de crdito
para su pago.
Art. 31. Mora en el pago de la prima efectos Si el pago de la primera prima o de la prima nica no se
efectuara oportunamente, el asegurador no ser responsable por el siniestro ocurrido antes del pago.
En el supuesto del prrafo tercero del artculo 30, en defecto de convenio entre partes, el asegurador po-
dr rescindir el contrato con un plazo de denuncia de un mes. La rescisin no se producir si la prima es
pagada antes del vencimiento del plazo de denuncia.
El asegurador no ser responsable por el siniestro ocurrido durante el plazo de denuncia, despus de dos
das de notificada la opcin de rescindir.
Art. 32. Derecho del asegurador Cuando la rescisin se produzca por mora en el pago de la prima, el
asegurador tendr derecho al cobro de la prima nica o a la prima del perodo en curso.
Art. 33. Pago de la prima ajustada por reticencia En los casos de reticencia en que corresponda el re-
ajuste por esta ley, la diferencia se pagar dentro del mes de comunicada al asegurado.
Art. 34. Reajuste por disminucin del riesgo Cuando el asegurado ha denunciado errneamente un
riesgo ms grave, tiene derecho a la rectificacin de la prima por los perodos posteriores a la denuncia del
error, de acuerdo a la tarifa aplicable al tiempo de la celebracin del contrato.
Cuando el riesgo ha disminuido, el asegurado tiene derecho al reajuste de la prima por los perodos poste-
riores, de acuerdo a la tarifa aplicable al tiempo de la denuncia de la disminucin.
Art. 35. Reajuste de la prima por agravacin del riesgo Cuando existiera agravacin del riesgo y el
asegurador optase por no rescindir el contrato o la rescisin fuese improcedente, corresponder el reajus-
te de la prima de acuerdo al nuevo estado del riesgo desde la denuncia, segn la tarifa aplicable en este
momento.
4. Formacin del contrato.

a. Oferta.
Por lo general y en la prctica el asegurador es quien busca el negocio (a travs de su red de agentes), jur-
dicamente el asegurado es el proponente: el agente no formula una oferta, sino que invita a formularla.
La propuesta debe hacerse por escrito (lo exige as la Superintendencia de Seguros: circ. 5,18 febrero
1955), y cuando se incorpora al contrato lo que suele ocurrir por referencia a ella, contenida en la pli-
za cobra importancia para su interpretacin.
Adems cobra especial importancia cuando la pliza emitida difiere de esa propuesta (art. 12; v. infra, n
2).
La propuesta no obliga al asegurado hasta tanto sea aceptada (art. 4): ni al asegurador hasta su acepta-
cin, no obstante que l gestiona el contrato (art. 4). Generalmente, la propuesta incluye todos los trmi-
nos del contrato.
b. Aceptacin.
La celebracin del contrato exige una manifestacin positiva de voluntad del asegurador: el silencio del
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asegurador no vale aceptacin, sino rechazo de la oferta.

Toda modificacin de las condiciones de la oferta importa, a su vez, la oferta de un nuevo contrato (art.
1152, C. Civil). Pero tngase presente que si el asegurador, en vez de formular una contra-oferta, emite la
pliza con modificaciones, el asegurado puede impugnarla en el trmino de un mes y no obstante conside-
rar vigente el contrato en lo restante (art. 12); la ley ampara la buena fe y rechaza modificaciones sorpre-
sivas para el asegurado.
Para que las modificaciones insertadas en la pliza puedan considerarse aceptadas implcitamente por el
asegurado, la ley exige (art, 12) que se advierta al asegurado de esas modificaciones, con los siguientes re-
quisitos:
a) que se haga en el caso especfico en que exista la modificacin. No puede resultar de una clusula de es-
tilo, porque lo que la ley persigue es que el asegurado sepa que en la pliza que se le entrega existen mo-
dificaciones de su propuesta;
b) la advertencia debe indicar qu clusulas se modifican;
c) la advertencia se insertar en la pliza, en su anverso, con caracteres destacados.
c. Reticencia.
i. Concepto
El asegurador debe conocer todas las circunstancias que influyen en la apreciacin del riesgo. a. Esta acti-
vidad por parte del asegurador se hace imposible no slo por lo onerosa, sino tambin por incompleta. Por
eso, esas informaciones deben ser lo ms completas posible, para que el asegurador pueda apreciar y cla-
sificar el riesgo. Esta informacin no es una declaracin de voluntad, sino una declaracin de conocimien-
to: su fin es aportar ese conocimiento al asegurador. De ah que slo tenga importancia la verdad o false-
dad de la informacin, y no pueda impugnarse por la existencia de vicios de la voluntad.
ii. Concepto legal.
Art. 5. Toda declaracin falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas por el asegurado, aun hechas
de buena fe, que a juicio de peritos hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones si el ase-
gurador hubiese sido cerciorado del verdadero estado del riesgo, hace nulo el contrato.
Plazo para Impugnar. El asegurador debe impugnar el contrato dentro de los tres meses de haber cono-
cido la reticencia o falsedad.
Analizaremos sus trminos:
a) toda declaracin falsa o toda reticencia: la nocin es amplia; se refiere a la declaracin por afirmacin o
por omisin- que no presenta al asegurador un cuadro veraz de las circunstancias;
b)an hecha de buena fe: la ley no requiere dolo o fraude; basta la mera omisin, pero debe tratarse de
circunstancia conocida (o que exista culpa en no conocer): es decir que el error en el asegurador debe pro-
venir de dolo o culpa del asegurado, y por consiguiente es indiferente el error del asegurador si no media
ese dolo o culpa del asegurado;
c) hubiera impedido el contrato o modificado sus condiciones: es indiferente que la circunstancia no influ-
ya en el siniestro o su extensin, porque el vicio es de formacin del contrato, es vicio de la voluntad del
asegurador;
d)si el asegurador hubiese sido cerciorado del verdadero estado del riesgo: es una declaracin de conoci-
miento, por lo que este conocimiento que el asegurador adquiere oportunamente, por cualquier va, le
impide alegar la nulidad, e idnticamente si se declara satisfecho con una informacin incompleta (por su
culpa no adquiere el conocimiento), o deba conocer el verdadero estado del riesgo (por su profesin, o
por la naturaleza del bien, etc.).
iii. Sistemas para obtener la informacin.
Los sistemas pan obtener la informacin son dos: de la declaracin espontnea y del cuestionario.
Si bien la declaracin espontnea tiene la ventaja de amoldarse a cada riesgo, suscita el inconveniente de
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que, como la cumple el asegurado bajo su propia responsabilidad y con su exclusiva inspiracin, lo deja en
la incertidumbre sobre qu debe declarar (mxime si es persona de escasa capacidad para discernirlo).
El cuestionario no slo tiene esas ventajas, sino que precisa los deberes de los contratantes: el asegurador
no puede aducir que son importantes cuestiones no incluidas y se presume que lo son las cuestiones pre-
cisas.
iv. Prueba.
Puede ser de dos tipos:
a) prueba de la existencia de la reticencia, que el asegurador debe producir, por cualquier medio estable-
cido en la ley procesal;
b) prueba de la trascendencia o efectos de esa reticencia sobre el contrato, que la ley remite al juicio de
peritos. Estos peritos, que son los actuarios, deben expedirse en informe que, segn la jurisprudencia, no
es sustituble por otro medio de prueba y cuyas conclusiones se imponen al juez (naturalmente, cuando se
hallen cientficamente fundadas y sus conclusiones no sean arbitrarias).
v. Efectos.
Tratndose de un vicio de la voluntad, el efecto esencial es hacer anulable el contrato, (art. 5, 1). Ade-
ms y como consecuencia, si el siniestro ocurre en el plazo para impugnar, el asegurador no debe indem-
nizar (art. 9). Restituir la prima con deduccin de los gastos (art. 6). Empero, si el asegurado hubiere ac-
tuado con dolo o mala fe, como sancin, el asegurador percibir las primas de los perodos trascurridos y
del periodo en cuyo trascurso invoque la reticencia o falsa declaracin (art. 8).
vi. Plazo para alegarla.
El asegurador tiene dos limitaciones en el tiempo para alegar la nulidad adems del plazo de prescrip-
cin:
a) Plazo de caducidad previsto en el ai. 5, 2 Ah se prev que debe impugnar el contrato dentro de los
tres meses de haberla conocido. El asegurador deber probar la poca en que la conoci, posteriormente
a la celebracin del contrato; de lo contrario, el plazo se contar desde ella.
b) Clusula de incontestabilidad. El art. 130, para los seguros de personas, fija el trmino mximo de
tres aos para esa impugnacin, si la reticencia no es dolosa. La ley se ha preocupado del seguro de perso-
nas, porque si es plurianual los efectos de la reticencia carecen de trascendencia tcnica.
Nada impide que las partes abrevien el plazo (art 158).
vii. Conocimiento del verdadero estado de riesgo.
Este conocimiento puede obtenerlo por diversas vas:
a) Ese conocimiento puede adquirirlo por cualquier va, porque lo fundamental es que subsane la omisin
o el informe inexacto del asegurado. Existen algunos supuestos que deben analizarse con ms detenimien-
to. As:
1) conocimiento por el agente. Si se trata de un agente institorio (art. 54). ese conocimiento obliga al ase-
gurador. Si se trata de un agente dependiente (art. 53) obligara al asegurador segn sea la conducta que
desarrolle, esto es si con su conducta puede afirmarse que es representante aparente del asegurador.
2) examen mdico en el seguro de personas.
b) No adquiri el conocimiento cabal por su culpa. As, si acept respuestas incompletas (salvo que, por
su vinculacin con otras, resulte una afirmacin o negacin inexacta). O cuando debi conocerlo en razn
de su profesin (la circunstancia callada debi juzgarla existente: v.g., combustibles en el local por la clase
de comercio o actividad).
viii. Impedimentos para alegar la reticencia.
El asegurador perder el derecho de aducir la reticencia no slo por el trascurso del tiempo, sino tambin
cuando observa una conducta que conforme a la buena fe excluye la alegacin. As:
a) despus de conocer la circunstancia omitida o falseada percibe nuevas primas o paga indemnizaciones,
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o, en general, ejecuta sus obligaciones;

b) emite la pliza conociendo los hechos:
c) cuando por clusula de la pliza se dan por cumplidas las obligaciones de informacin precontractual.
ix. Regulacin en la normativa.
Art. 6. Falta de dolo Cuando la reticencia no dolosa es alegada en el plazo del artculo 5, el asegura-
dor, a su exclusivo juicio, puede anular el contrato restituyendo la prima percibida con deduccin de los
gastos, o reajustarla con la conformidad del asegurado al verdadero estado del riesgo. En los seguros de
vida el reajuste puede ser impuesto al asegurador cuando la nulidad fuere perjudicial para el asegurado, si
el contrato fuere reajustable a juicio de peritos y se hubiera celebrado de acuerdo a la prctica comercial
del asegurador.
Si el contrato incluye varias personas o intereses, se aplica el artculo 45.
Art. 7. Reajuste del seguro de vida despus del siniestro En los seguros de vida cuando el asegurado
fuese de buena fe y la reticencia se alegase en el plazo del artculo 5, despus de ocurrido el siniestro, la
prestacin debida se reducir si el contrato fuese reajustable conforme al artculo 6.
Art. 8. Dolo o mala fe Si la reticencia fuese dolosa o de mala fe, el asegurador tiene derecho a las pri-
mas de los perodos transcurridos y del perodo en cuyo transcurso invoque la reticencia o falsa declara-
cin.
Art. 9. Siniestro en el plazo para impugnar En todos los casos, si el siniestro ocurre durante el plazo
para impugnar, el asegurador no adeuda prestacin alguna, salvo el valor de rescate que corresponda en
los seguros de vida.
Art. 10 Celebracin por presentacin. Cuando el contrato se celebre con un representante del asegu-
rado, para juzgar la reticencia se tomarn en cuenta el conocimiento y la conducta del representado y del
representante, salvo cuando este acte en la celebracin del contrato simultneamente en representacin
del asegurado y del asegurador.
Celebracin por cuenta ajena. En el seguro por cuenta ajena se aplicarn los mismos principios respecto
del tercero asegurado y del tomador.
5. Forma prueba e interpretacin del contrato. (Pliza)
a. Generalidades.
El Instrumento del contrat (pliza) presupone la perfeccin del contrato, del cual es una consecuencia, su
prueba capital y gua de interpretacin.
Ms la ley no hace de la pliza el nico medio probatorio, si bien recaba que se pruebe por escrito, admite
todos los medios de prueba si hay principio de prueba por escrito (art. 11, 1). No solo porque es un con-
trato consensual, sino porque la pliza que se emite normalmente en un solo ejemplar puede extraviar-
se, destruirse o pura y simplemente no emitirse, o ser el asegurador quien deba probar la existencia del
contrato.
b. Pliza.
El asegurador debe entregar, 1a pliza con redaccin clara y fcilmente legible (art. 11). La ley no fija san-
cin por violarse estas normas, pero no afectar al contrato (porque hace a su prueba, y no a su celebra-
cin). La pliza se entregar en el lugar de ejecucin, a expensas del asegurador y a su riesgo y peligr: es
ejecucin de una obligacin suya.
Conforme al art. 11 y a la prctica consagrada, se emite en un ejemplar, que el asegurador debe entregar
al asegurado, aunque nada se opone a que se emita en doble ejemplar o que el asegurado emita un recibo
por la pliza entregada. La ley prev la emisin de duplicado en caso de prdida o destruccin (art. 13), a
costa del asegurado y con prestacin de garanta si la pliza estuviera redactada a la orden o al portador.
El asegurado tambin tiene derecho a que se le suministre copia de sus declaraciones al tiempo de cele-
brar el contrato (art. 14).
243
Art. 11. Prueba. El contrato de seguro slo puede probarse por escrito; sin embargo, todos los dems
medios de prueba sern admitidos, si hay principio de prueba por escrito.
Pliza. El asegurador entregar al tomador una pliza debidamente firmada, con redaccin clara y fcil-
mente legible. La pliza deber contener los nombres y domicilios de las partes; el inters la persona ase-
gurada; los riesgos asumidos; el momento desde el cual stos se asumen y el plazo; la prima o cotizacin;
la suma asegurada; y las condiciones generales del contrato. Podrn incluirse en la pliza condiciones par-
ticulares. Cuando el seguro se contratase simultneamente con varios aseguradores podr emitirse una
sola pliza.
Art. 12. Diferencias entre pliza y propuesta. Cuando el texto de la pliza difiera del contenido de la
propuesta, la diferencia se considerar aprobada por el tomador si no reclama dentro de un mes de haber
recibido la pliza.
Esta aceptacin se presume slo cuando el asegurador advierte al tomador sobre este derecho por clusu-
la inserta en forma destacada en el anverso de la pliza.
Art. 13. Pliza a la orden y al portador. Rgimen. La transferencia de las plizas a la orden o al porta-
dor importa transmitir los derechos contra el asegurador; sin embargo pueden oponerse al tenedor las
mismas defensas que podran hacerse valer contra el asegurado referentes al contrato de seguro, salvo la
falta de pago de la prima si su deuda no resulta de la pliza.
Liberacin del asegurado El asegurador se libera si cumple sus prestaciones respecto del endosatario o del
portador de la pliza.
Robo, prdida o destruccin de la pliza En caso de robo, prdida o destruccin de la pliza a la orden o al
portador puede acordarse su reemplazo por prestacin de garanta suficiente.
Seguros de personas En los seguros de personas la pliza debe ser nominativa.
Art. 14. Duplicaciones de declaraciones y pliza El asegurado tiene derecho, mediante el pago de los
gastos correspondientes, a que se le entregue copia de las declaraciones que formul para la celebracin
del contrato y copia no negociable de la pliza.
La impugnacin no afecta la eficacia del contrato en lo restante, sin perjuicio del derecho del tomador de
rescindir el contrato a ese momento.
c. Estructura de la pliza.
La pliza consta de dos partes:
1) las condiciones generales, insertadas generalmente en el reverso del instrumento, impresas, no firma-
das: no obstante, obligan a las partes como si lo estuvieran. La aprobacin de su texto por la autoridad
administrativa de control, no cambia su naturaleza;
2) las condiciones particulares, incluidasen el anverso, que establecen la individualizacin del asegurado,
del riesgo y del inters asegurable; indican el valor asegurado y la liquidacin de la prima, as como el pla-
zo de duracin y el comienzo y fin de la garanta.
d. Contenido de la pliza.
a) Fecha. La ley no la exige. No es esencial.
b) Residencia. Su importancia resulta del art. 16 prr. 2 en ella se harn todas las comunicaciones y noti-
ficaciones. (Art. 16.Competencia Se prohibe la constitucin de domicilio especial. Es admisible la
prrroga de la jurisdiccin dentro del pas. Domicilio El domicilio en el que las partes deben efectuar las
denuncias y declaraciones previstas en la ley o en el contrato es el ltimo declarado.)
c) Profesin. Es importante al igual que el domicilio en los seguros de personas.
d) Nombre del tomador, aunque suplible por la firma (si existe: normalmente, no). Es indispensable cuan-
do se contrata por cuenta ajena.
e) La indicacin del inters o de la persona asegurada: es esencial; sirve para establecer la validez del segu-
ro (arts. 2 y 60) o su cesacin (art. 81) o la necesidad del consentimiento del tercero cuya vida se asegura
244
(art. 128); etc.

f) En los seguros de intereses, el valor del inters asegurable.
g) La suma asegurada, aunque puede resultar de la aplicacin de otras enunciaciones de la pliza (v.g.,
prima).
h) Riesgo asumido ,
i) Fecha del comienzo y plazo por el cual se asume el riesgo son esenciales, porque de ellos puede depen-
der la existencia del riesgo, o la superposicin de contratos o la coexistencia de varios contratos o la garan-
ta del siniestro.
j) la prima. Su determinacin es esencial; si se omite no habr contrato
k) En los seguros de personas, la designacin del beneficiario y en su caso, del tercero cuya vida se asegu-
ra, etc.
l) Otras enunciaciones. La ley deja a las partes libertad para acordar clusulas particulares, que se inserta-
rn en la pliza.
m) La firma del asegurador. Tngase presente cuanto expres anteriormente sobre impugnacin de la p-
liza por el asegurado, cuando se aparta de los trminos de la propuesta (art. 12).
e. Formas.
La pliza puede extenderse en tres formas: nominativa, a la orden o al portador, excepto en los seguros de
personas, en los que necesariamente debe ser nominativa (art. 13).
f. Entrega de la pliza.
EL asegurador debe entregar la pliza firmada al .asegurado (art. 11, 2), sin que la ley fije plazo para
cumplir. Pero el art. 30 subordina el derecho del asegurador, de cobrar la prima, a la entrega de la pliza.
g. Modificacin.
Dada su caracterstica de contrato de duracin, pendiente su vigencia las partes pueden necesitar actuali-
zar los elementos del contrato (v.g., suma asegurada, nesgo, inters asegurable; etc.).
En los seguros terrestres es usual que estas modificaciones se inserten en la misma pliza; en los marti-
mos, lo usual es glosar un volante, sin firmar: se cuestiona su validez.
h. PLAZO.
i. Regulacin en la Ley de Seguros.
Art. 17 Perodo de seguro. Se presume que el perodo de seguro es de un ao salvo que por la natura-
leza del riesgo la prima se calcule por tiempo distinto.
Art. 18. Comienzo y fin de la cobertura La responsabilidad del asegurador comienza a las doce horas
del da en el que se inicia la cobertura y termina a las doce horas del ltimo da del plazo establecido, salvo
pacto en contrario
Clusula de rescisin. No obstante el plazo estipulado, y con excepcin de los seguros de vida, podr con-
venirse que cualquiera de las partes tendr derecho a rescindir el contrato sin expresar causa. Si el asegu-
rador ejerce la facultad de rescindir, deber dar un preaviso no menor de quince das y reembolsar la pri-
ma proporcional por el plazo no corrido. Si el asegurado opta por la rescisin, el asegurador tendr dere-
cho a la prima devengada por el tiempo transcurrido, segn las tarifas de corto plazo.
Art. 19. Prrroga tcita. La prrroga tcita prevista en el contrato, slo es eficaz por el trmino mxi-
mo de un perodo de seguro, salvo en los seguros flotantes.
Por plazo indeterminado. Cuando el contrato se celebre por tiempo indeterminado, cualquiera de las par-
tes puede rescindirlo de acuerdo al artculo 18. Es lcita la renuncia de este derecho de rescisin por un
plazo determinado, que no exceda de cinco aos. Las disposiciones de este prrafo no se aplican al seguro
de vida..
Art. 20 Liquidacin o cesin de cartera: Rescisin. La liquidacin voluntaria de la empresa asegurado-
245
ra y la cesin de cartera aprobada por la autoridad de contralor, no autorizan la rescisin del contrato.
6. Obligaciones y carga del asegurado.

a. Generalidades.
Adems de la obligacin de pagar la prima, el asegurado asume otras obligaciones y cargas, cuyo nmero
depende de la naturaleza del riesgo asumido: cuanto menor sea la posibilidad de que la conducta del to-
mador pueda influir sobre el riesgo, consecuencias del siniestro, etc., tanto menores sern sus obligacio-
nes y cargas.
Algunas de estas obligaciones y cargas las impone la ley (arts. 27, 38, 46, 67, 72, 74, 77, 80, 82, 103, 104,
105, 106, 116, 122, 132, 133, 150), y otras los contratos, los que tambin fijan la sancin, que la ley ha li-
mitado (art. 36, que debe combinarse con el art. 158).
Por su contenido, se distinguen en obligaciones y cargas de informacin y de conducta:
a) las informaciones se refieren a circunstancias que son importantes para que el asegurador aprecie el es-
tado del riesgo al momento de celebrar el contrato y durante su vigencia, en especial las circunstancias
importantes o agravantes, la produccin del siniestro, la trasferencia del inters, la celebracin de otros
seguros, los daos sufridos, etc.;
b) las cargas referentes a la conducta del tomador o del asegurado se traducen en un hacer, un no hacer o
ambos simultneamente: v.g., la prohibicin de variar el estado del riesgo, el deber de evitar o disminuir
los daos, etc.
b. Cumplimiento de las cargas.
Las cargas deben cumplirse conforme a la buena fe, segn los usos comerciales y las posibilidades del ase-
gurado: sobre este ltimo aspecto el art. 36 fija una regla general en cuanto reprime culpa o negligencia
del asegurado en el incumplimiento (v. cfmes., art. 47, en el deber de informar el siniestro; art. 69, sobre
celebracin de pluralidad de contratos; etc.), o un mayor grado de culpa (en sentido amplio) (v.g., malicia
en el deber de informar o probar los daos, art. 46; dolo o culpa grave en el salvamento, art. 72; etc.).
Las cargas de informacin deben ejecutarse en el domicilio del asegurador.
Las cargas de conducta en el domicilio del asegurado o en el lugar del bien, segn se trate de seguro de
personas o de intereses.
c. Sancin por el incumplimiento.
Cuando la ley prev la sancin, sta no puede ser agravada por el contrato: slo puede modificarse en fa-
vor del asegurado (art. 158).
Cuando la ley no prev la sancin o cuando la carga es contractual, las partes pueden convenir la sancin
de caducidad, sujeta a estas condiciones (art. 36):
a) que la violacin obedezca a culpa o negligencia;
b) si la carga debe cumplirse antes del siniestro, el asegurador debe alegar la caducidad dentro del mes de
conocido el incumplimiento. Si el siniestro ocurre antes de que el asegurador alegue la caducidad, debe la
prestacin s el incumplimiento no influy en el acaecimiento del siniestro o en la extensin de la obliga-
cin del asegurador;
c) si la carga u obligacin debe ejecutarse despus del siniestro, el asegurador se libera si el incumplimien-
to influy en la extensin de la obligacin asumida;
d) debe insertarse en las condiciones particulares de la pliza (art. 158, 2), en clusula fcilmente legible
y con redaccin clara (art. 11), debiendo advertirse de su insercin al asegurado cuando no aparece en la
propuesta (art. 12). Debe concluirte que. si no es fcilmente legible o de redaccin clara, no ser oponible
al asegurado.
d. Obligacin de pagar la prima.
Su pago constituye la obligacin principal del asegurado. En principio, la prima es invariable; mas puede
246
modificarse por:
a) pactos de variacin por la inflacin, v.g. (clusulas de reajuste del monto asegurado por clusulas de in-
dizacin, p.ej.);
b) por variacin del riesgo (agravacin o reduccin);
c) por variacin del inters asegurado (aumento o disminucin);
d) por disposicin de la autoridad de control (v.g., aumento por mayores costos administrativos).
i. Quines estn obligados al pago de la prima.
Deudor de la prima es el tomador del seguro o el tercero que ae oblig a pagarla (arts. 27 y 25).
El asegurador en el seguro de daos no puede rehusar el pago ofrecido por un tercero, salvo que medie
oposicin del asegurado (arts. 28 y 134), y aun as tampoco podr rehusar el pago, si el tercero puede ser
perjudicado por el rechazo (v.g., acreedor hipotecario o prendado).
ii. A quin debe pagarse.
El pago debe hacerse al asegurador o a persona autorizada. Esta autorizacin se presume en el agente con
facultad de celebrar el contrato (art. 54). El simple agente puede tambin recibir el pago, si le est confia-
da la entrega de la pliza, que tambin sirva de recibo, o est en posesin de un recibo firmado por el ase-
gurador, aun con firma facsimilar (art. 53, inc. c).
iii. Lugar de pago.
El art. 29, 1, dispone que "la prima se pagar en el domicilio del asegurador o en el lugar convenido
por las partes.
Si se conviene que el asegurado pagar en la sede del asegurador, la prctica de ste, de cobrar en el do-
micilio del tomador, modifica la clusula (art. 29, 2).
La clusula del contrato que niega efectos a esa costumbre, es innocuo (art. 158): es contrario a la buena
fe porque el asegurado confa en que el asegurador continuar acudiendo a cobrar; adems, no es lcito
rechazar las consecuencias de los propios actos.
Para crear este derecho del asegurado, basta que el asegurador acuda una vez a hacer efectivo el cobro,
sin mora del tomador.
Debe tenerse en cuenta que el asegurador puede dejar sin efecto esta prctica, volviendo al lugar conve-
nido en la pliza: requiere una comunicacin previa (art. 29, 2).
La mora del asegurado le obligar a realizar el pago en el domicilio del asegurador.
iv. Medios de pago.
Salvo pacto en contrario, debe pagarse en dinero, aunque el tomador puede compensar con crdito suyo
contra el asegurador (v.g., indemnizacin debida por un siniestro).
Es vlido el pago por giro o cheque; se har en el domicilio del tomador.
v. Tiempo para el pago.
La prima se debe desde la celebracin del contrato, pero no es exigble sino desde la entrega de la pliza
(art. 30, V) (salvo que se haya expedido un certificado provisorio o nota de cobertura).
vi. Mora en el pago.
La mora es automtica. Sus efectos son la no garanta del riesgo, con distintas consecuencias para el-
contrato segn las clusulas:
a) Conforme a la resolucin 3614, ao 1956, la Superintendencia de Seguros dispuso incluir en las plizas
clusula de caducidad automtica por mora en el pago. No obstante, si el asegurador ejecuta el contrato a
pesar de ese pacto, existe renuncia a la caducidad, sin perjuicio de las sanciones administrativas que pue-
dan aplicarse al asegurador.
b) Tambin es usual la clusula de postergacin de la garanta hasta el pago de la prima. El contrato est
concluido, pero no nacen las obligaciones del asegurador hasta que se haga efectivo el pago. La garanta
no es retroactiva en razn del pago tardo, sino que regir para lo futuro.
247
c) Trmino de gracia usual en los seguros de personas, generalmente de un mes, por el cual se man-
tiene vigente el contrato y la garanta por este lapso: de ah que el siniestro se produce, el asegurador
deber pagar.
La prctica aseguradora asigna a la mora un efecto ms atenuado que la rescisin del contrato: es la sus-
pensin de la garanta, por la que no cubre el riesgo durante el lapso de la mora
vii. Indivisibilidad de la prima.
Corrientemente se afirma que la prima es indivisible y que el asegurador nada debe restituir en caso de
extincin de) contrato, cualquiera que sea el momento en que ocurra.
e. Carga de mantener el estado de riesgo.
Es "un estado de hecho concreto, o imaginado como tal, referido al presente, o a un determinado momen-
to histrico, considerado desde el punto de vista de la probabilidad que, dado ese estado de hecho, se ve-
rifique el siniestro"
El estado del riesgo est sujeto a modificaciones previsibles e imprevisibles. El asegurador debe asumir las
consecuencias previsibles (v.g., vejez en el seguro sobre la vida; deterioro en las cosas), aunque agraven el
riesgo. Mas cuando las modificaciones son imprevisibles el asegurador debe ser amparado, porque destru-
yen los presupuestos de la fijacin de la prima y la clasificacin del riesgo, que son fundamentos del con-
trato. De ah se derivan dos cargas para el asegurado: la de mantener el estado del riesgo, es decir, no al-
terarlo por un acto suyo, y la de informar toda alteracin del estado del riesgo, por un acto suyo o por
obra de un tercero.
i. Regulacin en la Ley de Seguros.
Art. 37 Agravacin del riesgo. Concepto y rescisin. Toda agravacin del riesgo asumido que, si hubie-
se existido al tiempo de la celebracin, a juicio de peritos hubiera impedido el contrato o modificado sus
condiciones, es causa especial de rescisin del mismo.
Art. 38Denuncia. El tomador debe denunciar al asegurador las agravaciones causadas por un hecho
suyo, antes de que se produzcan; y las debidas a un hecho ajeno, inmediatamente despus de conocerlas.
Art. 39. Efectos: Provocado por el tomador Cuando la agravacin se deba a un hecho del tomador, la
cobertura queda suspendida. El asegurador, en el trmino de siete das, deber notificar su decisin de
rescindir.
Art. 40 Efectos: Por hecho ajeno al tomador. Cuando la agravacin resulte de un hecho ajeno al toma-
dor o si ste debi permitirlo o provocarlo por razones ajenas a su voluntad, el asegurador deber notifi-
carle su decisin de rescindir dentro del trmino de un mes y con un preaviso de siete das. Se aplicar el
artculo 39 si el riesgo no se hubiera asumido segn las prcticas comerciales del asegurador.
Efectos en caso de siniestro. Si el tomador omite denunciar la agravacin, el asegurador no est obligado a
su prestacin si el siniestro se produce durante la subsistencia de la agravacin del riesgo, excepto que:
a. El tomador incurra en la omisin o demora sin culpa o negligencia;
b. El asegurador conozca la agravacin al tiempo en que deba hacrsele la denuncia.
Art. 41. Efectos de la rescisin La rescisin del contrato da derecho al asegurador:
a) Si la agravacin del riesgo le fue comunicada oportunamente, a percibir la prima proporcional al tiempo
transcurrido;
b) Si no le fue comunicada oportunamente, a percibir la prima por el perodo de seguro en curso.
Art. 42. Extincin del derecho a rescindir El derecho a rescindir se extingue si no se ejerce en los plazos
previstos, o si la agravacin ha desaparecido.
Art. 43. Agravacin excusada. Las disposiciones sobre agravacin del riesgo no se aplican en los su-
puestos en que se provoque para precaver el siniestro o atenuar sus consecuencias o por un deber de hu-
manidad generalmente aceptado.
Art. 44. Agravacin entre la propuesta y la aceptacin Las disposiciones de esta seccin son tambin
248
aplicables a la agravacin producida entre la presentacin y la aceptacin de la propuesta de seguro que

no fuere conocida por el asegurador al tiempo de su aceptacin.
Art. 45. Pluralidad de intereses o personas Cuando el contrato comprende pluralidad de intereses o
de personas y la agravacin slo afecta parte de ellos, el asegurador puede rescindir todo el contrato si no
lo hubiese celebrado en las mismas condiciones respecto de los intereses o personas no afectados.
Si el asegurador ejercita su derecho de rescindir el contrato respecto de una parte de los intereses, el to-
mador puede rescindirlo en lo restante con aplicacin del artculo 41, en cuanto a la prima.
La misma regla es aplicable cuando el asegurador se libera por esta causa.
f. Carga de informar el acaecimiento del siniestro.
i. Generalidades
Tiene por objeto poner al asegurador en condiciones de controlar las circunstancias en que se produjo pa-
ra establecer si condice con la garanta asumida, desbaratar posibles fraudes, etc. Exige que el asegurado
tenga conocimiento cierto del acaecimiento.
ii. Requisitos.
Es una declaracin de conocimiento. Puede ser cumplida por el obligado o por un tercero: lo que importa
es el conocimiento por el asegurador.
Debe dirigirse al asegurador o a su agente que pueda obligarlo.
Ha de remitirse en el trmino de tres das desde que ocurri o se conoci el siniestro: se presume 'que se
conoci el da en que ocurri; el asegurado debe probar que lo conoci posteriormente. El retardo es ex-
cusable por fuerza mayor, caso fortuito o imposibilidad sin culpa.
Es libre de formas: aunque el contrato fije una forma determinada, la violacin es indiferente si el asegu-
rador tom conocimiento.
La funcin de la notificacin fija su contenido, segn la naturaleza del riesgo (momento, lugar, condicio-
nes, consecuencias inmediatas), pero no es menester que sea completa (corresponde al asegurador exigir
ampliaciones).
iii. Mora.
Si el asegurador entiende que existe mora, debe hacerlo saber al recibir el aviso; de lo contrario, reconoce
haber tomado conocimiento en tiempo til.
El asegurado no debe hacer investigaciones; su conocimiento debe ser cierto y concreto.
El siniestro debe tener cierta importancia. La fuerza mayor, el caso fortuito y la imposibilidad de hecho sin
culpa o negligencia, excusan la mora.
iv. Regulacin en la ley de seguros.
Art. 46. Denuncia El tomador, o derechohabiente en su caso, comunicar al asegurador el acaecimien-
to del siniestro dentro de los tres das de conocerlo. El asegurador no podr alegar el retardo o la omisin
si interviene en el mismo plazo en las operaciones de salvamento o de comprobacin del siniestro o del
dao.
Informaciones Adems, el asegurado est obligado a suministrar al asegurador, a su pedido, la informa-
cin necesaria para verificar el siniestro o la extensin de la prestacin a su cargo y a permitirle las indaga-
ciones necesarias a tal fin.
Documentos. Exigencias prohibidas El asegurador puede requerir prueba instrumental en cuanto sea ra-
zonable que la suministre el asegurado. No es vlido convenir la limitacin de los medios de prueba, ni su-
peditar la prestacin del asegurador a un reconocimiento, transaccin o sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada, sin perjuicio de la aplicacin de las disposiciones legales sobre cuestiones prejudiciales.
Facultad del asegurador El asegurador puede examinar las actuaciones administrativas o judiciales moti-
vadas o relacionadas con la investigacin del siniestro, o constituirse en parte civil en la causa criminal.
Art. 47 Mora. Sancin. El asegurado pierde el derecho a ser indemnizado, en el supuesto de incum-
249
plimiento de la carga prevista en el prrafo 1 del artculo 46, salvo que acredite caso fortuito, fuerza ma-
yor o imposibilidad de hecho sin culpa o negligencia.
Art. 48. Incumplimiento malicioso del artculo 46, prrafo 2 El asegurado pierde el derecho a ser in-
demnizado si deja de cumplir maliciosamente las cargas previstas en el prrafo 2 del artculo 46, o exage-
ra fraudulentamente los daos o emplea pruebas falsas para acreditar los daos.
g. Carga de informar los daos sufridos.
Esta carga se funda en al mecanismo general del seguro; por lo que e) asegurador debe ser informado
cuanto antes de los daos, para hacer posible su liquidacin inmediata.
i. Cumplimiento.
Es una declaracin de conocimiento, y no de voluntad. Incumbe al asegurado y a quien tenga un derecho a
la prestacin (cesionario, acreedor prendario). No tiene formas impuestas. Debe dirigirse al asegurador o
al agente autorizado.
ii. Mora.
La sancin est en la suspensin del plazo del art. 51 (v. art. 51, 2) y en la que se determine conforme a
la naturaleza del riesgo, debiendo tenerse presente cuanto dispone el art. 46, 2
iii. Violacin de la carga. Sancin.
La violacin de la carga libera al asegurador si es maliciosa, o exagera fraudulentamente los daos o em-
plea pruebas falsas para acreditar los daos (art. 48).
h. Carga de prevenir el siniestro.
El asegurado debe evitar el siniestro (y los daos), con diversas medidas de prevencin. Las plizas fijan
para ciertos supuestos las medidas de prevencin que deben adoptarse segn los riesgos (matafuegos:
clase y nmero; empleo de material incombustible; reglamentos de polica: cumplimiento estricto; cerro-
jos y sistemas de alarma; etc.).
La ley exige que exista violacin dolosa o por culpa grave, y la sancin est limitada a la disminucin de la
indemnizacin (art. 72, 2).
i. Carga de evitar los daos. Salvamiento.
Consiste en adoptar las medidas que reducen el peligro cuando ste se concrete o amenaza concretarse:
la ley lo prev en el art. 72. Comienza desde que el siniestro es inmediatamente inminente, momento en
el cual puede calcularse que se producir y subsiste hasta que an son posibles los daos.
i. Instrucciones del asegurador.
El asegurador tiene inters en impartirlas y deben seguirse en lo posible, considerando todas las circuns-
tancias del caso (que varan, ademas, segn la naturaleza del riesgo). Cuando el asegurado ejecuta las ins-
trucciones, acta como su mandatario: puede apartarse de ellas si no se ajustan al verdadero estado de las
cosas. El asegurador soporta las consecuencias del cumplimiento.
ii. Violacin de la carga. Sancin.
La ley fija la sancin en el art. 72, 2, y no puede agravarse (art. 158): la violacin debe ser dolosa o cul-
pable, y libera al asegurador solo en la medida en que el dao habra sido menor sin esa violacin.
j. Prohibicin de cambiar las cosas daadas.
Es una carga temporaria, que dura desde el siniestro hasta la liquidacin del dao: tatu por objeto impe-
dir que el asegurado haga desaparecer los rastros de las causas del siniestro y los restos que permiten es-
tablecer la importancia de los daos. .
Su contenido es negativo: no debe cambiar nada en las cosas daadas por el siniestro, salvo separar las co-
sas daadas cuando el perjuicio es parcial.
i. Violacin, efectos.
- La violacin de la carga libera si asegurador (art. 73, 3*), pero requiere:
250
) que sea maliciosa (art. 73, 3');

b) que haga ms difcil establecer la causa del dao o el dao mismo (art. 77, 1).
ii. Supuestos en que puede hacerte el cambio.
No obstante la prohibicin del cambio, puede hacerse:
) cuando es til para el salvamento (art. 77), lo que deber probar el asegurado;
b) cuando lo exija el inters pblico (art. 77), lo que deber probar el asegurado;
c) cuando el asegurador no es diligente en la comprobacin del dao (art. 77, 2?): su dilacin no puede
perjudicar al asegurado, inmovilizando sus bienes. Elimina la malicia, exigida por el art. 73, 3;
d) cuando sea necesario para continuar con el ejercicio normal de la actividad (regla establecida para el
seguro de granizo, art. 95);
e) cuando el asegurador autoriza el cambio.
7. Obligaciones y carga del asegurador.

El asegurador solo asume obligaciones jurdicas; no asume cargas.
a. Obligacin de indemnizar.
i. Concepto.
Producido el siniestro", el asegurador tiene la obligacin de indemnizar el dao asegurado.
El alcance de la obligacin de indemnizar se determina por la clase de seguro, la medida del dao efecti-
vamente sufrido y el monto asegurado.
El asegurador debe indemnizar todo el dao, salvo las limitaciones contractuales. Adems del lmite m-
ximo de la indemnizacin determinado por la suma asegurada, en algunos seguros se establece el re-
quisito de que exceda de un mnimo: es la franquicia, que se justifica para a) disminuir los costos, porque
elimina loa daos de escaso monto; b) incrementar la diligencia o cuidado del asegurado, al hacerle sopor-
tar una parte del dao.
ii. Principios que rigen la indemnizacin de los daos.
Se aplican distintos principios y reglas:
a) Principio indemnizatorio, que es capital en el juego del contrato. La ley lo consagra repetidamente: arts.
62, 2, 68; 80, etc. Conforme a l, el asegurado no puede obtener un lucro, sino slo el resarcimiento del
dao sufrido, aunque el monto asegurado sea mayor
b) El asegurado debe probar la existencia y monto del perjuicio (art. 46).
c) El asegurado debe calcular loa beneficios que recibe por la indemnizacin o el siniestro; as: el mayor va-
lor de la cosa reparada, salvo el pacto de reconstruccin (art. 87, inc. a); la indemnizacin por vicios redhi-
bitorios (art. 101, seguro de ganado).
d) La prestacin del asegurador se calcula por el dao neto efectivamente sufrido, en razn de la suma
asegurada y del valor al tiempo del siniestro: en consecuencia, la indemnizacin es al dao como la suma
asegurada es al valor asegurable (art. 65)
b. Pronunciamiento sobre el derecho.
Hemos visto que, producido el siniestro, el asegurado debe informar sobre su acaecimiento (art. 46) y su-
ministrar la prueba complementaria sobre los daos y el siniestro que fuera necesaria para verificarlos
(art. 46, 2 y 3 ). Cumplidas, el asegurador debe pronunciarse sobre el derecho del asegurado dentro del
trmino de treinta das (art. 56).
La omisin de pronunciarse importa aceptacin (art. 56), lo que es importante para fijar el vencimiento del
plazo para pagar la indemnizacin (art. 49).
c. Siniestro.
Debe resultar del desarrollo normal del riesgo existente al comienzo formal del seguro, cuando representa
la realidad del riesgo asumido por el asegurador.
251
El siniestro reunir estos tres requisitos: debe resultar del desarrollo del estado contractual del riesgo,
producir una necesidad y ocurrir durante la duracin material del seguro. De ah que quepa definirlo as: el
acontecimiento con cuyo acaecimiento halla fundamento la obligacin del asegurador de indemnizar.
i. Relacin de causalidad.
Es indispensable que exista una relacin causal entre el dao u obligacin de pagar y el siniestro.
Hay que distinguir dos grupos de seguros:
a) el fundado en el principio de la universalidad de los riesgos, en los cuales el asegurador responde sin
considerar la causa, que es indiferente: seguros sobre la vida, de animales, martimos, de trasporte (excep-
to las limitaciones objetivas que se pacten: plazo, lugar, riesgos excluidos por la ley o el contrato);
b) los regidos por el principio d la especialidad del riesgo, en los cuales el asegurador slo responde por el
dao causado por el riesgo determinado con la mayor precisin posible (comprende a la mayor parte de
los seguros: incendio, robo, granizo, responsabilidad civil, etc.).
La relacin causal entre el dao y el siniestro se rige por las reglas de la causalidad adecuada.
ii. Vicio propio.
El asegurador no responde cuando el siniestro es causado directamente por victo propio o por la naturale-
za de tas cosas, salvo:
a) pacto expreso en contrario (art. 66);
b) que sus consecuencias obedezcan a un siniestro cubierto (v.g., en el de trasporte, por la demora causa-
da por el siniestro -art. 127, 2).
iii. Provocacin del siniestro.
El siniestro no debe ser provocado por dolo o culpa grave del asegurado (art. 70). El fundamento de la li-
beracin del asegurador radica en la mayor proteccin que debe prestrsele contra la actuacin del asegu-
rado, que al eliminar el riesgo, afecta la mdula misma del contrato.
iv. Regulacin en la ley de seguros.
Art. 70. Provocacin del siniestro El asegurador queda liberado s el tomador o el beneficiario provoca
el siniestro dolosamente o por culpa grave. Quedan excluidos los actos realizados para precaver el sinies-
tro o atenuar sus consecuencias, o por un deber de humanidad generalmente aceptado.
Art. 71 Guerra, motn o tumulto. El asegurador no cubre los daos causados por hechos de guerra civil
o internacional, o por motn o tumulto popular, salvo convencin en contrario.
d. Determinacin de la indemnizacin.
La ley ha dejado a las partes en libertad de acordar el procedimiento para determinar la indemnizacin
debida por el asegurador. Slo prohbe que en la pliza se comprometa en rbitros (art. 57), porque dado
el sistema de contratacin en masa, en la inmensa mayora de los casos no sera expresin de la voluntad
cierta del asegurado, adems de ser una va para escapar al control judicial, que la ley impone para la de-
terminacin del dao por peritos (art. 78).
i. Liquidador.
Conocido el siniestro, el asegurador, destaca un liquidador una empresa especializada o un dependiente
suyo, que controla el informe (causas del siniestro, apreciacin de la importancia de los daos y, even-
tualmente, su valoracin). Este informe es elevado al asegurador, quien se pronuncia conforme al art. 56.
Reconocida la responsabilidad esto es, que el siniestro se halla incluido en la garanta, debe pronun-
ciarse sobre la indemnizacin, y si su ofrecimiento no es aceptado, acordarn las partes el procedimiento
extrajudicial para determinar el monto debido o queda al asegurado libre la va judicial para liquidarlo.
Cuando el asegurador formul un ofrecimiento de indemnizacin y no existe aceptacin por' el asegurado,
ste puede reclamar un pago a cuenta, que no ser inferior a la mitad de la suma ofrecida o reconocida
(art. 51, l), si dentro del mes de notificado el siniestro no se halla terminada la liquidacin.
252
ii. Juicio de peritos.

La ley prev que las partes pueden recurrir al juicio de peritos (art. 57), pero su conclusin no es definitiva,
porque el dictamen "es anulante si se aparta evidentemente del real estado de las cosas" (art. 78). En tal
caso, los daos se valuarn judicialmente.
iii. Actuacin de los peritos.
Cada una de las partes designar un perito, y en caso de discordia nombrarn un tercero (salvo que las
partes deleguen esta designacin en los peritos), fijndoles un plazo para expedirse, que variar segn la
complejidad de la prueba de los daos. Los peritos examinarn los restos, los valuarn y apreciarn la
prueba de los daos que suministre el asegurado (art. 46). Actuarn en conjunto y labrarn actas de sus
exmenes y deliberaciones. Si no pueden expedirse en el plazo fijado, recabarn una prrroga, porque de
lo contrario se aplicar la regla del art. 78, 2o, ya mencionada.
iv. Pago. Mora.
El asegurador debe pagar la indemnizacin en el seguro de daos, en el trmino de quince das de fijado
su monto. Incurre en mora por el mero vencimiento del plazo (art. 51, in fine).
v. Pago por el asegurador: seguros de personas.
En el seguro sobre la vida y en el seguro de accidentes el asegurador deber pagar la suma fijada en el
contrato en el trmino de quince das de notificado el siniestro (o de acompaada ta prueba complemen-
taria del art. 46, si procediera) (v.g., autopsia si existieran dudas sobre la causa de la muerte). En el seguro
de accidentes personales, si se convino el pago de una renta en caso de incapacidad temporaria, Cendra
derecho a un pago a cuenta trascurrido un mes (art. 51, 3).
253
Bolilla 18
1. Seguro de incendio
a. Concepto.
La doctrina est lejos de tener un concepto uniforme de qu debe considerarse incendio. Cabe afirmar que
existe incendio cuando una cosa no destinada a consumirse por el fuego es daada por ste o por el calor
de un fuego hostil. Con esta definicin se excluye:
a) el dao causado por el calor del fuego no hostil (calderas, estufas, etc.);
b) por el accidente ocasionado por el uso ordinario del fuego (v.g., tapiz daado por el tizn desprendido
de la chimenea, traje daado por el fuego de un cigarrillo o su proximidad ai hogar).
b. Normativa legal.
Art. 85. Dao indemnizable
El asegurador indemnizar el dao causado a los bienes por la accin directa o indirecta del fuego, por las
medidas para extinguirlo, las de demolicin, de evacuacin, u otras anlogas.
La indemnizacin tambin debe cubrir los bienes asegurados que se extraven durante el incendio.
Art. 86. Terremoto, explosin o rayo
El asegurador no responde por el dao si el incendio o la explosin es causado por terremoto.
Los daos causados por explosin o rayo quedan equiparados a los de incendio.
Art. 87. Montos de resarcimiento
El monto del resarcimiento debido por el asegurador se determina:
a) Para los edificios, por su valor a la poca del siniestro, salvo cuando se convenga la reconstruccin;
b) Para las mercaderas producidas por el mismo asegurado, segn el costo de fabricacin; para otras mer-
caderas, por el precio de adquisicin. En ambos casos tales valores no pueden ser superiores al precio de
venta al tiempo del siniestro;
c) Para los animales por el valor que tenan al tiempo del siniestro; para materias primas, frutos cosecha-
dos, y otros productos naturales, segn los precios medios en el da del siniestro
d) Para el moblaje y menaje del hogar y otros objetos de uso, herramientas y mquinas, por su valor al
tiempo del siniestro. Sin embargo, podr convenirse que se indemnizar segn su valor de reposicin.
Art. 88. Lucro esperado
Cuando en el seguro de incendio se incluye el resarcimiento del lucro cesante no se puede convenir su va-
lor.
Cuando respecto del mismo bien se asegura el dao emergente con un asegurador, y con otro asegurador
por el lucro cesante u otro inters especial expuesto al mismo riesgo, el asegurado debe notificarles sin
demora los diversos contratos.
Art. 89. Garanta de reconstruccin
Cuando se conviene la reconstruccin o reposicin del bien daado, el asegurador tiene derecho a exigir
que la indemnizacin se destine realmente a ese objeto y a requerir garantas suficientes. En estas condi-
ciones el acreedor hipotecario o prendarlo no puede oponerse al pago, salvo mora del deudor en el pago
de su crdito.
c. Seguro de robos.
La ley no regula especficamente el seguro de robo. La determinacin del riesgo es muy importante, por-
que la ley penal y las plizas en uso definen el robo como el apoderamiento ilegtimo con fuerza en las co-
sas o con violencia fsica en las personas antes, durante o despus de cometido (art. 164, C. Penal). Se es-
tablece as una limitacin excesiva, ya que se excluye la garanta para el supuesto de empleo de llave falsa
o ganza o se manipulen las cerraduras sin forzarlas.
d. Seguros agrcolas.
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i. Concepto.
Art. 90. En los seguros de daos a la explotacin agrcola, la indemnizacin se puede limitar a los que sufra
el asegurado en una determinada etapa o momento de la explotacin tales como la siembra, cosecha u
otros anlogos, con respecto a todos o algunos de los productos, y referirse a cualquier riesgo que los pue-
da daar.
Pueden referirse a cualquier riesgo que pueda daar la explotacin en determinada etapa o momento (art.
90). En el pas slo se practican los de granizo y helada, en los trminos que veremos. Su explotacin choca
con dificultades tcnicas, adems de la desconfianza de los agricultores: la escasa duracin, la gran impor-
tancia, extensin e intensidad de los perjuicios hacen aventurada su contratacin por una empresa priva-
da.
ii. Granizo.
El riesgo es el fenmeno climtico. Los daos a indemnizar son exclusivamente los causados por el granizo
en los frutos o productos asegurados, aun cuando concurra con otros fenmenos meteorolgicos (art. 91).
Es un seguro de ganancia esperada, porque se indemniza una cosecha no madura, que quiz nunca habra
madurado
Art. 91. Principio general
El asegurador responde por los daos causados exclusivamente por el granizo a los frutos y productos ase-
gurados, aun cuando concurra con otros fenmenos meteorolgicos.
Art. 92. Clculo de la indemnizacin
Para valuar el dao se calcular el valor que habran tenido los frutos y productos al tiempo de la cosecha
Si no hubiera habido siniestro, as como el uso a que pueden aplicarse y el valor que tienen despus del
dao. El asegurador pagar la diferencia como indemnizacin.
Art. 93. Denuncia del siniestro
La denuncia del siniestro se remitir al asegurador en el trmino de tres das, si las partes no acuerdan un
plazo mayor.
Art. 94. Postergacin de la liquidacin
Cualquiera de las partes puede solicitar la postergacin de la liquidacin del dao hasta la poca de la co-
secha, salvo pacto en contrario.
Art. 95. Cambios en los productos afectados
El asegurado puede realizar antes de la determinacin del dao y sin consentimiento del asegurador, slo
aquellos cambios sobre los frutos y productos afectados que no puedan postergarse segn normas de
adecuada explotacin.
Art. 96 Cambio en el titular del inters
En caso de enajenacin del inmueble en el que se encuentran los frutos y productos daados, el asegura-
dor puede rescindir el contrato slo despus de vencido el periodo en curso, durante el cual tom cono-
cimiento de la enajenacin.
La disposicin se aplica tambin en los supuestos de locacin y de negocios jurdicos por los que un terce-
ro adquiere el derecho a retirar los frutos y productos asegurados.
iii. Helada.
Art. 97. Los artculos 90 a 96 se aplican al seguro de daos causados por helada.
El art. 97 dispone que se le aplican las normas para, el seguro de granizo que analizamos; en el pas no
se practica el seguro privado, en razn de la intensidad y generalidad de los daos. Algunas provincias
especialmente, Mendoza y San Juan tienen organizado el seguro obligatorio, pero su funcionamiento no
es alentador.
e. Seguros de animales.
255
i. Concepto.
Art. 98 Puede asegurarse cualquier riesgo que afecte la vida o salud de cualquier especie de animales.
No obstante que la cra de animales para la produccin de carnes es una de las grandes industrias del pas,
slo se practica el seguro de mortalidad de los animales de raza (para la reproduccin) y en menor escala
su incapacidad total y permanente.
ii. Seguro de mortalidad.
Es la muerte del animal. Pero la ley excluye la causada por incendio, rayo, explosin, inundacin o terre-
moto, salvo pacto en contraro (art. 100, inc. b). Respecto del incendio, rayo o explosin, se aplica en
principio el seguro de incendio (ver art. 87, inc. c). Tampoco incluye salvo disposicin contractual el
ocurrido durante el trasporte, carga o descarga (art. 100, inc. c), por la agravacin notable del riesgo, que
debe ampararse por l seguro de trasporte.
Art. 99. Indemnizacin
En el seguro de mortalidad de animales, el asegurador indemnizar el dao causado por la muerte del ani-
mal o animales asegurados, o por su incapacidad total y permanente si as se conviene.
Art. 100. Daos no comprendidos
El seguro no comprende los daos, salvo pacto en contrario:
a. Derivados de epizoota o enfermedades por las que corresponda al asegurado un derecho a indemniza-
cin con recursos pblicas, aun cuando el derecho se hubiera perdido a consecuencia de una violacin de
normas sobre polica sanitaria;
b. Causados por incendio, rayo, explosin, inundacin o terremoto;
c. Ocurridos durante o en ocasin del transporte, carga o descarga.
Art. 101. Subrogacin
En la aplicacin del artculo 80 el asegurador se subrogar en los derechos dei asegurado por los vicios
redhibitorios que resulten resarcidos.
Art. 102. Derecho de inspeccin
El asegurador tiene derecho a inspeccionar y examinar los animales asegurados en cualquier tiempo y a su
costa.
Art. 103. Denuncia del siniestro
El asegurado denunciar al asegurador dentro de las 24 horas, la muerte del animal y cualquier enferme-
dad o accidente que sufra, aunque no sea riesgo cubierto.
Art. 104. Asistencia Veterinaria
Cuando el animal asegurado enferme o sufra un accidente, el asegurado dar inmediata intervencin a un
veterinario, o donde ste no exista, a un prctico.
Art. 105. Maltratos o descuidos graves del animal
El asegurado pierde el derecho a ser indemnizado si maltrat o descuid gravemente al animal, dolosa-
mente o por culpa grave especialmente si en caso de enfermedad o accidente no recurri a la asistencia
veterinaria (articulo 104) excepto que su conducta no haya influido en la produccin del siniestro ni sobre
la medida de la prestacin del asegurado.
Art. 106. Sacrificio del animal
El asegurado no puede sacrificar al animal sin consentimiento del asegurador, excepto que:
a. Sea dispuesto por la autoridad;
b. Segn, las circunstancias sea tan urgente que no pueda notificar al asegurador. Esta urgencia se estable-
cer por dictamen de un veterinario, o en su defecto, de dos prcticos.
Si el asegurado no ha permitido el sacrificio ordenado por el asegurador, pierde el derecho a la indemniza-
cin del mayor dao causado por esa negativa.
Art. 107. Indemnizacin. Clculo
256
La indemnizacin se determina por el valor del animal fijado en la pliza.

Art. 108 Muerte o incapacidad posterior al vencimiento
El asegurador responde por la muerte o incapacidad del animal ocurrida hasta un mes despus de extin-
guida la relacin contractual, cuando haya sido causada por enfermedad o lesin producida durante la vi-
gencia del seguro. El asegurado debe pagar la prima proporcional de tarifa.
Rescisin en caso de enfermedad contagiosa
El asegurador no tiene derecho a rescindir el contrato cuando alguno de los animales asegurados ha sido
afectado por una enfermedad contagiosa cubierta.
2. Seguros de responsabilidad civil.

a. Concepto y naturaleza.
En la economa contempornea alcanz una difusin notable, tanto que se trasform en una de las gran-
des ramas del seguro.
Nuestra ley lo regula en los arts. 109 y ss., y lo define como el contrato en que "el asegurador se obliga a
mantener indemne al asegurado por cuanto deba a un tercero en razn de la responsabilidad prevista en
el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido . Se trata de un seguro en que el
inters asegurado versa sobre todo el patrimonio; de ah que no s le apliquen algunas disposiciones ge-
nerales previstas para otros seguros, como la regla proporcional (cuando no cabe establecer el valor ase-
gurable).
La prestacin del asegurador consiste en la liberacin del asegurado de las pretensiones o reclamaciones
de los terceros, por La prestacin de asistencia jurdica y la liberacin del patrimonio del asegurado de las
obligaciones impuestas por la satisfaccin, reconocimiento o fijacin de las pretensiones de los terceros
(ver arts. 110 y 111).
Comprende tambin la responsabilidad contractual: tales accidentes del trabajo, indemnizaciones de la ley
11.729, responsabilidad del trasportado, reaseguro. Difiere del seguro de dao patrimonial sobre bienes,
por la naturaleza del riesgo, por su objeto y por el momento en que se produce el siniestro:
a) mientras en el seguro de bienes el riesgo es natural, en el de responsabilidad civil es legal (evita una
prdida por la accin en responsabilidad de los terceros);
b) por el objeto, ya que la responsabilidad s aplica a todo el patrimonio, y no a hechos o fenmenos qu
afectan bienes determinados;
c) el Siniestro en el seguro de la responsabilidad civil se produce por la reclamacin del tercero (el hecho
generador no es contemporneo al siniestro); en los dems seguros, generalmente el riesgo se realiza al
mismo tiempo que se concreta el dao.
b. Normativa legal.
Art. 109. Alcances
El asegurador se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto deba a un tercero en razn de la
responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido.
Art. 110. Costas: Causa civil
La garanta del asegurador comprende:
a) El pago de los gastos y costas judiciales y extrajudiciales para resistir la pretensin del tercero. Cuando
el asegurador deposite en pago la suma asegurada y el importe de los gastos y costas devengados hasta
ese momento, dejando al asegurado la direccin exclusiva de la causa, se liberar de los gastos y costas
que se devenguen posteriormente;
Costas: Causa penal
b) El pago de las costas de la defensa en el proceso penal cuando el asegurador asuma esa defensa.
Art. 111. Regla proporcional
257
El pago de los gastos y costas se debe en la medida que fueron necesarios.

Si el asegurado debe soportar una parte del dao, el asegurador reembolsar los gastos y costas en la
misma proporcin.
Instrucciones u rdenes del asegurador
Si se devengaron en causa civil mantenida por decisin manifiestamente injustificada del asegurador, este
debe pagarlos ntegramente.
Rechazo
Las disposiciones de los artculos 110 y del presente se aplican aun cuando la pretensin del tercero sea
rechazada.
Art. 112. Penas
La indemnizacin debida por el asegurador no incluye las penas aplicadas por autoridad judicial o adminis-
trativa.
Art. 113. Responsabilidad personal directivo
El seguro de responsabilidad por el ejercicio de una industria o comercio, comprende la responsabilidad de
las personas con funciones de direccin.
Art. 114. Dolo o culpa grave
El asegurado no tiene derecho a ser indemnizado cuando provoque dolosamente o por culpa grave el he-
cho del que nace su responsabilidad.
Art. 115. Denuncia
El asegurado debe denunciar el hecho del que nace su eventual responsabilidad en el trmino de tres das
de producido, si es conocido por l o deba conocerlo; o desde la reclamacin del tercero, si antes no lo
conoca. Dar noticia inmediata al asegurador cuando el tercero haga valer judicialmente su derecho.
Art. 116. Cumplimiento de la sentencia
El asegurador cumplir la condenacin judicial en la parte a su cargo en los trminos procesales.
Reconocimiento de responsabilidad
El asegurado no puede reconocer su responsabilidad ni celebrar transaccin sin anuencia del asegurador.
Cuando esos actos se celebren con intervencin del asegurador, ste entregar los fondos que correspon-
dan segn el contrato en trmino til para el cumplimiento diligente de las obligaciones asumidas.
Reconocimiento judicial de hechos
El asegurador no se libera cuando el asegurado, en la interrogacin judicial, reconozca hechos de los que
derive su responsabilidad.
Art. 117. Contralor de actuaciones
El asegurador puede examinar las actuaciones administrativas 0 judiciales motivadas o relacionadas con la
investigacin del siniestro y constituirse en parte civil en la causa criminal.
Art. 118. Privilegio del damnificado
El crdito del damnificado tiene privilegio sobre la suma asegurada y sus accesorios, con preferencia sobre
el asegurado y cualquier acreedor de ste, aun en caso de quiebra o de concurso civil.
Citacin del asegurador
El damnificado puede citar en garanta al asegurador hasta que se reciba la causa a prueba. En tal caso de-
be interponer la demanda ante el juez del lugar del hecho o del domicilio del asegurador.
Cosa juzgada
La sentencia que se dicte har cosa juzgada respecto del asegurador y ser ejecutable contra l en la me-
dida del seguro. En este juicio o en la ejecucin de la sentencia el asegurador no podr oponer las defen-
sas nacidas despus del siniestro.
Tambin el asegurado puede citar en garanta al asegurador en el mismo plazo y con idnticos efectos.
Art. 119. Pluralidad de damnificados
258
Si existe pluralidad de damnificados, la indemnizacin debida por el asegurador se distribuir a prorrata.

Cuando se promuevan dos o ms acciones, se acumularan los diversos procesos para ser resueltos por el
juez que previno.
Art. 120. Seguro colectivo
Cuando se trata de un seguro colectivo de personas y el contratante toma a su exclusivo cargo el pago de
la prima, se puede convenir que el seguro cubre en primer trmino su responsabilidad civil respecto de los
integrantes del grupo y que el saldo corresponde al beneficiario designado.
c. Seguro de transporte.
i. Concepto.
Es un seguro combinado, con el cual se amparan diversos intereses asegurantes del tomador:
1) darlos a los vehculos de trasporte empleados, por cualquier riesgo, incluido el incendio, choque, etc.;
2) responsabilidad del trasportador hacia el cargador o el pasajero y los daos terceros. En nuestro dere-
cho est sujeto un rgimen legal complejo, trae en parte obedece a la frustracin del plan originario de
reforma de la legislacin: o) trasportes terrestres y fluviales, ley 17.418; b) martimos, arts. 1155 a 1250, C.
de Com.; c) aeronutico, ley 17.336, modificado por el Cdigo Aeronutico, ley 17.386 (adhesin al proto-
colo de La Haya) y decreto-ley 1055, ao 1958; d) disposiciones diversas sobre seguro de pasajeros por au-
tomotores y seguro de pasajeros en ferrocarriles nacionales. La complejidad de los riesgos incluidos hace
que l contrato se halle sometido a las normas especiales (arts. 121 y s.), y adems a las peculiares de los
riesgos especficos (v.g., incendio, responsabilidad civil). Adems, generalmente en especial cuando no
es una empresa accidental de trasporte, el seguro es flotante o de abono, con las peculiaridades de fun-
cionamiento que hemos analizado (v. cap. V, ns 28 y s.).
ii. Normativa legal.
Art. 121. Aplicacin subsidiaria del seguro martimo
El seguro de los riesgos de transporte por tierra se regir por las disposiciones de esta ley, y subsidiaria-
mente por las relativas a los seguros martimos. El seguro de los riesgos de transporte por ros y aguas in-
teriores se regir por las disposiciones relativas a los seguros martimos con las modificaciones estableci-
das en los artculos siguientes.
mbito de aplicacin
El asegurador puede asumir cualquier riesgo a que estn expuestos los vehculos de transporte, las merca-
deras o la responsabilidad del transportador.
Art. 122. Cambio de ruta y cumplimiento anormal
El asegurador no responde de los daos si el viaje se ha efectuado sin necesidad por rutas o caminos ex-
traordinarios o de una manera que no sea comn.
Art. 123. Seguro por tiempo y viaje
El seguro se puede convenir por tiempo o por viaje. En ambos casos el asegurador indemnizar el dao
producido despus del plazo de garanta si la prolongacin del viaje o del transporte obedece a un sinies-
tro cubierto por el seguro.
Art. 124. Abandono
Cuando se trate de vehculos de transporte terrestre, el abandono slo ser posible si existe prdida total
efectiva. El abandono se har en el plazo de 30 das de ocurrido el siniestro. Para los medios de transporte
fluvial y de aguas interiores se aplican las reglas del seguro martimo.
Art. 125. Amplitud de la responsabilidad del transportador
Cuando el seguro se refiere a la responsabilidad del transportador respecto del pasajero, cargador, desti-
natario o tercero, se entiende comprendida la responsabilidad por los hechos de sus dependientes u otras
259
personas por las que sea responsable.

Art. 126 Clculo de la indemnizacin. Mercaderas
Cuando se trate de mercaderas salvo pacto en contrario, la indemnizacin se calcula sobre su precio en
destino, al tiempo en que regularmente debieron llegar. El lucro esperado slo se incluir si media conve-
nio expreso.
Medio de transporte
Cuando se trate de vehculos de transporte terrestre la indemnizacin se calcula sobre su valor al tiempo
del siniestro. Esta norma no se aplica a los medios de transporte fluvial o por aguas interiores.
Art. 127. Vicio propio, etctera
El asegurador no responde por el dao debido a la naturaleza intrnseca de la mercadera, vicio propio,
mal acondicionamiento, merma, derrame, o embalaje deficiente.
No obstante, el asegurador responde en la medida que el deterioro de la mercadera obedece a demora u
otras consecuencias directas de un siniestro cubierto.
Culpa o negligencia del cargador o destinatario
Las partes pueden convenir que el asegurador no responde por los daos causados por simple culpa o ne-
gligencia del cargador o destinatario.
3. Seguros personales.
a. Concepto.
Seguros de personas son los que garantizan el pago de un capital o de una renta cuando se produce un he-
cho que afecta la existencia, salud o vigor del asegurado: generalmente terminan en un pago en dinero,
pero las prestaciones (que pueden ser en especie: asistencia mdica, asistencia farmacutica, provisin de
prtesis; etc.) estn subordinadas a hechos atinentes directamente a la persona del asegurado. La ley los
legisla en los arts. 128 a 156.
No tienen carcter resarcitorio (art. 49, 2, segn el concepto del art. 1, in fine, y concordantemente con
el art. 51, 3, y el art. 143, 1). De ah que no proceda la subrogacin en los derechos contra el tercero
responsable (art. 80, prrafo final), ni las reglas referentes al sobreseguro y al infraseguro, limitadas al se-
guro de daos patrimoniales.
Sobre esta suma asegurada como uno de los elementos tcnicos del contrato- se calcular la prima.
Se incluyen en esta categora: los seguros sobre la vida; para el caso de muerte del asegurado o de un ter-
cero, de supervivencia, mixto para el caso de muerte y de supervivencia, tambin llamado en la prctica,
dotal ; de accidentes personales; de enfermedad; de asistencia mdica en auge, como independiente
del seguro de enfermedad y de accidentes -; y ya sea que se contraten individualmente o en forma colecti-
va o en grupas.
b. Clases
i. Seguro de vida.
Es un verdadero seguro: se dan los dos elementos, riesgo y prima. Hay riesgo porque la muerte influye con
un alea capaz de oscilaciones amplsimas sobre las obligaciones de los contratantes, sea que apresure, re-
tarde o excluya el cumplimiento" (Donati). Con tanto mayor razn si el seguro no es plurianual. El pago de
una suma nica o peridica por el asegurado tiene los caracteres jurdicos y tcnicos de la prima: es el pre-
cio del riesgo, calculado con arreglo a una hiptesis estadstica y financiera, y forma con las dems el fon-
do con que la empresa satisface sus obligaciones.
Art. 128. Vida asegurable
El seguro se puede celebrar sobre la vida del contratante o de un tercero.
Menores mayores de dieciocho aos
Los menores de edad mayores de 18 aos tienen capacidad para contratar un seguro sobre su propia vida
slo si designan beneficiarios a sus ascendientes, descendientes cnyuge o hermanos, que se hallen a su
260
cargo.
Consentimiento del tercero. Interdictos y menores de catorce aos
Si cubre el caso de muerte, se requerir el consentimiento por escrito del tercero o de su representante le-
gal si fuera incapaz. Es prohibido el seguro para el caso de muerte de los interdictos y de los menores de
14 aos.
Art. 129. Conocimiento y conducta del tercero
En el seguro de vida de un tercero se tomar en cuenta el conocimiento y la conducta del contratante y
del tercero.
Art. 130. Incontestabilidad
Transcurridos tres aos desde la celebracin del contrato, el asegurador no puede invocar la reticencia,
excepto cuando fuere dolosa.
Art. 131. Denuncia inexacta de la edad
La denuncia inexacta de la edad slo autoriza la rescisin por el asegurador, cuando la verdadera edad ex-
ceda los lmites establecidos en su prctica comercial para asumir el riesgo.
Edad mayor
Cuando la edad real sea mayor, el capital asegurado se reducir conforme con aqulla y la prima pagada.
Edad menor
Cuando la edad real sea menor que la denunciada, el asegurador restituir la reserva matemtica consti-
tuida con el excedente de prima pagada y reajustar las primas futuras.
Art. 132. Agravacin del riesgo
Slo se debe denunciar la agravacin del riesgo que obedezca a motivos especficamente previstos en el
contrato.
Art. 133. Cambio de profesin
Los cambios de profesin o de actividad del asegurado autorizan la rescisin cuando agravan el riesgo de
modo tal que de existir a la celebracin, el asegurador no habra concluido el contrato.
Si de haber existido ese cambio al tiempo de la celebracin el asegurador hubiera concluido el contrato
por una prima mayor, la suma asegurada se reducir en proporcin a la prima pagada.
Art. 134. Rescisin
El asegurado puede rescindir el contrato sin limitacin alguna despus del primer perodo de seguro. El
contrato se juzgar rescindido si no se paga la prima en los trminos convenidos.
Pago por tercero
El tercero beneficiario a ttulo oneroso, se halla facultado para pagar la prima.
Art. 135. Suicidio
El suicidio voluntario de la persona cuya vida se asegura, libera al asegurador, salvo que el contrato haya
estado en vigor ininterrumpidamente por tres aos.
Art. 136. Muerte del tercero por el contratante
En el seguro sobre la vida de un tercero, el asegurador se libera si la muerte ha sido deliberadamente pro-
vocada por un acto ilcito del contratante.
Muerte del asegurado por el beneficiario
Pierde todo derecho el beneficiario que provoca deliberadamente la muerte del asegurado con un acto il-
cito.
Art. 137. Empresa criminal. Pena de muerte
El asegurador se libera si la persona cuya vida se asegura, la pierde en empresa criminal o por aplicacin
legtima de la pena de muerte.
Art. 138. Transcurridos tres aos desde la celebracin del contrato y hallndose el asegurado al da en el
pago de las primas, podr en cualquier momento exigir, de acuerdo con los planes tcnicos aprobados por
261
la autoridad de contralor que se insertarn en la pliza:

Seguro saldado
a. La conversin del seguro en otro saldado por una suma reducida o de plazo menor;
Rescate
b. La rescisin, con el pago de una suma determinada.
Art. 139. Conversin
Cuando en el caso del artculo precedente el asegurado interrumpa el pago de las primas sin manifestar
opcin entre las soluciones consignadas dentro de un mes de interpelado por el asegurador, el contrato se
convertir automticamente en un seguro saldado por una suma reducida.
Art. 140. Rescisin y liberacin del asegurador
Cuando el asegurador se libera por cualquier causa despus de transcurridos tres aos, se aplica lo dis-
puesto en el artculo 9.
Art. 141. Prstamo
Cuando el asegurado se halla al da en el pago de las primas tiene derecho a un prstamo despus de
transcurridos tres aos desde la celebracin del contrato; su monto resultar de la pliza. Se calcula-
r segn la reserva correspondiente al contrato, de acuerdo a los planes tcnicos del asegurador aproba-
dos por la autoridad de contralor.
Prstamo automtico
Se puede pactar que el prstamo se acordar automticamente para el pago de las primas no abonadas en
trmino.
Art. 142. Rehabilitacin
No obstante la reduccin prevista en los artculos 138 y 139, el asegurado puede, en cualquier momento,
restituir el contrato a sus trminos originarios con el pago de las primas correspondientes al plazo en el
que rigi la reduccin, con sus intereses al tipo aprobado por la autoridad de contralor de acuerdo a la na-
turaleza tcnica del plan y en las condiciones que determine.
Art. 143. En beneficio de tercero
Se puede pactar que el capital o renta a pagarse en caso de muerte, se abone a un tercero sobreviviente,
determinado o determinable al momento del evento.
Adquisicin del derecho propio
El tercero adquiere un derecho propio a] tiempo de producirse el evento. Cuando su designacin sea a t-
tulo oneroso, podr fijarse un momento anterior.
Excepto el caso en que la designacin sea a ttulo oneroso, el contratante puede revocarla libremente aun
cuando se haya hecho en el contrato.
Art. 144. Colacin o reduccin de primas
Los herederos legtimos del asegurado tienen derecho a la colacin o reduccin por el monto de las primas
pagadas.
Art. 145. Designacin sin fijacin de cuota parte
Designadas varias personas sin indicacin de cuota parte, se entiende que el beneficio es por partes igua-
les.
Designacin de hijos
Cuando se designe a los hijos se entiende los concebidos y los sobrevivientes al tiempo de ocurrido el
evento previsto.
Designacin de herederos
Cuando se designe a los herederos, se entiende a los que por ley suceden al contratante, si no hubiere
otorgado testamento; si lo hubiere otorgado, se tendr por designados a los herederos instituidos. Si no
se fija cuota parte, el beneficio se distribuir conforme a las cuotas hereditarias.
262
No designacin o caducidad de esta

Cuando el contratante no designe beneficiario o por cualquier causa la designacin se haga ineficaz o que-
de sin efecto, se entiende que design a los herederos.
Art. 146. Forma de designacin

La designacin de beneficiario se har por escrito sin formalidad determinada aun cuando la pliza indique
o exija una forma especial. Es vlida aunque se notifique al asegurador despus del evento previsto.
Art. 147. Quiebra o concurso civil del asegurado
La quiebra o el concurso civil del asegurado no afecta al contrato de seguro. Los acreedores slo pueden
hacer valer sus acciones sobre el crdito por rescate ejercido por el fallido o concursado o sobre el capital
que deba percibir si se produjo el evento previsto
Art. 148. mbito de aplicacin
Las disposiciones de este captulo se aplican al contrato de seguro para el caso de muerte, de superviven-
cia, mixto, u otros vinculados con la vida humana en cuanto sean compatibles por su naturaleza.
ii. Seguro de accidentes personales.
La ley se abstiene de darlo. La pliza aprobada considera tal "toda lesin corporal que pueda ser determi-
nada por los mdicos de una manera cierta, sufrida por el asegurado independientemente de su voluntad,
por la accin repentina y violenta de o con un agente externo".
Art. 149. Aplicacin disposiciones seguro sobre la vida
En el seguro de accidentes personales se aplican los artculos 132, 133 y 143 a 147 inclusive, referentes al
seguro sobre la vida.
Art. 150. Reduccin de las consecuencias
El asegurado en cuanto le sea posible, debe impedir o reducir las consecuencias del siniestro, y observar
las instrucciones del asegurador al respecto, en cuanto sean razonables.
Art. 151. Peritaje
Cuando el siniestro o sus consecuencias se deben establecer por peritos, el dictamen de stos no es obli-
gatorio si se aparta evidentemente de la real situacin de hecho o del procedimiento pactado. Anulado el
peritaje la verificacin de aquellos extremos se har judicialmente.
Art. 152. Dolo o culpa grave del asegurado o beneficiario
El asegurador se libera si el asegurado o el beneficiario provoca el accidente dolosamente o por culpa gra-
ve o lo sufre en empresa criminal.
4. Reaseguro.
Es un contrato independiente del de seguro, que le sirve de presupuesto (arts. 159 y 160, frase inicial), cu-
ya fundn tcnica ya hemos analizado (cap. I):
a) se origina o tiene su fuente, si se prefiere en un acuerdo contractual independiente (art. 159);
b) se desenvuelve entre distintos sujetos (art. 160);
c) tiene modalidades propias, que nacen del contrato: su celebracin o extincin no influye sobre el de se-
guro.
Mas esta independencia no es absoluta, ya que el reaseguro presupone el seguro, porque si el asegurador
no celebra el contrato de seguro, no tiene inters asegurable. Esto crea la interdependencia entre los con-
tratos, concretada en la expresin corriente en la prctica aseguradora: "El reasegurador sigue la suerte
del asegurador en todo lo no previsto por la ley o las partes".
Debe ser distinguido del coseguro: el coseguro es el celebrado simultneamente con ms de un asegura-
dor sobre el mismo riesgo; esto es, supone pluralidad de seguros, requiere el consentimiento del asegura-
do; en caso de siniestro, supone multiplicacin de liquidaciones, etc.
Art. 159. Concepto
263
El asegurador puede, a su vez asegurar los riesgos asumidos, pero es el nico obligado con respecto al to-
mador del seguro.
Seguro de reaseguro
Los contratos de retrocesin u otros por los cuales el reasegurador asegura, a su turno los riesgos asumi-
dos, se rigen por las disposiciones de este Ttulo.
Art. 160. Accin de los asegurados. Privilegio de los asegurados
El asegurado carece de accin contra el reasegurador. En caso de liquidacin voluntaria o forzosa del ase-
gurador, el conjunto de los asegurados gozar de privilegio especial sobre el saldo acreedor que arroje la
cuenta del asegurador con el reasegurador.
Art. 161. Compensacin de las deudas
En caso de liquidacin voluntaria o forzosa del asegurador o del reasegurador, se compensarn de pleno
derecho las deudas y los crditos recprocos que existan, relativos a los contratos de reaseguro.
Crdito a computarse
La compensacin se har efectiva teniendo en cuenta para el clculo del crdito o dbito la fecha de resci-
sin del seguro y reaseguro, la obligacin de reembolsar la prima en proporcin al tiempo no corrido y la
de devolver el depsito de garanta constituido en manos del asegurador.
Art. 162. Rgimen legal
El contrato de reaseguro se rige por las disposiciones de este Ttulo y las convenidas por las partes.
a. Decreto 171/92
Art. 1.- Djase sin efecto a partir del 1 de enero de 1992 el rgimen de cesin obligatoria de reaseguros al
INSTITUTO NACIONAL DE REASEGUROS SOCIEDAD DEL ESTADO (INdeR). La mencionada sociedad conti-
nuar operando a partir de esa fecha y hasta su disolucin como reasegurador facultativo en la totalidad
de los ramos.
Art. 2.- Declrase disuelto a partir del 31 de marzo de 1992 el INSTITUTO NACIONAL DE REASEGUROS SO-
CIEDAD DEL ESTADO (INdeR).
Art. 3.- Delgase en el MINISTERIO DE ECONOMIA Y OBRAS Y SERVICIOS PUBLICOS la designacin de los
funcionarios necesarios para la liquidacin segn las normas de la Ley N. 19.550 y sus modificatorias.
Art. 4.- Crase el Fondo para el financiamiento de pasivos del INSTITUTO NACIONAL DE REASEGUROS SO-
CIEDAD DEL ESTADO (INdeR) cuyos recursos se destinarn exclusivamente a cubrir los compromisos deri-
vados de su operatoria. El Fondo se integrar con los recursos asignados en el artculo 5.
Art. 5.- El Fondo para el financiamiento de pasivos del INSTITUTO NACIONAL DE REASEGUROS SOCIEDAD
DEL ESTADO (INdeR), se integrar con el producido del impuesto establecido en los artculos Nros. 65 y 66
del Captulo IV del Ttulo II de la Ley de Impuestos Internos, texto ordenado en 1979 y sus modificaciones
Una vez cumplidos los objetivos previstos en el artculo 4, el PODER EJECUTIVO NACIONAL propiciar la
derogacin del impuesto cuya afectacin se dispone en el prrafo anterior.
El remanente que pudiere resultar de la liquidacin del Fondo se distribuir de conformidad al rgimen es-
tablecido en la Ley N. 23.548.
Art. 6.- La recaudacin de impuestos internos afectado al Fondo para el financiamiento de los pasivos del
INSTITUTO NACIONAL DE REASEGUROS SOCIEDAD DEL ESTADO (INdeR) deber ser girado por el Banco de
la Nacin Argentina diariamente y en forma automtica a la cuenta del mencionado INSTITUTO NACIONAL
DE REASEGUROS SOCIEDAD DEL ESTADO (INdeR).
Art. 7.- Modifcase la Ley de Impuesto al Valor Agregado, texto sustituido por la Ley N. 23.349 y sus modi-
ficaciones, de la siguiente forma:
1. Incorprase como punto 5., del inciso b), del artculo 5, el siguiente:
"5. Que se trate de operaciones de seguros o reaseguros, en cuyo caso el hecho imponible se perfecciona-
r con la emisin de la pliza o, en su caso, la suscripcin del respectivo contrato". En los contratos de
264
reaseguro no proporcional, con la suscripcin del contrato y con uno de los ajustes de prima que se de-
venguen con posterioridad. En los contratos de reaseguro proporcional el hecho imponible se perfecciona-
r en cada una de las cesiones que informen las aseguradoras al reasegurador.
2. Sustityese el punto 2) del inciso j) del artculo 6 por el siguiente:
2) Las operaciones de seguros de retiro privado, de seguros de vida de cualquier tipo y, en su caso, sus
reaseguros y retrocesiones.
3. Incorprase como antepenltimo y penltimo prrafos del artculo 9, los siguientes:
En el caso de operaciones de seguros o reaseguros, la base imponible estar dada por el precio total de
emisin de la pliza o, en su caso, de suscripcin del respectivo contrato, neto de los recargos financieros.
Cuando se trate de cesiones o ajustes de prima efectuados con posterioridad a la suscripcin de los con-
tratos de reaseguros proporcional y no proporcional, respectivamente, la base imponible la constituir el
monto de dichas cesiones o ajustes.
Art. 8.- Autorzase a los funcionarios a cargo de la liquidacin a implementar un rgimen de retiro volun-
tario para el personal del INSTITUTO NACIONAL DE REASEGUROS SOCIEDAD DEL ESTADO (INdeR) en los
plazos y condiciones que resulten compatibles con el proceso liquidatorio.
Art. 9.- Cse para los perodos posteriores al 30 de junio de 1991 el ofrecimiento en reaseguro a las enti-
dades de seguros de la plaza, de las cesiones recibidas por el INSTITUTO NACIONAL DE REASEGUROS SO-
CIEDAD DEL ESTADO (INdeR).
Art. 10.- El MINISTERIO DE ECONOMIA Y OBRAS Y SERVICIOS PUBLICOS ser la autoridad de aplicacin y
dictar las normas reglamentarias y de interpretacin del presente decreto, quedando expresamente fa-
cultado para determinar el alcance de las normas aprobadas por el presente.
Art. 11.- Derganse todas las normas y disposiciones que se opongan a las del presente decreto, con ex-
cepcin del artculo 15 de la Ley 20.299.
Art. 12.- El presente Decreto entrar en vigor el da de su publicacin en el Boletn Oficial, excepto para las
disposiciones contenidas en sus artculos 5 y 7, las que tendrn efecto para los hechos imponibles que se
perfeccionen a partir del 1 de abril de 1992, inclusive.
Art. 13.- Dse cuenta al HONORABLE CONGRESO DE LA NACION de los aspectos pertinentes del presente
decreto.
Art. 14.- Comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del Registro Oficial y archvese.
265

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Fiorella Lezana Apuntes Cel: 3815933949

mo, depsito, compraventa y comisin.

vi. La Salida del Perodo Medieval

Francia con a ley de ese ao.

la necesidad de precisar el objeto de estudio se justifica ampliamente en el aspecto acadmico: el dere-

derecho; advertencia que no haca la legislacin derogada.

mo un importante motor en la interpretacin y adecuacin del derecho escrito y no escrito a la realidad

3. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

El cdigo sustituido no contena una regulacin sobre el contrato de arbitraje.

a) la sede del arbitraje;

g) dictar el laudo motivado y en el plazo establecido.

a) Calificacin como culpable: cinco aos de inhabilitacin.

Art. 24.- Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:

2. Disposiciones legales especiales aplicables al ejercicio dela actividad empresarial

a) El ofrecimiento o entrega de premios o regalos en razn directa o indirecta de la compra de mercade-

3. Derechos de Propiedad Intelectual.

b) Sus herederos o derechohabientes;

en la comercializacin de un producto, en la prestacin de un servicio, o como parte de la designacin de

iv. De las designaciones.

a) El que falsifique o imite fraudulentamente una marca registrada o una designacin;

4. ARTICULO 34. El damnificado, cualquiera sea la va elegida, puede solicitar:

Si no se presta caucin real, el demandante podr pedir la suspensin de la explotacin y el embargo de

vi. Autoridad de aplicacin:

3. ARTICULO 44. El certificado de registro consistir en un testimonio de la resolucin de concesin de

4. ARTICULO 45. El registro, renovacin, reclasificacin, transferencia, abandono y denegatoria de

tablecidas por este decreto.

xvi. Artculo 17.

Su tutela trae como beneficios:

Finalmente, se da acabada proteccin a la forma o manifestacin de la idea expresada en el programa tutelado,

La excepcin a la facultad exclusiva de reproduccin del art. 9 encuentra su fundamento en la realidad

1. Concepto Econmico de Empresa.

Regula tambin algunos negocios especficos y ciertos medios.

c. Estructura bsica de la empresa y contenido contractual de la misma.

2. Evolucin de la Forma de Organizacin Empresarial.

ma de actividad organizada de cierta magnitud.

d. Tratamiento en el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Quines estn obligados a llevar la contabilidad de la empresa?

gar la extensin de la responsabilidad hasta la casa matriz.

5. Formas Jurdicas de Organizacin Empresarial.

Dicen los autores que este artculo es soso e innecesario.

f. Sociedades de Garanta Recproca.

6. Forma de Organizacin Interna de la Empresa

falta de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.

a. Comercialidad del corretaje. El corredor es comerciante.

ciones vigentes y que al efecto se dicten.

Art. 34 de la LEY 20.266 En el ejercicio de su profesin el corredor est facultado para:

d) mantener confidencialidad de todo lo que concierne a negociaciones en las que interviene, la

h. Obligacin de conservar los libros

ii. Exhibicin de los libros.

Art. 1352. Supuestos especficos de obligacin de pagar la comisin. Concluido el contrato, la

Convenio con el legitimado

iii. Derechos. Comisin.

el remate en otro matriculado, sin previo aviso;

f) Suscripcin instrumento de venta sin autorizacin Suscribir el instrumento que documenta la

7. Transmisin de Fondos de Comercio.

d. Plazos de inscripcin. Inscripciones tardas.

f. Organizacin en la Provincia de Tucumn.

ii. Artculo 2.- Funciones registrales y de fiscalizacin

se encuentre interesado el orden pblico;

v. Artculo 5.- Matriculacin de comerciantes

2. La reforma del Nuevo Cdigo Civil y Comercial.

Quines estn excluidos de llevar la contabilidad?

ii. Modo en el que se debe llevar la contabilidad.