Tribunal julga caso de humorista que fez piada sobre grávida

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PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO
ACRDO/DECISO MONOCRTICA
REGISTRADO(A) SOB N
ACRDO i mm uni uni mil mu mu mil iiiii mi mi

*03851156*
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Apelao n 0201838-05.2011.8.26.0100, da Comarca de
So Paulo, em que apelante RAFAEL BASTOS HOCSMAN,
apelado JOS MARCUS DOUTEL DE CAMARGO BUAIZ
(MENOR(ES) REPRESENTADO(S)) E OUTROS.
ACORDAM, em 10a Cmara de Direito Privado do

Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte
deciso: "REJEITARAM A PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE E
DE CAPACIDADE DE PARTE DO NASCITURO, POR VOTAO
UNNIME. NEGARAM PROVIMENTO APELAO E DERAM-NO AO
ADESIVO, CONTRA O VOTO DO RELATOR, QUE PROVIA A
PRIMEIRA, DANDO POR PREJUDICADO O SEGUNDO. ACRDO
COM O REVISOR. DECLARAR VOTO O RELATOR.", de
conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra
este acrdo.
O julgamento teve a participao dos

Desembargadores JOO CARLOS SALETTI (Presidente sem
voto), JOO BATISTA VILHENA, vencedor, ROBERTO MAIA,
vencido e MRCIA REGINA DALLA DA BARONE.
So Paulo, 6 de novembro de 2012.
d*-
JOO BATISTA VILHENA
RELATOR DESIGNADO
IfUMÂI-KJIvnCt PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO
EE5E
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10a Cmara de Direito Privado
APELAO CVEL n 0201838-05.2011.8.26.0100
COMARCA DE SO PAULO
18a Vara Cvel do Foro Central
APELANTES e APELADOS: MARCUS BUAIZ, WANESSA GODI CAMARGO

BUAIZ, JOS MARCUS DOUTEL DE CAMARGO BUAIZ e RAFAEL BASTOS
HOCSMAN
VOTO n 2.909
EMENTA
AO INDENIZATRIA - NASCITURO
ILEGITIMIDADE ATIVA - Inocorrncia - Inteligncia do
art. 2o, do CC - Capacidade ativa, de ser parte; estar em juzo -
Nascimento com vida que leva investidura na titularidade da
pretenso de direito material exposta na inicial.
DIREITO DE EXPRESSO - ABUSO - Configurao - Uso

deste que deve se dar com responsabilidade - Impossibilidade
de se tentar justificar o excesso no bom uso de tal direito, sob a
alegao de que apenas se pretendeu fazer humor -
Agressividade contida nas palavras trazidas na vestibular que
afasta se tome o dito como piada.
SOBREPRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA

HUMANA - Comprometimento - Situao que leva ao
sopesamento dos direitos envolvidos - Precedncia, no caso, da
dignidade da pessoa humana sobre a liberdade de expresso -
Inteligncia dos art. Io, inc. III; 5o, inc. IXe X; 220, 2o; e 221,
inc. I, todos da CR.
DANO MORAL - Ocorrncia - Indenizacrr^\Valor que

merece incremento em virtude da gravidadea conduhf do ru e
de suas conseqncias. /
\ 1
Recurso de apelao improvido. /

Recurso adesivo ao qual se d provimento.
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18" Vara Cvel do Foro Central
Trata-se de ao indenizatria ajuizada por MARCUS BUAIZ,

WANESSA GODI CAMARGO BUAIZ e JOS MARCUS DOUTEL DE CAMARGO
BUAIZ, este ltimo nascituro poca da propositura da demanda e, atualmente, menor
representado por seus pais, que tambm demandam aqui em nome prprio. Alegam, em
sntese, que aos 19 de setembro de 2011, o ru RAFAEL BASTOS HOCSMAN, conhecido
como Rafinha Bastos, na condio de apresentador do programa "CQC", transmitido pela
TV Bandeirantes, proferiu a seguinte frase em relao a Wanessa e Jos Marcus: "Eu
comeria ela e o beb, no t nem a! T nem a!"; sendo que com essa conduta, alm de
desrespeitar os valores ticos e sociais da pessoa e da famlia, que os programas televisivos
devem seguir, o requerido ofendeu os trs requerentes, pois insinuou que desejaria manter
relaes sexuais com Wanessa, apesar de ela ser casada e estar grvida, demonstrando,
ainda, que pouco se importava com as conseqncias de seu comportamento. Destacam,
tambm, no ter o requerido demonstrado qualquer arrependimento por sua fala, chegando
ele, ao contrrio, a se envaidecer do feito, postando na Internet diversas fotos provocativas
referentes ao episdio. Diante disso, pedem a condenao do ru ao pagamento de
indenizao por danos morais, em valor a ser arbitrado judicialmente.
Houve resposta do ru, suscitando matria preliminar e, no
mrito, se opondo enfaticamente ao pedido.
Sobreveio sentena de procedncia (fls. 135/144), cujo relatrio
se adota. Na fundamentao, o MM. Juiz a quo consignou, em resumo, que o nascituro
titular do direito honra e imagem, podendo figurar no polo ativo; ter ficado configurado
o insulto aos autores, ofensa disfarada de humor, no havendo que se^fehaêm exerccio
regular de liberdade de expresso e de criao artstica; que a liberdade de imVensa deve
ser exercida com responsabilidade, algo no verificado no caso concreto; e quero conduta
do ru se torna ainda mais censurvel por ter envolvido um nascituro; razes palas quais
no se pode admitir esse tipo de comportamento, que desrespeita ao prximo e^c pblico,
por no observar o mnimo de civilidade e educao. NessX toada, o requ<rido foi
condenado a pagar indenizao de dez salrios mnimos para cada um dos requerer tes.
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Petio de fls. 145 trouxe aos autos a certido noticiando o

nascimento do demandante Jos Marcus aos 05 de janeiro de 2012.
Houve apelao do demandado (fls. 150/196).
Inicialmente, insiste na preliminar de ilegitimidade ativa de Jos
Marcus, nascituro poca dos fatos. Sustenta que a personalidade jurdica s adquirida
quando do nascimento com vida, e que antes disso, h to somente expectativa de direito,
sendo que o fato de esse requerente ter nascido durante o curso do processo nada altera a
mencionada situao. Anota que o nascituro no tem sensibilidade que o possibilite sofrer
dano moral, frisando que o dano extrapatrimonial precisa ser efetivamente sentido por
algum, no se podendo presumir sua ocorrncia.
No mrito, aduz que o programa "CQC" conhecido por tratar
fatos polticos, artsticos e esportivos da semana de maneira satrica e humorstica; e, por
ser assim, ao proferir a frase a ele atribuda e trazida na vestibular, estava apenas fazendo
humor, inexistindo inteno de ofender. No bastasse isso, segue apontando no caber ao
Poder Judicirio dizer se determinado tipo de humor bom ou no, que agiu dentro da
liberdade de expresso e de exerccio profissional garantida pela Constituio, no
podendo ser punido, mesmo porque os demandantes no experimentaram dano moral, mas,
no mximo, desconforto. Lembra que seu comentrio foi feito aps a exibio de uma
entrevista concedida por Wanessa a um reprter do "CQC", quando falou sobre si mesmo
na piada, e no sobre os autores, e a piada no uma mensagem a ser levada a srio, ainda
mais naquele contexto, no qual ficou ntido o carter cmico, o seu aninus jocandi.
Entende que as pessoas pblicas tm sua privacidade mitigada e tanto Wanessa quanto
Marcus costumam se expor imprensa, e o prprio casal incentivou a divulgao da fala
que agora rebatem, alimentando o debate pblico sobre a mesma. Tertffina registrando que
uma piada, mesmo que seja considerada de mau gosto, no pode ensejar indenizao, e que
enviou pedido de desculpas via e-mail aos demandantes, mas nyobteve qualquei resposta.
Destarte, pede a excluso de Jos marcus do polo alivo e, no
mrito, a reforma da sentena, para se afastar ou, pelo menos, reduzir, a indeniza
nizai io fixada
em primeira instncia.
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Os autores ofertaram recurso adesivo (fls. 219/224). Discordam

do montante indenizatrio, argumentando, em sntese, que o valor insuficiente para punir
o ru, que at chegou a desdenhar da sentena no Twitter, onde postou a mensagem
"Status: ocupado. Juntando moedas...", o que deixa ntido que no cumpre a fixao feita
em primeiro grau a funo de desestimular o requerido de incidir em comportamento
reprovvel, e a sua manuteno ensejar que aquele no se acanhe e continue proferindo
ofensas sob o pretexto de fazer humor. Noticiam que a indenizao a ser paga pelo
demandado ser doada a uma instituio beneficente, no havendo que se falar terem eles
propsito de enriquecimento com o sucesso da ao. Por ser assim, esperam a majorao
do montante indenitrio.
Ambos os apelos foram regularmente processados e respondidos
(fls. 201/213 e 230/237).
Em parecer de fls. 244/253, na instncia de origem, a douta
Promotoria de Justia opinou pelo no provimento do recurso do demandando e pelo
acolhimento da apelao adesiva dos demandantes, a fim de majorar o valor da indenizao
para trinta salrios mnimos a cada autor. No mesmo sentido se manifestou a culta
Procuradoria Geral de Justia em sede recursal (fls. 257/271).
O RELATRIO.
Preliminarmente, anoto no tomar em considerao o teor

dos documentos juntados em sede recursal para o julgamento desta demanda, pelo
fato de que a instruo da causa j estava encerrada. Por ser assim, desnecessria a
concesso de vista quanto aos mencionados documentos, e, portanto, de aplicao
do disposto no art. 398, do Cdigo de Processo Civil.
Quanto alegao de que seria parte ilegtima o nacituro
Jos Marcus para reclamar a indenizao tratada nestes autos/no assiste razp ao
ru.
considerada legtima a parte cfue regularmente pcfssa
demandar contra certa pessoa determinado objeto.
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Ora, no caso em estudo, o antes referido nascituro tem

capacidade ativa a ele garantida pelo fato de ter a lei posto a salvo seus direitos
desde a concepo, na forma do art. 2o, do Cdigo Civil.
Esta condio legal confere ao nascituro legitimidade
ativa, capacidade de estar em juzo, na defesa de tais direitos, ainda que, a
princpio, o faa por intermdio de seus representantes legais, o quanto ocorreu
nestes autos.
O nascimento com vida aparece como pressuposto no
para obteno de comentados direitos, porm, para o seu exerccio, sendo certo
que, como se deu no caso em tela, ocorrido o nascimento de Jos Marcus, este
passou a titularizar os direitos a ele resguardados, ficando investido na titularidade
da pretenso de direito material exposta na inicial, na espcie, do direito de obter
reparao moral por dano sua personalidade provocado pelo ru.
Suplantada esta questo prejudicial, no mrito, igualmente,
no se pode atender ao quanto reclamado na apelao.
Como est nos autos, o ru, em seguida a fala de outro
companheiro de programa, Marcelo Tas - este que se referiu beleza de Wanessa
e ao seu estado de gravidez - , expressamente disse: "Eu comeria ela e o beb, no
t nem a! T nem ai?\
Pois bem.
Descabe perquirir a respeito da inteno verdadeira ou no
de o ru pretender manter relaes sexuais com Wanessa e Jos Marcus, embora
se acredite que no fosse intuito daquele primeiro ver materializado aquilo que
disse a pretexto de fazer humor.
Todavia, dito o que foi dito, necessrio anotar qie o
poder do discurso capaz de causar repercusso social e impulsionar
comportamentos, especialmente quando tal discurso feito em programa
televisivo, de grande audincia, no qual usada a via do humor como form/dii
nrwr^di eta
IKIWVAI DuisncA PODER JUDICIRIO
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de comunicao, passando a ideia de que tudo o que ali falado, sempre e

somente, o para fazer rir.
Ocorre que, na hiptese em anlise, foi suplantado o limite
do humor, e o ru, na realidade, ao se pronunciar na forma acima assinalada
procedeu de modo extremamente agressivo contra os autores.
Ora, pelo quanto consta do processo, diversas pessoas de
variadas mdias perceberam e afirmaram ter o ru ido alm do limite do aceitvel
ao se manifestar na forma nos autos questionada, e, na mdia de tais crticas, se
extrai que o limite do humor antes referido a graa.
Logo, quando o humor seja sem graa, mais ofenda que
divirta, no cumpre sua funo: o fazer rir.
Assim, no se pode admitir venha algum querer se
escudar no fato de fazer humor para escapar responsabilidade quanto ao
contedo de certa manifestao que tenha emitido.
Tambm no se pode aceitar que a ttulo de liberdade de
expresso possa algum dizer o que bem entende, mesmo de forma agressiva,
ofensiva, sem esperar venha a ser responsabilizado pelos seus ditos.
Alis, no se cuida aqui de uma mera piada, a qual, como
considerada pelo prprio MD. Relator, seria "... extremamente infeliz, grosseira e
de mau gosto", porm, de brevssimo discurso, todavia, carregado de informaes
extremamente negativas, que aviltam a imagem tanto da mulher, como da criana,
e, reflexamente, do esposo e pai destas, todos atingidos de forma a se ter por
comprometida a sua dignidade enquanto pessoas humanas.
No se tome o quanto aqui se afirma por^censura, bois
fato que no se pode retirar de quem quer que seja o direito de^se expressar, tiizer
tudo o que entenda razovel e adequado dizer, o que, inclusive, pst
constitucionalmente consagrado (art. 5 o , inc. IX; e art. 220, $2, da CR).
KIBIÂI OCJI sm-A PODER JUDICIRIO
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Entretanto, deve se entender que ao par desta liberdade

est a responsabilidade que a mesma gera (art. 5o, inc. X, da CR), a qual atua
como fator repressivo de eventuais excessos, do mau uso de comentada liberdade.
Para evitar-se este inadequado uso, necessrio que o
profissional que atue na rea da comunicao, tal como o ru, tenha preocupaes
ticas - como orienta o disposto no inc. IV, do art. 221, da Constituio da
Repblica - , perceba que, estando a participar de um dos maiores meios de
comunicao de massa da atualidade, a televiso, no pode usar de sua liberdade
de expresso de modo a por em risco valores ainda maiores, como a dignidade da
pessoa humana, esta que, de acordo com o inc. III, do art. Io, da Constituio da
Repblica, aparece como um dos fundamentos de nossa Nao (cf. Jos Miguel
Garcia Medina. Constituio Federal Comentada, So Paulo: RT, p. 30-31).
a dignidade da pessoa humana sobreprincpio, que tem,
assim, um peso maior que outros princpios, sendo em nosso ordenamento
embasador de todos os direitos e garantias elencados no art. 5o, da Constituio da
Repblica, o que nos d a perfeita noo de que quando em conflito este valor
com o representado pela liberdade de expresso, deve prevalecer o primeiro, sem
que venha a implicar isto derrogao do ltimo.
Como nos explica Robert Alexy, as colises entre princpios
devem ser solucionadas fazendo-se ceder um dentre estes (Teoria dos Direitos
Fundamentais, 2a ed., So Paulo: Malheiros, p. 94). E, seguindo, arremata:
"Isto no significa, contudo, nem que o prinpproêdente

deva ser declarado invlido, nem que nele dever semntroduzida\(ma
clusula de exceo. Na verdade, o que ocorre que um dos princimos
tem precedncia em face do outro em determmadas condies. Sob
outras condies a questo da precedncia pode ser resolvida defori ia
oposta. Isso o que se quer dizer quando se\afirma que, no/cai os
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C O M A R C A DE SO P A U L O
18 a Vara Cvel do Foro Central
concretos, os princpios tm pesos diferentes e que os princpios com o
maior peso tm precedncia".
Ronald Dworkin, por seu turno, anota no serem incomuns

conflitos entre regras, assim como colises entre princpios, ensinando que o
conflito de regras ocorre na dimenso da validade (que conduz invalidao de
uma das regras envolvidas), enquanto a coliso de princpios ocorre na dimenso
do peso, pois certo que apenas colidem princpios vlidos, e que no esto
sujeitos quela invalidao (Taking Righs Siriously, Cambridge, Mass.: Harvard
University Press, 1977, p. 26-27).
Tendo por base estas premissas, chega-se concluso de que o
princpio da dignidade da pessoa humana tem precedncia sobre o princpio da
liberdade de expresso, e, apesar da relevncia e extrema importncia desta
liberdade, quando atrita com a dignidade da pessoa humana, deve ceder, na
medida em que este ltimo princpio est relacionado intrinsecamente com
direitos fundamentais da pessoa, no quanto aqui nos interessa, pertinentes sua
intimidade e honra, enfim, a sua personalidade.
Eduardo C. B. Bittar, ao discorrer a respeito de comunicao,
sobre esta deixa assentado ser a base de toda cultura democrtica, e pe em
destaque o poder comunicativo, o qual capaz de promover disperso de idias,
informaes e conceitos, movimentar culturas, assim, na atualidade, ganhando
grande relevo. Argumenta o mencionado jurista que, em razo desta situao, no
pode a comunicao estar a servio da arbitrariedade, no deve_e aviltar,
porquanto sendo instrumento encarregado de cumprir papel de mediao entre os
indivduos de uma sociedade, no deve faz-lo sob outros influxos que no\os de
propiciar desenvolvimento da cultura e da cidadania. Afirma; ainda, que
"Quando esses canais passam a dar guaric a

divugao de ideologias nicas e a colaborar para os proqess( s de
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expanso das formas de explorao da imagem humana e do deliberado

consumismo, h de se entrever nisso uma certa distoro de fins...
O discurso da mdia no pode ser usado da forma que se
deseja, ou direcionado de acordo com este ou aquele interesse
unilateral; trata-se de um instrumento de relacionamento humano que
constitui valores, forma idias, movimenta ideologias, distorce
conceitos, dissemina o dio, cancela idias, origina o proselitismo
religioso, planta a discrdia, envenena relaes polticas, dissemina
preconceitos... . A mdia informa, mas tambm forma. E exatamente por
isso que no isenta de responsabilidades sociais, culturais,
educacionais e, sobretudo, tico-jurdicas" (Curso de tica Jurdica. 9a
ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 129-133).
Refletindo sobre estas colocaes, e confrontando-as com as

manifestaes lanadas ao longo do processo pelo ru, se percebe que no
pretende ele garantia de liberdade de expresso, contudo, o exerccio libertino
desta mesma liberdade, tanto que proclama ter como lema no pedir desculpas por
piada feita, preferindo pagar por eventuais indenizaes (fls. 277).
Ocorre que, como adverte Eduardo C. B. Bittar (Curso de tica
Jurdica. 9 a ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 131, nota 184), lembrando Hamilton
Rangel Jnior (Princpio da moralidade institucional: conceito, aplicabilidade e
controle na Constituio Federal de 1988. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2001,
p.215),
"Quando se torna libertina a possibiUade de abusakda

palavra, da imagem e do som nos meios de comunicao, se descuida
dos resultados deste processo deformao de opinio. Ento, a cultuka
que se forma a resultante de um nefasto procfsso de mediocrizao di s
meios de comunicao...".
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^^^ COMARCA DE SO PAULO
Neste mbito, os integrantes da sociedade so levados a ter falsa

idia sobre o que se pode ou no fazer, o que aceitvel ou inaceitvel, o que
legal ou ilegal, o que moral ou imoral, o que ou no piada.
O sistema miditico tem este poder, e, por ser desta forma, no
pode ser utilizado de forma irresponsvel.
O ru se equivoca quando entende ser bastante a sua no inteno
de ofender aos autores para evitar ser obrigado a indeniz-los pelas conseqncias
de seu ato.
Ao proferir as palavras j aludidas no corpo desta deciso o fez
conscientemente, dirigindo-as aos autores, vinculando sua manifestao pessoa
destes. Sendo assim, ensejou ficassem estes ltimos ofendidos com o teor de
mencionado pronunciamento.
Esqueceu o ru que, ao dizer o que disse, estava se comunicando,
e de que toda comunicao envolve sistema relacionai, onde no existe apenas um
lado, o do emissor, mas, necessariamente, outro, do receptor, este, ento, que pode
contestar o que ouve, inclusive, sentir-se ofendido.
No caso concreto o problema se potencializa, e gera dano moral
indenizvel, pela circunstncia de que o emissor identificou o objeto de seu
pronunciamento, e os autores, tambm receptores, com a identificao feita,
expostos injustificada agressividade, particularmente, a eles dirigida.
Todos que se manifestam ficam sujeitos crtica, todos que
exacerbam em determinadas prticas acabam por responder pelo excesso,
especialmente quando envolva agresso verbal, assim sentida conêr^talpbjos
autores.
claro que fossem outras pessoas, talvez as que se manifestar;
em prol do ru, aceitariam a brincadeira, e nada tivesse acontecido. Estas
certamente, achariam tratar-se de piada algum dizer, em rede de televiso, corr
abrangncia em todo territrio nacional, que gostaria de manter relaes sexuai
/
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com sua esposa, e praticar atentado violento ao pudor contra seu filho,
identificando seus nomes.
Ocorre que os autores no pertencem a este grupo e ficaram
efetivamente ofendidos, com expresses a eles dirigidas que no podem ser
tomadas como inofensivas, ou apenas perturbadoras de seu sossego. O quanto dito
pelo ru grave e porta contedo reprovvel, capaz de produzir abalo moral.
No se pode impor aos autores a aceitao daquilo que o ru
intitula piada, pois se este teve o direito de se expressar da forma como o fez,
evidente que os autores tm o direito de se sentirem humilhados com a galhofa,
entenderem comprometida a sua honra em virtude das desairosas palavras do ru.
Da que a melhor soluo, ao nosso ver, nesta parte, manter-se a
sentena recorrida, da lavra do ilustre e culto juiz Luiz Bethoven Giffoni Ferreira,
inclusive por seus jurdicos e bem lanados fundamentos.
Entretanto, na parte em que trata a sentena da fixao da
indenizao, penso merecer atendimento a irresignao revelada no recurso
adesivo.
A ofensa perpetrada aos autores decorreu do contedo explcito
das palavras do ru contra os primeiros dirigidas, contedo o qual, inegavelmente,
carrega potencial lesivo, acentuado pela conotao sexual envolvida nas
expresses utilizadas, como em outra passagem desta deciso j frisado, capazes
de atingir a intimidade e a honra dos autores, sua dignidade enquanto pessoas
humanas.
Este comprometimento foi grave, e provocou leso moral
daqueles que, sabidamente, marcam indelevelmente certa passagerjraa vida\ Para
os autores o episdio que os envolveu no ser apenas mais um>ern sua existncia,
contudo, um daqueles que os acompanhar e, de tempqs em tempos, spr
rememorado.
Esta situao resultado direto do procedei: do ru, devendo dle
responder de modo mais significativo por algo que atormentar os autores, st ja
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pela prpria lembrana do acontecido, seja pela explorao que na mdia

ocorrncia desta natureza acaba por determinar.
Feitas estas consideraes, observada a orientao que fornecem
os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, bem como atento ao fato de
que a indenizao por dano moral no deve ser irrisria a ponto de frustrar o
escopo a que serve, o que seja, aplacar o sofrimento imposto ao ofendido; assim
tambm circunstncia de que no deve ser elevada a ponto de ensejar
enriquecimento sem causa de seu credor, estabeleo o valor da indenizao pelos
danos morais sofridos pelos autores em R$ 50.000,00 para cada um destes.
O montante indenitrio ser atualizado e sobre o mesmo incidiro
juros moratrios, quanto a isto se aplicando o quanto determinado nas Smulas n
54 e 362, do Superior Tribunal de Justia.
Nestes moldes, pelo meu voto, NEGO PROVIMENTO
apelao, e, no mesmo passo, DOU PROVIMENTOaajû/so adesivjef, restando
inalterada a sucumbncia estabelecida na deciso guerread
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PODER JUDICIRIO
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APELAO CVEL n 0201838-05.2011.8.26.0100

COMARCA DE SO PAULO (18a Vara Cvel do Foro Central)
APELANTES E APELADOS: MARCUS BUAIZ
WANESSA GODI CAMARGO BUAIZ
JOS MARCUS DOUTEL DE CAMARGO BUAIZ
RAFAEL BASTOS HOCSMAN
DECLARAO DE VOTO VENCIDO
VOTO n 1752
Antes de adentrar na anlise do presente caso, observo ter ele

despertado enorme polmica e intenso debate na sociedade civil. Isto natural, por versar
sobre fato ocorrido em programa televisivo e que envolve pessoas com grande notoriedade.
Milhares de pessoas j se pronunciaram a respeito, via Internet, Twitter, blogs e, at
mesmo, por meio da imprensa. A ttulo de exemplo, confira-se a coluna de Mnica
Bergamo no jornal Folha de So Paulo, edio de 12 de outubro de 2011
(http://wwwl.folha, uol. com. br/ustrada/9893 71-wanessa-camargo-quer-indenizacao-de-
rafinha-bastos.shtml). Em grande nmero, pessoas proferiram seu veredito, para alguns,
condenatrio, para outros, absolutrio. Marca dos tempos atuais, onde a comunicao em
massa provoca impacto e gera manifestaes reativas da populao. Tudo fruto da
liberdade de expresso inerente aos regimes democrticos.
Fao esse breve comentrio para deixar ressaltado que aqui no

haver mais uma opinio, dentre as tantas, todas respeitveis, j expressadas. Trata-se,
como todos sabem, de deciso judicial, na qual no sero julgadas as pessoas envolvidas,
nem suas posturas, gestos, palavras ou hbitos, mas sim se um determinado fato concreto,
por elas vivenciado, merece ou no gerar conseqncias jurdicas na esfera cvel
(especificamente, uma indenizao por dano moral). Que fique bem claro: no se decide
n.
aqui se "A" ou "B" acertaram ou erraram no referido episdio. Julga-se se ele deve ou no
gerar indenizao no mbito civil.
TRIBUNAL DKJUnA PODER JUDICIRIO
3 HE FK\ T.KKIHI1 IIK1874
Passo a analisar o caso, iniciando com duas questes

processuais.
A primeira consiste em no aplicar o mandamento contido no

artigo 398 do CPC (dar vista parte contrria) em relao aos documentos juntados em
sede recursal. Isto porque se tratam, basicamente, de recortes jornalsticos ou cpias de
pareceres/decises judiciais, sem qualquer relevncia concreta ou influncia para o
deslinde da controvrsia, lembrando-se, ademais, que a instruo j foi encerrada.
J a segunda diz respeito preliminar arguida pelo ru em

relao ao pequeno filho do casal Buaiz, que, na poca dos fatos, ainda era nascituro.
Ressalto que esta discusso no se refere legitimidade ativa,

mas sim capacidade de ser parte ou personalidade judiciria, que um dos pressupostos
de existncia do processo. Por outros termos, o cerne do problema diz respeito aptido
para algum ser parte de qualquer processo, ainda que ilegtima, de sorte que a
personalidade judiciria um conceito absoluto, no admitindo gradao: ou se tem, ou
no se tem.
Como se v, trata-se de tema intimamente ligado ao momento

em que um ser humano adquire personalidade jurdica, tornando-se uma pessoa para a
ordem jurdica. Esta , sem dvida, uma das questes mais intrigantes do direito civil, que
ainda est longe de atingir um consenso na doutrina e na jurisprudncia.
2
VOTO n 1752
-nwuHM. DK jifsncA PODER JUDICIRIO

10 Cmara de Direito Privado
Segundo Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho

(Novo Curso de Direito Civil, v. I: parte geral. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 83),
existem trs teorias fundamentais no Brasil sobre o momento de aquisio da personalidade
jurdica. Pela teoria natalista, um ser humano s passa a ser considerado pessoa para a
ordem jurdica a partir do nascimento com vida, de tal arte que o nascituro goza de mera
expectativa de direito. Pela teoria da personalidade condicional, o nascituro possui direitos
que ficam sob condio suspensiva, que s se consolidam em caso de nascimento com
vida. E, pela teoria concepcionista, a personalidade jurdica adquirida com a concepo,
de modo que o nascituro j deve ser considerado pessoa.
Em sua primeira parte, o artigo 2 o do CC leva a crer que foi

adotada a teoria natalista (A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com
vida...). Por outro lado, a segunda parte denota influncia da teoria concepcionista, na
medida em que a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.
At aqui, podemos afirmar que a legislao dotou o nascituro,

no mnimo, de capacidade de direito, que a aptido para ser sujeito em relaes jurdicas
de cunho patrimonial. Nessa toada, ele seria, pelo menos, um ente despersonalizado, como
o condomnio e o esplio. Por conseguinte, teria capacidade de ser parte em processos.
Indo um pouco mais longe, dentro do que a ocasio permite,

entendo que seria incoerente a lei considerar um ser humano ainda no nascido a um
conjunto de bens como a herana jacente, deixando-o em situao mais desvantajosa do
que as pessoas jurdicas, que gozam de direitos da personalidade compatveis com a falta
3
V O T O n 1752
TWMJNAI. DR jiwncA PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE J U S T I A D O ESTADO DE SO P A U L O
SEO DE D I R E I T O P R I V A D O
10 C m a r a de Direito Privado
de estrutura biopsicolgica (artigo 52 do CC). Nessa senda e levando-se e m conta a Smul a
n 227/STJ, questiono: u m a pessoa jurdica pode sofrer dano moral, m a s u m nascituro no?
A m e u ver, essa discriminao no se coaduna c o m o que rezam
a Constituio Federal, o Cdigo Civil e outras norma s legais contemporneas, todas
voltadas valorizao da pessoa humana. A l m disso, c o m o o artigo 2 o d o Cdigo Reale
d espao para mais de u m a interpretao, no vejo motivo para adotar aquela que confere
m e n o s direitos a u m ser h u m a n o , sendo oportuno lembrar o adgio benigna ampliando,
odiosa restringenda e t a m b m a clssica lio de Carlos Maximiliano {Hermenutica e
aplicao do direito. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p . 136) vazada nos seguintes termos:
Deve o Direito ser interpretado inteligentemente: no de modo que a ordem legal envolva
um absurdo, prescreva inconvenincias, v ter a concluses inconsistentes ou impossveis,
Prosseguindo, se o nascituro s tivesse expectativa de direito,
apenas direitos patrimoniais ou somente direitos existenciais, no seria possvel dar u m a
explicao coerente para inmeras situaes c o m o as mencionadas a seguir. Primeira, a
proteo do Cdigo Penal vida d o nascituro, n o contexto dos crimes contra a pessoa, que
tipifica diversas modalidades de aborto (artigos 124 a 128). Segunda, o disposto n o artigo
7 o d o E C A {A criana e o adolescente tm direito a proteo vida e sade, mediante a
efetivao de polticas sociais pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento
sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia) e no artigo 2 6 , pargrafo nico, da
m e s m a lei (O reconhecimento [de filho havido fora do matrimnio] pode preceder o
nascimento do filho ou suceder-lhe ao falecimento, se deixar descendentes). Terceira, os
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VOTO n 1752
TKIIMNAI. nu wncA PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAUL O
SEO DE D I R E I T O PRIVADO
10 a C m a r a de Direito Privado
alimentos gravdicos, pagos pelo suposto pai para o bom desenvolvimento do beb no
ventre materno, conforme disciplinado na Lei n 11.804/2008.
Mais e ainda, deve ser invocado o artigo I o , item 2, da

Conveno Americana de Direitos Humanos (CADH) , que diz: Para efeitos desta
Conveno, pessoa todo ser humano. Apesar de este tratado no integrar o bloco de
constitucionalidade, por no ter sido introduzido no direito brasileiro pelo procedimento do
artigo 5 o , 3 o , da CF, versa sobre direitos humanos, gozando, assim, de status supralegal.
Ora, se u m a mulher grvida carrega dentro de si u m ente que j tem natureza humana e
apenas se desenvolve ao longo da gestao, inequvoco que ele pessoa, ou seja, alm de
capacidade de direito, tambm tem personalidade jurdica, sendo apto a figurar tanto e m
relaes de cunho patrimonial, quanto e m relaes de carter existencial.
Diante disso, no resta dvida de que o pequeno filho dos

demais autores, que veio ao m u n d o durante o trmite da lide, pode figurar no polo ativo
processual desde sua vida intrauterna, ficando afastada a preliminar arguida pelo ru.
Ademais, noto que o fato de o referido menor ter ou no sofrido dano moral questo de
mrito e somente oportunamente ser analisada.
Avanando, ingresso na apreciao da matria de fundo.
Antes de mais nada, entendo ser simplista e superficial u m a

anlise isolada das palavras geradoras da controvrsia. Indispensvel examin-las dentro
do seu contexto. De fato, qualquer frase, escrita ou falada, deve ser interpretada no
5
VOTO n 1752
TRtWJX Al. W. JUSTIA PODER JUDICIRIO

IIK P R KRKlMf I !1K 1*74
somente de forma literal e gramatical, mas, tambm, dentro da conjuntura que lhe reveste.
Caso contrrio, os julgadores no precisariam se valer, em casos com este, de qualquer
texto legal, doutrinrio ou jurisprudencial. Bastaria ter um nico livro em sua estante: um
dicionrio da lngua portuguesa.
Em busca de tal exegese global e completa, necessrio fazer

algumas menes ao programa "CQC", exibido pela Rede Bandeirantes de Televiso em
19/9/2011. Friso que, apesar de no ter sido juntado aos autos um DVD com a gravao da
totalidade desse episdio, deve-se considerar que, dada a grande audincia do programa, o
l ocorrido pode ser considerado um fato notrio, independendo de prova, nos termos do
artigo 334, inciso I, do CPC. Aqui, aproveito para transcrever o comentrio de Antnio
Cludio da Costa Machado (Cdigo de processo civil interpretado. 10. ed. Barueri:
Manole,2011,p.409):
Vista pela tica das partes, que tm sobre si o nus da prova, a

norma em questo significa que no preciso provar por
qualquer meio os fatos lencados a seguir. (...)
Fatos notrios so os fatos de conhecimento geral A
notoriedade de um fato, no entanto, comporta gradaes e vai
desde o conhecimento de que so possuidoras todas as pessoas
do planeta, passando pelo conhecimento dos habitantes de um
pais, de uma regio, de um Estado, de uma cidade ou mesmo de
uma localidade. O fato notrio no precisa ser provado e,
observe-se, nada tem a ver com presuno (...).
De qualquer forma, afastando qualquer bice ao completo

conhecimento da controvrsia, observo que foi postado no site YouTube um vdeo com a
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VOTO n 1752
TwutHAkMs jumcA PODER JUDICIRIO

ntegra do programa "CQC" daquela data {http://www.youtube.com/watch7v-01nVpidA-

wg), ao qual se faro algumas referncias.
Pois bem, antes da polmica frase do ru sobre a autora, foi

exibida uma reportagem em que Oscar Filho, um dos integrantes da equipe, conversa e
brinca com diversos artistas presentes em uma festa da dupla Zez Di Camargo & Luciano
{de 0h40min00seg a 0h46minl3seg). Uma das pessoas abordadas pelo humorista foi a
autora Wanessa {entre 0h44min21seg e 0h45minl8seg); nessa ocasio, foram feitas
brincadeiras, algumas envolvendo gravidez e prazer sexual. Nota-se que Wanessa aceitou
de bom grado os comentrios jocosos de Oscar Filho e, aparentemente, at se divertiu com
tal situao.
Momentos depois, voltou-se ao estdio, aparecendo a bancada

do "CQC", na qual, antes de darem seqncia com outro quadro, seus integrantes (o ru,
Marcelo Tas e Marco Luqu) comentaram tal reportagem {entre 0h46min36seg e
0h48minl0seg). Durante esse momento, Marcelo Tas elogia a beleza de Wanessa, ocasio
em que Rafinha Bastos acrescenta: Eu comeria ela e o beb, no t nem a! T nem a!
Logo em seguida, percebe-se que ele chega a rir do que acabou de dizer, juntamente com o
pblico presente ao auditrio.
Ora, o conjunto dos fatos no demonstra qualquer inteno sria

de o ru ter relaes sexuais com Wanessa e seu filho, nem de fazer apologia ao estupro ou
pedofilia, havendo apenas uma piada, ainda que extremamente infeliz, grosseira e de mau
gosto. Tpica de alguns adolescentes, que se alvoroam com a presena (ou at mesmo a
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VOTO n 1752
iRiMNAi.DBJiwncA PODER JUDICIRIO

mera lembrana) de uma bela mulher, fazendo piada de tudo, quase sempre (se no na
totalidade das vezes) com conotao lasciva e libidinosa. Parece ser a hiptese aqui, a
despeito de estar o ru, ao menos fisicamente, integrando outra faixa etria. Ntido o seu
animus jocandi, sendo notrio que o demandado, tradicional e genericamente, adota uma
linha de humor tida por alguns como rude, spera e cida. Marca de seu personagem
televisivo, que, por opo prpria, tem estilo distinto, por exemplo, da renomada atriz e
comediante Marisa Orth que, entrevistada por Snia Racy (jornal O Estado de So Paulo
de 02 de julho de 2012, pgina D2)9 comentou o caso presente e, a seguir, esclareceu o seu
ponto de vista, in verbis: No fico falando mal dos outros para fazer graa. Voc tem que
pesar quanto vai machucar ou provocar risos com a piada. Se for doer muito, esquece. A
seguir, contudo, Marisa Orth prossegue com a entrevista, defendendo um Brasil mais livre
e revelando ser contra a censura e alguns outros resqucios da ditadura ainda existentes.
Ante o acima exposto, concluo que os fatos aqui narrados se

situam, ainda que sob a mais rigorosa das anlises, numa zona cinzenta entre o lcito e o
ilcito, dentro dos nebulosos limites que separam as liberdades de expresso e de criao
artstica (artigos 5o, inciso IX, e 220, caput, e 2o, da CF) do direito honra de algum
(artigo 5o, inciso X). Aplica-se, ento, o princpio geral de direito, to conhecido no direito
processual penal, segundo o qual, havendo dvida, no se pode condenar. O mesmo pode
ser verificado no direito processual civil, porquanto a dvida significa no ter o autor
provado, concreta e inequivocamente, os fatos constitutivos do seu direito (artigo 333,1, do
CPC).
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VOTO n 1752
TMMfHM.KJURnCA PODER JUDICIRIO

Destaque-se o e-mail de fls. 109, enviado pelo ru ao autor

Marcus, pedindo expressas desculpas e confirmando que houve apenas uma piada.
Sob qualquer ngulo, portanto, no se provou o dolo, ou seja,

inteno de ofender. Culpa tambm est aqui ausente, pois se descartam a imprudncia (em
se tratando de programa humorstico conhecido pelo sarcasmo, no se pode dizer,
propriamente, que a piada foi fruto da ausncia de cuidado), a impercia (o ru experiente
profissional da rea, em que pese o polmico estilo por ele adotado) e a negligncia (no
houve qualquer omisso, mas sim ao).
Anoto, mais, que, havendo um conflito entre princpios

constitucionais, deve ele ser avaliado luz do determinado caso concreto. Embora, de um
lado, nem o humorista, nem quem quer que seja, tenha absoluta liberdade para dizer o que
bem entenda, por outro, no se pode considerar determinadas pessoas ou assuntos como
tabus, proibidos, isentos e imunes a piadas ou stiras.
Alm disso, importante frisar que o "aceitvel", em termos de

humor, tambm varia de acordo com cada sociedade, seu momento histrico, o local e a
ocasio. Um mesmo comentrio pode soar desrespeitoso, por exemplo, em uma solenidade
da Academia Brasileira de Letras, num culto religioso ou, mesmo, em sesso de
determinado tribunal. Ser, entretanto, banal e irrelevante, se levado a efeito durante um
churrasco em famlia, uma partida de futebol entre amigos ou, ainda, um programa
humorstico. Bom que se diga que, primeira vista, isso pareceria ofensivo ao princpio da
isonomia (artigo 5o, caput, da CF), mas, na realidade, essa diferena de tratamento vem
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VOTO n 1752
TRIBIJVAI 1IKJUSIKA PODER JUDICIRIO
.4 OK FE%F.KKM K IIM
justamente ao encontro da igualdade, na medida em que se confere tratamento desigual a

situaes desiguais.
Mais e ainda, a frase acabou sendo proferida pelo demandado

porque Wanessa estava na festa e aceitou ser entrevistada no programa "CQC", conhecido
cenrio de piadas pouco suaves, nada delicadas, nunca brandas ou jamais amenas. Por ser
uma artista talentosa, jovem e bonita, filha do cantor Zez Di Camargo e sobrinha do
tambm cantor Luciano, que organizaram o evento, era previsvel que os apresentadores do
"CQC" fossem fazer alguma graa (ainda que sem graa) com a demandante. Se ela
definitivamente no quisesse correr o risco de se expor, poderia ter se recusado a dar
entrevista ao reprter Oscar Filho. Longe de se querer, com isto, culpar a vitima pela
incmoda e desagradvel (embora no ofensiva) situao que vivenciou. Mas, se reconhece
que poderia, ela prpria, ter prevenido e evitado qualquer risco, caso desejasse, se
afastando sem dar ateno ao reprter desse j conhecido (e, como todos sabem, longe de
ser moderado ou "politicamente correto") programa de humor.
Nesse momento, oportuno pontuar que, sendo o Brasil um

Estado Democrtico de Direito, as pessoas so dotadas de liberdade de expresso e de
criao artstica, podendo manifestar seus pensamentos e sua arte livremente, sem a
preocupao em agradar ao gosto dos agentes de uma censura oficial, como j ocorreu por
aqui e ainda acontece em outros pases. Recentemente, em 03 de agosto de 2012, noticiou a
agncia de notcias britnica The Telegraph (China bans foreign remakes as it cracks down
on TV) que as autoridades da China decretaram uma nova srie de normas e recomendaes
para programas de televiso; entre as exigncias, est a de reduzir o nmero de piadas
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VOTO n 1752
TRIBUNAL IIK jusncA PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE J U S T I A D O ESTADO D E SO P A U L O
S E O DE D I R E I T O P R I V A D O
contadas por personagens durante novelas de poca e dramas histricos chineses exibidos
(http:/AvwwJelegraphxo.uk/news/worldnews/asia/china/9449779/China-bans-fo^
remakes-as-it-cracks-down-on-TV.html). J o jornal Folha de So Paulo informou que, em
17 do mesmo ms, a Justia da Rssia condenou as trs integrantes da banda punk Pussy
Riot a dois anos de priso por fazerem um protesto contra o governo na principal catedral
de Moscou (http://wwwl .folha.uol.com.br/mundo/1138831 -russia-condena-pussy-riot-
veja-protesto-da-banda-em-catedral.shtml).
Voltando nossa realidade, a psicanalista Betty Milan, em

entrevista ao jornal O Estado de So Paulo de 29 de julho de 2012, pgina J7, assim
respondeu, ao ser indagada sobre o que h de mais positivo na cultura brasileira: O fato de
privilegiarmos a cultura do brincar, uma cultura da stira, seno da zombaria. Ela zomba
do que srio, cultua o riso e se realiza atravs do gracejo. O impossvel para ela no
existe porque, dispondo de vrias mscaras, ela o contorna. Assim sendo, no de briga,
pacfica, no faz guerra nem mesmo contra a guerra, brinca, e essa sua maneira de
resistir a tudo o que a contraria. Sua coragem ado humor, a de quem dribla a tristeza e
s aposta na alegria. Inadvertidamente sacrlega, essa cultura no reverencia, seno
irreverentemente as outras culturas que ela, brincando, dessacraliza.
No ensejo, j que se fez, aqui, mais de uma referncia ao jornal

O Estado de So Paulo, lembre-se de sua histrica resistncia contra a censura nos anos de
ditadura, quando publicava poesias de Cames ou receitas culinrias nos espaos glosados
pelo regime opressor. Tambm da sua insistente insurgncia contra a proibio de informar
notcias da ao policial denominada Operao Boi Barrica (hoje completando, segundo
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VOTO n 1752
TKU*AI, ME JlifftlCA PODER JUDICIRIO

*IHFEVKKHMfH!874
clculos do prprio jornal, 1.194 dias). Mais recentemente, do seu inconformismo com
deciso da Justia Eleitoral do Amap que determinou a retirada de um texto do Blog de
Joo Bosco Rabello, diretor da sucursal de Braslia do Grupo Estado
(http://blogs. estado, com. br/radar-politico/2012/09/25/abraji-lamenta-censura-a-blog-de-
joao-bosco-rabello/). Ou da repercusso gerada pela deciso da Justia Eleitoral de Mato
Grosso do Sul, que decretou, pouco tempo atrs, a priso do presidente do Google Brasil
(http://www.estadao.com.br/noticias/nacionaljustica-do-ms-manda-prender-presidente-do-
google,935698,0.htm).
Ainda h quem, ultimamente, cogite censurar Monteiro Lobato

(http://blogs. estado, com. br/rotina-de-estudante/2010/11/03/monteiro-lobato-sob-
censuraf) ou o filme Ted, que retrata as peripcias de um urso de pelcia pouco
convencional e, utilizando a linguagem dos jovens, muito descolado
(http://emais. estado, com. br/noticias/cinema, ministro-da-justica-rejeita-pressoes-para-
censurar-filme-ted, 320 7,0. htm).
No se est ignorando que a to decantada liberdade de

expresso encontra limites. Nem o humorista, nem qualquer outra pessoa, tem salvo
conduto absoluto. Tome-se, como exemplo, o caso do cineasta obscuro que, com uma idia
esdrxula na cabea, uma cmera na mo e acesso ao You Tube, ateou fogo em metade do
Oriente Mdio e, segundo se cogita, desencadeou o ataque ao Consulado dos EUA em
Benghazi (Lbia) que deixou quatro americanos mortos, dentre eles o embaixador Chris
Stevenscaus (http://www1.folha. uol. com. br/mundo/l 160411 -produtor-de-polemico-video-
anti-isla-e-preso-em-los-angeles.shtml).
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VOTO n 1752
PODER JUDICIRIO
IIK FK\ VMVMUl W \K7
Volto ao caso sub judice. Na minha tica, aplicar aqui uma

sano civil de natureza indenizatria ao comediante que no agradou (seja a uma parcela
do pblico, seja a artistas, seja a autoridades) implicaria em impor standards aos diversos
tipos de humor, segmentando-os em categorias (permitido/proibido, lcito/ilcito, de bom
gosto/de mau gosto etc).
No menos importante a liberdade de escolha e de opinio dos

indivduos, que, sendo dotados de inteligncia e autonomia, tm condio de tomar suas
prprias decises, sem a necessidade de tutela estatal. Assim, podem avaliar as atraes
disponveis no seu televisor e no seu computador, selecionando apenas as que estiverem
mais de acordo com suas convices. Nessa senda, no cabe ao Poder Judicirio, enquanto
rgo do Estado, prescrever se as pessoas devem ser submetidas a programas de humor
mais ou menos refinado, se devem preferir o programa "X" ao programa "Y" e, enfim, se
devem prestigiar, repudiar ou ficar neutras em relao ao trabalho de Rafinha Bastos.
Graas liberdade de expresso, o pblico j pde (e vem

podendo) se manifestar das mais diversas formas sobre a piada feita pelo demandado. Uma
rpida pesquisa no Google mostra o debate que se travou na sociedade sobre o tema:
muitos deixaram seus comentrios abaixo de notcias, outros chegaram a postar vdeos do
YouTube, tanto a favor quanto contra o comportamento do ru. A meu ver, esse o cenrio
no qual deve ser discutida a qualidade do humor feito pelo demandado, ficando ele sujeito
ao apoio, ao repdio, ao elogio, crtica, ao ganho ou perda, seja de audincia, seja de
patrocnios, seja de contratos publicitrios.
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VOTO n 1752
mui*!, w. jbwncA PODER JUDICIRIO

Alis, o prprio requerido se expressou sobre a repercusso do

caso, mantendo sua postura humorstica, como se nota, por exemplo, num dos vdeos
gravados no DVD juntado pelos autores, em que o ru aparece em churrascaria, onde
brinca que no comeria baby beef, nem fraldinha, mas se finge pensativo quando o garom
lhe oferece algo para beber. Aqui tambm se verifica que, dentre as mltiplas maneiras
possveis, ele optou por se manifestar de forma cmica, entendendo equivocada a avaliao
feita por alguns no sentido de que ofendera Wanessa, Marcus e o filho do casal com o
comentrio no "CQC".
Em posicionamento semelhante ao aqui encampado, cito o

seguinte trecho do voto da Ministra Nancy Andrighi, proferido no REsp n 736.015-RJ:
A questo paralela posta pelas recorrentes, a respeito do 'nvel'

do humor praticado pelo peridico - apontado como 'chulo* -
no tema a ser debatido pelo Judicirio, uma vez que no cabe
a este rgo estender-se em anlises crticas sobre o talento dos
humoristas envolvidos; a prestao jurisdicional deve se limitar
a dizer se houve ou no ofensa a direitos morais das pessoas
envolvidas pela publicao.
No cabe ao STJ, portanto, dizer se o humor 'inteligente' ou
'popular'. Tal classificao , de per si, odiosa, porquanto
discrimina a atividade humorstica no com base nela mesma,
mas em funo do pblico que a consome, levando a crer que
todos os produtos culturais destinados parcela menos culta da
populao so, necessariamente, pejorativos, vulgares, abjetos,
se analisados por pessoas deformao intelectual 'superior'- e,
s por isso, j dariam ensejo compensao moral quando
envolvessem uma dessas pessoas, categoria na qual as
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V O T O n 1752
nwufc*i.KJUffncA PODER JUDICIRIO

recorrentes expressamente se incluem logo na petio inicial do

presente processo (fls. 05).
A tarefa de examinar aquilo que se poderia chamar de
'inteligncia' do humor praticado cabe, apenas, aos setores
especializados da imprensa, que concedem prmios aos artistas
de acordo com o desempenho por eles demonstrado em suas
obras.
Alm de ter o requerido agido sem dolo ou culpa, tambm no

h que se falar em dano moral por leso a direitos da personalidade, embora sejam
evidentes, compreensveis e respeitveis o incmodo e a repulsa que Wanessa e Marcus
tiveram em relao ao comentrio de Rafinha Bastos. Porm, sua honra e reputao no
sofreram abalo perante a opinio pblica; ao revs, o ocorrido despertou, em favor dos
autores, manifestaes de simpatia e apoio por muitas pessoas, alm do carinho que j
costumeiramente recebem de sua vasta legio de fs e admiradores. Aborrecimento houve,
sem dvida, mas este, embora torne os autores, membros de notria e admirada famlia,
merecedores de todo o respeito, considerao e solidariedade, no indenizvel.
Sobre isso, vale transcrever a conhecida lio doutrinria de

Srgio Cavalieri Filho {Programa de Responsabilidade Civil. 8. ed. So Paulo: Atlas,
2009, pp. 83 e 84):
Nessa linha de princpio, s deve ser reputado como dano moral

a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo
normalidade, interfira intensamente no comportamento
psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e
desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor, aborrecimento,
mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da
rbita do dano moral, porquanto, alm de fazerem parte, da
15
VOTO n 1752
nuf\*i.pr.juffnct PODER JUDICIRIO

J. IIK FKVF.RMHO flK IffM
normalidade do nosso dia-a-dia, no trabalho, no trnsito, entre

os amigos e at no ambiente familiar, tais situaes no so
intensas e duradouras, a ponto de romper o equilbrio
psicolgico do indivduo.
No mesmo sentido, a jurisprudncia de nosso tribunal:
INDENIZAO. Responsabilidade civil. Lei de Imprensa. Dano

moral. Abuso no exerccio da liberdade de expresso.
Inocorrncia. Caso da "Favela Naval". Programas humorsticos
de televiso, que, sob a forma e os exageros artsticos prprios
da stira, exerceram direito de critica aos crimes praticados por
policiais militares, no exerccio da funo. Prevalncia da
mensagem sobre a roupagem artstica. Inteno e capacidade
ofensiva a terceiros, ademais, inexistentes. Verba no devida.
Ao indenizatria proposta por soldado que, pertencente ao
mesmo batalho, no participou dos fatos criticados.
Improcedncia decretada. Improvimento ao recurso por duplo
fundamento. Aplicao dos arts. 5o, incs. IV e XIV, e 220, caput
e Io, da CR, e do art. 27, VIII, da Lei n5.250/67, e art. 160,1,
do CC. No caracteriza abuso da liberdade de imprensa, mas
exerccio legtimo do direito de crtica, inofensiva a outros
membros do destacamento, a exibio de programas
humorsticos de televiso, em que, sob a forma e os exageros
artsticos da stira, se faz reprimenda severa a crimes graves
praticados por policiais militares, no exerccio da funo
(TJSP, 2a Cmara de Direito Privado, Apelao n 139.136-4/4-
00, Comarca So Paulo, Rei. Des. Cezar Peluso, j . 20/5/2003,
destaques no original); e
Apelao - Reparao de Danos - Utilizao do nome

"Tabajara" por programa humorstico veiculado pela r, que
tornou o prenome do autor de cunho vexatrio - Descabem os
danos morais - Nem todo mal-estar configura dano moral -
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VOTO n 1752
TMMtNAt. ME nxiKA PODER JUDICIRIO

Recurso improvido (TJSP, 8a Cmara de Direito Privado,

Apelao n 9110119-36.2004.8.26.0000, Comarca de So
Paulo, Rei. Des. Ribeiro da Silva, j . 24/8/2011).
Em remate, os autores alegam no querer aqui lucrar, tanto que

doariam eventual indenizao caridade; desejam, sim, uma punio para servir de
exemplo e desestmulo ao ru. Pois bem, acredita-se totalmente em tal afirmao, que soa
inegavelmente sincera. Mas, lembro que o direito penal, no o civil, aquele de ndole
originariamente punitiva (embora majoritria a corrente jurdica que admite dupla funo
da indenizao por dano moral, inspirada no direito norte-americano). Ademais, se o
objetivo da presente ao cvel somente este (punio de natureza no criminal), j foi ele
atingido, sendo pblico e notrio que estes fatos levaram o ru a ser execrado por parte da
opinio pblica e, ainda, sumariamente afastado, no s do programa, mas tambm da
respectiva emissora televisiva.
Concluo, pois, que, nestes autos, est ocorrendo o que o culto

Diretor-Presidente da Escola Nacional da Magistratura (ENM), Magistrado e Professor
Roberto Portugal Bacellar (artigo O Poder Judicirio e o Paradigma da Guerra na
Soluo dos Conflitos, in Revista da ESMAM/Escola Superior da Magistratura do Estado
do Maranho, v.6, n.6, jan./dez.2009, pp. 11/21), define como sendo um descompasso entre
a lide processual e a lide sociolgica. Aqui, na primeira (lide processual) se pede,
formalmente, uma indenizao em dinheiro, mas, na verdade, a lide sociolgica consiste no
conflito causado pela piada desagradvel e grosseira que, compreensivelmente, aborreceu
aos autores. Ora, pode-se resolver o conflito real (lide sociolgica) de outro modo, desde
que os autores, demonstrando ter a grandeza que faltou ao ru quando do seu comentrio
17
VOTO n 1752
TMMKAKM ume* PODER JUDICIRIO

jocoso, aceitem o pedido de desculpas expresso no e-mail copiado a fls. 109 e encarem
que, de fato, houve apenas uma piada notadamente tosca e infeliz, em decorrncia da qual
o demandado j foi, nos mbitos profissional e comercial, sancionado.
Enfim, em que pesem os nobres entendimentos em contrrio,

inclusive aquele expresso por esta mesma 10a Cmara em caso relativamente assemelhado
(Apelao n 0332397-30.2009.8.26.0000), entendo, pelo que de tudo aqui consta, no
emergir a responsabilidade civil subjetiva (artigos 186 e 927, caput, do CC).
Com isto, pelo meu voto, a r. sentena deveria ser reformada,

guardado o respeito ao seu culto e dedicado prolator, a fim de se afastar a condenao
imposta ao requerido. Destarte, ficaria prejudicada a anlise da apelao dos requerentes,
cujo objetivo era to somente majorar o valor da indenizao aqui denegada.
Considerando a modificao da sucumbncia, tornar-se-ia

necessrio inverter o nus dela decorrente.
Assim, os demandantes suportariam integralmente as custas

judiciais, as despesas processuais e os honorrios advocatcios, que, em virtude do zelo
profissional e da qualidade do trabalho desenvolvido, mas tambm da rapidez com a qual
foi solucionado, fixo em 15% do valor da causa atualizado a contar do dia do ajuizamento
(13/10/2011).
18
V O T O n 1752
ITUW1MM. ME JliMICA
PODER JUDICIRIO

IIK FKYRRKISO |fl t*M
Diante do exposto, pelo meu voto era dado provimento ao

recurso do ru, com alteragjto nus da sucumbncia, ficando prejudicada a anlise do
apelo dos autores.
ROBER
Relator originrio
(com voto vencido)
19
VOTO n 1752

Tribunal julga caso de humorista que fez piada sobre grávida

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Tribunal julga caso de humorista que fez piada sobre grávida

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ACRDO i mm uni uni mil mu mu mil iiiii mi mi

ACORDAM, em 10a Cmara de Direito Privado do

O julgamento teve a participao dos

So Paulo, 6 de novembro de 2012.

APELANTES e APELADOS: MARCUS BUAIZ, WANESSA GODI CAMARGO

DIREITO DE EXPRESSO - ABUSO - Configurao - Uso

SOBREPRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA

DANO MORAL - Ocorrncia - Indenizacrr^\Valor que

Recurso de apelao improvido. /

Trata-se de ao indenizatria ajuizada por MARCUS BUAIZ,

Petio de fls. 145 trouxe aos autos a certido noticiando o

Os autores ofertaram recurso adesivo (fls. 219/224). Discordam

Preliminarmente, anoto no tomar em considerao o teor

Ora, no caso em estudo, o antes referido nascituro tem

de comunicao, passando a ideia de que tudo o que ali falado, sempre e

Entretanto, deve se entender que ao par desta liberdade

"Isto no significa, contudo, nem que o prinppro^edente

concretos, os princpios tm pesos diferentes e que os princpios com o

maior peso tm precedncia".

Ronald Dworkin, por seu turno, anota no serem incomuns

"Quando esses canais passam a dar guaric a

expanso das formas de explorao da imagem humana e do deliberado

Refletindo sobre estas colocaes, e confrontando-as com as

"Quando se torna libertina a possibiUade de abusakda

Neste mbito, os integrantes da sociedade so levados a ter falsa

pela prpria lembrana do acontecido, seja pela explorao que na mdia

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APELAO CVEL n 0201838-05.2011.8.26.0100

DECLARAO DE VOTO VENCIDO

Antes de adentrar na anlise do presente caso, observo ter ele

Fao esse breve comentrio para deixar ressaltado que aqui no

Passo a analisar o caso, iniciando com duas questes

A primeira consiste em no aplicar o mandamento contido no

J a segunda diz respeito preliminar arguida pelo ru em

Ressalto que esta discusso no se refere legitimidade ativa,

Como se v, trata-se de tema intimamente ligado ao momento

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Segundo Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho

Em sua primeira parte, o artigo 2 o do CC leva a crer que foi

At aqui, podemos afirmar que a legislao dotou o nascituro,

Indo um pouco mais longe, dentro do que a ocasio permite,

de estrutura biopsicolgica (artigo 52 do CC). Nessa senda e levando-se e m conta a Smul a

A m e u ver, essa discriminao no se coaduna c o m o que rezam

a Constituio Federal, o Cdigo Civil e outras norma s legais contemporneas, todas

voltadas valorizao da pessoa humana. A l m disso, c o m o o artigo 2 o d o Cdigo Reale

m e n o s direitos a u m ser h u m a n o , sendo oportuno lembrar o adgio benigna ampliando,

odiosa restringenda e t a m b m a clssica lio de Carlos Maximiliano {Hermenutica e

um absurdo, prescreva inconvenincias, v ter a concluses inconsistentes ou impossveis,

Prosseguindo, se o nascituro s tivesse expectativa de direito,

apenas direitos patrimoniais ou somente direitos existenciais, no seria possvel dar u m a

explicao coerente para inmeras situaes c o m o as mencionadas a seguir. Primeira, a

7 o d o E C A {A criana e o adolescente tm direito a proteo vida e sade, mediante a

efetivao de polticas sociais pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento

sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia) e no artigo 2 6 , pargrafo nico, da

m e s m a lei (O reconhecimento [de filho havido fora do matrimnio] pode preceder o

nascimento do filho ou suceder-lhe ao falecimento, se deixar descendentes). Terceira, os

Mais e ainda, deve ser invocado o artigo I o , item 2, da

Diante disso, no resta dvida de que o pequeno filho dos

Avanando, ingresso na apreciao da matria de fundo.

Antes de mais nada, entendo ser simplista e superficial u m a

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