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Santiago, trece de junio de dos mil diecisiete.

Vistos:

Se reproduce la sentencia en alzada con excepcin de

sus considerandos tercero a octavo, que se eliminan.

Y se tiene en su lugar y adems presente:

Primero: Que ejerce la presente accin constitucional

Sebastin Ariel Sanhueza Paineanco, en contra de la

Resolucin Exenta N 5045 de 8 de noviembre de 2016,

pronunciada por el Subdirector Nacional de la Corporacin

Nacional de Desarrollo Indgena, que rechaz su solicitud

para permutar un inmueble rural indgena de su propiedad.

Explica el recurrente que, de acuerdo a lo establecido

en el artculo 13 de la Ley N19.253, present ante la

Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena una solicitud

para obtener la autorizacin de permuta de un inmueble, que

corresponde a la Hijuela N124 que forma parte de la

Comunidad Indgena Antonio Rapimn, por otro inmueble de

propiedad de un tercero que no es tierra indgena.

Seala que no obstante haber cumplido con todos los

requisitos para llevar a cabo la permuta, la autoridad

recurrida a travs de la Resolucin Exenta N5045 no dio

lugar a la autorizacin aduciendo el incumplimiento de las

exigencias contenidas en el Instructivo Interno sobre

Permutas de Tierras Indgenas mediante el cual se le exige

contar adems con la autorizacin de la Comunidad Indgena

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respectiva, la que debe ser adoptada en Asamblea con el

voto de la mayora de sus miembros.

Expone que el acto recurrido es arbitrario e ilegal y

vulnera la garanta constitucional del artculo 19 N24 de

la Constitucin Poltica de la Repblica, pues las nicas

exigencias que pueden imponrsele en este caso son las

contenidas en el artculo 13 de la Ley N 19.253, las que

cumpli, sin que se establezca en la ley mencionada la

obligacin de contar con la autorizacin previa de la

Comunidad Indgena.

Segundo: Que al informar la recurrida, seal que el

estatuto legal respecto a la permuta de tierras indgenas

de propiedad de personas naturales por tierras de no

indgenas, no slo se encuentra regulada por el artculo 13

de la Ley N19.253, sino que adems por el Instructivo

Interno sobre Proceso de Autorizacin de Solicitudes de

Permutas de Tierras Indgenas, aprobado mediante Resolucin

Exenta N582 de fecha 30 de diciembre de 1997. Indica que

esta normativa fue dictada por la autoridad administrativa

competente, en concordancia con lo dispuesto en el artculo

1 inciso 4 de la Ley N19.253 que sostiene que:

Es deber de la sociedad en general y del Estado en

particular, a travs de sus instituciones respetar,

proteger y promover el desarrollo de los indgenas, sus

culturas, familias y comunidades, adoptando las medidas

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adecuadas para tales fines y proteger las tierras

indgenas, velar por su adecuada explotacin, por su

equilibrio ecolgico y propender a su ampliacin.

Afirma que del anlisis de la legislacin aplicable a

este caso, se desprende que la solicitud de permuta de

tierras indgenas por tierras no indgenas constituye una

excepcin a la regla general, la que debe ser interpretada

en forma restrictiva con el nico objeto de dar a esas

tierras la debida proteccin que le otorga el ordenamiento

jurdico.

Precisa que por lo anterior el Instructivo antes

mencionado en su artculo 4 nmero 2, seala como

criterio para dar curso a la solicitud de permuta el

inters de la comunidad, por lo que la forma como puede

determinarse este inters en la comunidad indgena

respectiva, debe ser la que contemplan sus Estatutos

conforme a los qurum de aprobacin all contemplados.

Expone que en la carpeta administrativa que contiene

la solicitud de este caso, se acompa una carta de fecha

30 de marzo de 2015, que aparece firmada por los miembros

de la Comunidad Indgena Antonio Rapimn y su Directiva,

quienes indican expresamente que se oponen a esa permuta.

Precisa que, si bien tambin existe otra carta de

fecha 15 de octubre de 2015, manifiesta su aceptacin a la

permuta, en ella no consta la firma de la Presidenta de la

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Comunidad Indgena y tampoco se adopt el acuerdo en

Asamblea Extraordinaria como exigen los Estatutos.

Concluye que las exigencias de las solicitudes de

permuta de tierras indgenas no slo estn establecidas en

la Ley N19.253, dado que el articulo 6 N1 letra a) del

Convenio 169 de la OIT, a propsito de la consulta a los

pueblos indgenas, contempla anlogo requisito al sostener

en la letra a) de ese artculo que los gobiernos debern:

a) Consultar a los pueblos interesados, mediante

procedimientos apropiados y en particular a travs de sus

instituciones representativas, cada vez que se prevean

medidas legislativas o administrativas susceptibles de

afectarles directamente, por lo que solicita rechazar el

recurso deducido en todas sus partes con costas.

Tercero: Que los documentos acompaados por las partes

permiten dar por establecidos los siguientes hechos:

a) El 10 de septiembre de 2013, Sebastin Ariel

Sanhueza Paineanco presenta en la oficina de partes de la

Subsecretara Nacional de la Conadi, una solicitud de

permuta de un inmueble indgena de su propiedad, que

pretende reemplazar por otro que no reviste tal naturaleza.

b) El 30 de marzo de 2015 ingresa a la Conadi una

carta suscrita por miembros de la Directiva de la Comunidad

Indgena Antonio Rapimn, firmada por su Presidenta, en la

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que manifiestan su disconformidad con la solicitud de

permuta del actor.

c) En acta de 15 de octubre de 2015 de la Directiva de

la Comunidad Indgena aludida, consta la autorizacin para

realizar la permuta, sin que sta se encuentre firmada por

su presidenta y sin que exista constancia de haberse dado

cumplimiento a los qurum o exigencias establecidos en los

Estatutos de la Comunidad.

d) En carta de 28 de octubre de 2015 de la Comunidad

Indgena Rapiman se contempla la autorizacin para la

permuta, pero no tiene la firma de la presidenta de la

referida Comunidad.

e) La Resolucin Exenta N5045 de 8 de noviembre de

2016 del Subdirector Nacional de la Conadi, rechaz la

solicitud de permuta promovida por el actor, por no

ajustarse esta a las exigencias del artculo 13 y 34 de la

Ley N19.253, artculo 6 del Convenio N169 Sobre Pueblos

Indgenas y Tribales en Pases Independientes y artculo

4,11 y 17 del instructivo aprobado Resolucin Exenta N582

de 30 de diciembre de 1997.

Cuarto: Que la controversia consiste en determinar si

la autoridad recurrida incurri en un acto arbitrario e

ilegal al dictar la Resolucin Exenta N 5045, de 8 de

noviembre de 2016, que deneg la solicitud de permuta del

actor por no haberse acompaado documento alguno que

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acredite que la Comunidad Indgena autoriz la permuta,

conforme a los qurum establecidos en los respectivos

Estatutos. De igual manera, debe establecerse si la

recurrida, conforme a la legislacin vigente, est

facultada para denegar la solicitud de permuta por causales

distintas de aquellas sealadas en el artculo 13 de la Ley

N 19.253.

Quinto: Que en esta materia el artculo 13 de la Ley

N19.253, seala que:

Las tierras a que se refiere el artculo precedente,

por exigirlo el inters nacional, gozarn de la proteccin

de esta ley y no podrn ser enajenadas, embargadas,

gravadas, ni adquiridas por prescripcin, salvo entre

comunidades o personas indgenas de una misma etnia.

No obstante, se permitir gravarlas, previa

autorizacin de la Corporacin. Este gravamen no podr

comprender la casa-habitacin de la familia indgena y el

terreno necesario para su subsistencia.

Igualmente las tierras cuyos titulares sean

Comunidades Indgenas no podrn ser arrendadas, dadas en

comodato, ni cedidas a terceros en uso, goce o

administracin.

Las de personas naturales indgenas podrn serlo por

un plazo no superior a cinco aos. En todo caso, stas con

la autorizacin de la Corporacin, se podrn permutar por

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tierras de no indgenas, de similar valor comercial

debidamente acreditado, las que se considerarn tierras

indgenas, desafectndose las primeras.

Los actos y contratos celebrados en contravencin a

este artculo adolecern de nulidad absoluta.

El artculo 34 de la misma ley seala que:

Los servicios de la administracin del Estado y las

organizaciones de carcter territorial, cuando traten

materias que tengan injerencia o relacin con cuestiones

indgenas, debern escuchar y considerar la opinin de las

organizaciones indgenas que reconoce esta ley.

Sin perjuicio de lo anterior, en aquellas regiones y

comunas de alta densidad de poblacin indgena, stos a

travs de sus organizaciones y cuando as lo permita la

legislacin vigente, debern estar representados en las

instancias de participacin que se reconozca a otros grupos

intermedios.

Sexto: Que el Decreto N236 del Ministerio de

Relaciones Exteriores de 15 de septiembre de 2009, promulga

el Convenio N169 sobre pueblos indgenas y tribales en

pases independientes de la Organizacin Internacional del

Trabajo y en su artculo 6 seala:

1. Al aplicar las disposiciones del presente

Convenio, los gobiernos debern:

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a) consultar a los pueblos interesados, mediante

procedimientos apropiados y en particular a travs de sus

instituciones representativas, cada vez que se prevean

medidas legislativas o administrativas susceptibles de

afectarles directamente;

b) establecer los medios a travs de los cuales los

pueblos interesados puedan participar libremente, por lo

menos en la misma medida que otros sectores de la

poblacin, y a todos los niveles en la adopcin de

decisiones en instituciones electivas y organismos

administrativos y de otra ndole responsables de polticas

y programas que les conciernan;

c) establecer los medios para el pleno desarrollo de

las instituciones e iniciativas de esos pueblos, y en los

casos apropiados proporcionar los recursos necesarios para

este fin.

2. Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este

Convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera

apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar

a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las

medidas propuestas.

Sptimo: Que asentado lo anterior, se debe sealar

que, conforme se describe claramente en las disposiciones

legales citadas, la recurrida, para pronunciarse respecto

de una solicitud de permuta, como la que se plantea en

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estos autos, posee potestad para pronunciarse respecto de

la autorizacin que requiere la ley para permutar

propiedades inmuebles en los casos que proceda, pudiendo

rechazar lo solicitado fundado en incumplimiento de las

exigencias formales de la solicitud de permuta y de

aquellas que sean contrarias a los principios que inspiran

la debida proteccin de una Comunidad Indgena, entre los

cuales se indica que la permuta se realice por personas de

la misma etnia y que se proceda a la desafectacin de la

tierra indgena, considerando, adems, todas las

circunstancias del caso, cmo es la forma en que se

adquiri la propiedad; cmo fue asignada al recurrente; por

el porcentaje que importa a la comunidad; su ubicacin

dentro de las dems tierras de la comunidad; etnia de

quienes realizan la permuta, beneficios o desventajas para

la comunidad, como todo otro antecedente que pueda

contribuir a fundar su parecer, debiendo ajustarse en tal

determinacin a lo que dispone la ley y el Convenio N169

de la OIT. Razonamiento que puede colegirse del anlisis

del artculo 6 letra a) del Convenio antes citado, que

establece expresamente que las autoridades deben:

consultar a los pueblos interesados, mediante

procedimientos apropiados y en particular a travs de sus

instituciones representativas, cada vez que se prevean

medidas legislativas o administrativas susceptibles de

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afectarles directamente, por lo que no es posible sostener

que la recurrida al condicionar la autorizacin de permuta

al acuerdo previo de la Comunidad Indgena, segn da cuenta

el Instructivo aludido, realice un acto arbitrario o

ilegal, sino que por el contrario con tal exigencia se est

resguardando los intereses de la Comunidad Indgena, en la

forma que se establece en la legislacin vigente.

Octavo: Que sin perjuicio de lo expuesto, la autoridad

administrativa tiene adems, el deber de efectuar la

consulta a los pueblos interesados, mediante procedimientos

apropiados y en particular a travs de sus instituciones

representativas, para lo que deber establecer los medios a

travs de los cuales los pueblos interesados puedan

participar libremente. En efecto, segn se describi en el

motivo 3 de esta sentencia, existen en poder de la

recurrida diversas manifestaciones de voluntad de la

Comunidad Indgena, respecto de la solicitud de permuta,

sin que aparezca que la autoridad recurrida haya

intervenido o participado propiciando los medios para que

la Comunidad Indgena manifieste seria y formalmente su

voluntad respecto de esta controversia, por lo que el

recurso ser acogido en la forma en que se dir en la parte

resolutiva de este fallo.

Noveno: Que al no proceder en la forma indicada la

autoridad ha transgredido la garanta de igualdad ante la

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ley del recurrente, puesto que a ella le es exigible que en

su actuar se ajuste a los principios de exhaustividad,

accin de oficio, eficiencia y eficacia en sus

determinaciones.

Por estas consideraciones y lo dispuesto en el

artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica y

en el Auto Acordado de esta Corte sobre la materia, se

revoca la sentencia apelada de dos de marzo de dos mil

diecisiete, y en su lugar se declara que se acoge el

recurso de proteccin deducido slo en cuanto se deja sin

efecto la Resolucin Exenta N5045 de 8 de noviembre de

2016, debiendo la recurrida pronunciarse nuevamente

respecto de la solicitud de permuta planteada por el

recurrente, previa consulta formulada a la Comunidad

Indgena Antonio Rapimn, adoptndose la decisin por sus

autoridades vigentes, con los qurum y requisitos

establecidos en los Estatutos de la respectiva Comunidad

Indgena, luego de lo cual emitir su decisin con arreglo

a la ley y las circunstancias del caso.

Acordado con el voto en contra de la Ministro Sra.

Egnem, quien fue de la opinin de confirmar la sentencia

apelada y en consecuencia de rechazar el recurso deducido,

teniendo nicamente presente para ello que la presente

accin constitucional supone que se est en presencia de un

derecho indubitado que est siendo perturbado o amenazado

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por lo que se requiere de un amparo de urgencia como el que

esta va proporciona cuya no es la situacin de la especie,

en que el conflicto planteado hace necesaria la instancia

declarativa correspondiente.

Regstrese y devulvanse.

Redaccin a cargo del Ministro seor Muoz y el voto

en contra de la Ministro seora Egnem.

Rol N 8.508-2017.

Pronunciado por la Tercera Sala de esta Corte Suprema

integrada por los Ministros Sr. Sergio Muoz G., Sra. Rosa
Egnem S., Sr. Carlos Arnguiz Z., y Sr. Manuel Valderrama
R., y el Abogado Integrante Sr. Rodrigo Correa G. No firman,
no obstante haber concurrido al acuerdo de la causa, el
Ministro seor Arnguiz por estar con feriado legal y el
Abogado Integrante seor Correa por estar ausente. Santiago,
13 de junio de 2017.

Autoriza el Ministro de Fe de la Excma. Corte Suprema.

En Santiago, a trece de junio de dos mil diecisiete,

notifiqu en Secretara por el Estado Diario la resolucin
precedente.