Contratos de garanta:

4. El Contrato de Hipoteca:

a) Concepto, caractersticas y requisitos

Se encuentra regulada en el Ttulo XXXVIII del Libro IV, Arts 2407 al 2434 c.c.

1. Concepto.

- Definicin legal: Art. 2407 c.c. "La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre
inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor".

- Doctrina: (Somarriva) Derecho real que recae sobre un inmueble que, permaneciendo en
poder del constituyente, da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien se
encuentre y de pagarse preferentemente del producto de la subasta".

2. Caractersticas.

a) Derecho real: Art. 577 c.c.

b) Derecho Inmueble: Art. 580 c.c. A excepcin del caso de las naves que el propio cdigo
de comercio reputa muebles en su Art. 825 y que son susceptibles de ser hipotecadas.

c) Derecho accesorio: Caracterstica que deriva de su calidad de contrato de garanta y de

la cual se desprenden a su vez consecuencias jurdicas:
- Se extingue junto con la obligacin principal: excepcin --> si la obligacin principal
se extingue por novacin y existe acuerdo de las partes para que la hipoteca subsista
con su primitiva fecha para garantizar la nueva obligacin.
- Se transfiere y transmite junto con el crdito principal. (Art. 1906 c.c.)
- Una excepcin a esta caracterstica la constituye la hipoteca abstracta, o hipoteca
con clusula de garanta general, que permite constituir hipoteca una sola vez para
garantizar todos los crditos que el deudor vaya a contraer en el futuro.

d) El bien permanece en manos de quien lo constituye. Segn la propia definicin que da

el cdigo Art. 2407 c.c.

e) Otorga al crdito principal preferencia para pagarse con el producto de la realizacin del
bien hipotecado. Es un crdito especial de tercera clase. Art 2470 y 2477 c.c.

f) Es indivisible, Art. 2408 c.c. (igual que la prenda) cada una de las cosas hipotecadas a
una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de
ella.

3. Requisitos.

De cumplir con los requisitos y elementos de todo contrato y con los particulares.

a) Capacidad: Art. 2414 c.c. seala que slo puede constituir hipoteca sobre sus bienes
la persona que sea capaz de enajenarlos. Ya que la capacidad de enajenar no es la
misma que la capacidad de obligarse; existen reglas especiales para los pupilos, hijos no
emancipados y la mujer casada.
b) Formalidades: Arts. 2409 y 2410 c.c.
- Debe otorgarse por escritura pblica y puede constar en la misma escritura que el
contrato al que accede.
- Inscripcin en el registro conservatorio correspondiente, para que opere la tradicin
del derecho real, que equivale a la entrega. Sin este requisito, la hipoteca no tendr valor
alguno, segn seala el Art. 2410 c.c. Se discute si corresponde a una formalidad o a la
forma de tradicin del derecho real, y la mayora coincide en que se trata de la forma de
realizar la tradicin (Mensaje del C.C.), y es por ello que por ejemplo: (Art. 2419 c.c.) el
acreedor hipotecario de obligaciones futuras, tendr el derecho de hacerla inscribir en la
medida que el deudor adquiera bienes races, dado que el contrato se encuentra perfecto
cumpliendo con la formalidad de escritura pblica.
- En cuanto a los contratos de hipoteca celebrados en el extranjero sobre de bienes situados
en Chile, deben seguir las mismas formalidades tal como si se otorgaran dentro del pas.
- Enunciaciones de la inscripcin: Art. 2432 c.c.
1 Individualizacin de acreedor y deudor;
2 Fecha y naturaleza de obligacin principal;
3 Situacin de la finca y linderos (ubicacin);
4 Monto de la hipoteca si quiere limitarse;
5 Fecha de la inscripcin y firma del conservador.

c) Cosas que pueden hipotecarse:

c. 1. Inmuebles que se posean en propiedad: Art. 2418 c.c. "La hipoteca no podr tener
lugar sino sobre bienes races que se posean en propiedad o usufructo, o sobre naves" (las
reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves pertenecen al cdigo de comercio)

c. 2. Inmuebles que se posean en usufructo. Lo que se grava realmente es el derecho

de usufructo por lo tanto el acreedor no tiene derecho a los frutos slo tiene derecho a pedir
la realizacin del derecho de usufructo. (Art. 2423 c.c.)

c. 3. Naves o aeronaves (mayores, segn art. 4 del D.L. N 2.222 Ley de Navegacin).

c. 4. Hipoteca sobre concesiones mineras. Art. 218 del Cdigo de Minera.

c. 5. Bienes futuros. Art. 2419 c.c. el contrato de hipoteca dar al acreedor el derecho de
hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y en la medida
en que los adquiera.

c. 6. Hipoteca de cuotas. Art. 2417 c.c. dice que la eficacia de la hipoteca, en este caso,
es precaria y depende de los resultados de la particin (que se le adjudiquen al comunero
bienes hipotecables) ya que verificada la particin, la hipoteca afectar a los bienes que en
razn de la cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caduca la hipoteca,
a menos que posteriormente los adjudicatarios de los bienes ratifiquen la hipoteca (para
precaver generalmente se hace firmar a todos los comuneros para el contrato hipotecario,
as no ser necesaria posterior ratificacin).

c. 7. Bienes en que se tiene un derecho eventual limitado o rescindible. El derecho de

hipoteca se entender tener la misma limitacin, como en el caso de la hipoteca de
usufructo; o si el derecho del constituyente estuviera sujeto a condicin resolutoria,
declarada la resolucin se aplica lo estipulado en el Art. 1491 c.c.

c. 8. Hipoteca de cosa ajena. Existe consenso en que la hipoteca de cosa ajena, adolece
de Nulidad Absoluta, ya que el art. 2414 c.c. al hablar de "sus bienes", se referira a que
deben pertenecerle, a contrario sensu, si no le pertenecen, le estara prohibido.
Somarriva y Meza Barros discrepan, argumentando:
- Que no se tratara de una norma prohibitiva la del Art. 2414 c.c.;
- El Derecho Real de Hipoteca, es susceptible de ser adquirido por prescripcin, como todos
los derechos reales no exceptuados, segn el Art. 2498 y el 2512 c.c. que lo sujeta a las
mismas normas que el dominio, y la tradicin realizada por quien no es dueo, no anula la
tradicin, slo la hace ineficaz para transferir dominio;
- Si en el caso de la prenda (Art 2390 c.c.) se acepta expresamente, no habra razn para
excluir esta posibilidad en el caso de la hipoteca.

d) Obligaciones susceptibles de caucionarse con hipoteca.

- Son susceptibles de ser caucionadas con hipoteca, toda clase de obligaciones civiles
o naturales, presentes o futuras, directas o indirectas (Art, 2413 c.c.).

- Tambin son vlidas las hipotecas que garanticen obligaciones de monto

indeterminado: El art. 2324 c.c. inc. 4, no seala como requisito de inscripcin, sealar el
monto de la obligacin principal; el art. 2427 c.c. alude expresamente a las deudas
indeterminadas.

- Existe una limitacin legal para el monto de la hipoteca; el art. 2431 c.c. dice que no
puede extenderse a ms del doble del monto conocido o presunto de la obligacin
caucionada.

d.1 Clusula de Garanta General. Es de usual aplicacin por parte de las instituciones
bancarias, para garantizar cualquier tipo de obligacin, actual o futura, directa o indirecta y
la jurisprudencia les reconoce valor (Arts. 2413 c.c., 2432 c.c. y 81 c.c.).