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Lusa Guimares & Associados, RL

Tribunal Administrativo de Crculo de Lisboa

1 Juzo, 1 Seco

Processo n. 2646/17.9BELSB

Exmo. Senhor Juiz de Direito

Ministrio da Administrao Interna, com sede no Terreiro do Pao 2, Ala Oriental,


1149-018 Lisboa,

ru nos autos margem identificados,

em que autor Vtor Manuel de Sousa Coriolano,

e assistente Brutamontes, Lda.

tendo sido citado para a presente ao administrativa, vem apresentar a sua

CONTESTAO

o que faz dentro do prazo estabelecido de 30 dias a contar da citao, como disposto no
artigo 82 n 1 do CPTA, nos termos e com os fundamentos seguintes:

I. POR EXCEO DILATRIA

DA ILEGITIMIDADE

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O Autor tem legitimidade ativa para impugnar o ato nos termos do artigo 55, n 1, alnea
a) do CPTA.
2
Quanto ao Ru, verifica-se tambm a legitimidade passiva nos termos do artigo 10, n 2
do CPTA, por se tratar de um ato emitido pelo Ministro da Administrao Interna, rgo
integrado no Ministrio da Administrao Interna.

3
No entanto, resulta do artigo 57 do CPTA, que, para alm da entidade autora do ato
impugnado, so obrigatoriamente citados os contrainteressados a quem o provimento do
processo possa diretamente prejudicar ou que tenham legtimo interesse na manuteno
do ato impugnado e que possam ser identificados em funo da relao material em causa
ou dos documentos contidos no processo administrativo.

4
Nos termos acima referidos, cumpre acrescentar que, na petio inicial, o Autor deve
identificar os contrainteressados, indicando os seus nomes, domiclios ou sedes e, sempre
que possvel, no se tratando de entidades pblicas, nmeros de identificao civil, de
identificao fiscal ou de pessoa coletiva, profisses e locais de trabalho, como dispe o
artigo 78, n 2, alnea b) do CPTA.

5
Na petio inicial, o Autor no identifica os contrainteressados, o que resulta na falta
deste requisito.

6
Seguindo o entendimento do Professor Doutor Rui Machete, fazem parte do universo dos
contrainteressados todos aqueles que, por terem visto ou poderem vir a ver a respetiva
situao jurdica definida pelo ato administrativo praticado, tm o direito a no ser
deixados margem do processo em que se discute a questo da subsistncia ou no do

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ato que lhes diz respeito. Na medida em que, incorramos no risco deste ocorrer revelia
das pessoas em cuja esfera jurdica ele se prope produzir efeitos1.

7
Para o Professor Doutor Rui Machete, esta posio no se cinge a particulares com
interesses contrapostos aos do autor, podendo tambm referir-se a particulares com
direitos afins aos do autor.

8
Nos termos do artigo 33 do CPC o litisconsrcio necessrio quando lei ou contrato
exijam a interveno de vrios interessados ou quando pela prpria natureza da matria
controvertida, essa interveno seja forosa de modo a que a deciso proferida produza o
seu efeito til normal.

9
Dito isto, estaramos perante uma situao de litisconsrcio necessrio ativo, tal como
resulta do artigo 57 do CPTA, nomeadamente entre o Autor e os funcionrios de limpeza,
DJs, funcionrios dos bares, entre outros, cujos contratos de trabalho foram suspensos e
tm os seus rendimentos intimamente dependentes dos seus postos de trabalho ativos
como alega o Autor, beneficiando, por isso, da impugnao do ato discutido nesta ao.

10
Nestes termos, o Autor constitui parte ilegtima na ao, por fora do artigo 89, n 4,
alnea e).

11
A falta de legitimidade consubstancia uma exceo dilatria nos termos do artigo 89, n
4, alnea e), conduzindo absolvio do ru da instncia, como disposto no n 2 do mesmo
artigo.


1
Rui Machete, in Estudos em homenagem ao Professor Doutor Marcello Caetano, vol. II.
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DA INEPTIDO
12
Quanto aos pedidos de condenao do Ru ao pagamento de indemnizao em sede de
responsabilidade civil extracontratual, importa referir que os Requerentes no
consubstanciam os factos da causa de pedir.

13
A doutrina define a causa de pedir como factos constitutivos ou elementos que procedem
a pretenso formulada pelo autor2.

14
Sempre que o autor invoca a titularidade de um direito, cabe o nus da alegao da matria
de facto e de direito, na forma de causa de pedir.

15
Diferentes pedidos podem ser alegados sob a alada de uma mesma e nica causa de
pedir, no mbito da cumulao de pedidos da alnea a), n1 do artigo 4 CPTA.

16
No entanto, se por um lado clara a natureza anloga dos factos que podero
consubstanciar quer a impugnao de um ato quer a condenao ao restabelecimento da
situao anterior existncia do prprio ato, numa cumulao com a mesma causa de
pedir. O pedido de indeminizao, com recurso ao regime da responsabilidade civil
extracontratual do estado, exige uma fundamentao concreta e individualizada de modo
a serem alegados os factos constitutivos que preenchem os pressupostos de aplicao.

17
Num pedido de responsabilidade civil extracontratual, seriam factos constitutivos do
direito indemnizao os que demonstrassem a existncia de atuao ilcita e culposa por
parte do Ministrio, assim como prova do nexo de causalidade entre os danos sofridos
pelos Requerentes e as atuaes do Ru.

2
Mrio Aroso de Almeida, Manual de Processo Administrativo, Almedina, 2017.
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18
No so alegados quaisquer factos que demonstrem ilicitude, culpa, nexo de causalidade
ou danos, por parte do Autor ou do Assistente neste processo.

19
Prescreve o artigo 186, n 1 e 2, alnea a) do CPC, por remisso do artigo 1 do CPTA,
que a falta de causa de pedir leva ineptido da petio inicial e nulidade de todo o
processo3.
20
A nulidade de todo o processo uma exceo dilatria nos termos do artigo 89, n4,
alnea b) do CPTA, que d lugar a absolvio do ru da instncia, no que a esse pedido
concerne.

II. POR IMPUGNAO

21

Contrariamente ao alegado pelo Autor, o Ministro da Administrao Interna solteiro.4

22

Mais se acrescenta que nenhuma situao da vida pessoal do Ministro contribuiu para a
emisso do Despacho que determinou o fecho da discoteca.

23


3
Acordo STA, Processo 03106/09.7BEPRT, Relator Antero Pires Salvador.
4
Documento anexo n 1.
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Contrariamente ao que o Assistente alega, tanto o mesmo como o Autor foram
formalmente notificados das queixas apresentadas contra os seguranas na decorrncia
dos episdios de violncia.5

DA CUMULAO

24
A alegao do Autor na petio inicial que se encontram preenchidos os requisitos da
causa de pedir, em detrimento da cumulao de pedidos numa nica causa, artigo 4 n 1
alnea a) 1 parte, pelas razes j acima apresentadas, no vlida.

25
Os pedidos feitos pelo Autor, esto entre si numa relao de prejudicialidade ou
dependncia, de acordo com o disposto no artigo 4 n 1 alnea a) na 2 parte, mas no
deveriam ser alegadas numa nica causa de pedir, pelos constrangimentos j referidos.

DO DEVER DE FUNDAMENTAO
26
Segundo o artigo 152, n 1, alnea a) do CPA, a Administrao tem o dever de
fundamentar os atos administrativos que neguem, extingam ou afetem direitos ou
interesses legalmente protegidos.

27
Nos termos do artigo 153, n 1 do CPA, a fundamentao deve ser expressa, atravs da
sucinta exposio de fundamentos de facto e de direito da deciso. Segundo o n 2 do
mesmo artigo, equivale falta de fundamentao a adoo de fundamentos que, por
obscuridade, contradio ou insuficincia, no esclaream a motivao do ato.

28


5
Documentos anexos n 2 e 3.
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O artigo 153, n 3 do CPA permite a utilizao de meio mecnico que reproduza os
fundamentos das decises, desde que no envolva a diminuio das garantias dos
interessados.

29
A Administrao fundamentou a deciso tomada no Despacho com as 38 queixas
anteriores ao ato de espancamento que ocorreu na noite de Halloween, bem como com as
queixas relativas adoo de comportamentos racistas e xenfobos; queixas essas contra
seguranas da discoteca.

30
O Autor acusa a Administrao de fundamentar a deciso apenas com as 38 queixas, o
que no verdade, j que alm das queixas, h o ato captado em vdeo na noite de
Halloween, bem como outras queixas relativas adoo de comportamentos racistas e
xenfobos por parte dos seguranas.

31
Alm disto, o Autor acusa a Administrao de fundamentar de forma genrica por no
especificar em que circunstncias foram feitas essas queixas, o que o Despacho demonstra
no ser verdade, por referir que todas as queixas so relativas a distrbios decorridos na
discoteca do Autor.

32
O vdeo no consubstancia um ato isolado, havendo mais 38 queixas sobre distrbios
apresentadas contra seguranas da discoteca e, ainda, algumas queixas relativas adoo
pelos seguranas de comportamentos racistas e xenfobos.

33
A discoteca a destinatria do ato, na medida em que todos os distrbios objeto das
queixas aconteceram na dita discoteca e os seguranas recebiam ordens da gerncia desta.

34

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Quanto retirada do alvar, a Administrao baseia-se no s no comportamento violento
adotado pelos seguranas do Assistente, mas tambm nos comportamentos racistas e
xenfobos adotados pelos mesmos, revelados nas queixas feitas e no vdeo da noite de
Halloween.

35
Alm do mais, o alvar n 324, anexado petio inicial do Assistente, atribui
competncia empresa Brutamontes, Lda. de manuteno de segurana em
estabelecimentos escolares e em lares da terceira idade.

36
Ao celebrar um contrato de prestao de servios com Beating you at the Beach, um
estabelecimento de diverso noturna, a empresa Brutamontes, Lda. utilizou de forma
incorreta o Alvar atribudo pela Administrao, o que consubstancia uma situao de
desvio do mbito de autorizao.

37
Como tal, por incorreta utilizao do Alvar e por adoo de comportamentos violentos,
racistas e xenfobos pelos seguranas da dita empresa, a Administrao decidiu retirar o
Alvar nos termos do artigo 29 do Decreto-lei 35/2004.

38
Por todas estas razes, a Administrao considera que no h uma violao do princpio
da fundamentao tal como definido pelo artigo 153 do CPA, como alegam o Autor e o
Assistente.

DO PRINCPIO DE PROPORCIONALIDADE
39
Segundo o artigo 7, n 1 do CPA, a Administrao deve adotar os comportamentos
adequados aos fins prosseguidos e, segundo o n 2 do mesmo artigo, as decises da
Administrao que colidam com direitos subjetivos ou interesses legalmente protegidos

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dos particulares s podem afetar essas posies na medida do necessrio e em termos
proporcionais aos objetivos a realizar.

40
de relembrar que a Administrao em 2015 j tinha emitido um despacho de
recomendao a estabelecimentos de diverso noturna no contexto de constantes queixas
sobre comportamentos violentos adotados nestes mesmos estabelecimentos, para que
tomassem as medidas necessrias para fazer cessar tais comportamentos.6

41
O Despacho emitido pela Administrao no podia simplesmente ordenar discoteca que
tomasse medidas para evitar novas ocorrncias, como prope o Autor, j que as 38
queixas juntamente com as restantes sobre comportamentos racistas e xenfobos, o
acontecimento da noite de Halloween e o despacho de recomendao mencionado no
ponto anterior, comprovam que havia uma prtica reiterada de violncia e que a discoteca
no tinha qualquer inteno de a fazer cessar.

42
Como tal, o meio utilizado no Despacho que ordena o encerramento do estabelecimento
o mais adequado, tendo em conta as circunstncias explicitadas nos pontos anteriores,
para a prossecuo do interesse pblico, nomeadamente, da segurana em
estabelecimentos pblicos, do respeito pela integridade fsica e do princpio da igualdade
na sua vertente da no discriminao, que tem que ser respeitado por este tipo de
estabelecimentos, nos termos do artigo 19 do Decreto-Lei 92/2010.

43
Alm do mais, o meio empregue pela Administrao foi o necessrio, j que os
acontecimentos de reiterada violncia aconteceram nas imediaes da discoteca e foram
praticados pelos seguranas que estavam s ordens da gerncia da mesma.


6
Documento anexo n 4.
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44
A proporcionalidade stricto sensu foi respeitada, tendo em conta que a segurana pblica,
o direito vida, integridade fsica e no discriminao dos frequentadores da discoteca
prevalece sobre os danos patrimoniais que esta ter ao ser encerrada.

45
Por todas estas razes, o princpio da proporcionalidade, tal como definido pelo artigo 7
do CPA, no foi violado pela Administrao, contrariamente ao alegado pelo Autor.

DA NULIDADE DO ATO DE RETIRADA DO ALVAR

46
A Requerente alega que o ato de retirada do Alvar nulo, nos termos do disposto na
alnea d) do n 2 do artigo 161 do CPA.

47
O direito iniciativa econmica privada encontra-se previsto no artigo 61 da CRP, sendo
exercido livremente nos termos definidos pela Constituio e tendo em conta o interesse
geral.

48
A liberdade de iniciativa privada tem um duplo sentido que comporta a liberdade de
iniciar uma atividade econmica e a liberdade de gesto e atividade da empresa.

49
Os preceitos constitucionais referentes aos direitos, liberdades e garantias so diretamente
aplicveis e vinculam as entidades pblicas e privadas, como preceituado no artigo 18,
n 1 da CRP.

50

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Eventualmente, perante a retirada do Alvar, a Discoteca poder ficar prejudicada, na
medida em que no pode exercer a sua atividade profissional e fica impedida de cumprir
e celebrar contratos.

51
Pese embora a retirada do Alvar Requerente possa colocar em causa a iniciativa
econmica privada da empresa, direito fundamental econmico previsto no artigo 61 da
CRP, necessrio confrontar este direito com outros direitos em causa.

52
Tendo em conta as circunstncias do caso, possvel concluir que existe uma violao de
direitos pessoais expressos na Constituio.

53
Do artigo 24 da CRP consta que a vida humana inviolvel. As agresses relatadas
atentam contra a vida das pessoas.

54
Do artigo 25 da CRP consta que a integridade moral e fsica das pessoas inviolvel. As
agresses relatadas atentam direta e inequivocamente contra a integridade pessoal.

55
Do artigo 13 da CRP resulta que todos os cidados tm a mesma dignidade pessoal e que
ningum pode ser prejudicado em razo de ascendncia, sexo, raa, lngua, territrio de
origem, religio, convices polticas ou ideolgicas, instruo, situao econmica,
condio social ou orientao sexual.

56
Da parte final do n 1 do artigo 26 da CRP resulta que o direito proteo legal contra
quaisquer formas de discriminao reconhecido a todos os cidados.

57

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Os relatos demonstram a existncia de comportamentos racistas e xenfobos por parte
dos seguranas, no cumprimento de ordens da gerncia da discoteca.

58
Do artigo 27 da CRP resulta o direito liberdade e segurana.

59
Tendo em conta o exposto, necessrio ponderar os direitos colocados em causa e
referidos supra.

60
Nos termos do n 2 do artigo 18 da CRP, a lei s pode restringir os direitos, liberdades
e garantias nos casos expressamente previstos na Constituio, devendo as restries
limitar-se ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses
constitucionalmente protegidos.

61
Considerando que os direitos pessoais em causa prevalecem sobre o direito econmico
iniciativa privada econmica, este ltimo restringido nos termos do artigo 18, n 2 da
CRP.

62
O ato de retirada do Alvar no , deste modo, nulo, nos termos alegados pelo Assistente.

DA RESPONSABILIDADE CIVIL EXTRACONTRATUAL

63
A Responsabilidade Civil Extracontratual do Estado pode ser de carter subjetivo,
havendo responsabilidade delitual, ou de carter objetivo, havendo responsabilidade pelo
risco ou por ato lcito.

64

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A Responsabilidade direta do Estado e demais entidades pblicas decorre do princpio do
Estado de Direito, relacionado com o respeito pela hierarquia das normas, princpio da
separao de poderes e direitos fundamentais.

65
Os direitos fundamentais so consagrados constitucionalmente e permitem aos cidados
agir contra as agresses do Estado7.

66
Tendo em conta que o Autor e o Assistente acusam o Ru da prtica de factos positivos
dominveis pela vontade que resultam em danos, estamos perante uma responsabilidade
civil delitual.

67
Para efeitos de responsabilidade civil delitual, so factos positivos os regulamentos e atos
administrativos, bem como simples atuaes administrativas e atos reais8.

68
Para haver Responsabilidade Civil Extracontratual do Estado necessria a prtica de um
facto ilcito e culposo que resulte num dano e que haja nexo de causalidade que impute
esse dano prtica do facto. Estes pressupostos so cumulativos, sendo que na falta de
algum deles no se verifica uma situao de responsabilidade.

69
No que diz respeito ilicitude, consideram-se ilcitos os atos puramente jurdicos que
violam princpios ou regras legais e regulamentares, bem como regras constitucionais.

70


7
Vera Ribeiro, Responsabilidade Civil Extracontratual do Estado e das demais entidades pblicas.
8
Direito Administrativo Geral, Tomo III, Marcelo Rebelo de Sousa.
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Ora, no h ilicitude, na medida em que a empresa no tem autorizao para prestar
servios de segurana em discotecas.

71
A retirada do Alvar constitui um meio de satisfazer as necessidades pblicas, visto que
diminui a possibilidade de ocorrncia de situaes semelhantes.

72
Quanto ao encerramento da discoteca, este no consubstancia um facto ilcito para
preenchimento dos requisitos da responsabilidade civil, tendo em conta que a mesma tem
sido palco de violncia e discriminao e a ao tomada legtima.

73
No havendo ilicitude relativamente s situaes acima referidas, h excluso da
Responsabilidade Civil Extracontratual do Estado em ambas as pretenses.

III. POR EXCEO PERENTRIA

DA AUDINCIA PRVIA
74
Neste caso, o Ru invoca uma exceo perentria impeditiva da ocorrncia de audincia
prvia.

75
Pelo artigo 124, n 1, alnea a) do CPA, pode o responsvel pela direo do procedimento
no proceder audincia dos interessados quando a deciso seja urgente.

76
Os requisitos para dispensa da audincia prvia com fundamento na urgncia da deciso
so: a indicao dos factos que revelam a urgncia, que os factos tenham uma fora tal

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que aniquile a possibilidade de realizar a audincia e que haja um interesse pblico
bastante que prevalea sobre o direito fundamental audincia prvia9.

77
A Administrao fundamentou o despacho de encerramento do Beating you at the
Beach bem como o despacho de retirada do alvar com a urgncia em fazer cessar os
constantes comportamentos de violncia adotados pelos seguranas dentro das
instalaes do dito estabelecimento de diverso noturna.

78
As 38 queixas sobre comportamentos violentos e ainda as queixas relativas a
comportamentos racistas e xenfobos, o acontecimento na noite de Halloween
comprovam que nem a discoteca, nem os seguranas pretendiam, por vontade prpria,
fazer cessar os comportamentos violentos o que demonstra que a situao ia permanecer
caso a Administrao no actuasse imediatamente.

79
O direito de audincia prvia em processos sancionatrios, como o caso em apreo,
reconhecido como um direito fundamental nos termos dos artigos 32 e 269, n 3 da CRP.

80
Os comportamentos adotados pelos seguranas violaram o contedo do direito vida do
artigo 24 CRP, integridade fsica e moral do artigo 25 CRP, igualdade na sua vertente
da no discriminao do artigo 13 CRP e segurana do artigo 26 CRP, como foi
devidamente fundamentado em pontos anteriores.

81
Permite o artigo 18, n 2 da CRP restringir direitos, liberdades e garantias desde que tal
restrio respeite o princpio da proporcionalidade em todas as suas vertentes:
necessidade, adequao e proporcionalidade stricto sensu.


9
Acrdo do Tribunal Central Norte, processo n 00248/02-Porto.
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82
Como tal, tem que haver uma ponderao entre o direito audincia prvia e os direitos
absolutos supra citados de acordo com este princpio.

83
A preterio da audincia prvia por motivos de urgncia deve-se ao facto de se pretender
encurtar o procedimento administrativo de forma a que a situao de facto existente, neste
caso, a violao dos direitos vida, integridade fsica, no discriminao e segurana
cesse de forma clere.

84
Para garantir a celeridade o meio mais adequado o da dispensa da audincia prvia nos
termos do artigo 124 CPA.

85
O meio utilizado foi tambm o necessrio, visto que a nica forma de acelerar o
procedimento seria dispensar a audincia prvia.

86
Quanto proporcionalidade stricto sensu, a preterio da audincia prvia, e do direito
dos interessados em serem ouvidos na mesma, resultou da necessidade de uma rpida
atuao da Administrao na defesa dos direitos violados pela atuao da discoteca e dos
seguranas (os interessados). De modo a, com urgncia, fazer cessar a sua violao a
direitos que, pelo seu contedo pessoal, se sobrepem ao direito dos interessados em
serem ouvidos.

87
Como tal, fazendo a ponderao entre a preterio do direito dos interessados audincia
prvia e o impacto benfico que essa preterio originou nos direitos pessoais dos
frequentadores da discoteca, a proporcionalidade stricto sensu encontra-se preenchida.

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88
Estando os requisitos da adequao, necessidade e proporcionalidade stricto sensu
preenchidos, a preterio da audincia prvia com fundamento na urgncia da deciso
legtima.

89
O patrocnio judicirio um pressuposto processual, que no CPTA, est referido no artigo
11 estabelecendo que nos processos da competncia dos tribunais administrativos
obrigatria a constituio de advogado.

90
Nas aes contra Ministrios e secretarias regionais, includas no artigo 10 n 2 do CPTA,
na medida em que lhes conferida legitimidade passiva e, portanto reconhecida a
personalidade e capacidade judiciria dentro do mbito de legitimidade, o patrocnio
judicirio pode ser assegurado por advogado, solicitador ou licenciado em Direito com
funes de apoio jurdico.

Nestes termos e nos demais de direito aplicvel, que V. Exa. doutamente suprir,
deve o ru:

Ser, parcialmente, absolvido da instncia por ineptido da petio inicial e


por ilegitimidade da autora;

Ser a presente ao julgada improcedente por ter havido fundamentao,


respeito pelo princpio da proporcionalidade e por no ter havido violao
do direito iniciativa privada, do direito audincia prvia, nem lugar
responsabilidade civil extracontratual do Estado.

Junta: 4 (quatro) documentos, procurao forense e comprovativo do pagamento da taxa de


justia.

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Rol de testemunhas:

Jssica Solange Martins Fernandes, portadora da identificao civil n 13684525,


residente da Rua D. Afonso de Noronha, n 6, 1 Esq., 2720-158, Amadora; vtima de
comportamentos violentos dos seguranas da Brutamontes, Lda. nas imediaes da
discoteca Beating you at the Beach.

Joo Carlos Marques Silva, portador da identificao civil n 15932783, residente na Rua
Dr. Francisco Ribeiro Spnola, n 1, 8 Esq., 2745-987, Queluz; ex-segurana da empresa
Brutamontes, Lda.

Kevim Jair Santos Rodrigues, portador da identificao civil n 12746935, residente na


Rua 1 de maio, n 16, 2 Dto., 2626-159, Pvoa de Santo Adrio; vtima de
comportamentos racistas dos seguranas da Brutamontes, Lda. nas imediaes da
discoteca Beating you at the Beach.

Maria Amlia Melo de Vasconcelos, portadora da identificao civil n 12859354,


residente na Alameda dos Oceanos, n 39, 6 Dto., 1990-203, Lisboa; residente no mesmo
condomnio que o Sr. Ministro da Administrao Interna.

A Advogada

Dra. Lusa Guimares


Joana Corado n 26201
Joana Teixeira Rebelo n 26292
Madalena Silva n 26272
Maria Carolina Lambelho n 26025
Mariana Silva Bandeira n 26020

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ANEXOS

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Tel. 216 678 745
E-mail: geral@guimaraesadvogados.pt
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ANEXO 1

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ANEXO 2

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ANEXO 3

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ANEXO 4

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