2017
Antecedentes ............................................................................................................................... 2
peruano. ..................................................................................................................................... 4
B. Componentes ................................................................................................................. 6
en especial. ................................................................................................................................ 12
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I. Nociones Generales
Cuando nos referimos a El Precedente como institucin, lo que se nos viene a la mente de
un concepto de uniformidad, con lo cual no se dista de lo que se puede presumir por contenido
aparente e indirecto. Pero resulta necesario adelantar rpidamente, que hablar de esta valiosa
institucin es hablar en macro sentidos, si observamos esta institucin con los famosos Rayos X
jurdicos, podremos comprender que siempre hemos vinculado al precedente con la resolucin,
fallo o decisin; sin embargo, consideramos que esto no basta, debemos observar el criterio
jurdico con profundidad sobre el que se asienta la decisin, debemos detenernos en las reglas y
Es por ello, que nos interesa afirmar en primer lugar, que el precedente es un aspecto de
mecanismo de unificacin de jurisprudencia (Marina, 1993, pg. 30), pues nos parece
II. Antecedentes
Para formar un brevsimo alcance evolutivo, amerita tomar en cuenta los siguientes puntos,
que a pesar de la gran variedad de contenidos que se han escrito sobre el tema, es la estructura
de las tradiciones jurdica (Vitoria, 1995, pg. 16), la que debemos en prima facie entender y
Common Law, no cabe duda que hablar de esta familia jurdica es hablar de su caracterstica
divisin entre los sistemas socialistas y sistemas occidentales, y, dentro de estos ltimos, por la
divisin entre el rea decommon law y rea de civil law, en ambos casos estamos hablando de la
Cuando nos referimos al common law nos podemos ceir, en primer lugar, al Derecho
Angloamericano, como es el caso de Gran Bretaa, Estados Unidos, Canad, Australia, La India,
entendindose, as tambin, como el elemento casustico del Derecho Angloamericano, case law,
Las caractersticas sin duda alguna revelan un derecho no escrito, que derivan de una
autoridad judicial y posiblemente lo ms relevante sea que se encuentra formado por las
decisiones y precedentes judiciales aplicados por los clsicos tribunales, por lo que se seala que
Common Law ingls, por citar un matiz de esta familia jurdica, constituye una que distingue el
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Derecho Occidental de otros, basado en un criterio uniforme y colegiado (Berman, 1996, pg.
72), que conjugndolo con las opiniones de Ren David, generan una unidad cultural cuyo
efecto inmediato es reducir las diferencias de criterios jurdicos (David, 1953, pg. 215). Como
tribunales superiores le confieren tal calidad, siendo este uno de sus medios de crear Derecho.
Principio stare decisis et non quieta mover, en adelante stare decisis, de acuerdo con lo
dispuesto por esta doctrina en lo referente al precedente, una Corte est obligada a seguir la
decisin de otras Cortes que hayan resuelto un caso con las mismas condiciones. De esa manera,
el derecho que deben aplicar los jueces no es nicamente aquel contenido en las normas
desarrolladas por el legislador o las agencias estatales, sino tambin, el desarrollado por las
decisiones que en el pasado han tomado los jueces. Como lo hemos seala, Iturralde, la doctrina
del stare decisis evoca una atmsfera y una disposicin a mantener las decisiones antiguas, es un
sistema de derecho cuyo contenido est ms o menos establecido (dem. Pg. 67).
derecho evoluciona y los principios se flexibilizan, es as, que la aplicacin del precedente ya no
es rigurosa, sino que se habla de flexibilidad; y, sta es preservada por la libertad con la que los
tribunales actan, que a menudo determinan los lmites a los precedentes anteriores y surgen
con esto las situaciones de si los aplican a las nuevas circunstancias o las distinguen de los casos
que fueron relevantes en el anterior, tambin las maniobras argumentativas para sentar el criterio
del operador por apartarse del precedente respaldndose en las diferentes tcnicas de
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argumentacin para explicar sus razones, lo que permite que el derecho evolucione con el paso
del tiempo.
el caso peruano.
Con lo sealado hasta aqu, podemos darnos cuenta que el precedente juega un rol
positivo y, para el caso peruano, en especfico, a raz de la entrada en vigencia del Cdigo
vinculante que, segn el propio Tribunal, ha definido como una disposicin jurdica expuesta en
un caso particular y concreto, que l ha decidido establecer como regla general; y que, por ende,
dos funciones que tiene el Tribunal Constitucional peruano. As, por un lado, tiene la de resolver
conflictos, por lo que podemos afirmar que se trata de un Tribunal de casos concretos, y, por
del derecho por parte de los jueces del Poder Judicial y del propio Tribunal Constitucional en
casos futuros.
Nos parece propicio desarrollar algunos puntos sobre la sentencia constitucional, de tal
manera que tengamos claro algunos puntos sobre el vehculo del precedente.
decisin que, mediante una adecuada motivacin con la cual se materializa, pone trmino a un
proceso y que es desarrollada por los jueces. Es una actividad dirigida a la interpretacin e
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integracin creadora del derecho, sin olvidar su dimensin poltica, como sostiene ngel
Constitucin y la vigencia plena de los derechos fundamentales de la persona. Por ende, rebasan
Garca Belaunde, sobre las sentencias, ha sealado que son tan sentencias como las obras
y tienen o deben tener la misma estructura (Domingo, 2004). Sin embargo, la temtica de estas
sentencias tiene algo especial, pues no se dirige a satisfacer un inters privado o de beneficio de
un grupo, sino que persigue cautelar valores que afectan directamente a los miembros de una
cumple, constituye un demrito que afecta al resto del ordenamiento. Lo anterior se confirma con
el hecho de que las sentencias constitucionales tienen importancia precisamente porque cautelan,
fundamentalmente, dos aspectos que son clave: los derechos fundamentales y la jerarqua
El objetivo de toda sentencia es poner fin a un problema. Dicho objetivo est previsto en
el Cdigo Procesal Constitucional peruano. As, en los casos de los procesos de hbeas corpus,
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amparo, hbeas data y cumplimiento, el fin de su expedicin apunta a proteger los derechos
(Jose).
B. Componentes
La estructura interna de las decisiones del Tribunal Constitucional peruano debe ser tomada
en cuenta a efectos de analizar los elementos del precedente vinculante constitucional. Es por
ello, que el Tribunal consider necesario estipular la estructura, tal como fue planteada en
el caso de la Municipalidad Distrital de Lurn, donde quedan expuestos los elementos que
referidas a los valores y principios polticos contenidos en las normas declarativas y teleolgicas
aplicacin de las normas tcnicas y prescriptivas de la Constitucin, para justificar la opcin por
b. La razn suficiente (ratio decidendi), expone una formulacin general del principio o regla
jurdica que se constituye en la base de la decisin especfica, precisa o precisable, que adopta el
Tribunal Constitucional. El Tribunal elige para decidir una causa, ya sea estimando la peticin o
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desestimndola; vale decir, es la regla o principio que el Colegiado establece y precisa como
puede manifestar la base de un precedente vinculante. La razn suficiente (la regla o principio
ser inferida por la va del anlisis de la decisin adoptada, las situaciones fcticas y el contenido
pedaggicas u orientativas, segn sea el caso en donde se formulan. Este elemento brinda una
ayuda relevante, en general, expone una visin ms all del caso especfico, por ende, permite
denominadas sentencias instructivas, las cuales se caracterizan por realizar, a partir del caso
concreto, un amplio desarrollo doctrinario de la figura o institucin jurdica que cobija el caso
los operadores del derecho mediante la manifestacin de criterios que pueden ser utilizados en la
interpretacin jurisdiccional que estos realicen en los procesos a su cargo; amn de contribuir a
que los ciudadanos puedan conocer y ejercitar de la manera ms ptima sus derechos (Jose).
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d. La invocacin preceptiva, es aquella parte en donde se consignan las normas del bloque
constitucional que, de conformidad con los juicios establecidos a travs de la razn declarativa-
subsidiaria u occidental, precisa las consecuencias jurdicas establecidas para el caso objeto de
cuando se deriva lgica y axiolgicamente de los alcances tcnicos y preceptivos de una norma
preciso, por medio del cual el Tribunal Constitucional estima o desestima el petitorio de una
demanda de naturaleza constitucional. En ese contexto, en dicha decisin puede surgir una
particular y concreto que el Tribunal Constitucional decide establecer como regla general; y, que,
por ende, deviene en parmetro normativo para la resolucin de futuros procesos de naturaleza
homloga.
Ttulo Preliminar:
Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada
debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones
La prioridad del legislador al pretender establecer este orden mayor en cuanto a las
precedentes, referido a la observancia obligatoria, con lo cual estaramos hablando dentro de las
cual es el propio Tribunal el que indicar cundo una resolucin tiene ese carcter, y no ser de
otro modo que indicarlo en forma expresa y precisa. Con ello se pretende dotar al sistema de
As, el Tribunal Constitucional debe invocar expresamente el art. VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional como tambin indicar expresamente en qu parte
de sus Fundamentos es precedente vinculante, con lo cual los jueces estarn efectivamente
vinculados y no slo no solamente orientados a estos precedentes de tal forma que nos
aproximamos al principio de stare decisis, que no es otra cosa que la mejor forma de evidenciar
vertical de hacerlo por parte de los operadores judiciales que se encuentran en la pirmide
jerrquica.
binaria del precedente aparece por un primer lado, como una tcnica para la ordenacin de la
Tribunal Constitucional ejerza un verdadero poder normativo, con las restricciones del marco de
Constitucional.
El mismo Tribunal se encuentra sujeto a que exista una decisin final, vale decir, que
haya puesto fin al proceso y que la decisin final debe concluir con un pronunciamiento sobre el
juzgada, comporta que la decisin devenga en irrevocable e inmutable. Sin embargo, este punto
no afecta que se pueda cambiar o variar hacia otro razonamiento en un momento futuro, lo que
La restriccin se fundamenta tambin en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Peruano, ya citado, donde resuelva apartarse de un precedente y sustituirlo por otro.
Todo esto concordado con lo previsto en los artculos 74 y 103 de la Constitucin, y 83 del
inconstitucionalidad.
En lo referente a lo que ocurre en los pases del Common Law (...) el valor de precedente
de una decisin est determinado por aquello que un juez decide efectivamente en la sentencia.
Ms aquello que es efectivamente decidido, est determinado con relacin al caso (fattispecie)
concreto de la controversia sometida a juicio. (G., 1971, pg. 221). Esta afirmacin se aplica a
nuestro caso, ya que el Tribunal Constitucional sustenta su necesidad de dar respuesta a las
consecuencia de que los entes legitimados en esa relacin del caso lo invocan; por esta razn la
del caso originariamente planteada, colocando un nuevo lmite que consiste en el supuesto de no
fijar una regla en pretexto de solucin de un caso particular, si en realidad sta no se encuentra
OVERRULING en especial.
Toda sentencia en palabras de Cross y Harris, tiene que ser leda a la luz de las decisiones
previas y posteriores a la misma (CROSS. R y HARRIS J.M citado por MEGALONI KERPEL
Ana laura, 2001, pg. 157). Entendemos que esta postura se hace en funcin a que las decisiones
sentencia con valor de precedente y, ms aun, con efecto vinculante tiene como fin insertarse en
Por esta razn, si la doctrina vinculante surge como consecuencia de este proceso.
Megalon explica, sobre la base de la sentencia de Cross y Harris, cmo se forma la dinmica del
precedente constitucional, que nos parece apropiado plasmar con fines de poder entender en qu
momento se da el cambio del mismo, a partir de las distintas fases o etapas de desarrollo en las
que se puede encontrar la doctrina vinculante como son: etapa de formacin, etapa de
necesitan recurrir a la derogacin explcita, sus tribunales emplean dos mtodos para apartarse de
Sin embargo, para el caso de la derogacin explcita y abierta, que es en mximo lo que
vivimos en el caso peruano, existen razones que nos parece apropiado sealar y por las cuales
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los tribunales derogan los precedentes dentro de lo que Stevens indica (citado por
El cambio de las circunstancias desde que el precedente fue creado, de manera que se ha
quedado totalmente obsoleto. La apelacin a la cultura moral y social creciente que indica que
Otro punto, que es sin duda la mxime a tener en cuenta en el cambio del precedente, muy
aparte de analizar el Por qu? del cambio y los mviles que lo llevaron a ese giro, es referente
cambio del precedente ante circunstancias novedosas que as lo justifican, por comenzar con una
Aplicacin Retroactiva, cuando media una decisin derogatoria con efectos retroactivos se est
hablando de la teora declarativa del derecho, donde la retroactividad opera en las conductas que
negacin del efecto prospectivo, puesto que implicara usurpar la funcin legislativa, siendo los
tribunales los encargados de interpretar y declarar, mas no promulgar, y slo el Parlamento tiene
derogado que contiene la decisin derogatoria se dejan de aplicar hasta la fecha en que entr el
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El efecto de esta nueva regla queda en suspenso a una fecha futura, para lo cual se hace ayudar
precedente es derogado por el tribunal y ste considera darle al Parlamento una oportunidad de
valorar el problema y los cambios apropiados antes de que la nueva regla se haga efectiva. Su
fundamento radica en la proteccin del precedente anterior como tambin a los afectados por ese
Aplicacin Cuasi- Prospectiva, sta al igual que la anterior protege la confianza en las
decisiones anteriores aplicando el precedente derogado a los casos realizados despus de la fecha
de vigencia de la decisin, pero a diferencia de la anterior sta se aplica a las partes del proceso.
aplicacin que consiste en similitudes fcticas entre el caso a resolver y aqul del que emana el
precedente, que es medianamente la idea que hemos esbozado en el presente trabajo con algunas
sugerencias de apreciacin, por lo que no podemos dejar suelto el otro lmite de la cuerda,
concerniente al tema del cambio del precedente, no menos debatido y que no presenta un
panorama sencillo, pues alejarse del precedente merece una base normativa, ya que la mayora de
las decisiones del Tribunal han sido expresas, sustentadas en el Artculo VII del Ttulo
las razones por las cuales se aparta del precedente que ha mantenido hasta ese momento.
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Por lo cual, apartarse del precedente es llegar a la conviccin de que contiene una
ltimo considerar que fue correctamente resuelta de acuerdo a su contexto, pero que ahora tiene
que ser resuelta de otro modo a causa de un cambio de la situacin normativa o de todo el orden
Los efectos en el tiempo de las sentencias de nuestro Tribunal, por lo tanto, pueden ser:
competenciales, en principio, se aplican con efectos irretroactivos; esto es, tienen alcances ex
nunc.
Las sentencias sobre demandas de hbeas corpus, amparo y hbeas data se aplican con
efectos retroactivos; ya que su objeto es reponer las cosas al estado anterior a la violacin de un
del texto supra, deben contener la determinacin sobre sus efectos en el tiempo; e igual previsin
debe efectuarse respecto de las situaciones judiciales mientras estuvo en vigencia la norma
en los que se hayan aplicado norma declarada inconstitucional, salva en materia penal o
de modo que las reglas sern aplicables tanto a los procesos en trmite como a los procesos que
Decisin de cambiar de precedente vinculante, aunque ordenando que su aplicacin ser diferida
a una fecha posterior a la culminacin de determinadas situaciones materiales. Por ende, no ser
aplicable para aquellas situaciones jurdicas generadas con anterioridad a la decisin del cambio
Bibliografa
2. CROSS. R y HARRIS J.M citado por MEGALONI KERPEL Ana laura. (2001). El
4. DIAZ MUOZ citado por ABAD YUPANQUI Samuel. Obit. cit. (s.f.).
Tecnos.