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SSN 1807-0930

Revista Magister de Di rei to

Civil e Processual Civil
Ano IX
Nmero 50

Repositrio Autorizado de Jurisprudncia

Superior Tribunal de Justia- n 63/2008
Editores ~ ~l.ii"ERift il ~
Fbio Paixo ~'fi. 4'~~
Veruscka Diab ~ ~:s:\
Walter Diab :! ffi-1 ~__! _/?5..1 O
Diretores
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Fbio Paixo
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Jos Rogrio Cruz e Tucci -Maria Berenice Dias- Pablo Stolze Gagliano
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Colaboradores deste Volume

Adriana Mandim Theodoro de Mello -Antonio Borges de Figueiredo
Antnio Pereira Gaio Jnior- Carlos Roberto Faleiros Diniz- C li to Fornaciari Jnior
Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka- Humberto Theodoro Jnior
Joo Francisco Naves da Fonseca- Pablo Stolze Gagliano- Rodolfo Pamplona Filho

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DoUTRINA- Revista Magister de Direito Civil e Processual Civil N 50- Set-Out/2012
DouTRINA 23

1 Introduo
Mandato, Procurao e Representao O presente artigo tem por finalidade estabelecer uma distino concei-
tual mais precisa acerca dos institutos do mandato, procurao e representao.
no Novo Cdigo Civil Brasileiro Isso porque a confuso terminolgica que se constata, at mesmo no
direito positivo, gera profunda insegurana, o que exige um esforo maior de
sistematizao e compreenso, para a devida aplicao dos institutos adequados,
PABLO STOLZE GAGLIANO diferenciando-as de figuras contratuais correlatas.
Professor de Direito Civil da Universidade Federal da Bahia;
juiz de Direito no Estado da Bahia; Professor de Direito Civil Partindo, portanto, do conceito de contrato de mandato, poderemos
da Escola da Magistratura do listado da Bahia; Professor fazer, em rpidas linhas, as digresses que consideramos essenciais e que nos
Convidado dos Cursos de Extenso da Faculdade Autnoma de permitem participar desta importante coletnea que homenageia um dos maio-
Direito de So Paulo; Professor dos Cursos de Ps-Graduao
da Fundao 1-culdade de Direito da Bahia c da UNIJ-:ACS; res civilistas brasileiros de todos os tempos. Passemos, portanto, a tal mister.
Mestre em Direito Civil pela Pontifcia Universidade Catlica
de So Paulo; Especialista em Direito Civil pela 1-imdao
.Faculdade de Direiw da Bahia. 2 Conceito de Mandato
Mandato o negcio jurdico pelo qual uma pessoa, chamada mandatrio, recebe
RODOLFO PAMPLONA FILHO poderes de outra, chamada mandante, para, em nome desta ltima, praticar atos ou
Prifessor Titular de Direito Processual do Trabalho da administrar interesses.
Universidade Salvador- UNIPA.CS; Professor Adjunto
da Faculdade de Direito da UFBA- Universidade Tal conceito extrado da previso contida no art. 653 do CC/02 (art.
J-o'ederal da Bahia; Professor da Ps-Graduao em Direito 1.288 do CC/1916):
(Mestrado e Doutorado) da UFBA; Coordenador do Curso
de Hspecializao em Direito e Processo do Trabalho do
jusPodivm/BA; Mestre e Doutor em Direito do Trabalho pela
'1\rt. 653. Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes
Pont!flcia Universidade Catlica de So Paulo; Membro da para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. A procurao
Academia Nacional de Direita do Trabalho e da Academia de o instrumento do mandato."
Letras jurdicas da Bahia; juiz Titular da 1a Vra do Trabalho
de Salvador (Tribunal RegWnal do Trabalho da Quinta Registremos, desde j, com Eduardo Espnola, que a "palavra mandato
Regio).
(lat. Mandatum) vem de ma nu dare - dictum ex eo quod dat ma nu dextera fidem
mandatae susceptaeque operi invicem alligabant - quem dava o encargo e quem o
recebia apertavam a mo, demonstrando um a confiana que depositava no
outro e este a segurana que corresponderia a esta confiana" 1
RESUMO: Procura-se estabelecer uma distino conceitual acerca dos insti-
tutos do mandato, procurao c representao. A confuso terminolgica que Note-se, ainda, que, posto o objeto do mandato seja a representao,
se constata, at mesmo no direito positivo, gera profunda insegurana, o que
nada impede haja representao sem mandato, como na hiptese da represen-
exige um esforo maior de sistematizao c compreenso para a devida aplicao
dos institutos adequados, diferenciando-as de figuras contratuais correlatas. tao legal dos pais em face dos filhos menores, conforme veremos em seguida.
Partindo do conceito de contrato de mandato, sero feitas, em rpidas linhas,
as digresses essenciais.
3 Distines Terminolgicas
PAlAVRAS-CHAVE: Novo Cdigo Civil Brasileiro. Mandato. Procurao.
Representao. Fazer uma distino terminolgica adequada do mandato para a pro-
curao exige um cuidado de ourives no lapidar dos institutos.

SUMRIO: 1 Introduo. 2 Conceito de Mandato. 3 Distines Terminolgicas. ESPNOlA, Eduardo. Dos coutratos nomitwdos 110 Direito Civil Brasileiro. Atualizado por Ricardo Rodrigues Gama.
4 Figuras Contratuais Correlatas. 5 Referncias. Campinas: Boobelier, 2002. p. 496.
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De fato, o primeiro o contrato, ou seja, a causa do vnculo jurdico
que une dois sujeitos e disciplina a realizao de uma determinada conduta,
de interesse de ambos, a saber, a prtica de atos uu aJ.rninistra:o de interes-
ses. Justamente por ser uma relao contratual, interessa, a priori2 , somente s
partes contratantes, que disciplinaro os efeitos pretendidos.
Neste ponto, importante registrar que no se deve confundir mandato
com mandado, pois este ltimo expressa, em verdade, a formalizao, por
escrito, de uma ordem judicial, sendo decorrente de uma relao jurdica
processual, nada tendo a ver com a celebrao de um negcio jurdico.
J a expresso procurao tem um sentido muito mais amplo do que o
previsto no mencionado dispositivo legal.
De fato, a primeira acepo, decorrente diretamente do texto normativo
transcrito, a de instrumento, ou seja, procurao, neste sentido consagrado
pela lei e pela utilizao coloquial (uma vez que se trata de expresso que "caiu
no uso comum"), o documento ou ttulo, pblico ou particular, por meio
do qual uma pessoa estabelece quais so os poderes outorgados a outrem, para
que possa praticar atos ou administrar negcios, em seu interesse.
Trata-se, pois, do instrumento formal de delimitao de poderes no
mandato. Todavia, essa significao- meramente formal- no deve ser con-
fundida com a declarao que outorga os poderes de representao.
Tal outorga de poderes se d atravs de uma declarao unilateral de
vontade (negcio jurdico unilateral), que, na falta de uma expresso tpica
no sistema brasileiro, tambm chamada de procurao.
Assim, tem-se o reconhecimento de que a palavra procurao plurissig-
nificativa, tendo a acepo tanto do instrumento formal do mandato quanto
do negcio jurdico unilateral de outorga de poderes.
Como esclarece Orlando Gomes: O mandato a relao contratual
pela qual uma das partes se obriga a praticar, por conta da outra, um ou mais
atos jurdicos. O contrato tem a finalidade de criar essa obrigao e regular
os interesses dos contratantes, formando a relao interna, mas, para que o
mandatrio possa cumpri-la, preciso que o mandante lhe outorgue o poder
de representao; se tem, ademais, interesse em que aja em seu nome, o poder
de representao tem projeo exterior, dando ao agente, nas suas relaes
2 Obviamente, no ~e despreza. aqui, a funo social dos contratos, mas, sim, expliciu-se o princpio da relatividade
subjetiva dos seus efeitos. Para um aprofundamento do tema, confiram-se os captulos 111 (Priudpioi<Wa do Direito
Corratual) e N (Fml{o Soctl do Coutrato e Equva/tl(ia Material) do tomo 1 (Teoria Geral) do vol. lV (Gmtratos) do
nosso Novo Curso de Direito Civil.
DouTRINA- Revista Magister de Direito Civil e Pro~essual Civil Nu 50- Set-Out!2,.0-cl"2'------
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com terceiras pessoas, legitimidade para contratar em nome do interessado,
com o inerente desvio dos efeitos jurdicos para o patrimnio deste ltimo.
A atribuio desse poder feita por ato jur(dico unilateral, que no se vincula
necessariamente ao mandato e, mais do que isso, que tem existncia indepen-
dente da relao jurdica estabelecida entre quem o atribui e quem o recebe.
Esse ato unilateral carece, em nossa terminologia jurdica, de expresso que
o designe inconfundivelmente. O termo procurao, que o definiria melhor,
empregado comumente para designar o instrumento do ato concessivo de
poderes, mas tecnicamente o vocbulo prprio. At os que conceituam
a procurao erroneamente como instrumento do mandato admitem que
possa ser verbal, embora confundindo-a com o mandato, isto , sem que
tenha a forma instrumental. Justamente porque se faz essa confuso e no
h vocbulo prprio para qualificar o negcio jurdico unilateral de atribuio de
poderes de representao, este denominado tambm mandato, como se no fosse
coisa diferente do contrato que tem esse nome. O resultado dessa sinonmia
absurda a confuso entre mandato e representao, que leva falsa ideia de
que toda representao voluntria mandato. H que distinguir, pois, o contrato
do ato jurdico unilateral, o mandato da procurao em sentido tcnico. A prpria
contextura da procurao denuncia o carter unilateral do negcio jurdico nela
consubstanciada, pois, nesse ato, o representante no intervm3 .
Da mesma forma, observa Ferrer Correia: "Procurao o ato pelo qual
o representado se vincula, em face de pessoa determinada ou do pblico, a
receber e suportar na sua esfera jurdica os efeitos dos negcios que em seu
nome realizar o procurador, nos limites objetivamente assinalados - e, ao
mesmo tempo, adquire direito a haver por seus, diretamente, esses negcios.
Se quisermos, o ato pelo qual o representado se apropria, preventivamente,
dos efeitos ativos e passivos de certos negcios jurdicos, a concluir em seu
nome pelo representante" 4
A representao (que, como vimos em outra oportunidade', pode ser
legal ou voluntria) no se confunde com o mandato. possvel, nessa linha,
haver mandato sem representao (pois o estabelecimento da relao contra-
tual de mandato no outorga automaticamente os poderes de representao,
sendo necessria a declarao unilateral de vontade de estabelecimento de
3 GOMES, Orlando. Collfmtos. 24. cd. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 347-348.
4 CORREIA, A Ferrcr. A procurao na teoria da representao voluntria. In: Estudos ele Direito Civil, ComercWI t'
Crimiut~l. 2. cd. Coimbra: Almedina, 1985. p. 31-32.
5 Sobre o tema, confiram-se os subtpicos 2.4 (Suprirnento da l(a[XIdade (reprrsemao e assisfbl(ia)) do Captulo IV
(Pmoa Natural) c 2.2.1 (Da Represeutao) do Captulo XII (Piauodr TAl/idade do NegJriojuridico) do Vul. I (Pane Geral)
do nosso Novo Curso de Direito Cfllil.

Revista Magister de Direito Civil e Processual Civil W 50 Set-Out/2012- DouTRINA
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tais poderes') e, principalmente (o que mais comum!), representao sem
mandato (como, por exemplo, na representao legal de iricapazes, como a
tutela ou a curatela, ou, ento, na representao assumida como um munus
judicial, como no caso do inventariante ou do sndico do falncia).
A relao entre os institutos, em sntese, portanto, que os poderes de
representao voluntria, quando necessrios para o regular cumprimento
das obrigaes decorrentes do mandato, se outorgam atravs da procurao
(declarao unilateral de vontade), manifestao esta que se instrumentaliza
7 Uma delas, sem sombra de dvida, o contrato de comisso.
normalmente atravs de um documento com o mesmo nome (procurao)
Nesse sentido, vale transcrever a observao de Leonardo Mattietto, ainda
na vigncia da codificao anterior: "Procurao o negcio jurdico pelo qual
se constitui o poder de representao voluntria. (... ) Tambm se denomina
procurao, contudo, alm do negcio jurdico constitutivo do poder de repre-
sentao voluntria, o documento que marca a outorga deste poder. Se, de fato,
no mais das vezes a outorga seja efetivamente materializada em um escrito, ela
tambm pode ser verbal, bem como pode ocorrer de modo expresso ou tcito.
Aproveitando a lio de Andreas von Tuhr, pode-se dizer que a procurao
designa tanto o ato de outorga do poder representativo como o instrumento
deste poder. O professor Oliveira Ascenso acrescenta que 'a linguagem tcnica
distancia-se aqui da linguagem corrente. Para esta a procurao o documento
no qual se exara a autorizao do representado. Tecnicamente, porm, pode haver
procurao meramente verbal. Assim, no se pense em procurao apenas como
um documento' (embora tal concepo formalista seja insinuada pelo art. 1.288,
2' parte, do Cdigo Civil brasileiro), mas tambm como um negcio jurdico"'.
Assim, possvel haver mandato verbal, bem como procurao (relao
jurdica) verbal, mas imprprio se falar em "instrumento verbal de procu-
rao", pois todo instrumento deve ser escrito ...
6 A doutrina tradicionalmente excmplifica o contrato de comisso como um mandato sem rcprc~cntao. Todavia,
evitaremos utilizar tal exemplo, posto devamos fozer o seu ~istro, pela circumtncia de que o Cdb'O Civil brasileiro
de 2002 previu tal modalidade contratual como uma fomta tpica, autnoma e distinta, ainda que admita a aplicao
supletiva, no que couber, das regras do mandato, dados os seus pontos de aproximao. Sobre o tema, confira-se o
Captulo XII (Comisso), notadamente o tpico 4 (Figuras Contratu<1is Correi<ltas), do tomo 2 (Coutratos em Espcie) do
vol. IV do nosso Novo Curso de Direito Civil.
7 Em posicionamento ligeiramentf.. distinw do aqui adotado, divergindo basicamente na terminologia utilizada, observa
Carlos Roberto Gonalves:
''A denominao deriva de numu datum, porque as part~s se davam a:; mos, simbolizando a aceitao do encargo
c a promessa de fidelidade no cumprimento da incumbncia. O vocbulo numdato designa ora o poder conferido
pelo mandante, ora o contrato celebrado, ora o ttulo deste contrato, de que sinnimo a procurao. A pessoa que
confere os poderes chama-se rnaudaute e o representar/o; a que os aceita diz-se matulatrio e represemaute daquela.
Mandato no se confunde com maudado. que uma ordem judicial~ (GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil
Brasileiro. vol. IJI. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 384).
B MATTIETTO, Leonardo. A representao voluntria e o negcio jurdico de procurao. In: Revista Trimestral de
Direito Civil. v. 4. Rio de Janeiro: Padma, out)dez. 2000. p. 64-65.
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Compreendida tal distino terminolgica', com a apreenso da essncia
dos institutos, passemos a diferenciar o contrato de mandato de outras figuras
contratuais correlatas.
4 Figuras Contratuais Correlatas
Algumas figuras contratuais esto muito prximas do conceito de
mandato.
Todavia, a semelhana apenas aparente, pois o comissrio, em verdade,
age em seu prprio nome, sendo responsvel pessoalmente pelos atos realiza-
dos em face de terceiros. J no mandato, algum recebe de outrem poderes para, em
seu nome, praticar atos ou administrar interesses, ou seja, no mandato, os atos so
praticados pelo mandatrio, no em seu prprio nome, mas, sim, em nome
do mandante, nos limites do quanto pactuado, no havendo responsabilizao
pessoal do mandatrio, se atendeu s regras estabelecidas.
Outro contrato bem prximo do mandato o de prestao de servios 10
No se confundem, porm, as figuras, uma vez que somente no contrato de
mandato, por meio da procurao, podem ser outorgados os poderes de represen-
tao voluntria, quando necessrios para o regular cumprimento das obrigaes
decorrentes do mandato, no havendo tal necessidade na prestao de servio.
Ademais, o objeto do contrato, no mandato, a autorizao para realiza-
o de um ato ou negcio jurdico, ao qual o mandatrio se obriga, enquanto, na
prestao de servio, o que se contrata , especfica e unicamente, a realizao
de uma conduta determinada, ou seja, uma atividade do devedor. Por outro
lado, no mandato, h normalmente um campo maior de liberdade de atuao
do mandatrio, que atua em nome do mandante, vinculando-o, enquanto, na
prestao de servio, limita-se o prestador a realizar a conduta pactuada.
Uma peculiaridade que merece destaque a atividade profissional de
advogado, que um bom exemplo em que as duas figuras contratuais podem
coexistir. Com efeito, na prtica, o causdico contratado, atravs do negcio
9 Para um aprofundamento sobre a matria, confiram-se MATTIETTO, Leonardo. A representao voluntria c o
negcio jurdico de procurao. In: Re1'ista Trimestral de Direito Civil. v. 4. Rio de Janeiro: Padma, out)dcz. 2000. p.
55-71; BETTI, Emilio. Tcoria Geral do Ncg6o]urliw. t. IH. Coimbra: Coimbra Editora, 1970: CAVALCANTI,Jos
Paulo. Direito Civil- escritos diversos. Rio de Janeiro: Forense. 1983; CORREIA, A. Ferrer. A procurao na teoria
da representao voluntria. In: Estudos de Direito Civil, Comercial e Criminal. 2. ed. Coimbra: Almedina. 1985; c
LOTUFO, Renan. Questes relativas a mandam, represeuta~Jo c procura~o. So Paulo: Saraiva, 2001.
10 Sobre o tema, confira-se o Captulo Vll (Presfa{Jo de Servire) do tomo 2 (Colltratos em Espcir) do vol. IV do nosso
Novo Curso de Direito Civil.

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jurdico de prestao de servio, para, por exemplo, ajuizar uma demanda e,
para fazer isso em nome do cliente, ajusta uma relao contratual de mandato,
com a outorga de poderes de representao mediante uma procurao.
Sem sombra de dvida, a outorga de poderes de representao, pela
procurao, a mais evidente nota distintiva do contrato de mandato para
outras relaes jurdicas correlatas.
Como observa Carlos Roberto Gonalves:
" tambm a representao que distingue o mandato da preposio exer-
cida nas relaes dirias e quotidianas pelos criados, operrios, porteiros,
motoristas particulares, etc." 11
TITLE: Manda te, power of attorney and reprcscntation in thc new Brazilian Civil Codc.
ABSTRACT: This paper aims to cstablish a conceptual distinction about the institute of mandate, powcr
of attorncy and represcntation. The tcrminological confusion that can bc verified, cvcn in positivc law,
creates deep insecurity, which requircs a grcater effort to systematizc and undcrstanding for thc propcr
cnforccment of appropriatc institutions, distinguishing thcm fTom contractual modcls rc\atcd. Based on
thc conccpt of contract of manda te, it will bc made, in quick !ines, thc cssential digrcssions.
KEYWORDS: Ncw Brazilian Civil Codc. Mandatc. Power of Attorncy. Rcprcsentation.
5 Referncias
BETTI, Emilio. Teoria geral do negcio jurdico. T. Ill. Coimbra: Coimbra Editora, 1970.
CAVALCANTI, Jos Paulo. Direito Civil- escritos diversos. Rio de Janeiro: Forense, 1983.
CORREIA, A. Fcrrer. A procurao na teoria da representao voluntria. In: Cstudos de Direito Civil,
Comercial e Criminal. 2. cd. Coimbra: Almedina, 1985.
ESPNOIA, Eduardo. Dos contratos nominados no Direito Civil Brasileiro. Atualizado por Ricardo Rodrigues
Gama. Campinas: Bookscller, 2002.
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FiLHO, Rodolfo. Novo curso de Direito Civil. vol. I. Parte Geral.
8. ed. So Paulo: Saraiva, 2006.
___ .Novo Curso de Direito Civil. voi.IL Obrigac~. 7. cd. So Paulo: Saraiva, 2006.
___ . Now Curso de Direito Civil. vol. IV (Contratos). Tomo 1 (Teoria Geral). 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2006.
___ .Novo Curso de Direito Civil. vol. IV (Contratos). Tomo 2 (Contratos em Espcie). So Paulo:
Saraiva, 2007.
GOMES, Orlando. Contratos. 24. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. vol. lll. So Paulo: Saraiva. 2004.
LOTUFO, Renan. Questes relativas a mandato, representao e procurao. So Paulo: Saraiva, 2001.
MATTIETTO, Leonardo. A representao voluntria c o negcio jurdico de procurao. In: Rc11sta
Trimestral de Direito Civil. v. 4. Rio de Janeiro: Padma, outJdcz. 2000. p. 55-71.
11 GONALVES, Carlos Roberto. Direiro CiJJil Brasileiro. vol. III. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 385.
i"
DouTRINA
O Papel do Juiz na Instruo do Processo
que Depende de Prova Tcnica-
Impossibilidade de o Magistrado Assumir
a Funo do Perito
HUMBERTO THEODORO JNIOR
Adi!Ogado; Doutor em Direito; Professor Titular Aposentado da
1-culdade de Direito da Ul'MG; Desembargador Aposentado
do T]MG; Membro da Academia Mineira de Letras jurdicas,
do Instituto dos Advogados de Minas Gerais, do Instituto de
Direito Comparado Luso-Brasileiro, do Instituto Brasileiro
de Direito Processual, do Instituto Ibno-Americano de Direito
Processual e da lntemational &socation q[Procedural Law.
ADRIANA MANDIM THEODORO DE MELLO
Advogada; Mestre em Direito; Procuradora do Estado de
Minas Gerais.
RESUMO: O presente estudo se desenvolve em torno de alguns problemas
mais frequentes no relacionamento do juiz com a prova pericial. O objetivo
o.~e .bem esclarecer c compreender a funo do juiz frente de um processo
dmg1do prestao jurisdicional justa c efetiva.
PALAVRAS-Cf-lAVE: Processo Civil. Instruo. Papel do Juiz. Prova Judicial.
Prova Pericial. Liquidao de Sentena.
SUMRIO: 1 Introduo. 2 Do Devido Processo Legal ao Processo Justo. 3 A
Prova c sua Importncia no Processo Civil. 4 Evoluo Histrica dos Poderes
Instrutrios do Juiz. 5 Princpio Dispositivo c Princpio lnquisitrio. Distines
c Coexistncia. 6 Iniciativa Probatria do Juiz no Processo. 7 Ordem Pblica c
Precluso. 8 Direito da Parte Prova Adequada. 9 Devido Procedimento Legal
Aplicado Prova Judicial. 10 A Prova Pericial c seu Valor Probante. 11 Escla-
recimentos do Perito aps o Laudo. 12 Direito Renovao da Prova Pericial.
13lmparcialidadc do Juiz. 14 Apurao de Haveres em Liquidao de Sentena de
Dissoluo Parcial de Sociedade. Importncia da Prova Tcnica. 15 Concluses.
1 Introduo
No raro o processo se depara com conflitos cuja soluo reclama
apurao de fatos somente vivel atravs de avaliao tcnica, que ultrapassa
o conhecimento jurdico detido pelo juiz.