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Aula 01 - 31/09/2017

AO

1. Ao Material e Ao Processual

1.1 Relao Jurdico Material

Sujeito Ativo x Sujeito Passivo

Objeto

Dir Dever
Pretenso Obrigao
Ao Material Situao de Acionado

1.2 Ao Processual

Texto: Professor Marcos Melo (teoria da ao)

2. Teorias da Ao

2.1 Modelo civilista ou monista ou imanentista

Aqui, o direito de ao considerado o prprio direito material em movimento, reagindo a


uma agresso ou ameaa de agresso (aspecto dinmico). O direito de ao seria algo
imanente, caracterstica prpria do direito material lesado.

Nessa concepo, que no compreende o direito de ao como autnomo, quando h


respeito ao direito material, ele permanece esttico, colocando-se em movimento somente
no caso de agresso ou ameaa, hiptese que passa a ser considerado direito de ao.

Tendo Savigny como seu maior defensor, entendia-se o direito de ao como um direito que
o cidado possui contra seu adversrio, e no contra o Estado, sendo o processo um mero
procedimento.

2.2 Crtica ao Modelo Monista

a. ao declaratria de inexistncia de relao jurdica


b. a autonomia do direito de ao

A referida teoria j foi abandonada tendo apenas interesse histrico, mesmo porque
entendia o direito de ao e o direito material como um mesmo direito.

2.3 Modelo Autnomo Concretista


Ao o direito a uma sentena favorvel, subordinada a condies. ( Adolf Wach)

Ao o direito potestativo do autor contra o ru (Chiovenda)

Para seus defensores, o direito de ao um direito do indivduo contra o Estado (com o


objetivo de uma sentena favorvel) e, ao mesmo tempo, um direito contra o adversrio
(que estar submetido deciso estatal e aos seus efeitos jurdicos), separando o direito
em dois planos, o substancial e o processual.

O maior argumento de Wach foi a existncia da ao declaratria negativa, que tem por
finalidade certificar a inexistncia de um vnculo jurdico entre determinados sujeitos,
extirpando uma incerteza que possa pairar com relao a eles. Em suma, ao dirigida ao
Estado, que deve outorgar uma proteo; e se ope parte contrria, frente a qual deve ser
outorgada a dita proteo.

Defende-se que o direito de ao s existiria se o direito material existisse, condicionando a


existncia do primeiro existncia do segundo. Reconhece-se a autonomia do direito de
ao, mas no a sua independncia, considerando que o direito de ao dependeria do
direito material. S haveria ao quando restasse comprovada razo ao autor.

Enfim, para essa teoria a concesso da tutela jurdica dependeria de um pronunciamento


judicial favorvel; a prpria existncia da ao, portanto, ficaria sujeita procedncia da
demanda ajuizada. exatamente por isso que se atribui o adjetivo concreta teoria
elaborada pelo jurista alemo.

Como vertente da teoria do direito concreto, Chiovenda (discpulo de Wach), na Itlia,


defendeu que o direito de ao seria um direito potestativo, considerando que o direito a
uma sentena favorvel no cria nenhuma obrigao ao adversrio diante do exerccio do
direito de ao, simplesmente estando sujeito ao seu exerccio, independentemente de sua
vontade ou de conduta por ele prestada. A ao no seria um direito contra o Estado, mas
um poder a ser exercido contra o ru, que ficaria sujeito aos efeitos jurdicos derivados do
exerccio do direito de ao pelo autor e a consequente sentena a seu favor.

Embora superada e apenas tendo relevncia por seu carter histrico, tal teoria foi a
primeira a falar nas condies da ao.

2.3 Modelo Autnomo Abstrato

Ao o direito a uma sentena de mrito (Plsz)

Teoria criada por Plsz e Degenkolb, os quais procuraram um fundamento para a ao,
desvinculado e independente de qualquer direito anterior.

A ideia principal foi a de incorporar o entendimento assimilado pela teoria concreta de que
direito de ao e direito material no se confundiam, mantendo a autonomia entre esses
dois direitos e tambm afirmando que o direito de ao independente do direito material,
podendo existir o primeiro sem que exista o segundo. Foi a grande responsvel pelo salto
cientfico da cincia processual, marcando a fase autonomista do direito processual civil.

Importante ressaltar que as teorias de Plsz e Degenkolb no so absolutamente abstratas,


uma vez que ambos consideravam que o exerccio do direito de ao estava condicionado
boa-f do ajuizador, ou seja, efetiva crena de ser realmente detentor do direito alegado.

O direito de ao, portanto, passou a ser entendido como o direito abstrato de obter um
pronunciamento do Estado, por meio da deciso judicial, inexistindo requisito que precise
ser preenchido para sua existncia. No h condies para a ao, pouco importando se a
demanda era exitosa ou no.

Essa caracterstica de do direito de ao ser incondicionado (portanto, subjetivo e pblico


no sentido de obteno da tutela jurisdicional), leva os abstrativistas puros a rejeitar a
existncia das condies da ao consagradas em nosso ordenamento processual.

Assim, o termo carncia de ao no existe, sendo as condies da ao, na realidade,


matria de mrito, de forma que a inexistncia das chamadas condies da ao no caso
concreto devem gerar uma sentena de improcedncia, com a rejeio do pedido do autor e
a declarao da inexistncia do direito material.

Consequncia prtica da adoo desse entendimento relevante: ao entender que toda


sentena de carncia da ao na realidade uma sentena de mrito, aps o trnsito em
julgado essa sentena estar protegida pelo fenmeno da coisa julgada material, o que no
ocorre com a sentena terminativa fundada em carncia da ao.

2.5 Modelo Ecltico de Liebman

Ao o direito a uma sentena de mrito subordinada a condies ( Liebman)

Liebman, adepto do abstrativismo, idealizou essa teoria como uma teoria abstrata com
temperamentos.

Aqui, o direito de ao existe de forma autnoma e independente em relao ao direito


material, subordinando-se, porm, existncia de pressupostos denominados condies da
ao, sem a existncia de tais condies no h, verdadeiramente, ao.

Em suma, seria, a ao, o direito a um julgamento de mrito, sendo que esse julgamento de
mrito s ocorreria no caso concreto quando alguns requisitos so preenchidos de forma a
possibilitar ao juiz a anlise da pretenso do autor.

Para ele, a ao formada por trs elementos distintos: os sujeitos, o pedido (a


manifestao e atuao judiciais desejadas pelo autor) e a causa de pedir (as questes
fticas e jurdicas que embasam o pedido).
Aqui, as conhecidas condies da ao no se confundem com o mrito, mesmo que
aferidas luz da relao jurdica de direito material discutida no processo, sendo analisadas
preliminarmente e, quando ausentes, geram uma sentena de extino sem resoluo do
mrito (terminativa) por carncia de ao, sem a formao de coisa julgada material.
Tratando-se de matria de ordem pblica no h precluso.

O CPC adotou a teoria ecltica e prev, de forma expressa, que a sentena fundada em
ausncia das duas condies de ao remanescentes no texto meramente terminativa,
no produzindo coisa julgada material.

3. As Condies de Liebman

Conforme mencionado anteriormente, nosso CPC consagrou a teoria ecltica, sendo


indispensvel, portanto, a anlise das condies da ao. H que se ponderar, porm, o
pensamento daqueles que entendem que a retirada do termo condies da ao fez com
que elas passassem a ser tratadas como pressupostos processuais ou como mrito.

Para Fredie Didier Jr, h diferenciao entre mrito e condio da ao: realmente, h
uma dificuldade muito grande de diferenciar aquilo que mrito daquilo que seja simples
condio da ao. A discordncia reside em ponto fundamental, notadamente porque, de
acordo com o nosso sistema, a sentena de carncia de ao, por no ser sentena de
mrito, no poderia ficar acobertada com a imutabilidade da coisa julgada material, o que
permite que a demanda seja repetida. Se de mrito se tratasse, este problema no existiria.

3.1 Possibilidade Jurdica do Pedido

Inicialmente, convm observar que o prprio Liebman reformulou seu entendimento original,
a partir da 3 edio do seu Manual, passando a defender que a possibilidade jurdica do
pedido estaria contida no interesse de agir, de forma que ao final de seus estudos restaram
somente duas condies da ao: interesse de agir e legitimidade.

O novo CPC no mais a prev como condio da ao. Um dos aspectos menos versados
da teoria da ao, considerado por Calmom de Passos como uma inveno nacional.

luz do ordenamento jurdico, so trs os possveis resultados:


a. O pedido est expressamente previsto como apto a receber a prestao
jurisdicional;
b. No h nenhuma previso legal a respeito do pedido;
c. Existe uma expressa vedao na lei ao pedido formulado.

Dos trs resultados possveis, somente a vedao legal constitui a impossibilidade jurdica
do pedido. Numa anlise abstrata realizada a priori, o juiz deve considerar hipoteticamente
que o autor tem razo em tudo que alega, e a partir da verificar se existe vedao legal ao
que pretende receber, o que impedir a continuidade do processo.
Moniz de Arago ensina que a possibilidade jurdica no deve ser compreendida com vistas
existncia de uma previso no ordenamento jurdico, que torne o pedido vivel em tese,
mas, sim, com vistas inexistncia, no ordenamento jurdico, de uma previso que o torne
invivel.

Atentar para a redao dos seguintes dispositivos:

Art. 17. Para postular em juzo necessrio ter interesse e legitimidade.

Art. 485. O juiz no resolver o mrito quando. VI - quando verificar ausncia de


legitimidade ou interesse processual.

3.2. Legitimidade da Parte (pertinncia subjetiva da lide)

a. Ativa/passiva
b. Ordinria/extraordinria/concomitante

A todos garantido o direito constitucional de provocar a atividade jurisdicional, mas


ningum est autorizado a levar a juzo, de modo eficaz, toda e qualquer pretenso,
relacionada a qualquer objeto litigioso. Impe-se a existncia de um vnculo entre os
sujeitos da demanda e a situao jurdica afirmada, que lhes autorize a gerir o processo em
que esta ser discutida. Surge, ento, a noo de legitimidade ad causam.

A legitimidade para agir condio da ao que est ligada a pertinncia subjetiva da ao.
Parte legtima aquela que se encontra em posio processual coincidente com a situao
legitimadora, decorrente de certa previso legal, relativamente quela pessoa e perante o
respectivo objeto litigioso.

So suas principais caractersticas:


a. Situao jurdica regulada por lei;
b. Qualidade que se refere a ambas as partes;
c. Afere-se diante do objeto litigioso, a relao jurdica substancial deduzida.

Para Liebman, a ao problema de dupla face: pertinncia ao autor, do interesse de agir,


e pertinncia ao ru, do interesse em defender-se. bilateral pois o autor est legitimado a
promover a demanda em face daquele determinado ru, e no em face de outro.

Todavia, a legitimidade uma atribuio especfica para agir concretamente, conferida


exclusivamente pelo direito objetivo aos titulares da lide, podendo, s vezes, ser conferido a
outras pessoas que no integram a relao jurdica afirmada em juzo.

A classificao principal (baseada na relao entre o legitimado e o objeto litigioso) aquela


que divide a legitimidade em:
a. Ordinria - quando h correspondncia entre a situao legitimante e as situaes
jurdicas submetidas apreciao do magistrado; legitimado ordinrio aquele que
defende em juzo interesse prprio.
b. Extraordinria (tambm chamada de legitimao anmala ou substituio
processual) - ocorre quando no houver correspondncia total entre a situao
legitimante e as situaes jurdicas submetidas apreciao do magistrado;
legitimado extraordinrio aquele que defende em nome prprio interesse de outro
sujeito de direito.

A doutrina ainda divide a legitimao extraordinria em:


a. Legitimao extraordinria autnoma (legitimado est autorizado a conduzir o
processo independente de participao do titular):
i. Exclusiva - somente se d com a presena de um determinado sujeito
ii. Concorrente - mais de um sujeito est autorizado a discutir em juzo
determinada situao jurdica. Ex.: Tutelas de direitos transindividuais.
b. Legitimao extraordinria subordinada - ocorre quando a presena do titular da
relao jurdica controvertida essencial para a regularidade do contraditrio.
Autoriza-se o terceiro estranho ao objeto da lide, a participar no processo como
assistente do legitimado ordinrio. Ex.: Assistente Simples.

Diferena entre substituio processual (legitimao extraordinria) e sucesso processual

Sucesso processual se caracteriza pela substituio dos sujeitos que compem os polos
da demanda, ocorrendo sempre que um sujeito que compe o polo ativo ou passivo
retirado da relao jurdica processual para que um terceiro tome o seu lugar.

Segundo o Art. 109, sendo alienado bem litigioso, o autor ser intimado e:
a. caso concorde com a sada do ru originrio e o ingresso do terceiro adquirente em
seu lugar, haver sucesso processual.
b. caso no concorde haver substituio processual, considerando-se que a partir da
alienao da coisa litigiosa o ru originrio permanecer no processo em nome
prprio defendendo interesse alheio, admitindo-se o ingresso do terceiro adquirente
como assistente litisconsorcial do ru.

3.3 Interesse de Agir


a. utilidade
b. adequao - meio (procedimento adequado)
c. Necessidade

Tambm chamada de interesse processual, essa condio da ao est intimamente ligada


utilidade da prestao jurisdicional que se pretende obter com a movimentao da
mquina jurisdicional. Assim, cabe quele que busca o Poder Judicirio demonstrar que o
provimento jurisdicional pretendido ser capaz de lhe proporcionar uma melhora em sua
situao ftica, o que ser suficiente para justificar o tempo, a energia e o dinheiro que
sero gastos pelo Poder Judicirio na resoluo da demanda.

Se o autor tem, efetivamente, o direito que alega ter e que, portanto, se sagrar vitorioso na
demanda, tal situao diz respeito ao mrito. O juiz deve analisar em abstrato e
hipoteticamente se o autor, sagrando-se vitorioso, ter efetivamente a melhora que
pretendeu obter com o pedido de concesso da tutela jurisdicional que formulou por meio
do processo.

O interesse de agir deve ser analisado sob dois aspectos:


a. a necessidade de obteno da tutela jurisdicional reclamada - se dar sempre que o
autor no puder obter o bem da vida pretendido sem a devida interveno do Poder
Judicirio
b. a adequao que deve haver entre o pedido e a proteo jurisdicional que se
pretende obter (o pedido formulado pelo autor deve ser apto a resolver o conflito de
interesses apresentado na petio inicial).

O interesse-adequao, apesar de adotado por considervel doutrina, no agrada a todos,


existindo parcela doutrinria que entende no haver nenhuma correlao entre o interesse
de agir e a adequao, at porque a inadequao da pretenso no gera a perda do
interesse de agir, considerando-se que mesmo de forma inadequada o autor pretende uma
melhora em sua situao (Dinamarco e Didier)

Por outro lado, h doutrina (Greco e Costa) que entende ser a inadequao da tutela
pretendida questo referente aos pressupostos processuais e no s condies da ao.
Assim, a escolha do procedimento inadequado significa que o meio adotado imprprio, o
que deve gerar uma extino do processo sem resoluo do mrito.

Daniel Assumpo entende que o interesse-adequao est intimamente associado ideia


de utilidade na prestao jurisdicional, estando presente essa condio da ao quando o
pedido de formulado tem aptido concreta para melhorar a situao do autor.

4. Crticas a Liebman

4.1 As condies da ao, possibilidade jurdica do pedido e legitimidade originria SO


mrito.

4.2 Legitimidade Extraordinria e interesse de agir so pressupostos processuais.


07/09/2017 - Feriado

14/09/2017 - No houve aula

Aula 02 - 21/09/2017

Aula dada pela monitora idntica primeira aula do professor.

Elementos da Ao

So reconhecidos como elementos identificadores da ao, importante tarefa quando se


pretende comparar uma ao com a outra. A coisa julgada, a litispendncia e a perempo,
por exemplo, exigem a existncia de aes idnticas. So os componentes mnimos e
suficientes da ao que as identificam como tais e, consequentemente, as distinguem de
quaisquer outras aes. A indicao vem da prpria lei:

Art. 337 (...) 2o Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma
causa de pedir e o mesmo pedido.

So eles: partes, pedido e causa de pedir.

1. Partes:

Sentido formal: o autor e o ru, isto , aquele que pede, em nome prprio, a prestao
jurisdicional e aquele contra quem ou em face de quem o autor formula o seu pedido. Ou a
pluralidade de autores ou de rus, litisconsortes ativos ou passivos.

Sentido material: so partes os sujeitos da relao interpessoal que a sentena ir regular


diretamente.

Posies de Chiovenda e Liebman

Chiovenda - conceito restritivo - partes na demanda - parte o sujeito que pede ou


contra quem se pede tutela jurisdicional.

Liebman - conceito ampliativo - partes no processo - parte todo sujeito que participa da
relao jurdica processual em contraditrio defendendo interesse prprio ou alheio,
podendo sofrer alguma consequncia com a deciso final. Pode ser parte na demanda
(autor e ru) ou parte auxiliar (assistente). Ao defenderem direito prprio ou alheio em juzo
esses sujeitos se tornam titulares de situaes jurdicas ativas e passivas (faculdades,
nus, poderes, deveres, estado de sujeio).

A doutrina aponta que existem quatro formas de adquirir a qualidade de parte:


a. pelo ingresso da demanda (autor/opoente)
b. pela citao (ru, denunciado lide e chamado ao processo)
c. de maneira voluntria (assistente e recurso de terceiro prejudicado)
d. sucesso processual (alterao subjetiva da demanda)

2. Pedido

Sentido processual - representado pela providncia jurisdicional pretendida (condenao,


constituio, mera declarao, acautelamento, satisfao).

Sentido material - representado pelo bem da vida perseguido, ou seja, o resultado prtico
(vantagem no plano dos fatos) que o autor pretende obter com a demanda judicial.

De acordo com a doutrina tradicional, o pedido pode ser desdobrado em:


a. Pedido imediato - aspecto processual, providncia judicial solicitada ao Estado-juiz.
b. Pedido mediato - aspecto material, aquilo que desejado atravs dessa providncia.

Requisitos: certeza e determinao do pedido.

Art. 322. O pedido deve ser certo.


1o Compreendem-se no principal os juros legais, a correo monetria e as verbas
de sucumbncia, inclusive os honorrios advocatcios.
2o A interpretao do pedido considerar o conjunto da postulao e observar o
princpio da boa-f

Art. 324. O pedido deve ser determinado.


1o lcito, porm, formular pedido genrico:
I - nas aes universais, se o autor no puder individuar os bens demandados;
II - quando no for possvel determinar, desde logo, as consequncias do ato ou do
fato;
III - quando a determinao do objeto ou do valor da condenao depender de ato que
deva ser praticado pelo ru.
2o O disposto neste artigo aplica-se reconveno.

A certeza exigida no:


a. pedido imediato - autor deve indicar, de forma precisa e clara, qual a espcie da tutela
jurisdicional pretendida
b. pedido mediato - deve indicar o gnero do bem da vida pleiteado.

A determinao s se refere ao pedido mediato, significando a liquidez do pedido, ou seja, a


quantidade e a qualidade do bem da vida pretendido.

Excepcionalmente, permite-se o pedido genrico quando houver previso em lei.

Pedido implcito (...)


Aula 03 - 26/09/2017 (tera-feira, foi adiantada)

Processo

Procedimento - Deve ser compreendido como uma sucesso de atos interligados de


maneira lgica e sequencial visando obteno de um objeto final, o meio pelo qual a lei
estampa os atos e frmulas da ordem legal do processo. A doutrina abalizada de Cndido
Rangel Dinamarco aponta que o procedimento a exteriorizao do processo, seu aspecto
visvel, considerando-se que a noo de processo teleolgica (finalstica), voltada para a
finalidade de exerccio da funo jurisdicional no caso concreto. Por outro lado, a noo de
procedimento seria formal, significando essa sucesso de atos com um objetivo final. Ainda
que no seja possvel confundir o procedimento com o processo, como feito poca
imanentista, o certo que o processo no vive sem o procedimento. Tanto essa
constatao verdadeira que os prprios defensores modernos da teoria da relao jurdica
explicam que a relao jurdica no sinnimo de processo, sendo sempre necessria a
presena de um procedimento, ainda que impulsionado pelos participantes da relao
jurdica processual no exerccio contnuo de suas posies jurdicas ativas e passivas.

Pensemos assim: o processo o meio atravs do qual se operar a transformao da ao


em coisa julgada. O contedo do direito material trazido pelo autor por meio da ao se
transformar, em razo das atividades dos sujeitos processuais, em relao certa e definida
(coisa julgada). Para tanto, ser necessria uma sucesso desses atos inter-relacionados
que se complementaro at que se caminhe, da primeira extremidade coisa julgada.

Teorias

$ Processo como Procedimento

Tecnicamente, nem se pode conceber a existncia de uma teoria do processo na poca


imanentista, em virtude da negao da autonomia do processo diante do direito material. De
qualquer forma, a essa poca, entendido o direito de ao como o prprio direito material
reagindo a uma agresso ou a uma ameaa de agresso, o processo era confundido com o
procedimento, imaginando-se que os atos processuais praticados durante essa reao
perante o Poder Judicirio, e que formavam o procedimento necessrio para a efetiva
proteo do direito material, representassem o processo. evidente que a partir do
momento em que se reconheceu a autonomia da cincia processual, superando-se a teoria
imanentista da ao, o entendimento de que o processo seja somente o procedimento
perde seus defensores, passando a ter relevncia meramente histrica.

$ Processo como Contrato

Na tentativa de enquadrar o processo em fenmenos jurdicos privados, a teoria do


processo como contrato teve muita fora nos sculos XVIII e XIX, fundada em texto de
Ulpiano. O fundamento principal dessa teoria tinha como ponto de partida em geral o direito
romano formular, e em especial a litiscontestatio, que representava a concordncia das
partes em sofrer os efeitos da demanda. Em poca na qual o Estado ainda no era forte o
suficiente para intervir na vida dos cidados, tudo dependia da concordncia dos sujeitos
envolvidos no conflito de se sujeitarem tutela prestada, acatando o respectivo julgamento.
Esse acordo de vontade das partes representado pela litiscontestatio romana fez com que
os defensores dessa teoria entendessem pela existncia de um negcio jurdico de direito
privado, concluindo-se a partir dessa premissa que o processo seria um contrato.
Atualmente, a teoria guarda importncia meramente histrica porque a ideia de sujeio das
partes ao processo e a seus resultados um dos princpios da jurisdio, no havendo
contemporaneamente nada nem parecido com a antiga litiscontestatio.

1. Teoria da Relao Jurdica

a. Linear
b. Angular
c. Triangular
d. Angularizvel

A doutrina credita a Oskar Von Bullow, em sua famosa obra Teoria dos
pressupostos processuais e das excees dilatrias, o mrito por retirar o processo do
mbito privatista, finalmente alando-o ao mbito publicista, em que at hoje se encontra.
Tratando-se daquilo que considerado como a primeira obra jurdica a respeito do direito
processual, a ideia principal do doutrinador que interessa no momento a ntida distino
entre a relao jurdica processual e a relao jurdica material. Para Bullow, a relao de
direito material o objeto da discusso no processo, enquanto a relao de direito
processual a estrutura por meio da qual essa discusso ocorrer.
A diferena ntida entre os dois planos permitiu ao doutrinador perceber que, em
seus trs elementos essenciais, a relao jurdica processual no se confunde com a
relao jurdica material. Observou diferenas nos sujeitos que dela participam, dos seus
objetos e de seus requisitos formais (para a relao processual chamou-os de pressupostos
processuais, em consagrada nomenclatura at os dias atuais acolhida). A existncia no
processo de mltiplos e variados liames jurdicos entre o Estados juiz e as partes, dotando
tais sujeitos de titularidade de situaes jurdicas a exigir uma espcie de conduta ou a
permitir a prtica de um ato, representaria a relao jurdica processual. Essa relao
jurdica complexa e continuada, sendo composta de inmeras posies jurdicas ativas
(poderes, nus, faculdades e direitos) e passivas (sujeio, deveres e obrigaes).

2. Teoria da Situao Jurdica - Goldshimdt

No vislumbra no processo uma relao jurdica (existncia de um direito


contraposto a um dever). Goldsmith via no processo uma expectativa de direito. Eu s vou
saber realmente o resultado daquela pretenso ao final do processo.

Crtico ferrenho da teoria do processo como relao jurdica, James Goldsmith criou
a teoria do processo como situao jurdica. O processo para essa corrente de pensamento
tem um dinamismo que transforma o direito objetivo, antes esttico, em meras chances,
representadas por simples possibilidades de praticar atos que tenham perspectivas de uma
sentena favorvel e os nus representados pelos encargos de assumir determinadas
posturas como forma de evitar a derrota. Justamente essa sucesso de diferentes situaes
jurdicas, capazes de gerar para os sujeitos deveres, poderes, nus, faculdades e sujeies,
representava a natureza jurdica do processo.
Em suma, procurou mostrar que no processo inexistiam direitos e deveres, mas sim
expectativas, possibilidades e nus, considerando a situao processual como estado
generalizado de incerteza. Ainda que o entendimento de Goldsmith no tenha sido
recepcionado pela doutrina, algumas de suas observaes so vlidas at os dias atuais,
ainda que aplicveis teoria do processo como relao jurdica processual. Dessa forma,
corrente hoje afirmar que a relao jurdica processual cria em relao aos seus sujeitos
sucessivas situaes jurdicas ativas e passivas no decorrer do procedimento, o que,
inclusive, torna tal relao jurdica complexa, conforme se ver adiante.

Ex.: o filho no tem direito adquirido a herana enquanto o pai estiver vivo.

$ Conciliao entre a doutrina da Relao Jurdica e da Situao Jurdica

A teoria da situao jurdica contribuiu muito para a compreenso do processo, pois pensou
no aspecto dinmico da relao jurdico processual. A complementaridade entre as duas
correntes est em conceber a relao jurdica como continente e a situao jurdica como
contedo.

3. Teoria do processo como instrumento da jurisdio

O processo como finalidade (paz social, justia), no como estrutura.

4. Teoria do processo como garantia (antagnica a teoria acima)

O processo uma garantia do cidado contra o Estado.

Paradoxo: O processo ao mesmo tempo regulado pelo estado e instrumento do cidado


contra esse prprio Estado.

5. Teoria do processo como Instituio

Instituio - categoria para resolver problemas/conflitos.

Para Jaime Guasp, o processo seria uma instituio jurdica, no porque a teoria da relao
jurdica fosse em si mesma inexata, mas antes porque a reputava insuficiente para explicar
todos os fenmenos que se desenrolam dentro do processo. Seu principal representante foi
Eduardo Couture, sendo a maior dificuldade esclarecer o que significa a expresso
instituio jurdica, mesmo porque o conceito de constituio possui origem
eminentemente sociolgica, e no jurdica.

6. Teoria do processo como procedimento em contraditrio


O mais recente processualista a criticar a teoria do processo como relao jurdica foi Elio
Fazzalari, com a ideia de mdulo processual. Defende que o procedimento contm atos
interligados de maneira lgica e regidos por determinadas normas, sendo que o posterior,
tambm regido por normas, depender do anterior, e entre eles se formar um conjunto
lgico com um objetivo final. Para a prtica de cada ato deve-se permitir a participao das
partes em contraditrio, sendo justamente essa paridade simtrica de oportunidades de
participao a cada etapa do procedimento que o torna um processo. O doutrinador italiano
afirma que o processo uma espcie do gnero contraditrio. No Brasil, existem
doutrinadores que defendem a tese.

$ Processo como procedimento animado por uma relao jurdica em contraditrio

Parcela da doutrina que tradicionalmente se filiava teoria do processo como relao


jurdica, diante da tese defendida por Elio Fazzalari, no se incomoda com a incluso do
contraditrio no conceito de processo, mas entende que isso no o suficiente para a
excluso da relao jurdica processual de tal conceito. na realidade uma crtica parcial
doutrina do processualista italiano, que expressamente nega que a relao jurdica
processual faa parte do conceito de processo. De qualquer maneira, poder-se- concluir
que essa corrente doutrinria trabalha com as duas teorias: relao jurdica (Bllow) e
contraditrio (Fazzalari). Para os defensores desse entendimento, a relao jurdica
processual representa a projeo e a concretizao da exigncia constitucional do
contraditrio. As faculdades, poderes, deveres, nus e estado de sujeio das partes no
processo significam que esses sujeitos esto envolvidos numa relao jurdica, que se
desenvolver em contraditrio. So duas facetas de uma mesma realidade, no havendo
razo para descartar a relao jurdica ou o contraditrio na conceituao de processo.

7. Teoria do processo como fattispcie (fato jurdico) de formao sucessiva.

A maioria das teorias so aspectos que se complementam.

Acepes do termo processo

1. Processo como ao
2. Processo como procedimento.

Processo - estrutura formal


Procedimento - maneira como essa forma se manifesta

3. Processo como autos

Autos - suporte fsico, concretizao do procedimento.

Pressupostos Processuais

$ Pressupostos processuais por CJ


Diz o art.104, CC, que a validade do negcio jurdico requer:
a) agente capaz;
b) objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
c) forma prescrita ou no defesa em lei.

Pode-se afirmar que so esses os requisitos mnimos de validade de uma relao jurdica
de direito material. No campo do processo, a relao jurdica processual tambm tem seus
requisitos de validade e de existncia, chamados de pressupostos processuais. Tratam-se
de matrias preliminares, essencialmente ligadas a formalidades processuais, que devem
ser analisadas antes de o juiz enfrentar o pedido do autor.

1. Pressupostos de Existncia

1.1 Elementos subjetivos do suporte ftico

a. rgo judicante ou jurisdicional

Investidura: Como se sabe, o Estado investe um determinado sujeito o juiz de direito do


Poder Jurisdicional. Processo conduzido por sujeito que no est investido de jurisdio,
no pode nem mesmo ser considerado processo, porque a ausncia de juiz na relao
jurdica processual vcio de extrema gravidade. Trata-se de pressuposto processual de
existncia do processo, que pode tanto atingir todo o processo, quando integralmente
conduzido por sujeito que no est investido na jurisdio, como parcialmente, quando
somente determinados atos so praticados por sujeito no investido de jurisdio.

- Imparcialidade (validade):
Suspeio. Art. 145
Impedimento. Art. 144

- Exceo de impedimento e suspeio

b. Partes: sujeitos de direito (capacidade para ser parte)

A capacidade de ser parte (personalidade judiciria ou jurdica) diz respeito


capacidade do sujeito de gozo e exerccio de direitos e obrigaes, existindo para as
pessoas naturais, pessoas jurdicas, pessoas formais e a maioria dos entes
despersonalizados.

1.2 A existncia de ato inicial (demanda) do procedimento que introduza o objeto da


deciso

A jurisdio inerte, somente se movimentando quando provocada pelo


interessado. O direito de ao, essencialmente abstrato, materializado pelo ato de
demandar, que significa provocar a jurisdio por meio do processo. Nesse sentido, cabe ao
interessado demandar e, sendo o direito de ao um direito disponvel, independentemente
da natureza
jurdica do direito material que fundamentar a pretenso do autor, indispensvel que
esse ato de provocao seja realizado pelo sujeito que afirma ser titular de um direito
material violado ou ameaado. A relao jurdica processual comea de forma linear,
envolvendo o demandante e o juiz, complementando- se com a citao vlida do ru, mas
tudo isso depender num primeiro momento da existncia da demanda. Trata-se, portanto,
de pressuposto processual de existncia do processo, porque sem a provocao do
interessado por meio do ato de demandar a relao jurdica processual de direito
processual nem mesmo chegar a existir.

DIDIER: Refere-se a existncia da demanda, que nesse caso deve ser


compreendida como continente (ato de pedir) e no como contedo (aquilo que se pede). O
ato de pedir necessrio para instaurao do processo o seu fato jurdico. Ao dirigir-se
ao Poder Judicirio, o autor d origem ao processo (art. 312 do CPC); a sua demanda
delimita a prestao jurisdicional, quem tem o pedido e a causa de pedir como os elementos
do seu objeto litigioso. Se o ato inicial no trouxer o pedido (art. 330, I, c/c 1, I, do CPC),
o caso de extino do processo por inadmissibilidade do procedimento, em razo de
defeito material.

1.3 Condies da Ao

A carncia de ao gera um processo inexistente.

DIDIER: O CPC atual no mais menciona a categoria condio da ao. O inciso VI


do art. 485 do CPC autoriza a extino do processo sem resoluo do mrito pela ausncia
de legitimidade ou de interesse processual. H duas grandes diferenas em relao ao
CPC-1973. O silncio do CPC atual bastante eloquente.
Primeiramente, no h mais meno possibilidade jurdica do pedido como
hiptese que leva a uma deciso de inadmissibilidade do processo. Observe que no h
mais meno a ela como hiptese de inpcia da petio inicial; tambm no h meno a
ela no inciso VI do art. 485 do CPC, que apenas se refere legitimidade e ao interesse de
agir; alm disso, criam-se vrias hipteses de improcedncia liminar do pedido, que
poderiam ser consideradas, tranquilamente, como casos de impossibilidade jurdica de o
pedido ser atendido.
A segunda alterao silenciosa a mais importante.
O texto normativo atual no se vale da expresso condio da ao. Apenas se
determina que, reconhecida a ilegitimidade ou falta de interesse, o rgo jurisdicional deve
proferir deciso de inadmissibilidade. Retira-se a meno expressa categoria condio da
ao do nico texto normativo do CPC que a previa e que, por isso, justificava a
permanncia de estudos doutrinrios ao seu respeito.
Tambm no h mais uso da expresso carncia de ao.
No h mais razo para o uso, pela cincia do processo brasileira, do conceito
condio da ao.
A legitimidade ad causam e o interesse de agir passaro a ser explicados com
suporte no repertrio terico dos pressupostos processuais.
A legitimidade e o interesse passaro, ento, a constar da exposio sistemtica dos
pressupostos processuais de validade: o interesse, como pressuposto de validade objetivo
extrnseco; a legitimidade, como pressuposto de validade subjetivo relativo s partes.
A mudana no insignificante.
Sepulta-se um conceito que, embora prenhe de defeitos, estava amplamente
disseminado no pensamento jurdico brasileiro. Inaugura-se, no particular, um novo
paradigma terico, mais adequado que o anterior, e que, por isso mesmo, digno de
registro e aplausos.
certo que o CPC atual poderia avanar ainda mais, para reconhecer que a falta de
legitimao ordinria gera, em verdade, improcedncia do pedido, e no juzo de
inadmissibilidade do procedimento.
Enfim:
a) o assunto condio da ao desaparece, tendo em vista a inexistncia da nica
razo que o justificava: a consagrao em texto legislativo dessa controvertida
categoria.
b) a ausncia de possibilidade jurdica do pedido passa a ser examinada como
hiptese de improcedncia liminar do pedido, no captulo respectivo;
c) legitimidade ad causam e interesse de agir passam a ser estudados no captulo
sobre os pressupostos processuais.

1.4 Ausncia de citao vlida do ru

Doutrina diverge: Inexistncia ou ineficcia (maioria)

A relao jurdica processual existe a partir da propositura da demanda, com a


citao vlida do demando complementa-se a relao jurdica processual, sendo tal ato de
essencial importncia para a regularidade do processo. Existem previses legais,
entretanto, que permitem a extino do processo antes da citao do ru (arts. 330 e 332),
no se podendo afirmar que nesses casos a citao seja indispensvel. A citao vlida,
portanto, s pode ser considerada pressuposto processual nos processos em que a citao
necessria, havendo somente nesses casos irregularidade procedimental se no ocorrer a
citao vlida. Doutrina majoritria aponta acertadamente que a citao vlida
pressuposto processual de validade do processo, sendo que o vcio nesse ato processual
gera uma nulidade absoluta, que no se convalida com o trnsito em julgado, podendo ser
alegado a qualquer momento, mesmo aps o encerramento do processo. Confirma esse
entendimento a redao do art. 239, que determina ser indispensvel a citao do ru para
a validade do processo.

Importante consignar a singularidade da nulidade absoluta gerada nesse caso. A


citao vlida considerada to essencial para a regularidade do processo que sua
ausncia na demanda judicial gera uma nulidade absoluta sui generis. Como no interessa
ao sistema jurdico a convalidao desse vcio, entende-se que esse vcio no se convalida
nunca, podendo a qualquer momento ser alegado pela parte, at mesmo aps o prazo de
ao rescisria, por meio de ao de querela nullitatis. Trata-se de vcio transrescisrio que,
apesar de situado no plano da validade, jamais se convalida.
Em sentido contrrio, doutrina minoritria entende trata-se de pressupostos de
existncia (posio do Beclaute), afirmando que sem a citao vlida a relao jurdica no
estar formada, e, sendo ela um elemento indispensvel do prprio conceito de processo,
no existir processo.

importante observar que, ainda que se admita ser a relao jurdica processual
trplice, com a propositura da demanda pelo autor j existir uma relao jurdica, ainda que
limitada ao autor e juiz (relao linear entre esses dois sujeitos). Pode-se falar em relao
jurdica incompleta, que ser definitivamente formada com a citao vlida do ru, mas no
seria correto entender que s a partir desse momento passa a existir a relao jurdica
processual.. Se o processo realmente o procedimento animado pela relao jurdica em
contraditrio, somente com a presena desses trs elementos seria possvel defender a
existncia do processo. Mas processo j existe mesmo antes da citao do ru, inclusive
sendo possvel ao juiz proferir sentena nesse momento, tanto terminativa (art. 330) como
definitiva (art. 332), extinguindo processo sem ou com a resoluo do mrito. S possvel
extinguir algo que j existia, sendo imperioso compreender que a citao do ru no faz
surgir a relao processual, mas to somente a complementa nas hipteses em que no for
cabvel a extino liminar da demanda. Fala-se corretamente em formao gradual do
processo.

2. Pressupostos de Validade

2.1 Referentes s partes

a. Capacidade de estar em juzo (legitimatio ad processum)

As partes no processo tero necessariamente que praticar atos processuais, que


so uma espcie de ato jurdico. Dessa forma, as partes precisam ter capacidade
processual para a prtica de tais atos. No tocante s pessoas naturais, preciso observar
que a incapacidade civil relativa e absoluta resolvida no mbito das relaes jurdicas de
direito material com a interveno de um assistente ou representante, respectivamente.
A capacidade de estar em juzo das pessoas jurdicas e formais est prevista no art.
75, porque, sendo pessoas inanimadas, indispensvel a presena de uma pessoa natural
que a represente em juzo. Tambm interessante notar que no existe pessoa jurdica
processualmente incapaz, havendo o que parcela da doutrina prefere chamar de
presentao, e no de representao propriamente dita.
Trata-se de vcio sanvel, devendo o juiz conceder no caso concreto um prazo para
que a parte adquira capacidade de estar em juzo, somente sendo caso de extino do
processo - no caso do autor - e seguimento do processo revelia - no caso do ru -
havendo omisso da parte no suprimento do vcio.

b. Capacidade postulatria - regra geral, advogado

Excepcionalmente, a lei autoriza a pessoa que no advogada a atuar em causa prpria


(postulao laica): Juizado Especial, Justia Trabalhista e Habeas Corpus.
* Cautio de rato - cauo de ratificao.

c. competncia

Pressupostos processuais objetivos

- Pressupostos processuais objetivos extrnsecos

Os pressupostos processuais objetivos extrnsecos so analisados fora da relao jurdica


processual. So considerados pressupostos processuais negativos, porque nesse caso o
vcio verifica-se justamente pela presena do pressuposto processual, ao contrrio de todos
os outros, que geram vcio justamente porque esto ausentes da relao jurdica processual
(por exemplo, falta de capacidade postulatria, falta de imparcialidade do juiz, falta de
citao vlida etc.).

A doutrina aponta como pressupostos processuais desta espcie:

a) coisa julgada material;


b) litispendncia;
c) perempo;
d) transao;
e) conveno de arbitragem;
f) ausncia de pagamento de custas processuais em demanda idntica extinta
anteriormente por sentena terminativa.

No resta maior dvida a respeito de serem pressupostos processuais de validade,


salvo na hiptese da coisa julgada material, em que a doutrina diverge:
A doutrina majoritria entende que tambm nesse caso o pressuposto processual
objetivo de validade, o que inclusive corroborado pelo art. 966, IV, que prev ao
rescisria contra a deciso que afronta a coisa julgada material. S possvel rescindir uma
deciso que juridicamente exista, j que no se concebe a desconstituio de um nada
jurdico.
A doutrina minoritria entende que o pressuposto de existncia jurdica, porque a
deciso que afronta a coisa julgada to viciada, to agressiva ao sistema, que no rene
os elementos mnimos para juridicamente existir.
Adotando-se a doutrina majoritria, que parece ser a mais acertada, surge
interessante questo a respeito do conflito de coisas julgadas. Durante o prazo de ao
rescisria da deciso que produziu coisa julgada material afrontando coisa julgada anterior,
a primeira ter validade, considerando-se que a segunda deciso torna-se soberanamente
imutvel e indiscutvel, tomando o lugar da primeira deciso, aplicando-se nesse caso a
regra de que a posterior substitui a anterior.

Pressupostos processuais objetivos intrnsecos:


Os pressupostos processuais objetivos intrnsecos, como o prprio nome sugere, so
pressupostos processuais analisados na prpria relao jurdica processual, sendo correta
a indicao de quatro pressupostos dessa espcie.

Demanda:

A jurisdio inerte, somente se movimentando quando provocada pelo interessado. O


direito de ao, essencialmente abstrato, materializado pelo ato de demandar, que
significa provocar a jurisdio por meio do processo. Nesse sentido, cabe ao interessado
demandar e, sendo o direito de ao um direito disponvel, independentemente da natureza
jurdica do direito material que fundamentar a pretenso do autor, indispensvel que
esse ato de provocao seja realizado pelo sujeito que afirma ser titular de um direito
material violado ou ameaado. A relao jurdica processual comea de forma linear,
envolvendo o demandante e o juiz, complementando-se com a citao vlida do ru, mas
tudo isso depender num primeiro momento da existncia da demanda. Trata-se, portanto,
de pressuposto processual de existncia do processo, porque sem a provocao do
interessado por meio do ato de demandar a relao jurdica processual de direito
processual nem mesmo chegar a existir.

Petio inicial apta:

O primeiro ato processual praticado pelo interessado quando exerce o ato de demandar a
petio inicial. Tratando-se do primeiro ato praticado no procedimento, o legislador
entendeu por bem exigir o preenchimento de determinados requisitos formais. Em razo
disso, unnime a doutrina em apontar a petio inicial como um ato processual solene.
Sendo o primeiro ato do procedimento, natural que se exija o preenchimento dos
requisitos formais previstos pela lei para que a petio inicial seja considerada apta. A
inpcia da petio inicial est prevista no art. 330.

Citao vlida (pressuposto de existncia):

Regularidade formal:

Os atos processuais devem ser praticados na forma prevista pela lei, tratando-se a
formalidade de uma medida que prestigia a segurana para as partes, que sabem que, se
respeitada a forma legal, atingiro os efeitos programados em lei para o ato processual.
impossvel, nesse momento, a anlise de todos os requisitos formais exigidos durante o
procedimento, sendo importante ressaltar que a formalidade deve sempre ser afastada
quando o ato processual atingir a sua finalidade e no gerar prejuzo, ainda que praticado
em desconformidade com a forma legal. Trata-se do princpio da instrumentalidade das
formas.

Quadro Esquemtico:

So pressupostos processuais subjetivos:


a) investidura; (existncia)
b) imparcialidade; (validade)
c) competncia; (validade)
d) capacidade de ser parte; (existncia)
e) capacidade de estar em juzo; (validade)
f) capacidade postulatria. (validade)

So pressupostos processuais objetivos:


a) coisa julgada;
b) litispendncia;
c) perempo;
d) transao;
e) conveno de arbitragem;
f) falta de pagamento de custas em demanda idntica
extinta sem resoluo de mrito;
g) demanda;
h) petio inicial apta;
i) citao vlida;
j) regularidade formal.
Aula 04 - 05/10/2017

Pressupostos Processuais (continuao)

- Outorga uxria e autorizao marital

Competncia

critrios de competncia
1. Material
2. Pessoal/funcional
3. Territorial ou espacial
4. Valor da causa

Aula 05 - 18/10/2017

- Pressupostos Processuais Negativos ou Impeditivos

1. Litispendncia
2. Coisa Julgada M
aterial
3. Cumprimento de sanes processuais

Novidade no nCPC, processo extinto sem resoluo de mrito, se for possvel novo
ajuizamento, o autor deve juntar o pagamento das custas do processo anterior.

4. Perempo

Sano pelo abuso do manejo do direito de ao.

- Disposies do nCPC

- Das partes e dos procuradores: arts. 70 a 76

Art. 70 - estar em juzo (legitimatio ad processum)


Art. 73. Outorga uxria e autorizao marital
Art. 75. Representao em juzo

O CPC foi feito para os operadores do direito.

- Deveres das partes: arts. 77 a 81

Art. 77. Verdade como consistncia. Mentira um ilcito processual


7 - inovao legal, antigo CPC era atentado (demarcao de terra, incidente, juiz mandava
restabelecer, enquanto no fosse restabelecido processo caminhava e parta no podia se
manifestar.
Art. 78. dever de urbanidade

Dvida diferente de responsabilidade. Dvida do sujeito de direito (pf, pj ou ente no


personificado), a responsabilidade incide sobre o patrimnio do sujeito (seja o sujeito
devedor, seja terceiro, que responsvel, mesmo sem ter dvida - ex.: fiana).

- Despesas e honorrios: arts. 82 a 97

Regra: o processo pago. Natureza jurdica das custas: TAXA.


Regra: irrecorribilidade das decises no curso do processo, salvo expressa previso legal

- Gratuidade da Justia: arts. 98 a 102


- Procuradores: arts. 103 a 107

art. 104- cauo de ratio


Art. 105. Excees: clusula especfica (poderes especiais)

- Sucesso das partes e procuradores: arts. 108 a 112

Sucesso de parte e procuradores se d excepcionalmente (casos previstos em lei)

- Litisconsrcio

Litis - lide. Consrcio - conjunto. Lide em conjunto. O litisconsrcio uma das tcnicas de
cumulao subjetiva de demandas.

Classificao

1. Pelo polo:
a. ativo
b. passivo
c. misto
2. Pela obrigatoriedade:
a. facultativo:
b. necessrio:
3. Pela uniformidade da deciso:
a. simples: a deciso PODE ser diferentes para os litisconsortes
b. unitrio: impossvel que a deciso seja diferente. Ex.: A e B querem anular
a questo 23 da prova da OAB por conter duas alternativas corretas
(impossibilidade lgica de a deciso ser diferente). Consequncias art. 115

Facultativo: simples ou unitrio


Necessria: simples ou unitrio
Discusso na doutrina: pode litisconsorte necessrio ativo? Resultaria em obrigar algum a
litigar?

Usucapio (de terreno): Litisconsorte passivo necessrio e simples (sentena pode ser
diferente para os donos do terreno circunvizinhos).