III Fazer depender a iliso da presuno do modo concreto da intromisso do animal tornar
impossvel a prova, implicando na prtica uma situao de responsabilidade objectiva, e a norma
nesta dimenso interpretativa seria materialmente inconstitucional por violao do princpio da
proporcionalidade .
IV No suficiente para ilidir a presuno a mera alegao genrica de que junto ao local do
acidente existe vedao que estava em bom estado de conservao, impondo-se a concreta alegao
das caractersticas fsicas da vedao, designadamente o tipo de vedao, a estrutura material, a
altura da mesma, para se aquilatar da efectiva condio de segurana .
I RELATRIO
1.1. - A Autora A... instaurou na Comarca de Leiria aco declarativa, com forma de processo
sumrio, contra a R B....
Alegou, em resumo:
No dia 20/6/02, quando o seu filho circulava na auto-estrada A1, no sentido sul/norte, com o veculo de
matrcula 40-50-EL, de que proprietria, embateu num animal de raa canina que inopinadamente se
atravessou na via, acabando por despistar-se, sofrendo danos patrimoniais.
A responsabilidade do acidente imputvel R, por no ter acautelado, como era seu dever, a
possibilidade de aparecimento de qualquer animal na via, mantendo as vedaes da dita AE em bom
estado.
Pediu a condenao da R a pagar-lhe a quantia de 7.859,05 , acrescida de juros, taxa legal em vigor,
desde a data da citao e at efectivo reembolso.
Contestou a R, defendendo-se por impugnao, ao alegar que ao longo da A1 efectua vigilncia
constante, atravs das suas patrulhas de oficiais mecnicos e atravs de um departamento denominado
Obra Civil, tanto das vedaes que se encontram espalhadas pelas mesmas, como na deteco e
verificao de situaes anmalas, pondo termos s mesmas. Junto ao local do aludido embate existe uma
vedao que altura se encontrava em bom estado de conservao.
Concluiu pela improcedncia da aco e requereu a interveno acessria da C..., para quem transferira a
sua responsabilidade.
Admitido o chamamento, contestou a interveniente, pedindo a improcedncia da aco.
No saneador afirmou-se a validade e regularidade da instncia.
Realizado o julgamento, foi proferida sentena a condenar a R a pagar Autora a quantia de 7.859,05,
acrescida de juros de mora, taxa de 4% ao ano, desde a citao e at efectivo pagamento.
1.2. Inconformadas, recorreram de apelao a R B... e a interveniente C....
Base XLVII
1 - A concessionria fica isenta de responsabilidade por falta, deficincia ou atraso na execuo do
contrato quando se verifique caso de fora maior devidamente comprovado.
2 - Para os efeitos indicados no nmero anterior, consideram-se casos de fora maior unicamente os que
resultam de acontecimentos imprevistos e irresistveis cujos efeitos se produzem independentemente da
vontade ou das circunstncias pessoais da concessionria, nomeadamente actos de guerra ou subverso,
epidemias, radiaes atmicas, fogo, raio, graves inundaes, ciclones, tremores de terra e outros
cataclismos naturais que directamente afectem os trabalhos da concesso.
Base XLIX
1 - Sero da inteira responsabilidade da concessionria todas as indemnizaes que, nos termos da lei,
sejam devidas a terceiros em consequncia de qualquer actividade decorrente da concesso.
A pedra de toque, como se ver, situa-se sobretudo ao nvel da culpa, quanto a saber se ao lesado que
compete o nus da alegao e prova ( art.342 n1 do CC ) ou se existe uma presuno legal de culpa por
parte da B..., dependendo da prvia definio do regime jurdico adequado e da natureza da relao
estabelecida entre a concessionria e o utente.
Numa sinopse, e para melhor percepo, vamos elencar, em termos esquemticos, as trs teses em
confronto:
b) - Tese da responsabilidade civil extra-contratual presuno legal de culpa ( art.483 e 493 n1 do CC):
Como regra geral, incumbe ao lesado a prova da culpa do autor da leso, salvo havendo presuno legal
de culpa (art.487 n1 C.C.).
O n1 do art.493 do CC estabelece uma presuno legal de culpa ( presuno "juris tantum" ) por parte de
- Quem tiver em seu poder coisa mvel ou imvel, com o dever de a vigiar responde pelos danos que
a coisa causar, salvo se provar que os danos se teriam igualmente produzido ainda que no houvesse
culpa sua.
Prev-se aqui uma inverso do nus da prova da culpa, sempre que se verifiquem os pressupostos da
aplicao da norma, ou seja, quando haja o dever de vigilncia sobre uma coisa e essa coisa seja fonte de
danos para terceiros.
Abrindo uma excepo regra do n1 do art.487 CC, no se altera, contudo, o princpio do art.483 C.C.
de que a responsabilidade depende de culpa, pelo que se configura ainda uma situao de
responsabilidade delitual.
Argumenta-se, para tanto, com o critrio funcional ou globalizante da coisa , j que a auto-estrada visa
a circulao rodoviria dentro de determinadas regras de segurana e comodidade, e a concessionria
que domina as fontes de risco.
Ao abordar o problema, tambm nesta perspectiva, elucida o Prof. SINDE MONTEIRO - para que o
dano se possa dizer causado pela coisa imvel necessrio que a mesma apresente algum defeito ou
anomalia (...) no caso da auto-estrada, a coisa tem de ser vista na sua globalidade, considerando todas as
componentes que contribuem para a segurana, a fim de verificar se o funcionamento da coisa obedece
aos parmetros do direito positivo. Ora, se as bases de concesso impem a vedao em toda a extenso
porque se pretende evitar a entrada de animais. Logo, a simples presena de um animal na auto-estrada
uma anomalia que faz presumir a culpa do encarregado da vigilncia da coisa, o que significa, para este
autor, no s uma presuno de culpa, como ainda uma presuno da prtica de um facto ilcito ( cf. RLJ
ano 133, pg.66 ).
Assim, se um animal entra na auto-estrada e provoca um acidente a concessionria responde pelos danos,
a menos que prove que no houve culpa da sua parte pelo facto de o animal ali surgir, ou que, mesmo que
tivessem funcionado em pleno as condies de segurana, designadamente as vedaes, o mesmo animal
teria entrado e causado o acidente. Existe, assim, uma presuno de culpa da concessionria e o
correspondente nus de prova da inexistncia de culpa ( cf., por ex., Ac RC de 13/1/04, Ac RG de
20/10/04, disponveis na base de dados em www dgsi.pt ).
Sntese conclusiva:
a) - A responsabilidade civil da B..., enquanto concessionria de auto -estradas, pelos danos decorrentes
de um acidente de viao provocado pelo aparecimento sbito de um co, simultaneamente extra-
contratual, com o regime previsto no art.493 n1 do CC, e contratual, verificando-se uma situao de
concurso aparente de responsabilidades, conferindo-se ao lesado a possibilidade de optar por um ou outro
regime e at de cumular regras de uma e outra modalidade da responsabilidade, segundo a chamada
teoria da opo.
b) - Em ambos os casos impende sobre a B... uma presuno legal de culpa ( arts.493 n1 e 799 n1 do CC
), mas sem qualquer restrio no modo de iliso.
c) - Fazer depender a iliso da presuno do modo concreto da intromisso do animal tornar impossvel
a prova, implicando na prtica uma situao de responsabilidade objectiva, e a norma nesta dimenso
interpretativa seria materialmente inconstitucional por violao do princpio da proporcionalidade.
d) - No suficiente para ilidir a presuno a mera alegao genrica de que junto ao local do acidente
existe vedao que estava em bom estado de conservao, impondo-se a concreta alegao das
caractersticas fsicas da vedao, designadamente o tipo de vedao, a estrutura material, a altura da
mesma, para se aquilatar da efectiva condio de segurana.
III - DECISO
III Em relao aos factos integradores do chamado periculum in morao requerente tem que provar
no basta um mero juzo de verosimilhana os danos que visa acautelar, sendo certo que se exige a
prova da gravidade e da difcil reparao das consequncias danosas da manuteno do status quo.
IV O que significa que apenas merecem a tutela provisria consentida pelo procedimento cautelar
comum as leses graves e de difcil reparao, ficando arredadas do crculo de interesses acautelados pelo
procedimento cautelar comum, ainda que se mostrem de difcil reparao, as leses sem gravidade ou de
gravidade reduzida, do mesmo modo que so afastadas as leses que, apesar de serem graves, sejam
facilmente reparveis.
V Os prazos fixados para a celebrao do contrato prometido tanto podem ser absolutos como relativos.
Tratando-se de um prazo absoluto, decorrido o mesmo o contrato caduca; sendo um prazo relativo,
decorrido o prazo de cumprimento e verificando-se que o incumprimento no pode ser imputado a
nenhuma das partes, sendo ainda possvel o cumprimento, ento qualquer um dos contraentes pode
notificar o outro para o cumprir em prazo razovel a fixar.
VI Este prazo suplementar admonitrio ser peremptrio, pelo que o contrato se considera
definitivamente incumprido se no for respeitado.
VII Uma vez que a nossa ordem jurdica no colhe a chamada eficcia externa das obrigaes, adere-se
tese que sustenta que a co-responsabilizao de terceiro cmplice pela indemnizao s devida desde
que este invada os terrenos interditos do abuso de direito.
A... intentou a presente providncia cautelar no especificada contra B... e C.... No essencial alegou que
por contrato celebrado em 8 de Outubro de 2003, a sociedade C... prometeu vender requerente e esta
prometeu-lhe comprar uma parcela de terreno a destacar da rea rstica do prdio sito em Aleixa ou
Quinta da Cerca, freguesia e concelho da Batalha, descrito na Conservatria do Registo Predial da
Batalha e inscrito na respectiva matriz predial urbana sob os artigos 1.627, 1.630 e 1.403 e na matriz
predial rstica sob o artigo 9.954, devoluta de pessoas e bens e livre de quaisquer nus, encargos ou
responsabilidades, pelo preo de 900.000,00. Posteriormente, foi autorizado pela Cmara Municipal da
Batalha o destaque de uma parcela de terreno, do artigo 9.954, destinada construo com a rea de
8.770 m2. Como sinal e princpio de pagamento, a requerente entregou promitente vendedor a quantia
de 270.000,00. A parcela de terreno destinava-se a construir uma ou mais reas comerciais, sendo a
requerente uma sociedade integrada no D..., detida a 99%, pela E.... A obrigao de compra por parte da
requerente ficou condicionada verificao das condies plasmadas na clusula terceira do contrato-
promessa, estipulando que a promitente compradora poderia denunciar o contrato dentro do prazo de 18
meses e receber em singelo o que tivesse pago desde que se no verificassem as condies descritas
naquela clusula terceira, faculdade que a requerente no utilizou e da que continuasse vinculada ao
contrato. Na sequncia do contrato-promessa encarregou a F... de executar o projecto do edifcio e
projectos complementares no que gastou 26.500,00 e executou os actos administrativos necessrios para
o licenciamento de uma grande superfcie com a insgnia D.... A requerida C... enviou para a Direco-
geral da Economia do Centro a declarao junta a folhas 68 dos autos, dando nota que vai vender
requerente ou sociedade do grupo D... uma parcela de terreno destinada construo e com a rea
de 8.770 m2 a destacar do prdio sito em Aleixa ou Quinta da Cerca, freguesia e concelho da Batalha,
descrito na Conservatria do Registo Predial da Batalha e inscrito na respectiva matriz predial urbana
sob os artigos 1.627, 1.630 e 1.403 e na matriz predial rstica sob o artigo 9.954 () declarando que a
escritura se encontrava agendada para o dia 15 de Julho de 2005.
A escritura no foi possvel efectuar antes em virtude da licena camarria de destaque n 134/2005 s ter
sido emitida em 5 de Julho de 2005 e a declarao para a inscrio do prdio na matriz em 14 de Julho de
2005, como no se efectivou na data combinada porque a 2 requerida no entregou requerente a
declarao modelo 1 do IMI, necessrio para a liquidao do IMI, prvia escritura.
Acontece que contra todas as expectativas da requerente, tomou conhecimento que por escritura de 18 de
Julho de 2005, a parcela de terreno do prdio objecto do contrato-promessa de compra e venda foi, pela 2
requerida, vendida B..., pelo preo de 1.500.000,00. Nessa mesma escritura de compra e venda, ficou
consignado que os vendedores transferem para a compradora B... o processo de obras nmero cento e
dezassete barra dois e quatro que se encontra a correr seus termos na Cmara Municipal da Batalha,
processo de obras n 117/2004 da Cmara Municipal da Batalha que precisamente o processo de
licenciamento da obra de construo do hipermercado com a insgnia D.... A 2 requerida actuou com m
f, fazendo crer requerente que ia celebrar o contrato definitivo, mas ardilosamente vendeu
concorrncia por um preo superior ao que tinha prometido vender-lhe, fazendo correr em simultneo na
Cmara Municipal da Batalha processo idntico a favor da 1 requerida para a mesma parcela de terreno.
A 1 requerida uma empresa do G..., concorrente da requerente na rea das grandes superfcies
comerciais, sendo que o prdio objecto da venda se encontra muito bem situado numa zona de forte
desenvolvimento urbano. A 1 requerida aliciou a 2 requerida oferecendo-lhe um preo superior para que
violasse o contrato promessa e actuou com manifesto dolo violando os direitos contratuais da requerente
decorrentes do contrato promessa, para alm de ter praticado concorrncia desleal. Tendo em ateno a
situao de concorrncia entre a requerente e a 1 requerida no negcio das grandes superfcies, a
concorrncia desleal praticada pela 1 requerida, a localizao estratgica do terreno objecto do contrato-
promessa de compra e venda e os elevados valores de facturao das grandes superfcies, a indemnizao
em dinheiro insusceptvel de ressarcir os lucros cessantes da requerente decorrentes da violao do
contrato, tanto mais que so conhecidas as dificuldades na obteno de licenciamentos para a instalao
de grandes superfcies e ainda que possvel o processo moroso, tal como a aprovao dos processos de
licenciamento camarrio, para alm de que a manuteno da situao ilcita constituiria para a 1
requerida um prmio violao do contrato, da que a sano adequada para a leso dos direitos da
requerente seja a reconstituio natural, atravs da declarao de nulidade do contrato de compra e venda
celebrado em 18 de Julho de 2005 ou, supletivamente, a sua inoponibilidade requerente e fazer operar a
execuo especfica do contrato-promessa violado. O contrato de compra e venda celebrado em 18 de
Julho de 2005 nulo por fora do prescrito nos artigos 280, n 2 e 281 do CC, nulidade que pode ser
declarada a todo o tempo e do conhecimento oficioso, sendo que nem o facto de se tratar de um imvel
sujeito a registo a lei impede a declarao de nulidade artigo 291 j que a 1 requerida no pode ser
considerada terceiro de boa f. Desconsiderado o contrato de compra e venda celebrado entre as
requeridas, assiste requerente o direito de requerer a execuo especfica do contrato promessa de
compra e venda celebrado em 8 de Outubro de 2003, nos termos da clusula 5 do contrato e por fora do
artigo 830 do CC. Mas para que a reconstituio natural se mantenha possvel necessrio que a 1
requerida no aliene a terceiros, nem ela implante qualquer construo, designadamente a grande
superfcie comercial, assim como que a 2 requerida no desista, nem cancele, o processo de
licenciamento n 117/2004 a correr na Cmara Municipal da Batalha em seu nome, mas por conta da
requerente. Conforme resulta do exposto, verificam-se todos os pressupostos para que possa ser requerida
uma providncia cautelar contra as requeridas: est demonstrado o direito de crdito da requerente
resultante do contrato-promessa; ficaram demonstrados os danos emergentes e os lucros cessantes que
sofreria; e ficou demonstrada a possibilidade de ver satisfeito o seu direito atravs da reconstituio
natural.
Concluiu pelo decretamento da providncia cautelar no especificada:
Contra a 1 requerida para que seja impedida de:
Efectuar a venda a terceiros da parcela de terreno dos autos;
Iniciar qualquer construo na parcela de terreno dos autos.
Contra a 2 requerida para que esta fique impedida de:
Desistir ou cancelar o processo de licenciamento n 117/2004 a correr na Cmara Municipal da Batalha.
Mais requer que seja dispensada a audincia prvia das requeridas.
*
Por despacho de folhas 83 e 84, foi indeferida a dispensa de audincia prvia das requeridas e ordenou-se
a sua citao nos termos do disposto no artigo 385 do CPC, para querendo deduzirem oposio, no prazo
de 10 dias.
*
A B... deduziu oposio comeando por dar nota da inexistncia dos pressupostos que permitam que seja
decretada a providncia cautelar, inexistncia que comeou por alicerar na existncia de uma carta
datada de 24 de Maio de 2005 enviada requerente, atravs da qual lhe dado a conhecer a resoluo do
contrato-promessa celebrado entre elas e f-lo ao abrigo das disposies conjugadas dos ns 1 e 2 da
clusula terceira, uma vez que estavam decorridos todos os prazos previstos para a celebrao do negcio
definitivo sem que a escritura pblica de compra e venda estivesse sequer agendada, pelo que a
probabilidade sria existente , precisamente, contrria pretenso da requerente. Quanto ao alegado
direito geral de respeito, tambm no existe, nem mesmo aceitando a teoria da eficcia externa das
obrigaes e a consequente responsabilidade de terceiro pela violao de um direito de crdito. Quanto ao
requisito do justificado e fundado receio de ameaa grave do pretenso direito da requerente, total a
ausncia de alegao de factos que a consubstanciem, como manifesta a desproporo entre o prejuzo
que a oponente sofrer com o eventual decretamento da providncia e o dano que com ela se pretende
evitar. A oponente j pagou o preo pela parcela de terreno em causa, suportou custos de projecto que
ascendem a 3.600, como j foi aprovado pela Cmara Municipal da Batalha a localizao do
estabelecimento a retalho. Assim e seja qual for o desfecho desta providncia a requerente no pode
instalar qualquer estabelecimento comercial do grupo D.... Acresce a disponibilizao por parte da 2
requerida junto da requerente dos montantes pagos a ttulo de sinal e princpio de pagamento. Mais alegou
que a 1 requerida apresentou em 31 de Janeiro de 2005 um pedido de autorizao para instalao na
freguesia da Batalha de um estabelecimento de comrcio a retalho com a insgnia H..., na sequncia da
qual apresentou uma carta subscrita pela sociedade C..., proprietrio do prdio onde pretendia instalar o
estabelecimento comercial, confirmando que se encontrava em negociaes com ela para a venda de parte
do imvel sito em Aleixa ou Quinta Cerca, carta que foi acompanhada de certido da Conservatria do
Registo Predial e demais documentao. Inicialmente a requerida desconhecia a existncia de qualquer
vnculo ou declarao negocial entre a proprietria do prdio e qualquer interessado, nem existia qualquer
evidncia a partir da qual a pudesse detectar, tanto mais que na certido do registo predial no constava
qualquer registo provisrio do contrato promessa. Assim e ao contrrio do alegado pela requerente, tal
conhecimento no lhe podia advir de outro modo. Em 23 de Setembro de 2004 foi licenciado o processo
relativo a obras de edificao de um supermercado, ou seja, quase um ano depois da outorga do contrato-
promessa juntos aos autos pela requerente, sendo que a Cmara Municipal da Batalha s dele teve
conhecimento, quando a Direco Geral de Economia do Centro, por ofcio de 25 de Maio de 2005, lhe
deu conhecimento da entrada de um pedido de instalao de uma loja do D... no concelho da Batalha.
Recordou que o pedido dirigido DRE do Centro para a instalao de uma loja alimentar D... no se
fazia acompanhar da documentao a que se alude no Anexo I da Lei n 12/2004, justificando a no
entrega com a apresentao de uma declarao emitida pela CMB na qual constava ter sido solicitada a
construo de uma edificao destinada a supermercado. J a oponente apresentou um documento que
titulava um interesse legtimo sobre o prdio, cumprindo o estipulado no Anexo I da referida Lei, da que
a DRE do Centro tivesse remetido o processo para a Cmara Municipal da Batalha para que aprovasse a
localizao pretendida pela 1 requerida, o que veio a acontecer em 24 de Maro de 2005. No normal
desenvolvimento do processo de autorizao de instalao do estabelecimento Pingo Doce, a DRE do
Centro solicitou 1 requerida que informasse sobre a evoluo da situao de propriedade do espao
onde se pretendia instalar, o que levou a que contactasse a 2 requerida que a informou que o contrato
promessa celebrado com a requerente havia sido resolvido, facultando cpia da missiva nesse sentido. Por
via destes desenvolvimentos a 1 requerida informou a DRE do Centro que a proprietria do prdio lhe
assegurara a inteno de o alienar. A 1 requerida actuou no estrito cumprimento das regras gerais e ticas
que regulam a economia de mercado e a livre concorrncia entre os operadores econmicos. A 1
requerida s avanou para a concretizao do negcio quando se assegurou que nenhum vnculo
contratual impedia a alienao do prdio, iniciando os procedimentos necessrios marcao da escritura
que veio a ser outorgada no dia 18 de Julho de 2005 no Cartrio Notarial do Dr. Pedro Nunes Rodrigues,
aquisio que igualmente j se encontra registada na Conservatria do Registo Predial.
Concluiu pela rejeio da providncia por no estarem preenchidos os requisitos legais exigveis para o
seu decretamento.
*
A C... deduziu oposio alegando que a requerente alterou a verdade dos factos e omite factos relevantes
para a deciso da causa, litigando com m f. Decorridos 12 meses aps a celebrao do contrato
promessa, ou seja, em 8 de Outubro de 2004, nem todas as condies previstas na clusula terceira se
tinham verificado, o que a requerente omite. E nem mesmo 6 meses depois do termo do prazo inicial, ou
seja, em 8 de Abril de 2005, prazo limite de 6 prorrogaes mensais se tinham verificado as condies, o
que tambm a requerente omite, ou seja, naquela data a requerente ainda no havia obtido a autorizao
de instalao do estabelecimento comercial, sendo que desde a data da celebrao do contrato-promessa a
2 requerida prestou-lhe toda a colaborao necessria para a verificao das condies que dela
dependiam. Demonstrativo desse facto o facto do processo n 11772004 requerido pela C... relativo aos
projectos de arquitectura de um estabelecimento comercial ter sido deferido em 23 de Setembro de 2004.
Depois de decorrido o prazo inicial de 12 meses foi proposta pela C... requerente a outorga da escritura
do contrato definitivo, independentemente da verificao das condies. Perante esta proposta a
requerente comunicou C... que s aceitaria outorgar a escritura se o preo acordado fosse reduzido em
100.000 euros, o que no aceitou. Em Dezembro de 2004, a C... foi contactada pelo H... que lhe
manifestou interesse na aquisio de uma parcela de terreno no prdio sito em Aleixa ou Quinta da Cerca,
o que levou a que iniciasse negociaes tendo em vista a alienao de uma parte com a rea de 10.000
m2, de um imvel com a rea total de 186.774 m2. Em 27 de Janeiro de 2005 a C... remeteu H... uma
carta de intenes, para que esta pudesse dar incio ao processo de autorizao de instalao do
estabelecimento comercial. Decorridos 7 dias sobre o termo mximo do prazo de 18 meses 15 de Abril
de 2005 a requerente enviou C... um aditamento ao contrato promessa celebrado em Outubro de 2003,
atravs do qual alterava os ns 1, 2 e 3 da clusula terceira, concretamente os prazos previstos para a
verificao das condies, o que no foi aceite pela C... que, em 24 de Abril de 2005, enviou requerente
uma carta comunicando-lhe a resciso do contrato-promessa celebrado entre ambas, resciso que a
requerente no aceitou como ilustra a carta, datada de 31 de Maio de 2005, que enviou para a C.... Em 31
de Maio de 2005 quando a requerente comunicou C... a marcao da escritura para o dia 16 de Junho do
mesmo ano, ainda no tinha autorizao de instalao de estabelecimento comercial nem era previsvel
que a obtivesse at aquela data. A C... por carta datada de 3 de Junho de 2005 informou a requerente que,
pelas razes constantes da carta datada de 24 de Maio de 2005, no compareceria escritura. Perante a
resoluo do contrato iniciou negociaes com a H... e em simultneo desenvolveu negociaes com a
requerente, nas quais foram consideradas diversas solues, desde a restituio do sinal concluso
imediata do negcio. Estas negociaes permitiram que no incio de Julho de 2005 se alcanasse um
consenso: a C... vendia requerente a parcela por 1.000.000 de euros e a respectiva escritura teria que ser
de imediato outorgada sem depender de quaisquer condies. Foi neste enquadramento que a C..., depois
de suspender as negociaes com a H..., apresentou, por solicitao da requerente, na DRE do Centro, o
requerimento datado de 8 de Julho de 2005. No dia 13 de Julho de 2005, dois dias antes da data prevista
para a escritura, a C... foi confrontada com a imposio pela requerente de trs novas condies
cumulativas para a outorga da escritura: a escritura seria outorgada por outra sociedade do grupo D...; a
C... teria que assinar um acordo de revogao do contrato promessa celebrado entre as partes em 8 de
Outubro de 2003; e a C... teria que declarar na escritura que as partes no tinham celebrado qualquer
contrato promessa. Nesse mesmo dia, a C... comunicou requerente que no aceitava as condies
impostas e que a escritura deveria ser outorgada nos termos acordados, o que a requerente no aceitou. A
C... enviou para a requerente um fax datado de 18 de Julho de 2005, pondo por escrito a sua posio de
no-aceitao dos termos por si propostos para a outorga da escritura. Frustradas as negociaes em 13 de
Julho de 2005 e tendo a H..., atravs da B..., mantido o interesse na aquisio da parcela do terreno em
causa, comunicando C... o seu interesse na outorga da escritura por j ter a aprovao da Cmara para a
localizao do estabelecimento comercial, veio a mesma a ser outorgada em 18 de Julho de 2005. De
seguida a C... suscitou a ineptido do requerimento inicial e a sua falta de interesse em agir, invocando,
para tanto, que nos termos do Decreto-lei n 555/99, de 16.12, a C... no tem legitimidade para desistir ou
cancelar o processo de licenciamento, sendo irrelevante para o efeito a transmisso do processo de obras
referido na escritura pblica. Decorre linearmente da causa de pedir da presente providncia que o pedido
dirigido contra a C... intil e que est em contradio com o respectivo fundamento. Alegou, ainda, a
no verificao dos requisitos de deferimento da providncia cautelar, na medida em que impossvel
concluir pela probabilidade da existncia do direito em que a requerente funda o pedido
Concluiu pela procedncia da nulidade principal de ineptido do requerimento inicial na parte relativa ao
pedido que lhe foi dirigido; subsidiariamente deve a C... ser julgada parte ilegtima; e caso assim se no
entenda deve a providncia ser julgada improcedente.
*
Por despacho de folhas 428 designou-se dia e hora para a inquirio das testemunhas.
*
Como ilustra a acta da audincia de discusso e julgamento, os ilustres mandatrios das partes deram nota
dos factos que consideravam provados e que se encontram transcritos a folhas 666 a 676, prosseguindo a
audincia para apuramento da restante matria vertida nos articulados (despacho de folhas 676).
*
Finda a produo da prova folhas 740 foram os autos conclusos Exma. Juiz que proferiu deciso a
julgar a providncia cautelar no especificada, improcedente por no provado e condenou a requerente
como litigante de m f em multa que fixou em 10 Ucs.
*
Inconformada com o teor da sentena, a requerente interps recurso que foi recebido como agravo, com
subida imediata, nos prprios autos e com efeito suspensivo (folhas 805).
*
A agravante atravessou nos autos a suas alegaes e concluiu-as do seguinte modo:
()
Concluiu pelo provimento do recurso, revogando-se a sentena recorrida que deve ser substituda por
outra que:
a. Altere a matria de facto dada como provados nos termos acima referidos.
b. Decrete a providncia cautelar
c. D sem efeito a condenao da requerente como litigante de m f.
*
A B... apresentou as suas contra-alegaes e formulou as seguintes concluses:
(..)
Conclui pela improcedncia do recurso, mantendo-se a deciso recorrida.
*
A C... contra alegou e formulou as seguintes concluses:
(..)
Conclui pela improcedncia do recurso, confirmando-se a deciso recorrida.
*
1. Delimitao do objecto do recurso
As questes a decidir no presente agravo e em funo das quais se fixa o objecto do recurso sem prejuzo
daquelas cujo conhecimento oficioso se imponha, nos termos das disposies conjugadas do n 2 do
artigo 660 e artigos 661, 664, 684, n 3 e 690, todos do Cdigo de Processo Civil, so as seguintes:
a. Impugnao da matria de facto.
Factos dados como provados que devem ser eliminados ou alterados.
Factos que devem ser aditados
b. Contrato promessa.
Ilicitude da resciso.
Responsabilidade solidria da C... e da B...
Reconstituio natural.
Oponibilidade a terceiros dos direitos de crdito.
Do abuso de direito.
Da inoponibilidade recorrente do direito de propriedade da B....
Da execuo especfica do contrato promessa de compra e venda.
Da leso grave e de difcil reparao.
Verificao de todos os requisitos da providncia cautelar.
c. Da litigncia de m f
*
2 Factos dados como provados pelo 1 Juzo do Tribunal Judicial de Porto de Ms
*
()
*
4. Providncia cautelar no especificada
4. 1 Breves consideraes
Fixada a matria de facto com as alteraes e aditamentos explicitados nas diversas alneas do ponto 3,
tempo de nos debruarmos sobre as questes de direito suscitadas pela agravante, impondo-se, no entanto,
que passemos a delinear, embora de forma necessariamente sinttica os pressupostos de que depende a
verificao de uma providncia cautelar requerida.
Determina o artigo 381 do CPC:
1. Sempre que algum mostre fundado receio de que outrem cause leso grave e dificilmente reparvel ao
seu direito, pode requerer providncia conservatria ou antecipatria concretamente adequada a
assegurar a efectividade do direito ameaado.
2. O interesse do requerente pode fundar-se num direito j existente ou em direito emergente de deciso a
proferir em aco constitutiva, j proposta ou a propor.
3. ()
4. ()
Para que se decrete uma providncia cautelar no especificada, impe-se a conjugao dos seguintes
requisitos:
A probabilidade sria da existncia do direito invocado.
Que muito provavelmente esse direito o invocado exista ou que venha a surgir em aco
constitutiva j proposta ou a propor.
Do fundado receio de que outrem, antes da aco ser proposta ou na sua pendncia, cause leso grave
e dificilmente reparvel a tal direito.
A probabilidade sria da existncia do direito invocado basta-se com um mero juzo de verosimilhana,
isto , com uma prova sumria; outro tanto no acontece com a apreciao dos factos integradores do
periculum in mora, em que se deve usar um critrio mais rigoroso. Quanto a este aspecto, e em relao
aos factos integradores do periculum in mora, o requerente tem que provar no bastando um mero
juzo de verosimilhana os danos que visa acautelar, sendo certo, importa no esquecer, que se exige a
prova da gravidade e da difcil reparao das consequncias danosas da manuteno do status quo. O
que significa que apenas merecem a tutela provisria consentida pelo procedimento cautelar comum as
leses graves e de difcil reparao, ficando arredadas do crculo de interesses acautelados pelo
procedimento cautelar comum, ainda que se mostrem de difcil reparao, as leses sem gravidade ou de
gravidade reduzida, do mesmo modo que so afastadas as leses que, apesar de serem graves, sejam
facilmente reparveis[ 1].
*
4.2 Contrato promessa ilicitude da resciso
Expressa-se na sentena recorrida que o direito que a requerente diz ameaado o direito de lanar mo
do mecanismo da execuo especfica do contrato promessa que celebrou com a 2 requerida, caso a 1
requerida venda a parcela de terreno a terceiros ou inicie a construo da unidade comercial e da
inutilizao do processo n 117/2004 que corre os seus termos na Cmara Municipal da Batalha por
considerar que a sano adequada para a leso dos seus direitos no pode deixar de ser a reconstituio
natural da situao natural que existiria se no se tivesse verificado o incumprimento do contrato
promessa.
Insurge-se a agravante contra a tese plasmada na sentena recorrida na qual, aps aturada anlise quer dos
factos provados quer dos preceitos que a balizam, concluiu que a requerente no logrou preencher o
primeiro dos requisitos enunciados em 4.1: a probabilidade sria da existncia do direito que a mesma
pretende acautelar.
Cumpre, ento, apreciar a justeza da deciso que a agravante coloca em causa.
Resulta da matria de facto provada que no dia 8 de Outubro de 2003, a sociedade C... prometeu vender
A... uma parcela de terreno com a rea de 9.600 m2 a destacar do prdio descrito na alnea A) dos
Considerandos facto 1 expressando a clusula primeira desse mesmo contrato promessa que () a
promitente compradora promete compr-lo, sujeito verificao previamente ou na data da escritura de
compra e venda, das condies suspensivas previstas na clusula terceira.
Por sua vez, a clusula terceira condiciona a obrigao da promitente compradora em adquirir o prdio
verificao, previamente data da outorga da escritura de compra e venda, mas em prazo no superior
a 12 (doze) meses a contar da data da assinatura do contrato-promessa, das condies enunciadas nas
alneas a) a h) do n 1, para o n 2 dessa mesma clusula permitir a prorrogao daquele prazo, por
sucessivos perodos de 1 ms at ao mximo de 6, a menos que ocorra denncia do contrato por parte da
promitente compradora nos termos previstos no n 3 desta mesma clusula.
Sabemos que a promitente vendedora com os fundamentos expressos na carta datada de 24.5.2005 e que
aqui se transcrevem - ultrapassados que esto todos os prazos, sem que V. Exas. tenham cumprido as
obrigaes decorrentes do contrato, somos pela presente a rescindi-lo com efeitos imediatos rescindiu o
contrato.
Parece-nos que indevidamente.
Nos termos do disposto no artigo 405 do CC dentro dos limites da lei, as partes tm a faculdade de fixar
livremente o contedo dos contratos, mas uma vez concludos artigo 232 do CC devem ser
pontualmente cumpridos e s podem modificar-se ou extinguir-se por mtuo consentimento dos
contraentes ou nos casos admitidos por lei (n 1 do artigo 406 do CC). A cessao dos efeitos negociais
pode ocorrer por resoluo fundada na lei ou em conveno artigo 432 do CC mas ainda que fundada
em conveno no fica afastado o controle judicial da resoluo que se apoie em perturbaes contratuais
pouco graves ou violadoras do princpio da boa f[ 2]. Os artigos 798 - responsabilidade do devedor que
falte culposamente ao cumprimento da obrigao 801 - impossibilidade da prestao por causa
imputvel ao devedor 804 - mora do devedor e 808 - perda do interesse do credor ou recusa do
cumprimento so aplicveis aos contratos em geral, mas devem igualmente serem observados quanto ao
contrato promessa. Tambm as duas situaes previstas no artigo 808 (no cumprimento da obrigao em
prazo razovel e perda do interesse do credor na prestao em consequncia da mora) so aplicveis ao
contrato promessa.
Ao lermos a clusula terceira do contrato promessa constatamos que a outorga da escritura de compra e
venda ficara condicionada verificao de um conjunto de condies alneas a) a h) no prazo de 12
meses, mas se neste prazo as tais condies no se confirmassem, aquele prazo considerava-se prorrogado
por sucessivos perodos de 1 ms at ao mximo de 6 meses. Quanto outorga da escritura de compra e
venda do prdio, seria outorgada no prazo de 1 ms aps o preenchimento de todas as condies previstas
na clusula terceira, devendo a promitente compradora notificar com, pelo menos, 8 dias de antecedncia,
a promitente vendedora, com a obrigao desta fornecer quela todos os elementos de identificao
necessrios outorga da escritura notarial (clusulas 3 e 4 do contrato promessa facto 1).
Os prazos fixados para a celebrao do contrato prometido tanto podem ser absolutos como relativos.
Tratando-se de um prazo absoluto decorrido o mesmo o contrato caduca, j sendo um prazo relativo
decorrido o prazo de cumprimento e verificando-se que o incumprimento no pode ser imputado a
nenhuma das partes, sendo ainda possvel o cumprimento, ento, qualquer um dos contraentes pode
notificar o outro para o cumprir em prazo razovel a fixar. Este prazo suplementar admonitrio ser
peremptrio, pelo que o contrato se considera definitivamente incumprido.
A clusula 3 do contrato promessa estabelece um prazo mximo 18 meses para que a promitente
compradora satisfizesse todas as condies vertidas nas alneas a) a h), conferindo, ainda, a possibilidade
de denunciar o contrato promessa naquele prazo ns 2 e 3 da clusula 3 facto 1 ficando a promitente
vendedora obrigada a reembols-la da totalidade das importncias pagas nos termos do contrato. O
contrato promessa foi outorgado em 8 de Outubro de 2003, pelo que o prazo se completava em 8 de Abril
de 2004. A matria de facto provada d nota que em 8 de Abril de 2005, a requerente ainda no tinha
obtido a necessria autorizao para a instalao do estabelecimento comercial (facto 14), propondo em
15 de Abril de 2005 2 requerida um aditamento ao contrato promessa celebrado em Outubro e por
referncia aos ns 1, 2 e 3 da clusula terceira, passando o prazo inicial de 12 para 14 meses, projectando
o termo final do prazo para 8 de Junho de 2005, o que no foi aceite pela 2 requerida (factos 15 a 17). ,
justamente, nesta sequncia de factos que a 2 requerida resolve o contrato promessa (facto 18).
A resoluo pode fazer-se judicialmente ou por declarao outra parte artigo 436 do CC e sendo um
direito potestativo extintivo dependente de um fundamento para ser legtimo n 1 do artigo 432 do CC
torna-se necessrio que a declarao tenha a sustent-la um fundamento legal ou convencional, pelo que
no existindo fundamento estamos perante uma recusa de cumprimento[ 3 ]. Diferente do incumprimento
definitivo a situao de mora em que se considera constitudo o devedor quando, por causa que lhe seja
imputvel, a prestao, ainda possvel, no foi efectuada no tempo devido (n 2 do artigo 804 do CC).
Mas o no cumprimento, presumidamente culposo artigo 799 do CC j confere ao credor o direito a
ser indemnizado e a resolver o contrato artigo 801, n 2 do CC enquanto que a simples mora apenas
constitui o devedor na obrigao de reparar os danos causados ao credor (n 1 do artigo 804 do CC).
O artigo 808, n 1 do CC equipara ao incumprimento definitivo perda do interesse do credor que seja
subsequente mora e no realizao da prestao no prazo que razoavelmente foi concedido ao devedor
para cumprir a obrigao.
No existem dvidas quanto ao facto de a promitente compradora no ter conseguido, no prazo que foi
contratualmente estipulado, reunir todas as condies que permitissem proceder notificao da
promitente vendedora com vista outorga da respectiva escritura. Confrontada com tal impossibilidade, a
promitente compradora podia ter percorrido um de dois caminhos: denunciar o contrato nos termos
previstos na clusula terceira ou propor promitente vendedora a prorrogao do prazo. Escolhida esta
ltima possibilidade, a promitente compradora viu esbarr-la na intransigncia da promitente vendedora.
Em face desta factualidade e porque naturalmente a promitente vendedora no podia estar vinculada a um
contrato promessa at que a promitente compradora lograsse preencher as condies a que se obrigou,
podia ter percorrido um de dois caminhos: ou invocava factos capazes de sustentar que, na sequncia da
mora, havia perdido o interesse que tinha na prestao perda de interesse a apreciar objectivamente ou
conferia devedora um prazo razovel para que pudesse realizar a prestao. Escreve o Sr. Prof. M.
Janurio da C. Gomes: a perda de interesse do credor na prestao superveniente, uma vez que a
manuteno do interesse do credor constitui requisito para que a no realizao da prestao no tempo
devido determine a constituio em mora e no a inexecuo definitiva. Esta perda de interesses pode
derivar de vrias causas apenas relevando para efeitos de converso da mora em incumprimento
definitivo a perda do interesse objectivamente apreciada artigo 808, n 2. Perdido o interesse na
prestao, o incumprimento definitivo s se verifica aps declarao nesse sentido pelo credor, declarao
que de acordo com o princpio da boa f, deve ser feita assim que ocorra a perda de interesse. Incumprida
a obrigao inserta em contrato sinalagmtico, ao credor compete escolher entre resolver e executar[ 4]
certo que a promitente compradora ao no celebrar o contrato no prazo acordado, por via da falta de
preenchimento das condies a que se obrigou incorreu, efectivamente, em mora mas no em
incumprimento definitivo. Pretendendo a promitente vendedora resolver o contrato promessa impunha-se
que transformasse a mora em incumprimento definitivo, o que podia fazer atravs de um dos mecanismos
enunciados no artigo 808 do CC. Assim ou conferia prazo razovel promitente compradora para
cumprir as condies referidas na clusula 3 e marcava prazo para a realizao da escritura
interpelao admonitria - ou ento invocava a perda de interesse na prestao. Ao no percorrer nenhum
destes caminhos, a promitente vendedora resolveu ilicitamente o contrato promessa, pelo que o mesmo
continua vlido, sem necessidade de recurso ao instituto da nulidade artigos 286 e 289 do CC como
defende a agravante. Alis, a lei no sanciona com a nulidade o incumprimento do contrato promessa,
mas antes o sanciona nos termos expressos no artigo 442, ns 2 e 3 do CC.
Concluindo por via da indevida resciso, o contrato promessa mantm-se vlido continuando as partes
vinculadas aos seus termos.
*
4.3 Da responsabilidade solidria da C... e B...
Invocando que a B... no podia ignorar o contrato promessa de compra e venda, como no podia ignorar a
ilicitude da sua resciso, ambas agiram com dolo ao celebrarem a escritura e da a sua responsabilidade
solidria.
*
Cumpre decidir
A tese defendida pela agravante no mereceu acolhimento em sede de matria de facto, da que se no
possa falar em responsabilidade solidria (artigo 497 do CC). Alis e por referncia 1 requerida, a
matria de facto evidencia uma actuao cuidadosa, nada na lei a impedia de ter contactado a 2 requerida
manifestando-lhe o seu interesse na aquisio da parcela de terreno (facto 23)[ 5]. Por via da incapacidade
manifestada pela requerente quanto satisfao das condies previstas no contrato[6] e frustrada a
tentativa de execuo imediata da mesma proposta, a 2 requerida iniciou negociaes com a H..., atravs
da 1 requerida com vista a alienao de parte do imvel (facto 24). Por no ser despiciendo, recorde-se
que quando a 2 requerida iniciou negociaes com a 2 requerida, j haviam decorrido 15 meses aps a
assinatura do contrato promessa. Na sequncia do interesse manifestado, a 1 requerida comeou a tratar
de todo o processo administrativo com vista ao licenciamento, sendo certo que desconhecia a existncia
do contrato promessa celebrado entre a requerente e 2 requerida, como no era exigvel que o
conhecesse, aquando do incio das negociaes factos 30 a 34 e que apesar de ter sido aprovada a
localizao para instalao de um estabelecimento de comrcio s depois de 3 de Junho de 2005, a 1
requerida retomou as negociaes com a 2 requerida, agora sim, tendo em vista a mesma parcela de
terreno, tendo-lhe sido, facultado nesta data, cpia da carta de resciso (factos 38 e 39). No se pode
exigir a quem no conhece os termos do contrato promessa que saiba que a resciso ilcita e que tenha
agido com dolo aquando da celebrao da escritura.
Diz e bem a agravante que os ns 1 e 5 do artigo 20 da Constituio da Repblica asseguram a todos os
cidados a garantia efectiva dos seus direitos sem fazer distines e procedimentos judiciais de modo
a obter tutela efectiva e em tempo til contra as ameaas ou violaes desses direitos, todavia, no
vislumbramos onde e como a actuao da 1 requerida violou os seus direitos. A 2 requerida, essa sim, ao
vender a terceiro uma parcela de terreno que havia prometido vender requerente atravs de contrato
promessa vlido no momento em que celebrou a escritura com um terceiro que tem de responder nos
termos do disposto nos artigos 483 e 798 do Cdigo Civil. Alis, por referncia aos pressupostos de que
depende a obrigao de indemnizar (a aco; a ilicitude, a culpa e o prejuzo sofrido pelo credor e o nexo
de causalidade entre o facto e o prejuzo) a matria de facto provada no permite d-los por verificados
relativamente 1 requerida. Outorgar uma escritura no tem nada de ilcito, mesmo que incida sobre um
terreno pretendido por uma outra empresa do mesmo ramo de negcio e desde que a sua actuao tenha
respeitado os limites impostos pela boa-f e as leis da concorrncia. Se h algum responsvel no
seguramente a 1 requerida, da que no sufraguemos a tese da responsabilidade solidria por falta de
elementos de facto capazes de integrarem os requisitos de que depende a obrigao de indemnizar.
*
4.4 Da reconstituio natural
No seguimento da explanao anterior responsabilidade solidria das requeridas a agravante sustenta
a reconstituio natural como a sano adequada para a reparao do dano a cargo das responsveis que a
ela deram causa. Na mesma linha o artigo 817 do CC prev a possibilidade de execuo do patrimnio
do devedor quando a reconstituio natural no seja possvel.
*
Cumpre decidir
No existem dvidas quanto ao carcter subsidirio da indemnizao em dinheiro, desde que a
reconstituio natural se mostre possvel (artigo 566 do CC). Ao defender a reconstituio natural, a
agravante est a considerar a responsabilidade solidria das requeridas que, segundo alega, conluiaram-se
para a prejudicar. A tese do conluio no foi acolhida e da que no vislumbremos como e em que termos
pode a 1 requerida ser chamada a responder nos termos pretendidos pela requerente, ao ponto de ter que
devolver uma parcela de terreno que comprou e que registou em seu nome na Conservatria respectiva.
Por outro lado, a 2 requerida deixou de ser a proprietria da parcela de terreno que prometeu vender
requerente e tambm aqui no encontramos fundamento para que a indemnizao devida no seja fixada
em dinheiro, na medida em que objectiva e claramente a reconstituio natural , por via do instituto da
responsabilidade civil, impossvel de concretizar no caso em apreo. Quanto aos ns 1 e 5 do artigo 20 da
Constituio renovamos o que acima escrevemos, sendo certo que o sistema jurdico portugus coloca ao
dispor da requerente um conjunto de mecanismos que visam acautelar os seus direitos.
Defende ainda a agravante que o Tribunal deve declarar nulo o acto violador dos seus direitos e por esta
via lograr-se a reconstituio natural. Renovando os respeitos devidos, a lei no sanciona com a nulidade
a resoluo ilcita de um contrato promessa, antes continua a conferir-lhe ao contrato promessa - plena
validade; se a agravante est a referir-se ao contrato de compra venda da parcela de terreno que lhe fora
prometida vender, no encontramos na matria de facto elementos que permitam configur-lo como nulo
e pela via da declarao da nulidade aplicar-se o disposto no n 1 do artigo 289 do CC.
Quanto ao artigo 817 e por referncia responsabilidade que recai sobre a 2 requerida pelo
incumprimento do contrato promessa, no se suscitam dvidas sobre a possibilidade legal do credor
executar o patrimnio do devedor, com vista satisfao dos seus crditos.
*
4.5 Da oponibilidade a terceiros dos direitos de crdito. Abuso de direito
Chamando colao doutrina e jurisprudncia autorizada, a agravante defende que os direitos de crdito
so pessoais e protegidos pelo dever universal de respeito e to oponveis como os direitos reais. Para
aqueles que permanecem no equvoco da eficcia relativa das obrigaes, recorda-se que o Cdigo Civil
artigo 610 e seguintes atribui ao credor o poder de actuar directamente contra a terceiros de m f que
tenham adquirido bens do devedor em seu detrimento.
*
Cumpre decidir
A obrigao que designa o lado passivo de qualquer relao jurdica definida no artigo 397 do CC
como o vnculo jurdico por virtude do qual uma pessoa fica adstrita para com outra realizao de
uma prestao. A prestao a que se encontra adstrito o devedor destina-se a satisfazer o interesse do
credor, o qual deve ser digno de proteco legal (artigos 398, n 2 e 443, n 1 do CC). Credor e devedor
devem proceder com boa f, princpio fundamental da ordem jurdica, com especial relevncia no campo
das relaes civis. Exprime a preocupao da ordem jurdica pelos valores tico-sociais da comunidade,
pelas particularidades da situao concreta a regular e por uma jurisdicidade social e materialmente
fundada (). A boa f reporta-se a um estado subjectivo, tem em vista a situao de quem julga actuar
em conformidade com o direito, por desconhecer ou ignorar, qualquer vcio ou circunstncia anterior ().
Aplicados aos contratos, o princpio da boa f em sentido objectivo constitui uma regra de conduta
segundo a qual os contraentes devem agir de modo honesto, correcto e leal, no s impedindo assim
comportamentos desleais como impondo deveres de colaborao entre eles[ 7] (artigos 227, n 1, 239,
334, 437, n 1 e 762, n 2).
Ensina o Sr. Prof. Inocncio Galvo Teles que nos direitos reais, alm do elemento interno consistente
no poder sobre a coisa, h o elemento externo, consistente no dever, para as outras pessoas, de respeitar o
exerccio desse poder. Segundo certa orientao, tambm nas obrigaes, ao elemento interno o direito
contra o devedor acresce um elemento externo o dever, imposto a todos, de respeitar o direito do
credor, no impedindo o cumprimento nem colaborando no incumprimento. Enquanto o devedor incorre
em responsabilidade civil, o terceiro incorreria em responsabilidade extra obrigacional. No repugna
aceitar esta orientao, de harmonia com o princpio geral expresso no artigo 483 do CC, mas h quem a
conteste, s admitindo, quando muito, a responsabilidade de terceiros em caso de abuso de direito. () A
lei permite a atribuio de eficcia real a certos contratos, normalmente constitutivos de simples direitos
de crdito artigos 413 e 421 do CC mas verdadeiramente a existe, a par da obrigao, um direito
real de aquisio, ou seja, o direito, oponvel a terceiros de adquirir determinada coisa[8].
O Sr. Prof. M. J. de Almeida Costa refere-se doutrina do efeito externo, que se traduz no dever imposto
s restantes pessoas de respeitar o direito do credor, ou seja, de no impedir ou dificultar o cumprimento
da obrigao (), podendo os terceiros serem chamados a responderem para com o credor, dando como
exemplo que A realiza com B um contrato promessa de venda do prdio X e aliena-o depois a C[ 9],
enquanto este fosse culposamente responsvel pelo inadimplemento do devedor. De seguida, este Mestre
toma posio, indicando que a posio dominante entre ns e que tem como exacta, no admite, em
princpio, o efeito externo das obrigaes[10], apesar de admitir como vlvula de segurana o abuso de
direito[ 11].
J o Sr. Prof. Antnio Menezes Cordeiro defende que os direitos de crdito, porque direitos, se impem,
juridicamente a todas as pessoas, devem ser respeitados por cada um e produzindo nessa medida efeitos
erga omnes, admitindo, todavia, a possibilidade do credor pedir contas a terceiros por fora das regras do
abuso de direito e das clusulas gerais[12 ].
Posio completamente distinta defendida pelo Sr. Prof. Menezes Leito ao escrever: a obrigao tem
como caracterstica a relatividade estrutural e o regime da responsabilidade patrimonial implica a
admissibilidade de constituir direitos de crdito incompatveis entre si, no tendo o direito de crdito
anterior prevalncia sobre o posterior. Em certos casos, porm, a constituio do segundo direito de
crdito pode ser vista como abusiva, para efeitos do artigo 334, caso em que o terceiro poder ser
responsabilizado[13].
No plano da jurisprudncia identificmos um acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa proferido no
processo n 009822, datado de 26 de Junho de 1997, que defende que a lei portuguesa no reconhece uma
eficcia externa das obrigaes de forma a co-responsabilizar terceiro cmplice pela indemnizao devida
pela sua violao ilcita, pelo que s ao devedor por ser exigida tal violao[14]. Um acrdo do Tribunal
da Relao do Porto, proferido no processo n 9830815, datado de 21 de Novembro de 1997 onde se
afirma que a nossa ordem jurdica no acolhe a chamada eficcia externa das obrigaes apenas podendo
aceitar que um terceiro responda em caso de abuso de direito[15]. O Supremo Tribunal de Justia sufraga
posio idntica considerando que terceiro no pode ser responsabilizado com base na doutrina externa
das obrigaes, salvo se tiver agido com abuso de poder[ 16].
Aderindo-se tese que sustenta que a co-responsabilizao de terceiro cmplice pela indemnizao s
devida desde que este invada os terrenos interditos do abuso de direito (artigo 406, n 2 e 334 do CC),
vejamos se a matria de facto provada permite concluir que a 1 requerida invadiu tais domnios.
A propsito do abuso de direito, ensinava o Sr. Prof. Antunes Varela que na sua aparente simplicidade, o
artigo 334 do novo Cdigo o tal que define o abuso do direito constitui, na verdade, um manancial
inesgotvel de solues, atravs das quais a jurisprudncia pode cortar cerces muitos abusos"[17]
Prescreve o artigo 334 do Cdigo Civil
ilegtimo o exerccio de um direito, quando o titular exceda manifestamente os limites impostos pela
boa f, pelos bons costumes ou pelo fim social ou econmico desse direito.
No dizer do Sr. Prof. Manuel de Andrade, estamos em presena de um direito exercido em termos
clamorosamente ofensivos da justia[ 18].
Percorrendo a matria de facto provada, verificamos que a requerente e 2 requerida assinaram, em 8 de
Outubro de 2003, um contrato promessa sobre uma determinada parcela de terreno, contrato que a
requerente de algum modo blindou ao fazer depender a eficcia de tal contrato de um conjunto de
condies a que se obrigava observar no prazo mximo de 18 meses (12+6), convencionando o direito de
denunciar tal contrato caso no preenchesse as condies, obrigando-se, neste caso, a promitente
vendedora aqui 2 requerida a devolver o que houvesse recebido nos termos do contrato (facto 1).
Decorridos 12 meses ainda no se tinham verificado as condies previstas na clusula 3, mas a 2
requerida props requerente a outorga da escritura definitiva (factos 9 e 10). A requerente aceitava a
proposta desde que o preo reduzisse em 100.000,00 euros, o que foi rejeitado pela 2 requerida em
virtude de terem decorrido 12 meses sobre a outorga do contrato (factos 11 e 12). Em Dezembro de 2004,
a 1 requerida contactou a 2 requerida manifestando-lhe interesse na aquisio de uma parcela de terreno
do prdio sito em Aleixa ou Quinta da Cerca (factos 23 e 24)[19 ]. Aquando deste contacto, a 1 requerida
desconhecia a existncia de qualquer vnculo ou declarao negocial e necessariamente no conhecia o
contrato promessa e as suas clusulas (factos 30 a 34). No desenvolvimento do processo administrativo de
licenciamento a Cmara Municipal da Batalha por deliberao de 24 de Maro de 2005 aprovou a
localizao da instalao de um estabelecimento de comrcio de produtos alimentares Pingo Doce
(facto 37). Por contrapartida, a requerente em 8 de Abril de 2005, ou seja, 18 meses depois da assinatura
do contrato promessa ainda no tinha conseguido dar por verificadas as condies constantes do contrato
(facto 13), tal como ainda no tinha obtido a autorizao necessria para a instalao do estabelecimento
comercial (facto 14). Entre o dia 24 de Maro de 2005 e finais de Maio de 2005, a matria de facto no
evidencia quaisquer contactos entre requeridas. Em 24 de Maio de 2005, a 2 requerida rescinde o
contrato promessa que havia outorgado com a requerente (facto 18) e foi contactada pela 1 requerida em
finais desse ms de Maio a quem informou da resoluo do contrato (facto38), retomando negociaes,
agora sobre a parcela prometida vender requerente (facto 39) continuando a desconhecer nesta data o
contedo do contrato promessa (factos 47 e 48) e s avanou para a concretizao do negcio aps ter
conhecimento da resoluo do contrato. Apesar de ter resolvido o contrato, a 2 requerida ainda encetou
negociaes com a requerente (facto 53), acordando na realizao da escritura para o dia 15 de Julho de
2005 (facto 55), mas a 2 requerida foi confrontada, dois dias antes, com as exigncias referidas em 57, o
que a levou a contactar a requerente e a dizer-lhe que no aceitava as condies (facto 58 a 60).
Frustradas as negociaes, a 1 requerida manifestou interesse na outorga da escritura o que veio a
suceder em 18 de Julho de 2005 (facto 64), pagando 2 requerida um valor superior ao acordado com a
requerente, no montante de 100.000,00.
Com o respeito devido, a requerente s dela se pode queixar. Por diversas vezes teve o pssaro na mo e
por diversas vezes o deixou fugir, conduzindo o negcio, seguramente, em zona de risco constante quer
pela no concretizao das condies em prazo, quer pela no utilizao da denncia, quer pela no
outorga da escritura independentemente da verificao das condies, quer pela imposio de novas
condies. Teve todas as possibilidades para fechar o negcio, mesmo depois de uma resoluo do
contrato. O que fez de censurvel a 1 requerida. Nada. S avanou para a concretizao do negcio
depois de ter sabido da resoluo do contrato e s avanou para a escritura depois de se terem frustrado as
negociaes entre a 2 requerida e a requerente. O alegado conluio, atenta a matria de facto provada, no
faz qualquer sentido, como no faz sentido defender-se que o mesmo se verifica em virtude da 1
requerida ter pago mais 100.000,00 pelo terreno. Em nossa modesta opinio, a 1 requerida identificou
com preciso os seus objectivos, no os fez depender de factos acessrios concretizao do negcio e
at ofereceu mais 100.000,00 para conseguir fechar o negcio. Mas tudo isto sem o mais leve atropelo
dos direitos da requerente que s no hoje proprietria do terreno pelas razes expressamente claras na
matria de facto.
Em concluso, estamos bastante longe de factos que consubstanciem um eventual abuso de direito por
parte da 1 requerida nas negociaes que manteve com a 2 requerida, da que se lhe no possam ser
assacadas responsabilidades atravs da figura da eficcia externa das obrigaes.
*
4.6 - Da inoponibilidade recorrente do direito de propriedade da B...
Considera a requerente que a compra do terreno efectuada pela 1 requerida nula, mas ainda que assim
se no entendesse a inoponibilidade sempre resultaria dos artigos 334 e 562 e 566 do CC.
*
Cumpre decidir
Afastada a eficcia externa da obrigao como forma de co-responsabilizar a 1 requerida pela
indemnizao devida pela violao ilcita do contrato promessa por parte da requerente, ento no
podemos deixar de concluir que a esta e s a esta que a requerente pode vir a exigir a reparao da
leso. No ponto anterior afastmos a possibilidade de dar como verificada a figura do abuso de direito,
pelo que, tambm, por aqui est afastada a possibilidade de se invocar a eficcia externa da obrigao e
assim co-responsabilizar a 2 requerida pelos eventuais prejuzos sofridos pela requerente.
*
4.7 Da execuo especfica do contrato
A execuo especfica do contrato est expressamente consignada na clusula 5 e como o contrato
promessa se mantm vlido e eficaz basta declarar nulo ou simplesmente inoponvel requerente o
contrato de compra e venda celebrado em 18 de Julho de 2005, dada a sua ilicitude, proferindo-se
sentena que substitua a declarao de vontade do promitente vendedor a favor da requerente.
*
Cumpre decidir
O raciocnio plasmado pela requerente assenta em dois pressupostos que s funcionam desde que ambos
se verifiquem. O primeiro est demonstrado e que se prende com a validade e eficcia do contrato
promessa celebrado em Outubro de 2003. O segundo que, em nosso modesto ver, no se verifica. J
tivemos oportunidade de afirmar que no encontramos fundamento jurdico que permita declarar nulo o
contrato de compra e venda ou torn-lo inoponvel requerente. Por outro lado s verdade que as partes
acordaram na possibilidade de recurso execuo especfica artigo 830 do CC no menos verdade
que no atriburam ao contrato promessa eficcia real e que a parcela de terreno prometida vender foi,
entretanto, comprada pela 1 requerida por escritura lavrada em 18 de Julho de 2005, da que a Exma. Juiz
e bem, recorrendo jurisprudncia fixada pelo acrdo de 4/98 do STJ tenha considerado que a
execuo especfica do contrato promessa sem eficcia real artigo 830 do CC no admissvel no
caso de impossibilidade de cumprimento por o promitente vendedor haver transmitido o seu direito real
sobre a coisa objecto do contrato prometido antes de registada a aco. Como a situao em apreo em
tudo integrvel na doutrina deste acrdo, no encontramos fundamento que permita requerente o
recurso figura da execuo especfica.
*
4.8 -Verificao de todos os requisitos da providncia cautelar.
Regressando ao ponto 4 deste acrdo onde se explanaram os requisitos de que depende o deferimento da
pretenso da requerente, no podemos deixar de concluir, semelhana do defendido na sentena
recorrida, que no se encontra preenchido desde logo o primeiro dos requisitos exigidos pelo artigo 381
do CC: a probabilidade sria da existncia do direito invocado, por referncia 1 requerida B.... J
quanto requerida C... temos que considerar verificado o 1 requisito probabilidade sria do direito
invocado uma vez que estamos em presena de uma resoluo ilcita do contrato promessa outorgado
entre a requerente e a 2 requerida. No entanto, ao percorrermos a matria de facto verificamos que no
emerge da mesma qualquer factualidade que possibilite dar por provado o segundo requisito, ou seja, a
leso grave e dificilmente reparvel de tal direito. Com efeito, nada resulta da factualidade provada que
permita constatar a impossibilidade da 2 requerida satisfazer o direito indemnizao devido
requerente, como no existe qualquer indcio que permita concluir que a mesma se encontra beira de um
processo de insolvncia ou que ande a fugir ao cumprimento das suas obrigaes perante credores. Assim
e embora com fundamentao diversa damos por no verificados os requisitos que de depende a
procedncia da providncia cautelar requerida.
*
5. Litigncia de m f
Embora em termos que no partilhamos, a requerente insurge-se contra a condenao sofrida a ttulo de
litigncia de m f, sustentando a necessidade de se demonstrar que tivesse actuado com dolo ou
negligncia grave, o que no seu entender no se verificou.
*
Cumpre decidir
Determina o artigo 456 do Cdigo de Processo Civil
1. Tendo litigado de m f, a parte ser condenado em multa e numa indemnizao parte contrria, se
esta a pedir.
2. Diz-se litigante de m f quem, como dolo ou negligncia grave:
a) Tiver deduzido pretenso ou oposio cuja falta de fundamento no devia ignorar;
b) Tiver alterado a verdade dos factos ou omitido factos relevantes para a deciso da causa;
c) Tiver praticado omisso grave do dever de cooperao;
d) Tiver feito do processo ou dos meios processuais um uso manifestamente reprovvel, com o fim de
conseguir um objectivo ilegal, impedir a descoberta da verdade, entorpecer a aco da justia ou
protelar, sem fundamento srio, o trnsito em julgado da deciso.
3. Independentemente do valor da causa e da sucumbncia, sempre admitido recurso, em um grau, da
deciso que condene por litigncia de m f.
O dever de litigar de boa-f com respeito pela verdade emerge como um dos corolrios dos princpios
enunciados no artigo 266 do CPC, expressando mesmo o artigo 266A do CPC que as partes devem agir
de boa-f e observar os deveres de cooperao resultantes do preceituado no artigo anterior, ou seja, o
princpio da cooperao, tendo em vista a obteno com a brevidade possvel da justa composio do
litgio. Associado ao princpio da cooperao, est o dever de probidade e a probidade[20] processual.
Ao lermos o requerimento inicial damos conta que a requerente constri a sua tese em redor das seguintes
realidades: uma resoluo ilegal; uma actividade conluiada entre 1 e 2 requerida, violadora dos
princpios da boa f e em manifesto abuso de direito; um direito de crdito com eficcia erga omnes e por
isso extensvel 1 requerida; a inoponibilidade do contrato de compra e venda celebrado entre a 1 e 2
requerida, quer por ser nulo quer por estar em oposio aos princpios da boa f. A sua estratgia
processual passou por carrear para os autos a factualidade capaz de integrar a soluo jurdica por si
preconizada e deixou de fora um conjunto de realidades que foram trazidas ao conhecimento do Tribunal
pelas requeridas, v. g. aditamento ao contrato recusado pela 2 requerida; resciso por si no aceite;
imposio de novas condies dias antes da celebrao da escritura.
Embora sejamos muitas vezes crticos quer quanto forma como se alega quer quanto ao contedo de
cada alegao, somos, todavia, sensveis ao facto de, hoje em dia, cada aco obedecer a tcticas e
estratgias que, segundo os ilustres advogados, so as que melhor servem os interesses de cada um dos
seus clientes. Se formos comparar a factualidade alegada e o resultado final em matria de facto
controvertida, apercebemo-nos da razo de ser de determinada estratgia e apontamos com preciso os
elementos de prova que no conseguiram corporizar e fundamentar o desenho factual por si concebido.
Sem exagero, tal como hoje se fala em engenharia financeira no despiciendo, antes pelo contrrio,
falar-se em engenharia jurdica, ou seja, onde muitas vezes os seus autores balizam o direito e s depois
lhe encaixam os factos que lhes foram trazidos pelas partes, sem prejuzo da sua imaginao retocar aqui
e acol um determinado facto de forma a encaixar-se com perfeio na tal engenharia jurdica por eles
idealizada.
Verificamos sem qualquer esforo a importncia que pode ter uma parcela de terreno num dado concelho
do pas, em sede de desenvolvimento estratgico e de domnio do mercado para uma determinada
empresa. Da que a requerente lance mo dos meios que o sistema jurdico coloca ao seu dispor para fazer
valer os seus interesses, no lhe sendo exigvel que alegue factos para alm daqueles que corporizam o
seu direito artigo 264, n 1 do CPC. Por isso que h contraditrio. Naturalmente se levado ao limite o
princpio da cooperao que bom seria traria evidentes benefcios na celeridade processual e na auto e
extrajudicial composio dos litgios com benefcios seguros para as partes, quer em termos de
financeiros quer em termos de rapidez de soluo.
Posto isto, diremos que com a alterao introduzida pelo artigo 1 do DL n 180/96, de 25.9, ampliou-se o
dever de boa f processual alargando-se a tipo de comportamentos que possam integrar m f processual
quer substancial quer instrumental, passando a abarcar comportamentos dolosos e gravemente
negligentes. O Supremo Tribunal de Justia tem manifestado grandes cautelas relativamente condenao
de um interveniente processual como litigante de m f sustentando que a verdade judicial uma
verdade relativa, no s porque resultante de um juzo em si mesmo passvel de erro, mas tambm porque
assenta em provas, como a testemunhal, cuja fiabilidade constitui um conhecido dado psico-sociolgico.
Tambm a ousadia de uma construo jurdica julgada manifestamente errada no revela, por si s, que o
seu autor apresentou como simples cortina de fumo da inanidade da sua posio processual. H pois que
ser muito prudente no juzo de m f processual[21].
No negamos que nos revemos nos ensinamentos plasmados neste acrdo do Supremo Tribunal de
Justia e por isso, somos muito exigentes na condenao de qualquer interveniente processual em matria
de litigncia de m f. Aceitamos que os factos alegados pela requerente tm omisses que foram
colmatadas em sede de oposio pelas requeridas, todavia, levamos essa posio em conta com uma linha
estratgica que o ilustre advogado desenhou como sendo a que melhor defendia os interesses da sua
cliente e no como omisses pensadas para ludibriar o tribunal, para retardar o processo ou para conseguir
uma deciso jurdica contrria verdade. Quantas vezes, as posies assumidas pelas partes so
contraditrias quanto aos factos, sem que por isso tenham sido condenadas como litigantes de m f?
Quantas omisses e at imprecises so contempladas nos articulados sem que conduzam condenao
como litigantes de m f? Recorde-se que a jurisprudncia at tem admitido condutas processuais
temerrias como justificativas para a no condenao como litigante de m f de um determinado
interveniente processual. Com o respeito devido, aqui no vislumbramos sequer temeridade, mas antes
um balizamento factual que omitiu determinados factos que, para o efeito, assumiam um valor relativo se
tomarmos em considerao a tese subscrita pela requerente. Finalmente recorde-se que em nossa opinio
at tinha razes para lutar pela ilegalidade da resciso e at tem doutrina que sufraga a sua posio em
matria da co-responsabilidade de terceiros quando esto em causa direitos de crdito.
Aqui no podemos deixar de partilhar as razes invocadas pela agravante e nesta parte revogar a deciso
recorrida.
*
Nesta conformidade, o Tribunal profere a seguinte deciso:
Nos termos e com os fundamentos expostos, acorda-se em dar parcial provimento ao recurso e
consequentemente:
1. O facto 6 que passar a ter a seguinte redaco: O pedido de autorizao da A... para instalao de uma
loja alimentar D... fez-se acompanhar de um documento - ofcio DOP 325, de 2005-01-11 do
Municpio da Batalha dirigido entidade requerente A... dando como deferida a fase de arquitectura para
um estabelecimento de comrcio alimentar, propriedade de C... - com o qual justificou a no apresentao
da documentao a que se refere o Anexo II da Lei n 12/2004.
2. O facto 33 da matria de facto provada que passa a ter a seguinte redaco: Em 23 de Setembro de
2004, foi licenciado, em nome da 2. requerida, o processo referentes a obras de edificao (comrcio) de
um supermercado (padaria, cafetaria e 6 lojas).
3. O facto 52 passa a ter a seguinte redaco: Na sequncia do envio da carta referida em 18[22], a 2
requerida facultou cpia da mesma 1 requerida.
5. O facto 41 passa a ter a seguinte redaco: A 1 requerida contactou, ento, a 2 requerida que lhe
facultou cpia da missiva que havia enviado requerente em 24 de Maio de 2005.
6. Passa para a matria de facto no provada Tendo, esta, informado que o contrato promessa celebrado
com a requerente tinha sido resolvido.
7. Adita-se o facto 72 com a seguinte redaco: A A... uma sociedade integrada no chamado D...
detida a 99% pela E...
8. Adita-se o facto 73 com a seguinte redaco: A B... uma sociedade que se insere no G..., no qual se
insere o H....