Comentarios a la normatividad

sobre vacaciones en el sector

pblico: particularidades en su
regulacin y otorgamiento
Sumario: 1. Introduccin, 2. Regulacin de las vacaciones en el D. Leg. N 276, Ley de Bases de la
Carrera Administrativa y Remuneraciones del Sector Pblico y su reglamento, 2.1. Acumulacin de
vacaciones en el D. Leg. N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y Remuneraciones del
Sector Pblico y su reglamento, 3. Regulacin de las vacaciones en el Rgimen Laboral de la
actividad privada (D. Leg. N 728), 3.1 Situacin especial del adelanto de vacaciones en el rgimen
laboral de la actividad privada, 4. Regulacin de las vacaciones en el rgimen laboral especial de
Contratacin Administrativa de Servicios (D. Leg. 1057-CAS), 4.1. Acumulacin de vacaciones en el
Rgimen Laboral Especial CAS, 4.2 Es factible exigir el cumplimiento de un record vacacional para
alcanzar el descanso vacacional en el Rgimen Laboral Especial CAS?, 4.3 Plazo mximo para
efectivizar el pago de las vacaciones truncas generadas por haber laborado bajo el rgimen CAS.

1. INTRODUCCIN

El desgaste de energas como consecuencia de la prestacin de servicios a

cargo del trabajador conllev a la necesidad de regular determinados periodos
de descanso remunerados con el objeto de que este recuperase sus fuerzas
para lograr una mejor prestacin del servicio, uno de estos periodos
precisamente es el descanso vacacional.

Conforme precisa Garca Manrique, el descanso vacacional es un descanso

remunerado consagrado en el artculo 25 de la Constitucin Poltica del Estado,
la que adems, recogiendo lo dispuesto por el Convenio OIT N 52 (ratificado
por el Estado peruano), ha precisado que se trata de un descanso anual. No se
adquiere de manera semestral, bianual ni cualquier otra periodicidad, sino ao a
ao.[1]

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personal auxiliar establecidas mediante Res. Adm. N 314-2016-CE-PJ
Sin embargo, como resultado de la fragmentacin de nuestro empleo pblico y
dada las particularidades de los derechos existentes entre los servidores del
Estado, es que los regmenes laborales regulados por los D. Legs. Nros.
276, 728, y 1057, regulan en forma diferenciada su otorgamiento, acumulacin
y pago del descanso vacacional ganado y no gozado.

En el presente estudio abordamos en forma crtica cada una de las similitudes y

diferencias reguladas en los regmenes laborales en mencin, en torno al
tratamiento de las vacaciones en el sector pblico, ello con el nimo de ofrecer
una visin panormica de las implicancias y repercusiones para los servidores
del Estado, y por consiguiente lograr una correcta interpretacin y aplicacin de
la normativa de nuestro pas.

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nacional

2. REGULACIN DE LAS VACACIONES EN EL D. LEG. N 276, LEY

DE BASES DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA Y
REMUNERACIONES DEL SECTOR PBLICO Y SU REGLAMENTO

2.1. Acumulacin de vacaciones en el D. Leg. N 276, Ley de Bases de la

Carrera Administrativa y Remuneraciones del Sector Pblico y su
reglamento

Cuando abordamos la regulacin de las vacaciones en el D. Leg. N 276, Ley de

Bases de la Carrera Administrativa y Remuneraciones del Sector Pblico, un
tema a nuestro parecer cuestionable, radica en la eventual prdida de derecho
vacacional ya ganado y gozado por una supuesta imposibilidad de acumular ms
de dos (02) periodos vacacionales.

Conforme al artculo 102, del D.S N 005-90-PCM, Reglamento del D. Leg. N

276, el derecho al descanso vacacional anual y remunerado, es obligatorio e
irrenunciable, se alcanza despus de cumplir el ciclo laboral, que se obtiene de
acumular doce (12) meses de trabajo efectivo; alcanzado este derecho el
servidor debe gozar del descanso vacacional pero podr de comn acuerdo con
la entidad, acumular hasta dos (02) periodos vacacionales, preferiblemente por
razones de servicio.

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presidente del Poder Judicial?

Sin embargo, sorprendentemente la Autoridad Nacional del Servicio Civil

(Servir), en varios informes tcnicos desarroll el tema de acumulacin de las
vacaciones no gozadas, y concluy que no se encuentra permitida la
acumulacin de ms de dos (2) periodos vacacionales. Esta prohibicin significa
que de producirse una acumulacin mayor, los periodos excedentes pierden sus
efectos; es decir, si el servidor o funcionario no gozara de sus vacaciones por
ms de dos (2) periodos anuales, perdera el derecho tanto al goce fsico como
al pago de la remuneracin respectiva.[2]

Consideramos que Servir, no ha considerado que en la prctica muchas veces

por necesidad de servicio, se debe reprogramar el disfrute del descanso
vacacional, llegando incluso en ocasiones a optar por no salir a hacer uso del
derecho ganado para no afectar el normal desarrollo del servicio, sea porque no
se encuentra a una persona idnea para reemplazar a la persona saliente o
porque esta no es de confianza de la persona a cargo de una determinada rea
orgnica, situacin que se presenta con gran frecuencia y que no obedece a la
voluntad del trabajador.

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responden as

En tal virtud no concebimos cmo esta situacin podra prestarse a ser entendida
como una presuncin de renuncia al derecho ganado, ms an si por disposicin
constitucional los derechos laborales son irrenunciables, y no estamos frente
a un supuesto de prescripcin sino de una postergacin del disfrute del goce
vacacional, basado en necesidad de servicios, o los motivos que fueren, ello nos
conlleva a rechazar enfticamente el razonamiento dado por el rgano rector en
recursos humanos al sostener que debe considerarse perdido un tercer, cuarto
o quinto, y as sucesivamente, periodo vacacional, que excediera al lmite de dos
(2) aos.
Podramos sostener que siendo que los servidores del Estado perciben sus
remuneraciones y otros beneficios del presupuesto del Estado; es decir, con el
dinero de todos los peruanos, es de necesidad realizar un mayor control en el
gasto. Sin embargo, ni siquiera esta situacin podra mermar la condicin de
trabajador del servidor del Estado[3], para presumir que los trabajadores de la
administracin pblica que hayan laborado por ms de dos aos consecutivos,
y sin salir de vacaciones, quieran hacer renuncia voluntaria a su derecho ganado
por ley, o si se quiere entender cmo una suerte de donativo para los fondos del
Estado, ms an si los motivos que determinaron la postergacin al disfrute de
su derecho vacacional se debieron a factores externos a su voluntad.

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inmediato en el Per

Por nuestra parte consideramos que la postura de Servir no solo carece de base
legal sino que resulta lesiva al principio de irrenunciabilidad de los derechos
laborales, toda vez que el artculo 102 del D.S N 005-90-PCM, no regula en
ningn extremo la prdida del descanso vacacional ya ganado y no gozado que
exceda a dos (2) aos, limitndose a precisar que podrn acumularse hasta dos
(2) periodos de comn acuerdo con la entidad preferentemente por razones de
servicio.

Sin duda alguna no guarda coherencia sostener que las vacaciones anuales y
remuneradas establecidas en la ley son obligatorias e irrenunciables, para
posteriormente sealar que el exceso de dos (2) periodos vacacionales
configuran una prdida del periodo ms antiguo. Incluso corresponde afirmar que
esta acumulacin deber plasmarse en forma escrita, de modo que se sealen
los motivos por los cuales el servidor con derechos vacacionales ganados y
programados no har uso de estos, no podramos alegar que producto de un
acuerdo verbal entre servidor y entidad se haya pactado una postergacin del
descanso vacacional, menos an sostener que este acuerdo pueda significar la
renuncia de los periodos antiguos.

En esta lnea de ideas consideramos que resultara acorde al artculo 102 del
D.S N 005-90-PCM, y artculo 25 de la Constitucin Poltica del Per, la entidad
efecte el pago de una compensacin vacacional por periodos que excedan a
los dos periodos vacacionales (02), acumulados por motivos de necesidad de
servicio; toda vez que el incumplimiento del mximo en la acumulacin del
descanso vacacional de modo alguno podra ser reprocharle al trabajador, ello
en virtud a que el obligado a cumplir el otorgamiento oportuno del descanso
vacacional resultar ser la entidad empleadora.

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privado

3. REGULACIN DE LAS VACACIONES EN EL RGIMEN LABORAL

DE LA ACTIVIDAD PRIVADA (D. LEG. N 728)

En contrapartida a lo que sucede en la situacin antes expuesta, en el rgimen

laboral privado, regulado por TUO del Decreto Legislativo N 728, aprobado por
el D.S N 003-97-TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, en adelante
LPCL, aplicable tambin a entidades pblicas sujetas al mismo, se ha previsto
que por cada periodo vacacional no gozado el trabajador tendr derecho a
percibir una indemnizacin vacacional.[4]

Este rgimen laboral regula los descansos remunerados, entre estos el descanso
vacacional, en el Decreto Legislativo N 713, y su Reglamento aprobado por
Decreto Supremo N 012-92-TR. Estableciendo como requisitos para poder
adquirir el derecho al descanso vacacional se han previsto en el Artculo 10 del
D.Leg.N 713, los siguientes: (i) Cumplir una jornada ordinaria mnima de cuatro
(04) horas, (ii) Contar con un ao continuo de labor, y (iii) Haber cumplido con un
determinado nmero de das efectivos de labor durante dicha actividad.

La duracin del descanso vacacional es de treinta (30) das continuos; no

obstante, se permite fraccionar su goce. Este fraccionamiento se har a solicitud
escrita del trabajador, en tanto que el empleador podr autorizar el goce
vacacional en periodos que no podrn ser inferiores a siete (7) das naturales
(Artculo 17 de la D.Leg. N 713).

De otra parte el trabajador puede convenir por escrito con su empleador (sin
necesidad de poner el acuerdo en conocimiento de la AAT o de que ste sea
aprobado por dicha autoridad) en acumular hasta dos (2) descansos
consecutivos, siempre que despus de un ao de servicios continuos disfrute por
lo menos de un descanso de siete (7) das naturales, los cuales son deducibles
del total de das de descanso vacacional acumulados (Artculo 18 de Leg. N
713). En el caso de trabajadores contratados en el extranjero, stos podrn
convenir por escrito la acumulacin de periodos vacacionales por dos (2) o ms
aos.

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personal

El descanso vacacional podr reducirse de treinta (30) a quince (15) das, con la
respectiva compensacin de quince (15) das de remuneracin, la cual deber
abonarse independientemente de la remuneracin vacacional correspondiente.
El acuerdo de reduccin debe constar por escrito (artculo 19 de la D. Leg. N
713).

Finalmente con relacin a la acumulacin de vacaciones debemos sealar, tal

como refiere Espinoza Montoya[5], que la falta de descanso vacacional en su
debida oportunidad (esto es, dentro del ao siguiente al que se gana el derecho
a gozar de vacaciones fsicas) no origina en el trabajador un derecho de
acumulacin de dichos periodos para su posterior goce, ni la reduccin o la venta
de vacaciones; por el contrario, al considerar como irrecuperable la oportunidad
del descanso vacacional, y con ello la produccin de un dao, se le reconoce
como toda reparacin una indemnizacin por el derecho adquirido y no gozado,
excluyendo as cualquier posibilidad de un posterior descanso fsico por los
periodos vencidos.

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3.1 Situacin especial del adelanto de vacaciones en el rgimen laboral de la

actividad privada

De la revisin del Decreto Legislativo N 713, y de su Reglamento aprobado por

D.S. N 012-92-TR, se advierte que se ha omitido regular la figura del adelanto
de vacaciones, no permitindose ni tampoco existiendo prohibicin expresa.
Por su parte, Garca Manrique, en relacin con el adelanto de vacaciones,
refiere que al no estar expresamente prohibido debiera entenderse que se
encuentra permitido, o por lo menos no es ilegal, aunque siempre debiera
tenerse como una situacin excepcional. Tanto ms, si se trata de una situacin
muy frecuente en las empresas y la ley no puede negar esa realidad. Cuando
hablamos de adelanto de vacaciones nos referimos no solo al descanso fsico,
sino tambin al pago de la remuneracin, porque se trata de un descanso
remunerado que hace inseparable al pago y al descanso.

Seguidamente, prosigue el referido autor, para que un trabajador adquiera el

derecho a gozar de descanso vacacional tendr que cumplir un ao de servicios
y acumular como mnimo un determinado nmero de das laborados en ese ao
segn ley (record vacacional). De no cumplir con ambos requisitos simplemente
el trabajador no tendr derecho vacacional por ese ao. En estricto entonces, el
empleador no debiera otorgar descanso vacacional a su trabajador si an no
cumple con ambos requisitos; si lo hace es un riesgo que asume.[6]

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personal altamente calificado en el sector pblico, la Ley del Servicio Civil
y el D.L. que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil

4. REGULACIN DE LAS VACACIONES EN EL RGIMEN LABORAL

ESPECIAL DE CONTRATACIN ADMINISTRATIVA DE SERVICIOS
(D. LEG. N 1057, CAS)

Cuando recin se incorpor la figura del contrato administrativo de

servicios (CAS) solamente se haban reconocido quince (15) das de descanso
fsico por ao de prestacin de servicios, generando muchas crticas, ello en un
contexto en que a toda costa se pretenda negar la naturaleza laboral del referido
rgimen, optando por no emplear el trmino de vacaciones con el fin de evitar
cualquier conexin a otro rgimen laboral.

Posteriormente, a partir del 7 de abril del 2012, se increment los das de

descanso anual, de quince (15) a treinta (30) das calendarios al cumplir un ao
de prestacin servicios en la entidad, cambiando el trmino descanso fsico por
el de vacaciones, sealando que este descanso se decide entre el trabajador y
la entidad, y en caso de desacuerdo, lo decide la entidad; asimismo, se haba
previsto que si conclua el contrato despus del ao de servicios sin que se haya
hecho efectivo el descanso fsico, el trabajador percibir el pago correspondiente
al mismo.

El Reglamento del Decreto Legislativo N 1057, aprobado por Decreto Supremo

N 075-2008-PCM, originalmente estableca que el goce del descanso fsico era
ininterrumpido. Dicha regulacin ha sido modificada por el Decreto Supremo N
065-2011-PCM, que ha establecido que a solicitud escrita del trabajador se
puede autorizar el goce fraccionado en periodos no menores a siete (7) das
calendario.

Si concluye el contrato antes del cumplimiento del ao de servicios, con el que

se alcanza el derecho a descanso fsico, el trabajador tiene derecho al pago
proporcional, beneficio que comnmente denominado vacaciones truncas, es
decir una compensacin por descanso fsico a razn de tantos dozavos y
treintavos de la retribucin como meses y das hubiera laborado, siempre que a
la fecha de cese, el trabajador cuente como mnimo con un mes de labor
ininterrumpida en la entidad. Este clculo de la compensacin se hace en base
al 100% de la retribucin que el trabajador perciba al momento del cese.

Es preciso sealar, que este derecho al pago de las vacaciones truncas, fue
introducida con la modificacin al reglamento CAS, efectuado mediante Decreto
Supremo N 065-2011-PCM, vigente a partir del 28 de julio 2011, por lo que solo
se aplica a partir de esta fecha; es decir aplica a aquellos contratados cuyo cese
se hubiera producido a partir del 28 de julio del ao 2011, fecha de entrada en
vigencia de la norma, de manera que los ceses ocurridos hasta el 27 de julio
2011 no generaron derecho alguno, en tanto hasta esa fecha no exista norma
que lo estableciera.

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para deducir correctamente sus gastos para efectos del Impuesto a la
Renta de cuarta y quinta categora

En el caso que un trabajador del rgimen CAS postule a nueva plaza o a la

misma (es decir en los casos que no se trate de renovacin o prrroga), no se
acumula el tiempo de servicios para el otorgamiento de vacaciones ni para
ningn otro beneficio, correspondiendo liquidar los beneficios ganados hasta ese
momento, en ningn caso podra considerar una acumulacin entre ambos
periodos, en virtud de existir una nueva fecha de ingreso.

Es preciso sealar que el derecho a disfrutar de vacaciones se alcanza luego de

haber cumplido el ao de servicios, si bien la oportunidad de las vacaciones se
determina por acuerdo de las partes, es requisito sine qua non el haber cumplido
un ao de servicios; toda vez, que al ser un rgimen especial este solo se regula
por su norma, no habindose previsto la posibilidad de adelanto de vacaciones,
una eventual pretensin en ese sentido devendra en improcedente.

No obstante esta imposibilidad de adelantar vacaciones no debe confundirse con

la posibilidad de otorgar una licencia a cuenta del periodo vacacional, toda vez
que la Ley N 29849, Ley que establece la eliminacin progresiva del Rgimen
Especial del Decreto Legislativo N 1057 y otorga derechos laborales, establece
que los trabajadores sujetos al rgimen CAS tienen derecho a las Licencias con
goce de haber por maternidad, paternidad y otras licencias a las que tienen
derechos los trabajadores de los regmenes laborales generales.

Siendo ello as podramos sostener que se extiende a los trabajadores CAS las
licencias reconocidas en los regmenes de los Decretos Legislativos N 276 y
728. Especficamente sera vlido extender lo previsto en el rgimen del Decreto
Legislativo N 276, artculo 110 del Reglamento aprobado mediante Decreto
Supremo N 005-90-PCM, el cual establece que los funcionarios y servidores
tienen derecho a las licencias a cuenta del perodo vacacional. Esto conforme ha
sostenido Servir, en aplicacin de la Ley N 29849, que a los trabajadores sujetos
al rgimen CAS tambin se les puede adelantar vacaciones.

No obstante, como acertadamente ha sealado el referido rgano rector la

referida licencia est circunscrita a dos situaciones: a) Matrimonio, y b)
Enfermedad grave del cnyuge, padres o hijos. De otro lado, se debe tener en
cuenta que el Manual Normativo de Personal N 003-93-DNP sobre Licencias y
Permisos, aprobado mediante Resolucin Directoral N 001-93-INAP/DNP,
dispone que la licencia a cuenta del perodo vacacional podr ser denegada,
diferida o reducida por razones del servicio, vale decir no es de aprobacin
automtica.
Lea tambin: D.L. 1341 que modifica la Ley N 30225, Ley de Contrataciones
del Estado

La licencia a cuenta del periodo vacacional para los trabajadores sujetos al

rgimen CAS, se sujetan siempre a la evaluacin y conformidad institucional; y
debe ser evaluada considerando, particularmente, el carcter temporal del
contrato administrativo de servicios[7], en esta lnea consideramos que para este
rgimen nicamente sera recomendable el adelanto en la programacin del
descanso vacacional ya ganado, y siempre que exista solicitud expresa del
servidor, sustentada en alguna de las dos situaciones antes expuestas.

Es preciso sealar que en torno al derecho de vacaciones, existen dos formas

alternativas y excluyentes de hacer efectivo el derecho a las vacaciones:

a) Goce Fsico.- Se entiende por goce fsico al descanso fsico remunerado. La

oportunidad de descanso fsica es determinada por las partes. De no producirse
acuerdo la determina la entidad contratante.

b) Pago de Remuneracin.- En caso el servidor pblico no hiciera uso del goce

fsico, tiene derecho al pago respectivo equivalente a una remuneracin mensual
por cada treinta (30) das de vacaciones.

Sin embargo, la posibilidad de pagar el equivalente al periodo vacacional est

reservado al supuesto que se haya producido el cese, sea que se haya cumplido
el ao completo de servicios, o en su defecto antes en cuyo caso tendr derecho
a una compensacin a razn de tantos dozavos y treintavos de la retribucin
como meses y das hubiera laborado, siempre que a la fecha de cese, el
trabajador cuente, al menos, con un mes de labor ininterrumpida en la entidad.

Por consiguiente si un trabajador bajo el rgimen CAS, contina laborando para

la entidad no tendr derecho al pago del equivalente al descanso vacacional,
reservando este para la fecha de cese, no obstante si le asiste el derecho a que
su descanso fsico sea programado con posterioridad al ao de servicio.

Lea tambin: Tres aspectos relevantes del D.L. N 1311 que modifica el
Cdigo Tributario: prescripcin, extincin de multas y prevalencia de la
especialidad tributaria
4.1. Acumulacin de vacaciones en el Rgimen Laboral Especial CAS

Como es sabido el derecho al disfrute de vacaciones por treinta (30) das previsto
por el rgimen laboral especial de contratacin administrativa se alcanza luego
de haber cumplido un ao de servicios, recibiendo el ntegro de la
contraprestacin, considerndose para tal efecto la sumatoria de los periodos
prorrogados o renovados.

La norma ha establecido que las vacaciones debern gozarse dentro del ao

siguiente de haberse alcanzado el derecho, bajo responsabilidad administrativa
funcional del funcionario o servidor titular del rgano responsable de la gestin
de los contratos administrativos de servicios de cada entidad. No obstante, la
falta de disfrute dentro de dicho plazo no afecta el derecho del trabajador a gozar
el descanso con posterioridad.

Si bien el rgimen laboral pblico regulado por le D.Leg.276 y su reglamento

aprobado por D.S N 005-90-PCM, prevn que solo pueden acumularse hasta
dos periodos vacacionales de comn acuerdo con la entidad, preferentemente
por razones de servicios; sin embargo, el rgimen laboral especial CAS, al cual
no le resulta aplicable las normas propias a otros regmenes laborales, no ha
previsto la referida situacin, existiendo por ende un vaco legal en cuanto a la
posibilidad de acumular el periodo vacacional.

Por tal motivo, existiendo un vaco legal y considerando que el Artculo 8.4 del
reglamento del D.Leg.1057, aprobado por D.S N 075-2008-PCM y su
modificatoria por D.S N 065-2011-PCM, que si bien el descanso fsico debe
gozarse dentro del ao siguiente de haberse alcanzado el derecho, bajo
responsabilidad administrativa funcional del funcionario o servidor titular del
rgano responsable de la gestin de los contratos administrativos de servicios
de cada entidad.

No obstante, la falta de disfrute dentro de dicho plazo no afecta el derecho del

trabajador a gozar el descanso con posterioridad, de lo cual se puede inferir que
el trabajador CAS podra acumular de comn acuerdo con la entidad, incluso
ms de dos (2) periodos vacacionales, con la posibilidad de programarse su
disfrute en cualquier oportunidad, en su defecto el pago correspondiente en
casos se haya extinguido el referido contrato, no generando el pago de
indemnizacin ni prdida de los mismos.

4.2 Es factible exigir el cumplimiento de un record vacacional para alcanzar

el descanso vacacional en el Rgimen Laboral Especial CAS?

En la actualidad estamos frente a un contrato laboral, establecido de modo

expreso por la norma, en la que se distingue la dependencia del prestador de
servicios al efectuar la actividad encargada por la entidad del Estado, lo que no
es otra cosa que la existencia de la subordinacin en este tipo de relacin.
Adems, debemos distinguir que como cualquier otro contrato laboral, esto
significa el sustento del prestador de servicios y de su familia, en razn que el
subordinado a cambio recibe una contraprestacin.

El derecho al disfrute de vacaciones por treinta (30) das est previsto por el
rgimen laboral especial de contratacin administrativa de servicios (CAS) por
cada ao de servicios cumplido, recibiendo el ntegro de la contraprestacin.
Este beneficio se adquiere al ao de prestacin de servicios en la entidad. Las
renovaciones o prrrogas al contrato originario no interrumpen el tiempo de
servicios acumulado.

Lea tambin: D.L. 1326: Reestructuran el Sistema Administrativo de Defensa

Jurdica del Estado y crean la Procuradura General del Estado

La oportunidad del descanso fsico es fijada por las partes. De no producirse

acuerdo, la determina la entidad contratante, descanso que deber gozarse
dentro del ao siguiente de haberse alcanzado el derecho,
bajo responsabilidad administrativa funcional del funcionario o servidor titular
del rgano responsable de la gestin de los contratos administrativos de
servicios de cada entidad. No obstante, la falta de disfrute dentro de dicho
plazo no afecta el derecho del trabajador a gozar el descanso con
posterioridad.

Como podr advertirse, el nico requisito para la configuracin del derecho es el

cumplimiento de un ao de servicios; sin exigirse, como se hace en el rgimen
de la actividad privada, que dentro de ese ao haya habido un nmero mnimo
de das efectivamente laborado un record, en los trminos del Decreto
Legislativo N 713.

En ese orden de ideas, quedan comprendidos en el cmputo del ao requerido

para alcanzar el derecho a las vacaciones, los lapsos en los que la prestacin de
servicios hubiese estado suspendida por estar el contratado con descanso por
incapacidad, con descanso pre y pos natal o haciendo uso de descanso anual;
e incluso en alguna situacin de suspensin sin contraprestacin.

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Administrativo Disciplinario de la Ley de Servicio Civil, Ley nm. 30057

Finalmente, debemos sealar que siendo un rgimen laboral de carcter

especial, mal haramos si empleamos una interpretacin por analoga para
regular supuestos no previstos como el presente, que sera adems en perjuicio
al trabajador, de lo cual se tiene que bastar con que el contratado CAS cumpla
con un ao de servicios para alcanzar el derecho a vacaciones, sin importar si
dentro de ese ao han existido periodos en que no haya laborado con o sin
contraprestacin, porque como se dijo, no ha sido regulado.

Por tal motivo, tal norma es clara al referir que las suspensiones sin
contraprestaciones son excepcionales y debidamente justificadas. Corresponde,
pues, a las entidades tomar las previsiones del caso, con el fin de que estas no
sean mal empleadas, mxime si la norma del rgimen CAS no ha previsto la
posibilidad de excluir del cmputo para obtener el derecho a gozar de
vacaciones, los casos de suspensin sin contraprestaciones, que en ocasiones
podran ser prolongadas.

En efecto, este deber ser el mismo criterio al momento de reconocer el pago

proporcional establecido por no haber alcanzado el ao de servicios, en atencin
a existir un vaco legal, que no podr ser cubierto por interpretacin
analgica de otras normas, ello por cuanto estamos frente a un rgimen laboral
de carcter especial, que no admite aplicacin supletoria del D. Leg.276 ni D.
Leg.728.
4.3 Plazo mximo para efectivizar el pago de las vacaciones truncas generadas
por haber laborado bajo el rgimen CAS

Cuando desarrollamos el tema de pago de vacaciones truncas en el rgimen

CAS, es inevitable plantearnos la siguientes pregunta Cul es el plazo mximo
que tiene su ex empleadora para pagarle las vacaciones truncas y otros
beneficios laborales generados por haber laborado bajo el rgimen CAS?.

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En primer orden debemos precisar que este rgimen laboral a diferencia de los
regulados en los D.Leg. 276 y 728, no ha previsto el reconocimiento de
Compensacin por Tiempo de Servicios (CTS), u otro beneficio que se le
parezca.

Dentro de la lista de beneficios laborales reconocidos a favor del contratado CAS,

figuran el obtener una remuneracin que en ningn caso podr ser inferior a la
RMV(actualmente S/.850.00), aguinaldo en fiestas patrias y navidad, Vacaciones
de treinta (30) das, entre otros.

Cuando un servidor CAS, renuncia, es destituido, o en su defecto no fue

prorrogado o renovado su contrato nicamente tendr como derechos la
obtencin de un certificado de trabajo y pago de vacaciones truncas, en caso
estas se encontrasen pendientes de pago.

Si bien en la prctica es usual ver una demora excesiva en el reconocimiento de

este derecho por disposicin legal la entidad se encuentra obligada a proceder
al pago de los derechos que le correspondan, como mximo, en la siguiente e
inmediata oportunidad en la que ordinariamente abona la retribucin a sus
trabajadores bajo el rgimen del Decreto Legislativo N 1057[8], esta postura fue
acogida por SERVIR, en el Informe Tcnico N 728-2014-SERVIR/GPGSC, de
fecha 16.10.2014, en el que precis si un servidor CAS culmin la relacin
laboral en el mes de marzo del 2014 en una entidad, corresponder el pago de
los derechos que le correspondan al mes siguiente, es decir en el mes de abril
del 2014.
Si el funcionario responsable eventualmente incumpla con las gestiones para el
pago respectivo ser pasible de responsabilidad administrativa, civil y penal[9].

Finalmente recordemos que la falta de presupuesto no puede ser una excusa

vlida para la demora en el pago, ello en razn a que para contratar a un servidor
CAS, se deben seguir una serie de etapas entre ellas la Preparatoria, que
comprende asegurarse de que exista disponibilidad presupuestal que permita
asumir a la entidad la carga que significara llevar a cabo la convocatoria y
contratar a un trabajador.

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diligencias que no se realizaron por huelga

5. CONCLUSIONES

Del desarrollo del presente trabajo podemos llegar a las siguientes conclusiones:

1. Consideramos que el Artculo 102 del D.S N 005-90-PCM, no regula en

ningn extremo la prdida del descanso vacacional ya ganado y no disfrutado
que exceda a dos (2) aos, limitndose a precisar que podrn acumularse hasta
dos periodos de comn acuerdo con la entidad preferentemente por razones de
servicio. Por lo cual consideramos que resultara acorde al artculo 102 del
D.S N 005-90-PCM, y artculo 25 de la Constitucin Poltica del Per, que
la entidad efecte el pago de una compensacin vacacional por periodos que
excedan a los dos periodos vacacionales (02), acumulados por motivos de
necesidad de necesidad de servicio.

2. Existiendo un vaco legal y considerando que el Artculo 8.4 del Reglamento

del D.Leg.1057, aprobado por D.S N 075-2008-PCM y su modificatoria por
D.S N 065-2011-PCM, establecen que si bien el descanso fsico debe gozarse
dentro del ao siguiente de haberse alcanzado el derecho, bajo responsabilidad
administrativa funcional del funcionario o servidor titular del rgano
responsable de la gestin de los contratos administrativos de servicios de cada
entidad. La falta de disfrute dentro de dicho plazo no afecta el derecho del
trabajador a gozar el descanso con posterioridad, de lo cual se puede inferir
que el trabajador CAS podra acumular de comn acuerdo con la entidad,
 incluso ms de dos (2) periodos vacacionales, con la posibilidad de
programarse su disfrute en cualquier oportunidad, en su defecto el pago
correspondiente en casos se haya extinguido el referido contrato.

3. Producida la extincin del contrato administrativo de servicios (CAS), la

entidad se encuentra obligada a proceder al pago de los derechos que le
correspondan, como mximo, en la siguiente e inmediata oportunidad en la
que ordinariamente abona la retribucin a sus trabajadores bajo el rgimen del
Decreto Legislativo N 1057, un eventual retardo en las gestiones conducentes
al pago podra eventualmente generar responsabilidad administrativa, civil e
inclusive de tipo penal.

[1] GARCA MANRIQUE, lvaro. Vacaciones, permisos y otros descansos

remunerados. Soluciones Laborales. 1era Edicin. Gaceta Jurdica, lima, 2013,
pg.04.

[2] Ver Informes Legales Nros. 125-2010-SERVIR/GG-OAJ, 102-2012-

SERVIR/GG-OAJ, 428-2010-SERVIR/GG-OAJ, Informe Tcnico N 513-2015-
SERVIR/GPGCS, disponibles en el portal institucional de
SERVIR: www.servir.gob.pe.

[3] Recordemos que para explicar el empleo pblico existen dos teoras: a) teora
unilateralista-estatutaria (derecho administrativo), mediante la cual se considera
que el servidor pblico no mantiene una relacin laboral con el Estado; y, b)
teora contractualista o bilateral (derecho laboral) Esta teora sostiene que si se
genera una relacin laboral entre el servidor pblico y el Estado.

Para PATRN FAURA y PATRN BEDOYA, la relacin jurdica que existe entre
el Estado y sus servidores civiles supone, en principio, un vnculo laboral para la
prestacin de servicios pblicos a la nacin, en el cual se establece una corriente
recproca de obligaciones y derechos entre las partes. No es un contrato comn,
pues posee caractersticas propias que lo distinguen de los dems contratos
laborales. (PATRN FAURA, Pedro y PATRON BEDOYA, Pedro. Derecho
Administrativo y Administracin Pblica en el Per. Editorial Grijley, Lima 2004,
p. 158).

[4] En efecto a diferencia de lo establecido en el rgimen laboral pblico, los

artculos 10, 15, 16, 22 y 23 del Decreto Legislativo N 713 y su Reglamento
el D.S N 012-1992-TR, establecen que todo trabajador tiene derecho a 30 das
calendarios de descanso vacacional por cada ao completo de servicios, que se
otorga dentro del ao siguiente a aquel en que se adquiere el derecho, con el
pago de una remuneracin equivalente a la que hubiere percibido habitualmente
en caso de continuar laborando, que se hace efectivo antes del descanso; y, que
en caso de no disfrutar del descanso vacacional dentro del ao siguiente a aquel
en el que se adquiere el derecho, el trabajador debe percibir: i) Una
remuneracin por el trabajo realizado; ii) Una remuneracin por el descanso
vacacional adquirido y no gozado; y iii) Un indemnizacin equivalente a una
remuneracin por no haber disfrutado el del descanso.

[5] ESPINOZA MONTOYA, Cecilia Leonor. Algunas notas sobre el derecho al

descanso anual remunerado (vacaciones). Compendio de temas de derecho
laboral. Centro de Investigaciones Judiciales, Lima 2007, pg. 8-9.

[6] GARCA MANRIQUE, lvaro, Ob. Cit. Pg. 8

[7] Informe Tcnico N 125-2013-SERVIR/GPGSC, de fecha 01.02.2013,

disponible en www.servir.gog.pe

[8] Novena Disposicin Complementaria Final, del D. S N 075-2008-PCM,

modificado por D.S N 065-2011-PCM.

[9] El artculo 390 del Cdigo Penal establece:

Artculo 390.- Retardo injustificado de pago
El funcionario o servidor pblico que, teniendo fondos expeditos, demora
injustificadamente un pago ordinario o decretado por la autoridad competente,
ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.