Qu es el derecho internacional?
Como cules?
Como las organizaciones internacionales
Para qu?
Son los propios Estados los que tiene que hacer todo ese papel, tienen que crear
la norma, aplicar y ellos mismo cuando se violenta algn derecho reclamar.
Esta es una particularidad del derecho internacional que para algunos no es
derecho porque no tena coercin y es esencial en un sistema jurdico.
Bueno el Derecho Internacional existe tanto as que nosotros acabamos de perder
22 mil km cuadrado de mar y lo tuvimos que entregar porque lo dicto un tribunal
internacional.
Los estados entre si tienen muchas relaciones entre si y las que nos interesa son
las de carcter jurdico.
Derecho internacional es el conjunto de normas y principios que regulan las
relaciones jurdicas de los estados que son los principales actores de la vida
internacional.
Qu es el derecho internacional?
Caractersticas.
Quines son?
Los Estados primeramente, pero han establecido otros sujetos para cooperar entre
ellos y ya en un desarrollo ms posterior el individuo tambin ha ganado una cierta
prestancia en el campo internacional hoy se le considera para ciertas situaciones
sujeto de derecho internacional no es que sea un sujeto, de hecho el derecho
internacional hace algunas dcadas atrs era un derecho nicamente de los
Estados para los Estados ,en cambio hoy da , el individuo bsicamente por los
derechos humanos ha obtenido cierta subjetividad internacional , esta sera una
caracterstica del punto de vista de los sujetos.
Los Estados son ligiferantes son los que crean la norma y los medios de
produccin jurdica en el campo internacional son dos
No, porque aquellos pases que no son miembro de la convencin porque ser
miembro es un acto voluntario, los que no son parte se rigen por las normas
consuetudinarias y si hay algn aspecto que la convencin no regulo y est
regulado por la costumbre se sigue regulando por la costumbre, es por esto que
todas las convenciones dejan regulado que aquellas materias no reguladas por la
convencin se regulan por la costumbre internacional. El proceso de formacin
jurdica se verifica a travs de estas dos fuentes que son descentralizada
costumbre internacional y tratados.
Otra caracterstica es la base voluntaria de jurisdiccin internacional significa que
ningn estado est obligado a recurrir un tribunal internacional o someterse a la
jurisdiccin de un tribunal internacional sin mediar su consentimiento
Los estados que conforman la sociedad internacional estn en una base de
igualdad cada uno de ellos y precisamente por ese principio de igualdad, la
jurisdiccin internacional tiene una base de voluntad
Por qu?
Para qu?
Para perseguir la responsabilidad individual y aqu podemos decir que tenemos un
ejemplo de la subjetividad del individuo desde el punto de vista del derecho
internacional, porque el derecho internacional lo eleva para castigarlos cuando
comete crmenes internacionales graves ejemplo el genocidio, crmenes de
guerra, crmenes de lesa humanidad, el crimen de agresin porque est prohibido
agredir a otro Estado.
Las medidas deben ser proporcionales, no pueden afectar los derechos humanos,
tienen ciertas caractersticas estas contramedidas estas sanciones es una forma
de hacer cumplir.
Que hacen los Estados? como no existe un rgano centralizado para sancionar, es
derecho convencional, si yo pertenezco a las naciones unidas ONU (193 pases
son parte) uno de los rganos principales es el consejo de seguridad este es el
nico que puede tomar medidas coercitivas incluso el uso de la fuerza, los
Estados partes de la ONU deben cumplir las decisiones del consejo de seguridad
son obligatorias.
La ONU en determinadas circunstancias han intervenido militarmente a travs de
fuerzas de las propias naciones unidas, la ONU no tiene ejrcito, son los militares
de los propios estados en principio son fuerzas de paz pero pueden hacer uso de
la fuerza.
Porque?
Porque son los miembros permanentes y no se van a sancionar ellos mismos
Cmo se clasifica el derecho?
NO, Faltan los actos jurdicos unilaterales, que tambin son fuentes del derecho
internacional, emanan de un solo Estado y son declaraciones que hacen los
Estados voluntariamente y lo obligan porque esa manifestacin de voluntad
porque se hace con la voluntad de obligarse ejemplo: el reconocimiento.
La equidad
La prescripcin extintiva
El que daa a otro debe reparar
La buena fe
Lo pactado obliga
No son normas, son principios, pero que estn dentro o insertos en la norma ,
tambin hay principios del derecho internacional que no hay que confundirlos con
estos otros , los otros son principios del derecho internacional, pero que tambin
seran fuentes del derecho internacional en cierta medida, serian ciertos principios
constitucionales ejemplo: est prohibido la amenaza o el uso de la fuerza en las
relaciones internaciones , solucin pacifica de las controversia son principios
generales del derecho internacional, la igualdad de los estados .
Dentro de las caractersticas del derecho internacional el tipo de relaciones que
surgen en el derecho internacional las relaciones son de coordinacin por que la
sociedad internacional es descentralizada y exige este principio de igualdad
sobrenada de los estados la relacin entre los estados no es de subordinacin no
estn unos subordinados a otros si no que tienen relacin de coordinacin.
Los sujetos principales del Derecho internacional son los Estados. Los Estados
son los que crean las normas jurdicas, que son las normas que se le van aplicar a
ellos mismos. Por otro lado Si alguien NO cumple con las normas como NO existe
una polica universal son los propios Estados los llamados hacerla cumplir
Procedimiento
De fondo a veces el presidente del consejo asume un papel de vocera y
tambin hace declaracin. Muchas veces declaraciones que son
consensuada pero son meramente declaraciones y NO son obligatorias
porque lo que obliga son las resoluciones del consejo y el consejo adopta
dos tipos de resoluciones:
1. Resoluciones de fondo
2. Resoluciones de forma
Estn en particular que son del captulo sptimo: algunos dicen que no son
todas las resoluciones del consejo las obligatorias sino que son las del captulo
sptimo Que dice relacin con la paz de seguridad internacional.
La convencin de Viena:
Es un tratado porque un tratado puede llamarse de distinta denominacin.
La propia convencin de Viena sobre los derechos del tratado dice que los
tratados Cualquiera sea su denominacin particular es decir cualquiera sea el
nombre que tenga si efectivamente est regido por el derecho internacional y hay
una expresin de voluntad comn y crea derechos y obligaciones estamos en
presencia de un tratado.
Da lo mismo como se llame lo importante es el contenido. En el campo multilateral
cuando se celebran tratados en el sistema de las naciones unidas se colocan la
denominacin convencin que se reserva mas para tratados multilaterales que a
tratados bilaterales.
II. LA COSTUMBRE.
Importante:
Entonces tenemos dos fuentes que rigen la misma materia pero si la misma
materia est regulada tanto por el derecho convencional y tambin por el derecho
consuetudinario rige el convencional entre aquellos que son partes.
El derecho internacional convencional lo ubicamos en el derecho internacional
particular.
Este derecho de los tratados est recogido en esta convencin de Viena que como
es un tratado tiene un prembulo.
Convencidos de que la codificacin y el desarrollo progresivo
del derecho de los tratados logrados en la presente
Convencin contribuirn a la consecucin de los propsitos de
las Naciones Unidas enunciados en la Carta, que consisten en
mantener la paz y la seguridad internacionales, fomentar
entre las naciones las relaciones de amistad y realizar la
cooperacin internacional;
Uno de los propsitos era que los pases cooperaran entre s para efecto de
desarrollarse.
Caractersticas del derecho internacional contemporneo:
El proceso de codificacin
Desarrollo progresivo del derecho internacional porque? Porque a partir de
la creacin de las naciones unidas a travs de la comisin que es un
rgano subsidiario Comisin de derechos internacional se le entrego
por la asamblea general de las naciones unidas a esa comisin el deber de
contribuir a la codificacin y al desarrollo progresivo porque las normas que
regan en la comunidad internacional eran consuetudinario y haba que
codificarlo para qu? Para aplicarlo de mejor manera y es desarrollo
progresivo porque las convencin hace dos cosas:
Recoge, cristaliza el derecho consuetudinario y lo cristaliza en el convencin
y
tambin hay instituciones que aparecen en la propia convencin que es
derecho progresivo es decir es derecho nuevo.
Al cristalizar la norma consuetudinaria la convierte en convencin y le da
certeza porque el problema es que hay que probarlo. El derecho
consuetudinario no es ms que expresin de la costumbre o sea de hechos
aislados que se van dando en el tiempo de comportamiento de los Estados que
son aislados en trmino que NO son juntos y que van dando cuenta por la
uniformidad.
Qu es lo que hace la convencin?
Lo que hace es convertir el derecho consuetudinario en convencional y le da
precisin y certeza al derecho.
Nada impide que una misma obligacin este contenida en ambas fuentes y que
una norma consuetudinaria se cristaliza en una convencin y una convencin de
origen a una norma consuetudinaria.
Los Estados Partes en la presente Convencin
Considerando la funcin fundamental de los tratados en la
historia de las relaciones internacionales;
Hay una gran contribucin de los tratados al Derecho Internacional, lo que se est
haciendo es una constatacin de la importancia de este instrumento internacional.
Los tratados son: Es un instrumento internacional de la poltica exterior de los
Estados porque los Estados recurren a estos instrumentos para cooperar entre s.
Casi todos los organismos internacionales que son creaciones del Estado para
cooperar entre ellos se constituyen mediantes tratados internacionales.
Ejemplo:
La Liga de las Naciones que es la antecesora de las Naciones Unidas se cre en
el tratado de Versalles al trmino de la primera guerra mundial.
La OIT se cre en el tratado de Versalle en el ao 1919.
La propia carta de las Naciones Unidas, la carta de la OEA ambos son tratados.
Cmo establecen los Estados sus fronteras?
Por tratados y tambin por sentencia judicial.
No hay ningn mbito de la actividad internacional Hoy da hay muy pocos que se
sigan rigiendo por el derecho consuetudinario porque Todo lo que se expresaba en
el derecho consuetudinario hoy da est regulado tambin por tratados
internacionales.
Reconociendo la importancia cada vez mayor de los tratados
como fuente del derecho internacional y como medio de
desarrollar la cooperacin pacfica entre las naciones,..
Advirtiendo que los principios del libre consentimiento y de
la buena fe y la norma "pacta sunt servanda" estn
universalmente reconocidos
soluciones pacificas).
PARTE I
Introduccin.
1. Alcance de la presente Convencin.
A quin se aplica esta convencin?
AMBITO DE APLICACIN.
La presente Convencin se aplica a los tratados entre
Estados.
Explicacin del profesor:
Hay muchos tratados, hay tratados entre Estados, hay tratado entre Estados y
organizaciones internacionales, hay tratados entre organizaciones internacionales,
hay tratados entre Estados y la santa sede que son los sujetos de derecho
internacional que NO es un Estado Propiamente tal, hay tratados entre pases en
guerra. Sin embargo las normas que aparecen en el tratado de Viena se aplican a
los Estados.
Se aplican tambin a los acuerdos celebrados entre Estados de hecho que la
presente convencin no se aplique ni a los acuerdos internacionales celebrados
entre Estados y otros sujetos de derecho internacional o entre estos otros sujetos
de derecho internacional ni a los acuerdos internacionales no celebrados por
escrito no afectara al valor jurdico de tales acuerdos.
CONVENCION DE LA POSTILLA:
Qu es lo que hace?
Suprimir la legalizacin Consular en los instrumentos pblicos y reemplaza esta
cadena de legalizaciones por el que emite el documento y lo tiene que postillar.
Postillar es algo tras de algo. (Al documento original se le coloca una postilla que
es una pgina)
Quin es el que postilla?
El que emite el documento. Con esa postilla que se le coloca al documento ya no
necesita ms legalizacin. (No hay que pagar al Cnsul).
Los elementos de los tratados son 4 y si falta uno de ellos no estamos en presencia de un
tratado:
Un acuerdo de voluntades libremente expresada
Entre Estados: sujetos derecho internacional
Regido por el derecho internacional (no el derecho interno)
Que produce efectos jurdicos es decir derechos y obligaciones
Porque si el tratado no produce efectos jurdicos no es tratado.
Importante:
Porque gran parte de los Estados suscribe, celebran muchos acuerdos pero no todos
son tratados, son instrumentos de naturaleza poltica pero que no son vinculantes
bajo el derecho internacional porque NO estn destinados a producir efectos
jurdicos.
Por ejemplo:
Actas, minutas, declaraciones (viene un presidente de otro pas se celebra una
declaracin).
Es tratado aquello que puedo hacer exigible a la otra parte produces efectos
(derechos y obligaciones).
Por ejemplo:
Si existe un acuerdo de voluntad suscrito entre el Ministerio de defensa de chile y
el Ministerio de defensa Argentino, suscriben un documento, produce efectos
jurdicos porque tiene derecho y obligaciones, NO sera un tratado porque No son
Estados.
LOS SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL SON:
Los Estados.
Las organizaciones internacionales
Algunos sujetos religiosos
La cruz roja
La orden de malta
La iglesia catlica
El Vaticano
1. Tiene un titulo
2. Prembulo: los Estados manifiestan las consideraciones que tuvieron en
mente para poder suscribir el instrumento, los objetivos, las razones y
sirve tambin para interpretar el tratado posteriormente porque el tratado
no es parte del articulado.
3. Contenido del tratado: este contenido se expresa en disposiciones
principales, de fondo y finales. Generalmente los tratados tienen un
mbito de aplicacin temporal, espacial. mbito de aplicacin
temporal= cuanto es el tiempo que se va aplicar. El mbito de
aplicacin espacial= en que territorio se va aplicar. Todo esto se
expresa en las disposiciones sustantiva, puede tener capitulo. Estn las
disposiciones finales que dice relacin con la manera en que el tratado va
entrar en vigor con el tiempo que va durar, con las modificaciones que
se van hacer, el lenguaje en que esta expresado el tratado.
Lo importante de las disposiciones finales:
Tiene una particularidad se aplican desde el momento que firman. Estas
disposiciones finales sobre todo la de la entrada en vigor del tratado, se aplican
desde la celebracin porque? Porque si no se aplican desde entonces nunca
va entrar en vigor el tratado. Porque precisamente la disposicin de entrada en
vigor indica la manera y forma en que va entrar en vigor.
Con respecto el mbito de aplicacin espacial si celebro un tratado por
ejemplo: si yo celebro un tratado con el reino unido y gran Bretaa, este
tratado se va aplicar para gran Bretaa va ser el territorio continental o el
territorio insular.
Generalmente esta expresado en los trminos de los instrumentos, por regla
general no tiene efecto retroactivo.
4. Firma
Habamos dicho que los Estados son suscritos entre Estados.
Por ejemplo:
Un tratado indefinido tenemos el tratado de paz y amistad es para
siempre,
OJO IMPORTANTE:
Por ejemplo.
Tiene que ver con los pueblos originarios. Este convenio no se puede
aplicar en su integridad, tiene que aplicarse en parte.
Visa Waiver:
Alumno: se parece a los conflictos que existi entre Estados Unidos y Rusia durante la
guerra fra.
Profesor: eso lo vimos la clase pasada. Hay un problema entre la Unin Europea y la
Federacin de Rusia, ya que se anex Chechenia primero y despus una parte de
Ucrania, esa ltima anexin ha sido declarada ilegal por la UE por violar la integridad
territorial de los Estados
Surge de las diferencias en los lmites terrestre y martimo entre Chile y Per. sea el hito
uno que marca la frontera terrestre entre Chile y Per que est localizado a 180 m (del
agua). Este hito se usa jurdicamente (hito-mojn).
Proceso de delimitacin: es el proceso por el cual los Estados establecen sus fronteras.
Y qu significa?
Hay que ir al terreno a instalar la lnea. De eso se encarga las comisiones de lnea
que deben ir a terreno con los gegrafos y especialistashe instalar estos hitos que
no es otra cosa que por donde va la lnea de frontera.
Profe: Nosotros dijimos que un tratado tena un ttulo; las partes; prembulo que
contiene las razones; cuales son los objeto o fines; etc.
Profe: Qu es un pleno poder?
Art.2 letra c) convencin de Viena
Art.9 C.V
Fase 2: Firma
La firma tiene la virtud de autenticar el texto.
Art.10 C.V
Autenticacin del texto. El texto de un tratado quedara establecido como
autntico y definitivo
a) mediante el procedimiento que se prescriba en l o que
convengan los Estados que hayan participado en su elaboracin; o
b) a falta de tal procedimiento, mediante la firma, la firma "ad
referndum" o la rbrica puesta por los representantes de esos
Estados en el texto del tratado o en el acta final de la
conferencia en la que figure el texto.
La firma que autentifica el texto puede ser de cuatro tipos:
1. Rubrica
3. Firma diferida, es aquella que difiere en el tiempo. Ej. Yo firmo aqu en Sgto.
a las 16 hrs de hoy y lo envi a EE.UU para que otra persona lo firme en
diferido como los tratados multilaterales.
4. Firma AD Referndum, es aquella que requiere confirmacin. Es aquella
hecha por una persona que no tiene plenos poderes la cual requiere ser
confirmada.
Produce algn efecto la firma? El tratado entra en vigor con la firma? Est obligado el
Estado mediante la firma?
NO! Sin embargo el art.18 e la convencin de Viena que es muy importante
Ocurre que si yo firmo un tratado, el tratado por cierto no rige para m porque no soy
parte todava porque no ha entrado en vigor para mi sin embargo la firma genera una
obligacin para el Estado.
Qu obligacin?
Profe: Los instrumentos de ratificacin se depositaran en poder del Secretario general Por qu?
Pero a travs de estas cuatro formas se expresa una cosa muy importante el
consentimiento de obligarme por un tratado que firme. Porque ya sabemos que un tratado
solemne no entra en vigor por la firma porque todava faltan etapas.
Resumen:
Vimos que tena varias etapas una de ellas era la negociacin a adopcin del texto, luego
venia la etapa de la firma y despus venia una etapa que es muy importante que es la
manifestacin del consentimiento de obligarse del Estado.
Ahora esto es muy relevante por varias razones. Porque generalmente, cuando todos
los participantes han manifestado el consentimiento de obligarse entra en vigor un
tratado si nada se dice.
Tambin es importante por lo siguiente y hay que tratar de entender bien este tema o se
pone muy complicado.
Porque en todos los rganos internos antes de dar el paso de manifestar de obligarse por
el Estado debe cumplirse ciertos requisitos o mejor dicho generalmente en los pases, en
los Estados hay un rgano que da la aprobacin para que el jefe de Estado, jefe de
gobierno pueda ratificar o pueda manifestar ese consentimiento. sea por regla general
antes de manifestar el consentimiento para poder manifestarlo tiene que haber una
autorizacin interna y por eso es que se demora mucho tiempo.
Ej. Yo firmo pero como tengo que pedir autorizacin, esa autorizacin que tengo
que solicitar me puedo demorar mucho tiempo. Por eso los tratados no entran en
vigor inmediatamente. P.ej. el tratado de doble tributacin con EE.UU. que lleva
tres aos y todava no entra en vigor.
Los Estados antes de manifestar ese consentimiento deben requerir autorizacin.
Art.32 N15 CPR
Artculo 32. Son atribuciones especiales del Presidente de la
Repblica:
Art.54 N1 CPR
Artculo 54. Son atribuciones del Congreso:
artculo 64.
Excepciones:
Qu tratados no requieren la aprobacin?
Regla general todo tratado requiere la aprobacin.
Contra excepciones:
Profe: sea el que conduce aqu las relaciones internacionales con los pases
extranjeros y con los organismos es el presidente de la repblica, nadie ms
puede ejercer esa funcin porque es una atribucin exclusiva del presidente de la
repblica.
Sin embargo hay una cosa que dice la constitucin antes de ratificar tendr que
pedir la aprobacin del Congreso en virtud del art.54 N1 CPR. Y en el art.54 N1
estn las facultades exclusivas del Congreso.
Este registro se debe registrar en naciones unidas y donde ustedes pueden entrar
y ver todos los tratados de los pases del mundo,
Por qu este registro?
Porque se supone que nada de lo que hagan los Estados debe estar oculto, sino
debe ser trasparente.
Artculo 102
No pasa nada, la nica sancin que se impone es que usted no puede hacer uso de ese
tratado, no puede argir respecto de ese tratado, no puede hacerlo valer en ningn
rgano del sistema internacional.
TRATADO SIMPLIFICADO
Qu es un tratado simplificado?
Es tan tratado como el otro lo nico es que es simplificado es decir no cumple todas las
fases del otro no tiene ni menos ni ms valor, jurdicamente valen lo mismo. Y hoy en da
por regla general los Estados celebran tratados simplificados. Y por regla general celebran
tratados que no requieren ir al congreso, los celebran en ejecucin de un tratado anterior
o bien en virtud de la potestad reglamentaria y los pases lo celebran para evitarse la
demora de tener que pedir autorizacin a la autoridad que corresponda y esto si que por
regla general entran en vigor al momento de su firma.
Art.24 CV
Si nada dice el tratado entrara en vigor cuando todos los participantes hayan
manifestado el consentimiento en obligarse.
Sin embargo art. 24 hay que tener presente este artculo, en una parte que es muy
interesante.
Nosotros dijimos que un tratado se estructuraba de la siguiente manera:
Tenia un titulo
Prembulo
Disposiciones sustantivas
Disposiciones finales
Las disposiciones finales en la convencin de Viena Qu es lo que se establece en
las disposiciones finales?
En las disposiciones finales se establece cuando entra en vigor, que se requiere
para entrar en vigor, como se modifica el tratado, como se pude retirar del tratado,
como se celebra (idioma) etc. sea no tiene que ver con las obligaciones mismas
tiene que ver bsicamente con la entrada en vigor del tratado.
Estas clusulas finales dice le art. 24
24. Entrada en vigor.
4. Las disposiciones de un tratado que regulen la autenticidad de su
texto, la constancia del consentimiento de los Estados en obligarse por
el tratado, la manera o la fecha de su entrada en vigor, las reservas.
Las funciones del depositario y otras cuestiones que se susciten
necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado se aplicarn
desde el momento de la adopcin de su texto.
Hay ciertas disposiciones del tratado que aplican desde la adopcin del tratado.
La firma
Qu tratado?
Los tratados de derechos humanos que se encuentran vigentes y ratificados por
Chile.
Despus el art. 32 N15 contempla las atribuciones especiales del Presidente de
la repblica.
Artculo 32. Son atribuciones especiales del Presidente de la
Repblica:
15. Conducir las relaciones polticas con las potencias
extranjeras y organismos internacionales, y llevar a cabo las
negociaciones; concluir (fase adopcin del texto), firmar y
ratificar (despus que lo aprob el congreso) los tratados que estime
convenientes para los intereses del pas, los que debern ser
sometidos a la probacin del Congreso conforme a lo prescrito
en el artculo 54 N. 1. Las discusiones y deliberaciones
sobre estos objetos sern secretas si el Presidente de la
Repblica as lo exigiere;
Aqu queda clara la atribucin del presidente que NO tiene lmites. El Presidente
es el nico que conduce las relaciones internacionales con las potencias y
organismo extranjero. Es l quien negocia, firma y ratifica.
Atribuciones exclusivas del Congreso
Estas son las disposiciones que hacen referencia a los tratados dentro del
ordenamiento constitucional.
DISPOSICIONES LEGALES:
La ley 15.158 que dice relacin con la publicacin de los tratados en la nacin.
Hay tambin un decreto supremo 1.173 del Ministerio de Relaciones del ao 1990
que se publico en el ao 91 el 12 de diciembre, que reproduce un poco lo que dice
la convencin de Viena. Que ordena que sea el Ministerio de relaciones exteriores
el que negocia, el que concluye, el que firma y el que hace todos los tratados. Los
otros Ministerios si quieren participar en una negociacin tienen que pedirle
permiso al Ministerio de relaciones exteriores. El presidente de los Ministros de
relaciones exteriores es el secretario de Estado que es el colaborador del
Presidente de la Repblica en esa materia.
LA RESERVA
Las reservas son posibles en los tratados multilaterales porque en los tratados
bilaterales NO puede haber una reserva porque si se quiere excluir una
disposicin NO hay tratado. Se trata de un tratado multilateral que tiene 50
artculos entonces al momento de firmar o al momento de ratificar o sea de
confirmar la manifestacin del consentimiento que puede ser adhesin,
aprobacin, aceptacin o ratificacin, ah se tiene que formular la reserva.
Entonces la reserva se puede hacer al momento de firmar o de ratificar.
Si se formula una reserva al momento de firmar y NO confirmo al momento de
ratificar o adherirse cae la reserva con el objeto de excluir o modificar una
determinada disposicion en su aplicacin respecto del mismo
Porque se permite?
Los que son partidarios de la integralidad del tratado dicen que con la reserva se
rompe el tratado mismo porque no todos quedan obligados por lo mismo.
Tengo un tratado con 50 artculos el que quera ser parte tena que cumplir con los
50 artculos. A partir de la Convencin de Viena se permite la reserva y entonces
hay algunos Estado que cumplen 10 y otros que cumplen 45 pero No todos
quedan obligados a lo mismo, van a ver tantas situaciones convencionales como
reservas han hecho los Estados porque en la medida que hago una reserva cre
una convencin particular en el sentido que para un Estado se aplican 50 artculos
pero uno se eso se aplica de un modo distinto al resto o bien no se le aplica
porque lo han excluido o bien lo ha modificado.
Rgimen de la reserva:
2 caso: Puede objetar la reserva. Se formula la reserva y el otro Estado lo objeta pero si lo
objeta en ese caso se va aplicar el tratado pero la disposicin que reservo no se va
aplicar, se aplicar al resto pero con ese pas que objeto no se va aplicar.
Art. 20:
2. Cuando del nmero reducido de Estados negociadores y del objeto
y del fin del tratado se desprenda que la aplicacin del tratado
y del fin del tratado se desprenda que la aplicacin del tratado
en su integridad entre todas las partes es condicin esencial del
consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el tratado,
una reserva exigir la aceptacin de todas las partes.
3. Cuando el tratado sea un instrumento constitutivo de una
organizacin internacional y a menos que en el se disponga otra
cosa, una reserva exigir la aceptacin del rgano competente de
esa organizacin.
4. En los casos no previstos en los prrafos precedentes y a menos
que el tratado disponga otra cosa:
a) la aceptacin de una reserva por otro Estado contratante
constituir al Estado autor de la reserva en parte en el tratado
en relacin con ese Estado s el tratado ya esta en vigor o cuando
entre en vigor para esos Estados:
b) la objecin hecha por otro Estado contratante a una reserva no
impedir la entrada en vigor del tratado entre el Estado que haya
hecho la objecin y el Estado autor de la reserva, a menos que el
Estado autor de la objecin manifieste inequvocamente la
intencin contraria;
c) un acto por el que un Estado manifieste su consentimiento en
obligarse por un tratado y que contenga una reserva surtir efecto
en cuanto acepte la reserva al menos otro Estado contratante.
5. Para los efectos de los prrafos 2 y 4. y a menos que el
tratado disponga otra cosa, se considerara que una reserva ha sido
aceptada por un Estado cuando este no ha formulado ninguna
objecin a la reserva dentro de los doce meses siguientes a la
fecha en que hayan recibido la notificacin de la reserva o en la
fecha en que haya manifestado su consentimiento en obligarse por
el tratado si esta ultima es posterior.
21. Efectos jurdicos de las reservas y de las objeciones a las
reservas. 1. Una reserva que sea efectiva con respecto a otra
parte en el tratado de conformidad con los artculos 19 20 y 23:
a) modificara con respecto al Estado autor de la reserva en sus
relaciones con esa otra parte las disposiciones del tratado a que
se refiera la reserva en la medida determinada por la misma:
b) modificara en la misma medida, esas disposiciones en lo que
respecta a esa otra parte en el tratado en sus relaciones con el
Estado autor de la reserva.
2. La reserva no modificara las disposiciones del tratado en lo
que respecta a las otras partes en el tratado en sus relaciones
"inter se".
3. Cuando un Estado que haya hecho una objecin a una reserva no
se oponga a la entrada en vigor del tratado entre l y el Estado
autor de la reserva, las disposiciones a que se refiera esta no se
aplicaran entre los dos Estados en la medida determinada por la
reserva.
22. Retiro de las reservas y de las objeciones a las reservas. 1.
Salvo que el tratado disponga otra cosan una reserva podr ser
retirada en cualquier momento y no se exigir para su retiro el
consentimiento del Estado que la haya aceptado.
2. Salvo que el tratado disponga otra cosa, una objecin a una
reserva podr ser retirada en cualquier momento.
3. Salvo que el tratado disponga o se haya convenido otra cosa:
a) el retiro de una reserva solo surtir efecto respecto de otro
a) el retiro de una reserva solo surtir efecto respecto de otro
Estado contratante cuando ese Estado haya recibido la
notificacin:
b) el retiro de una objecin a una reserva solo surtir efecto
cuando su notificacin haya sido recibida por el Estado autor de
la reserva.
23. Procedimiento relativo a las reservas. 1. La reserva, la
aceptacin expresa de una reserva v la objecin a una reserva
habrn de formularse por escrito y comunicarse a los Estados
contratantes v a los dems Estados facultados para llegar a ser
partes en el tratado.
2. La reserva que se formule en el momento de la firma de un
tratado que haya de ser objeto de ratificacin, aceptacin o
aprobacin, habr de ser confirmada formalmente por el Estado
autor de la reserva al manifestar su consentimiento en obligarse
por el tratado. En tal caso se considerar que la reserva ha sido
hecha en la fecha de su confirmacin.
3. La aceptacin expresa de una reserva o la objecin hecha a una
reserva anteriores a la confirmacin de la misma, no tendrn que
ser a su vez confirmadas.
4. El retiro de una reserva o de una objecin a una reserva habr
de formularse por escrito.
SECCION SEGUNDA
Aplicacin de los tratados.
SECCION TERCERA
Interpretacin de los tratados.
31. Regla general de interpretacin. I. Un tratado deber
interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya
de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y
teniendo en cuenta su objeto y fin.
La buena fe NO solo est en el cumplimiento del tratado sino que tambin en la
interpretacin del tratado. Se aplican las mismas teoras respecto de la interpretacin de
la ley. Los tratados son como las leyes, sabemos que hay una interpretacin textual, hay
una interpretacin teolgica, aqu se agrega tambin la interpretacin del contexto, se
puede interpretar una ley desde el punto de vista de su objeto y fin pero la que prima en
nuestro derecho es la interpretacin textual. Los trminos de la ley, si el tenor literal de la
ley es claro no se puede recurrir a otro mtodo de interpretacin salvo que sea obscuro en
ese caso se puede buscar el elemento histrico y el elemento sistemtico. Aqu tenemos
que tener presente con respecto a la interpretacin en realidad se mezcla todo porque la
norma seala que el tratado debe interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente
o sea la interpretacin literal que haya de atribuirse a los trminos del tratado pero
adems agrega teniendo presente el contexto y adems teniendo en cuenta su objeto y
fin.
2. Para los efectos de la interpretacin de un tratado. El
contexto comprender, adems del texto, incluidos su prembulo y
anexos:
SECCION CUARTA
Los tratados y los terceros Estados.
34. Norma general concerniente a terceros Estados. Un tratado no crea
obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su
consentimiento.
Pueden las partes concederles derechos a un tercero en el tratado?
Si.
Por ejemplo:
El tratado de 1981 que es el tratado de paz con Argentina
Cuando nosotros hablamos de la observancia de los tratados, tiene que ver con
los efectos de los tratados.
Puede un tratado producir efecto respecto de tercero?
En principio NO, porque los tratados no producen efecto para terceros porque no
son partes del tratado pero nadie impide que efectivamente yo establezca un
derecho o una obligacin para el tercero a condicin de que el manifieste su
consentimiento.
En el caso del derecho ese consentimiento lo puede manifestar como quiera pero
tcitamente. La nica diferencia entre el derecho y la obligacin que en el caso de
la obligacin este consentimiento tiene que manifestarlo por escrito.
35. Tratados en que se prevn obligaciones para terceros Estados. Una disposicin de
un tratado dar origen a una obligacin para un tercer Estado si
SECCION PRIMERA
Disposiciones generales.
42. Validez y continuacin en vigor de los tratados.
Primera regla:
Regla general:
No se puede pedir la nulidad de la disposicin N 1 del tratado. Si se hace operar
una causal de nulidad, una causal de terminacin, una causal de denuncia, una
causal de retiro y una causal de suspensin se tiene que hacer por todo el tratado.
Con respecto a esta regla no esta permitida la visibilidad cuando este en algunas
de esas conductas.
Excepcin:
3. Si la causa se refiere slo a determinadas clusulas, no
podr alegarse sino con respecto a esas clusulas cuando:
45. Prdida del derecho a alegar una causa de nulidad, terminacin, retiro o suspensin
de la aplicacin de un tratado. Un Estado no podr ya alegar una causa
para anular un tratado, darlo por terminado, retirarse de l
o suspender su aplicacin con arreglo a lo dispuesto en los
artculos 46 a 50 o en los artculos 60 y 62, si, despus de
haber tenido conocimiento de los hechos, ese Estado:
SECCIN SEGUNDA
Esta es una causal muy particular y difcil de configurar porque la norma indica lo
siguiente:
En casi todos los pases del mundo casi siempre existe un rgano al cual se le
debe pedir autorizacin ante de que el Presidente o la Persona que corresponda
ya sea el jefe de Estado o el jefe de gobierno ratifique un tratado.
Explicacin:
Yo al representante le di un poder para manifestar el consentimiento de obligarse
por un tratado determinado, pero sin embargo le impuse una restriccin, pero no le
hace caso y se obliga a algo que no lo autorizo. En principio no se puede alegar la
nulidad, pero se puede alegar si notifique al otro Estado de la restriccin de los
poderes y este representante no cumpli esa restriccin.
La causal requiere para hacerse valer esta restriccin de los poderes del
representante y que sea advertida a la otra parte con anterioridad a la
manifestacin del consentimiento.
En los tratados multilaterales generalmente hay una mesa que recibe los plenos
poderes.
III. El error
48. Error. 1. Un Estado podr alegar un error en un tratado como vicio de su
consentimiento en obligarse por el tratado si el error se refiere a un hecho o a una
situacin cuya existencia diera por supuesta ese Estado en el momento de la
celebracin del tratado y constituyera una base esencial de su consentimiento en
obligarse por el tratado.
2. El prrafo I no se aplicara si el Estado de que se trate
contribuy con su conducta al error o si las circunstancias
fueron tales que hubiera quedado advertido de la posibilidad
de error.
53. Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional
general ("Ius cogens")
Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin.
Est en oposicin con una norma imperativa de derecho
internacional general. Para los efectos de la presente
Convencin, una norma imperativa de derecho internacional
general (o sea derecho consuetudinario) es una norma aceptada y
reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto
como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo
puede ser modificada por una norma ulterior de derecho
internacional general que tenga el mismo carcter.
Cuando esta norma general ha sido aceptada y reconocida como tal por
quien? Por la comunidad internacional de Estado en su conjunto.
No se podra por ejemplo: celebrar un tratado para dedicarme con otro Estado
a la trata de blanca.
Ejemplo.
Lo importante es que esta norma tiene que ver con la ilicitud del objeto, y estamos
en presencia de normas imperativas cuando han sido aceptadas y reconocida por
la comunidad en su conjunto como una norma que no admite oposicin en
contrario.
Con respecto al Ius cogen existente, Que existe a la fecha de la celebracin del
tratado convierte al tratado en nulo.
El ius Cogen emergente es el que surge ulteriormente es decir surge con
posterioridad a la celebracin del tratado porque nada impide que un objeto que
hoy da bajo las actuales convenciones esta permitido bajo el derecho
internacional no pueda mudarse en una norma de ius cogen. Entonces si surge
una nueva norma de ius cogen todo tratado que este en oposicin a esa nueva
norma termina. El art. 64 errneamente seala que es nulo y terminara. La verdad
es que termina, No es nulo porque la nulidad tiene que ver con un tratado que al
momento de la celebracin carece de objeto ilcito pero esta norma del art. 64
tiene que ver con la aparicin de una norma Ius Cogen con posterioridad a la
celebracin.
El art. 64. (Este seria una causal de terminacin, porque el que anula es el Ius
Cogen existente mientras que el Ius Cogen emergente es aquel que surge con
posterioridad a la celebracin del tratado y entonces lo termina.
La nulidad absoluta la puede impetrar cualquiera que tenga inters en ella incluso
la puede impetrar el propio tribunal y esta nulidad absoluta no admite
saneamiento. Sin embargo en el caso de la nulidad relativa solo lo pueden pedir
las partes, los interesados, el tribunal no la puede declarar de oficio esa se puede
sanear. Declarada la nulidad se retrotrae al estado anterior, hay un vicio del
consentimiento sin embargo si estoy de buena fe toda las obligaciones por cumplir,
esto de retrotraerse las cosas al Estado anterior implica que hay que volver a la
situacin anterior sin embargo esto es lo que se llama las prestaciones mutuas
pero sin embargo si se esta de buena fe no esta obligado a devolver lo pagado.
El Estado que estima que hay una causal de nulidad tiene que comunicar Por
escrito al otro Estado, el vicio del consentimiento que alega o la causa para
impugnar el tratado y adems en la notificacin tiene que indicar la medida que va
proponer adoptar con respecto al tratado y las razones en que estas se funda.
Qu puede hacer el otro Estado?
El otro Estado tiene 3 meses para objetar eso, se puede sealar que no procede la
causal de nulidad o que no se dan las condiciones de la causal y por lo tanto no
puede operar la nulidad.
Entonces si pasan los 3 meses y el otro Estado No dice nada se entiende que ha
aceptado lo que el otro Estado ha notificado con respecto a las causales.
La investigacin
La mediacin
La conciliacin
El arbitraje
los recurso
El tribunal
Aqu los pases que son parte de la convencin de Viena sobre el derecho de los
tratados han dado su consentimiento cuando se trata de un conflicto relativo a la
nulidad en particular del art. de nulidad absoluta como norma de Ius Cogen norma
imperativa art. 53 y 64. Si pasa los 12 meses y no se ha llegado a una solucin
mediante los mecanismos que seala el art. 33 de la carta de las naciones. Se
puede a partir de los 12 meses recurrir directamente a la corte internacional de
justicia. En los dems casos si no se refiere al art. 53 y 64 se tiene que aplicar el
procedimiento que esta anexo en la convencin de Viena sobre el derecho de los
tratados y tiene que ver con la conciliacin.
Seala que hay una comisin de conciliacin que esta compuesta por 5 jueces y
que es un mecanismo de solucionar las controversias.
CAUSALES DE TERMINACION:
59. Terminacin de un tratado o suspensin de su aplicacin implcitas como consecuencia
de la celebracin de un tratado posterior.
1. Se considerar que un tratado ha terminado si todas las
partes en l celebran ulteriormente un tratado sobre la misma
materia y:
a) se desprende del tratado posterior o consta de otro modo
que ha sido intencin de las partes que la materia se rija
por ese tratado; o
b) las disposiciones del tratado posterior son hasta tal
punto incompatibles con las del tratado anterior que los dos
tratados no pueden aplicarse simultneamente.
1. Una violacin grave de un tratado bilateral por una de las partes facultar a la
otra para alegar la violacin como causa para dar por terminado el tratado o para
suspender su aplicacin total o parcialmente.
Un tratado puede terminar por violacin grave del tratado y eso autoriza a la
otra parte a solicitar la terminacin del tratado.
61. Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento.
1. Una parte podr alegar la imposibilidad de cumplir un
tratado como causa para darlo por terminado o retirarse de l
si esa imposibilidad resulta de la desaparicin o destruccin
definitivas de un objeto indispensable para el cumplimiento
del tratado. Si la imposibilidad es temporal, podr alegarse
nicamente como causa para suspender la aplicacin del
tratado. (Esta imposibilidad absoluta esta directamente relacionada con la
desaparicin o destruccin del objeto indispensable para cumplir).
2. La imposibilidad de cumplimiento no podr alegarse por una
de las partes como causa para dar por terminado un tratado,
retirarse de l o suspender su aplicacin si resulta de una
violacin, por la parte que la alegue, de una obligacin
nacida del tratado o de toda otra obligacin internacional
con respecto a cualquier otra parte en el tratado
Imposibilidad subsiguiente de incumplimiento:
Con respecto a esta causal seala que se celebro un tratado sin embargo acaeci
una circunstancias que hace imposible que yo pueda materialmente continuar
cumpliendo el tratado. Esa imposibilidad tiene que ser absoluta.
62. Cambio fundamental en las circunstancias. (Esto esta vinculada rebs sic
stantibuc esto significa mientras las cosas permanezcan. Esto esta vinculado a la
teora de la imprevisin como limite del principio pacta sunt servanda lo pactado
obliga sin embargo en este caso lo pactado puede darse por terminado si hay un
cambio fundamental en las circunstancias, esto se vincula a la teora de la
imprevisin en el campo internacional)
En que condiciones se pueden pedir?
Se puede alegar el cambio fundamental de las circunstancias para dar por terminado un
tratado?
En que condiciones puede sin embargo y porque se admite que se pueda recurrir al cambio
de las circunstancias excepcionalmente para dar por terminado un tratado?
Respecto del N2 dijo que si Objetaba cualquier reserva que se llegase a formular.
Si otro Estado formula reserva respecto del N 2 el Estado Chileno lo objeta de
inmediato.
Si el tratado nada dice se puede formular reserva siempre y cuando no vaya en
contra del objeto del tratado y esto es por el principio de intangibilidad de los
tratados de fronteras.
Los tratados en principio estn sujeto a la inmutabilidad eso no quiere decir que
las partes de comn acuerdo la pueden cambiar.
Importante:
Hay una obligacin que conlleva a la suspensin Cul es? La reanudacin del
tratado porque que es lo Que es la suspensin? Es una terminacin temporal. Solo
es por un tiempo.
Si hay una ruptura diplomtica no significa que hay que dejar de cumplir un
tratado. NO es una causal de terminacin de los tratados la ruptura de relaciones
diplomticas. Esta causal no implica el trmino de los tratados ni la suspensin.
Los tratados NO tienen efecto retroactivo. Lo que no quiere decir que no se le
pueda dar efecto retroactivo porque en principio si nada dice el tratado no tiene
efecto retroactivo y solo rige conductas al futuro. Nada impide que las partes
puedan establecer que si lo tienen.
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LA COSTUMBRE:
Est formada por dos elementos esenciales:
La costumbre puede ser probada tanto por leyes internas como por leyes
internacionales, leyes, decretos, declaracin de un ministro. Internacionalmente la
costumbre se puede reflejar en convenciones, declaraciones de ministros de
relaciones exteriores, memorndum, etc.
Ejemplo un estado que no es parte de las naciones unidas, no por eso va a poder
ejercer el derecho a la guerra, porque la prohibicin del uso de la fuerza parte del
derecho consuetudinario y en consecuencia se le aplica va norma
consuetudinaria a ese estado que no es parte del tratado multilateral por ejemplo.
Al revs si un estado es parte del tratado multilateral no puede acudir a la norma
consuetudinaria, como fue el caso de EE.UU en relacin al derecho de la legtima
defensa, durante mucho tiempo Estados Unidos plante que ellos aplicaban la
legtima defensa consuetudinaria y no de la carta de Naciones Unidas porque
esta interpretacin porque la legtima defensa consuetudinaria es ms amplia,
entonces no respeta ciertos parmetros de la carta de Naciones Unidas,
evidentemente Estados Unidos como parte de las Naciones Unidas no poda
hacer eso y era una interpretacin completamente antojadiza. Este ejemplo para
que quede claro que ambas fuentes corren en paralelo.
Esto se pregunta.
Cmo se relacionan los tratados con la costumbre?
RESPECTO A LA COSTUMBRE
OBJETOR PERSISTENTE: Es lo que las reservas son un tratado multilateral,
esto de las reseras es parte de una creacin doctrinaria, jurista francs que
ha cierto modo busca defender los intereses de las grandes potencias
porque a principio del siglo XX todos los pases tercermundistas se ven
prcticamente obligados a aceptar una serie de normas que fueron
impuestas por las potencias europeas. Pero luego todos estos estados
comienzan a generar nuevas costumbres, entonces como a costumbre se
impone generalmente en base a las mayoras, las potencias europeas
comenzaron a quedar solas. La zona econmica exclusiva es un ejemplo
de ello, estado como EE.UU, Japn, Reino Unido que se oponan que los
estados tercermundistas establecieran sus zonas pesqueras, porque estas
grandes potencias se quedaban sin la posibilidad de extraer recursos, de
estos pases.
cmo oponerse a una norma consuetudinaria?
Para eso se cre la teora del objetor persistente, esta teora plantea que la
nica manera de sustraerse de una norma internacional consuetudinaria
general, es objetando desde el nacimiento a dicha norma, un ejemplo es
EE.UU respecto de los fondos marinos y ocenicos, que fueron
declarados patrimonio comn de la humanidad, Estados Unidos se opuso
desde un comienzo a la creacin de ese estatus jurdico para ese espacio
del mar, por ende estados unidos se gan el estatus de OBJETOR
PERSISTENTE, y en consecuencia a Estados Unidos no se le pueden
oponer las normas ni de la convencin del mar, ni consuetudinaria con
respecto al espacio martimo, por eso se asimila a la resera del tratado
multilateral. El objetor persistente busca como finalidad no frustrar la
norma consuetudinaria, pero a la vez que no se le pueda oponer.
1.- La imputacin al sujeto, quien obliga al estado deber alguien que este
facultado para hacerlo, ejemplo, un ministro de relaciones exteriores, un
presidente de la repblica.
Ejemplo entre el Congo y Ruanda el Congo demanda a Ruanda ante la corte
internacional de justicia, bsicamente por una declaracin unilateral de la ministra
de justicia de Ruanda que la obligaba a un tema territorial, finalmente la corte
considero que una ministra de justicia no puede obligar al estado en un tema que
no es de su competencia. En ese caso no se estara frente a un acto unilateral de
Ruanda.
2.- Que la voluntad no est viciada: que no haya erro, fuerza o dolo, esto por
los riesgos que conlleva el acto unilateral, la persona que realiza el acto haya
estado coartada, etc.
Ejemplo memorndum Vcula entre Chile y Per, este memorndum Peruano le
deca a Chile hay algo pendiente, lo recibi cancillera en Chile, en ese tiempo el
ministro del Valle, dijo si tiene razn hay algo pendiente, eso sepulto la solicitud
de aquiescencia por parte de Chile contra Per, porque la corte dijo que la
aquiescencia es continua en el tiempo. Y si chile acept que haba algo pendiente,
nada que hacer.
Caso Francia:
Para que un estado no se vea afectado por la aquiescencia lo que debe hacer es
protestar. (Otro acto jurdico unilateral) ejemplo lo que pasa hoy con Chile Per,
Per pblica un mapa y Chile inmediatamente enva una nota protesta. Eso para
en un futuro Per no pueda oponer el silencio a Chile, as se va construyendo la
prueba.
Caso de la islas kasiji diferendo entre Namidia y Gondwana, Namidia intenta
probar que esas islas les pertenecen y una cosa que plante es la aquiescencia de
Gondwana la corte rechaza la pretensin de Namidia en base que todas las
pruebas que presenta, eran actividades pesqueras en la zona que adems era de
privados y en consecuencia no implica una competencia estatal.
Respecto a este punto es interesante dado que la corte en el caso de Chile dijo
que la prueba era sobre arresto de embarcaciones pesqueras o la sealtica de
fondo que le indicaban a las pesqueras donde poder pescar.
ESTOPEL: El estopel es un tema en que hay muy poca claridad, cosiste en que un
estado se siente perjudicado por maniobras contradictorias o difusas de otros que
a su vez saca provecho de su contradiccin o de esas maniobras.
El problema es que todos los casos de estopel han sido rechazados por la corte.
En el caso Tinoco un juicio arbitral que se dio en Costa Rica cuando haba un
golpe de estado que lo hace el seor Tinoco que era un ministro de guerra, el
Reino unido celebra una serie de contratos con este gobierno de facto luego se
establece de nuevo al democracia en un plazo de 2 aos se restablece el
gobierno constitucional y este gobierno dice que todos los contratos celebrados
por el seor Tinoco no son vlidos, el Reino Unido demanda a Costa Rica ante
un tribunal arbitral por incumplimiento de contrato. El asunto es que Costa Rica
alega estopel contra el Reino Unido, lo alega porque el Reino unido haba
rechazado pblicamente el gobierno de facto, pero por otro lado haba celebrado
tratados econmicos y despus trataba de sacar provecho de esa actitud
contradictoria. La corte desecho el estopel.
Otro caso de estopel fue el caso entre Nigeria y Camern. Camern demanda a
Nigeria ante la corte Nigeria alega que no hizo nada porque Camern haba dicho
que iban a negociar, dice en base a esas declaraciones contradictorias de
Camern. Nigeria dice que saca provecho. La corte desecha el estopel porque
dice que el compromiso de Camern por negociar era muy dbil y que adems
las negociaciones haban quedado estancadas por mucho tiempo.
Esto se puede relacionar con nuestro caso con Bolivia en que se podra alegar
que Bolivia quiere sacar provecho porque Chile tena con Bolivia una agenda de
12 puntos para negociar ciertas cosas, Chile se confi en que a travs de esta
agenda se iban a solucionar los problemas, pero Bolivia finalmente igual demando
y quiere sacar provecho de la situacin.
El problema es que en la corte nunca se ha acogido la tesis del estopel y todos los
casos han sido desechados.
Existe cierta crtica al art 38 del estatuto, en que las fuentes ha sido muy estrictas,
y que habra que dar ms movilidad al derecho internacional, ejemplo de esto
seran las reservas en los tratados, eso flexibiliza la norma.
Una cierta corriente doctrinaria que dice que ha surgido el FOT LAW, derecho
blando, este derecho estara constituido por todas las declaraciones, actas, de
reuniones, etc. que muchas veces no refleja la voluntad de obligarse, pero que va
configurando segn la doctrina un nuevo comportamiento en los estados a que
igual eventualmente podra obligarlos. Lo que prima en realidad es la voluntad, un
estado solo se puede obligar si es que as lo ha manifestado a travs de su
voluntad.
Se mostr video informativo del gobierno de Chile sobre demanda de salida al mar
de Bolivia.
Profe: yo creo que no! Esto est dentro de lo que a travs de facilidades Chile le
ha ido concediendo.
Alumno: en el video Frei dice que Chile siempre lo ha hecho y lo quiere seguir
haciendo, en ese sentido no es en cierta forma que Chile se est obligando !
Profe: yo creo que deben desconocer esto y efectivamente el video de algo les va
a servir porque tambin Bolivia no puede decir que no tiene acceso al mar.
Alumno: que pasara p. ej.Si la Haya da la razn a Bolivia?
Profe: No ! Lo que ha pedido Bolivia es que la corte establezca que Chile tiene la
obligacin de negociar una salida soberana al mar de Bolivia. Pero eso tiene que
hacerse a travs de negociaciones, esas negociaciones las tiene que llevar acabo
las dos muy bien pero como toda negociacin, las negociaciones pueden fracasar
o pueden prosperar.
Entonces esta idea boliviana es un poco absurda porque obligan a Chile a
negociar pero con un objetivo preciso pero esa negociacin no tiene plazo.
Entonces ahora claro el fundamento de la peticin todo el mundo cree que no
tiene ningn fundamento legal porque precisamente se basa derecho petaticio que
no existe.
Porque efectivamente ellos dicen que diversos actos unilaterales el Estado chileno
en algn momento y que vino de la historia quiso negociar un tratado pero que no
prospero, pero a veces no prosperaron esas negociaciones por culpa de los
bolivianos y no por culpa de los chilenos. En algunos casos porque los dos
congresos no ratificaron los convenios y en otros casos porque las negociaciones
fracasaron.
Ej. El caso del ultim, el acuerdo de Charaa, eso fracaso en el gobierno de base
de Pinochet, ya que desgraciadamente fracaso el caso de que nosotros queramos
darle una franja soberana de terrenos que haban pertenecido al Per.
Y por un protocolo del tratado de lmites con el Per se estableci que en caso
que se hiciera ceder o de una manera transferir parte del territorio que perteneca
a ambos Estados, tanto Chile como Per tena que mediar una consulta y cuando
Chile formulo la consulta al Per para poder establecer el corredor Per dijo que
no. sea los que clausuraron la posibilidad efectivamente dela salida al mar de
Bolivia por un territorio soberano (por que se estableci un canje).
Alumno: pero parece que no ha sido la nica vez que ha intervenido el Per !
Profe: yo recuerdo esa situacin porque las anteriores que hubo en 1895 no
tenamos el tratado de 1929 con el Per el cual tambin contemplaba canje de
territorio pero esto fue posterior.
Entonces sobre la base de esas negociaciones que no prosperaron porque
ustedes comprendern sino quiere decir que ustedes nunca tendran como dijo el
presidente una negociacin, porque si la negociacin se siguiera de que usted
est obligado, entonces quien va a estar negociando, as nadie se va a sentar en
una mesa de negociacin.
Ahora bien lo que hemos hecho es ver todas las fuentes del derecho y a propsito
de las fuentes vimos las fuentes principales que eran los tratados y a propsito de
los tratados vimos la convencin de Viena sobre el derecho de los tratados.
Hay algunas constituciones que establecen que ciertos tipos de tratados, de cierta
naturaleza de ciertos tratados tienen un rango constitucional o como se incorpora
el derecho internacional al orden jurdico interno y desgraciadamente nuestra
constitucin es muy parca en esto porque bsicamente acurdense ustedes que
en el art.5 CPR nosotros y esto lo mencionamos, y que se refiere a los tratados
pero como un lmite al ejercicio de la soberana en el inc.2.
Art.5 inc.2 El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los
rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentren vigentes.
en trminos tales que los tratados de derechos humanos son un lmite al ejercicio
de la soberana por parte de quien est encargado efectivamente de conducir eso
que no son otros que el poder ejecutivo, poder judicial que forman parte de todo
sistema constitucional.
Tambin dijimos que la regla tena una contra excepcin en trminos tales que si
estos tratados tratan materia de ley vuelven a la regla general de la aprobacin del
Congreso.
Esto se puede complicar porque dice que la regla general es al revs ya que
algunos han dicho que los tratados no requieren de la aprobacin del Congreso
porque la regla general debiera ser esa en definitiva y que solamente lo requieren
cuando tratan materias de ley porque hay ms de la potestad reglamentaria y ms
de la potestad de ejecucin.
Porque en otros pases las constituciones han establecido la forma como los
Estados recepcionan p.ej. la fuente consuetudinaria, tambin la fuente del tratado
y la jerarqua de los tratados una vez incorporado al orden interno y quien
prevalece asunte que en nuestra constitucin no se seala.
Las disposiciones relativas a los tratados son bastante pocas y no hay ninguna
definicin de las que hemos dicho. Sin embargo hay ciertas cosas que se
modificaron con ocasin de la reforma del 2005.
Reforma del 2005 como ustedes saben esto no fue lo nico que se reformo ya que
hubo una reforma muy importante que el ex Presidente Lagos sealo que esta era
una nueva constitucin.
Pero esta sin embargo tiene cierta importancia en la materia de tratados porque
precisamente introduce una serie de disposiciones no tan novedosas como vamos
a ver pero que si hay que conocerlas bien.
La primera reforma si uno la analiza desde el punto metodolgico es que es
relativa a los qurums.
Por qu?
Esto no se zanjo y por lo tanto en la reforma despus de unos fallos del tribunal
constitucional en la reforma se recogi y se dijo entonces que en materia de
aprobacin de los tratados en cada cmara se iba a requerir los qurums que
correspondan de conformidad al art.66 CPR.
Por qu?
Porque el art.66 de la CPR establece los qurums para la ley orgnica, para las
leyes de qurum calificado etc.
Artculo 66.- Las normas legales que interpreten preceptos constitucionales
necesitarn, para su aprobacin, modificacin o derogacin, de las tres quintas
partes de los diputados y senadores en ejercicio.
Las normas legales a las cuales la Constitucin confiere el carcter de ley
orgnica constitucional requerirn, para su aprobacin, modificacin o derogacin,
de las cuatro sptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio.
Las normas legales de qurum calificado se establecern, modificarn o
derogarn por la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
Las dems normas legales requerirn la mayora de los miembros presentes de
cada Cmara, o las mayoras que sean aplicables conforme a los artculos 68 y
siguientes.
Profe: Aqu se incorpor en lo pertinente a diferencia del antiguo art.50 N1. Esto
es muy importante porque al reformar el art.54 N 1 en el inc.1se someter, en
lo pertinente, a los trmites de una ley.
Por qu?
Porque nosotros ya sabemos que el tratado y la ley son fuentes distintas.
Entonces antiguamente deca se someter a los mismos tramites de una ley.
De partida no poda tener nunca los mismos porque no son los mismos , entonces
por esos se quit esa expresin los mismos entonces despus quedo a los
tramites de una ley pero aqu se le agrego la palabra en lo pertinente
Profe: esa es la primera cuestin que se aborda y que de alguna manera hay que
tomarla en consideracin con lo que dice despus el inc.5 del art.54 N1
Porque antes de la reforma del 2005 nada deca sobre la reserva ni las
declaraciones interpretativas. Existan las reservas y todo el mundo saba que
existan.
Ya sabemos que es una reserva, la reserva es un acto jurdico unilateral donde
cada una excluye o modifica los efectos jurdicos de una disposicin convencional,
es una declaracin que el Estado hace generalmente, hay dos momentos que es,
al momento de firmar o al momento de ratificar.
Ahora si se formula una reserva al momento de firmar tiene que confirmarse al
momento de ratificarse o aprobar, aceptar o adherirse porque o si no se cae la
reserva. Pero de esto nada deca la constitucin. Sin embargo se incorporaron
algunas referencias a la reserva.
Una de ellas es que el Presidente cuando enva al congreso el proyecto de
aprobacin del tratado tiene que informar sobre el tratado por supuesto y entre
otras cosas sobre las reservas que ha formulado o que pretende confirmar.
Se establece entonces el deber del Presidente de informar al Congreso del
contenido y alcance del tratado pero tambin de las reservas que pretende
confirmar o formular art.54 N1 inc.2 CPR. Asunto que no estaba establecido
anteriormente.
Finalmente hay tambin en materia de reserva otra norma que dice art.54 N1
inc.8 CPR:
1-As que la primera modificacin dice relacin son los qurums, y con esto
de lo pertinente (en los de ejecucin de una ley)
Inc.4 Las medidas que el Presidente de la Repblica adopte o los acuerdos que
celebre para el cumplimiento de un tratado en vigor no requerirn de nueva
aprobacin del Congreso, a menos que se trate de materias propias de ley. No
requerirn de aprobacin del Congreso los tratados celebrados por el Presidente
de la Repblica en el ejercicio de su potestad reglamentaria.
Entonces que se quiere decir con esto como el tratado es una fuente jurdica
distinta tiene sus propias formas de derogarse, suspenderse o modificarse y que
nadie puede suspender o modificar un tratado. Un tratado incorporado al orden
jurdico no se puede modificar.
Cmo no lo puedo modificar?
No lo puedo modificar por una ley porque p.ej. hasta hace unos aos o unas
dcadas atrs se pensaba que el tratado y la ley eran lo mismo y cmo eran lo
mismo si resultaba que una ley que era posterior al tratado y si haba contradiccin
se modificaba el tratado. Entonces prevaleca la ley sobre el tratado.
Esto viene a terminar con eso porque queda con toda claridad establecido que el
tratado como tiene una naturaleza diferente porque es una obligacin supra
nacional desde el punto de vista del orden interno yo no puedo derogar, suspender
o modificarlo. No podra un juez dictar p.ej. una sentencia donde se anula un
tratado.
Por eso esta disposicin se incluye para reforzar la idea de que el tratado obliga y
es obligatorio y la ley interna nada puede hacer ya que no se puede modificar,
derogar , suspender sino que en las condiciones previstas en el propio instrumento
o en las reglas generales de derecho internacional.
Y el cual dice que hay que darle publicidad a los hechos relativos a un tratado,
sea ah no es obligacin de conformidad a la ley a darle publicidad a los hechos
relativos de un tratado tales como la vigencia, el retiro, la suspensin etc., en el
fondo est establecido ah que va haber una ley de tratados y que esa ley va a
establecer todo esto para que efectivamente la poblacin, la gente sepa que lo
que paso con un tratado.
Porque resulta que cuando suscribimos un tratado y luego este tratado cumpla las
fases de celebracin de un tratado, entra en vigor ! Nadie sabe si el tratado est
en vigor o no !
En el caso de los multilaterales hay que mirar que lo que dice respecto de los a
que se aplica y a su vez no solamente mirar si deposito el documento de
ratificacin el otro Estado sino que tienen que mirar la excepcin que dice reserva,
objecin a la reserva o bien declaraciones interpretativas o declaraciones
simplemente porque si no analizan eso estn perdidos porque puede ser que hay
en una declaracin interpretativa, como la propia objecin a la reserva exista un
problema que despus les pueda afectar a ustedes en la aplicacin del tratado.
Porque en el art.93 CPR donde estn las facultades del tribunal constitucional o
mejor dicho las atribuciones del tribunal constitucional se establece este control
preventivo obligatorio de control de constitucionalidad de los tratados
internacionales.
Entonces si maana un tratado tiene normas que llegan por razn de leyes
orgnicas constitucionales, los qurums que hemos establecido, el Congreso lo
aprueba, lo aprueba la Cmara de diputados, senadores y de ah tiene que
enviarlo el propio Congreso al control de constitucionalidad del tribunal
constitucional. Es obligatorio y por eso es un control preventivo obligatorio de
constitucionalidad de los tratados que dicen relacin con normas de leyes
orgnicas constitucionales art.93 N1 CPR.
Sin embargo hay tambin un problema que se ha planteado y que tiene que
ver con lo siguiente:
Es posible que una vez incorporado al orden jurdico interno un tratado pueda
requerirse al tribunal por inconstitucionalidad de un tratado?
Podrap.ej. un particular una vez que el tratado est incorporado en el orden
jurdico internacional (obviamente de estos tratados que no pasaron por el tribunal
constitucional) podra alguien solicitar al tribunal inaplicable para un caso particular
el tratado?
Esa es una cosa que est en veremos y de aqu viene el tema del art.54 N1 inc.5
porque el N6 del art.93 dice:
Por qu?
Porque por algo est el art.54 N1 inc.5 que las disposiciones a un tratado no
pueden ser derogadas, suspendidas, modificadas sino en virtud de lo dispuesto en
el propio tratado o en las normas generales de derecho internacional
Alumno: tambin tiene que ver esto con las diferencias que estbamos viendo
anteriormente.
Profe: le doy razn a ese argumento ya que era para el funcionamiento y no para
quitarle atribuciones ya que las atribuciones del tribunal constitucional no estn en
la LOC del tribunal constitucional. Por ende el tribunal dijo expulso esta norma del
proyecto de ley.
El N6 cuando dice:
Entonces la Corte Suprema haba dicho que la expresin precepto legal cubra
todas las normas por ende ellos dijeron esta es una tradicin y por lo tanto en la
voz precepto legal est el tratado.
Y tambin sealo otros argumentos sobre lo mismo. uno de ellos es que en el
caso del tratado no es que se suspendiera el tratado, no es que se anulara el
tratado, no es que se derogaba el tratado, lo nico que estaban haciendo en un
caso particular ellos decan que no se aplicaba.
Pero ellos no estaban denunciando un tratado, no lo estaban anulando, no lo
estaban derogando sino lo nico que haca el tratado segua vigente pero en
particular respecto al caso no lo iban a aplicar. Entonces en los votos de minora
que hubo del fallo un juez dijo que si no se est aplicando quiere decir entonces
que no lo estn cumpliendo, lo estn dejando sin efecto.
Nos vamos a referir a un nuevo tema que dice relacin con las relaciones entre el
derecho internacional y los derechos internos y el derecho interno y el derecho
internacional.
Este tema durante fines del siglo IXX y comienzos del siglo XX que acaparo por
decirlo as la atencin de los especialistas, de los autores en relacin a abordar
estos temas de la relacin entre el derecho internacional y el derecho interno y a
su vez el derecho interno con el derecho internacional.
Por qu?
Porque el punto consiste en saber si hay relacin entre estos dos ordenamientos y
si para que valga el derecho internacional en los rdenes internos, es necesario
que esto se transforme en norma externo o bien sencillamente el derecho
internacional desde el momento de que se dicta pasa a formar parte del derecho
interno inmediatamente y no requiere e ningn tipo de transformacin o
incorporacin al derecho interno.
Entonces tiene que ver bsicamente con esto y a propsito de esto los autores
establecieron dos teoras y esto efectivamente durante un tiempo largo en marco
de estas teoras hubo mucha construccin terica y algunos eran partidarios de
una doctrina y otros de otra doctrina.
Bsicamente hay dos doctrinas que reflejan un poco lo que ocurri y como uno
puede desde el punto de vista de esas teoras abordar el tema de la relacin de
los derechos internos y el derecho internacional.
QU DICE LA DOCTRINA?
La doctrina dualista obviamente establece que hay dos rdenes jurdicos distintos
y dentro de ese orden jurdico las normas que existen dentro de ese orden tienen
valides en ese nico sistema.
Y en este caso para los dualistas habra un derecho internacional y habra un
derecho interno. Esos dos mbitos del derecho son vlidos en s mismo y no
habra una relacin entre ambos y que para que esa relacin s de es necesario
que la norma internacional ingrese a este otro orden jurdico y se incorpore y se
transforme es necesario recepcionar este derecho internacional y transformarlo en
derecho interno.
Por qu? Por qu serian dos sistemas validos en s mismo?
Serian validos en s mismo porque el derecho interno tiene sujetos distintos tiene
normas distintas y tiene relaciones diferentes, tiene fuentes distintas.
Por qu?
Porque el sujeto del derecho internacional son los Estados y las organizaciones
internacionales.
En el derecho interno, los sujetos de derecho interno son los subordinados, los
ciudadanos. Y la fuente ya la sabemos ! La ley etc., en cambio ac en el derecho
internacional son los tratados, la costumbre internacional.
Entonces habra estos dos ordenamientos distintos cada uno con sus propias
normas, cada uno con sus propios sujetos pero evidentemente el valor normativo
del derecho interno es dentro de un derecho interno pero no tiene un valor en el
derecho internacional y ni el derecho internacional tiene valor en el derecho
interno porque son dos sistemas diferentes. Y en el evento y si as lo
consideramos para que la normativa internacional valga dentro del derecho interno
hay que hacer un proceso de transformacin de la norma internacional a la norma
interna, un proceso de incorporacin de la norma internacional al derecho interno y
hay tambin que establecer cul era la jerarqua de esa norma internacional una
vez incorporada al respectivo orden interno.
Doctrina monista
En cambio los partidarios del monismo dicen que en realidad el derecho es uno
solo y como es uno solo, es un solo ordenamiento y que el derecho internacional
estara a un nivel superior y el derecho interno un poco ms abajo y por lo tanto no
habra ningn problemade incorporacin, no habra ningn problema de
adaptacin de la norma y de transformacin de la norma internacional en norma
interna porque como es una nica unidad, un solo sistema jurdico y en ese
sistema jurdico el derecho internacional est por sobre el derecho interno no hay
tampoco un problema de jerarqua. Porque el derecho interno estara subordinado
al derecho internacional.
Una segunda cosa que puedo hacer, puedo incorporar la norma consuetudinaria a
travs de lo que se llama el reenvi.
Por qu?
Porque una norma interna puede reenviar o remitirse a normas del derecho
consuetudinario para hacerlas amigables en el derecho interno.
Ej. Yo puedo decir que los agente diplomticos gozaran de los privilegios e
inmunidades que les reconoce el derecho internacional.
Art. 60.
En esta materia como se trata de una fuente distinta hay dos modalidades:
1- La ley. Una ley que contenga las disposiciones del tratado para el
cumplimiento de las obligaciones contradas en el tratado porque yo puedo
en la ley incluir las mismas obligaciones que estn en el tratado.
2- Que antes de ser ratificado los tratados deben ser cumplidas algunas
formalidades.
Ej. Francia la publicacin oficial del tratado.
En el caso de Chile es la promulgacin y la comunicacin del tratado.
En esto van a haber tantos sistemas como constituciones existan ya que cada
pas va a tener su propia manera de enfocar este tema as como p.ej. la RFA dijo
nosotros vamos a hacer una recepcin global del derecho internacional general
hay otros pases que no dicen nada u otros que hacen una recepcin parcial o
distinguen o bien no distinguen entre el derecho consuetudinario y el derecho de
los tratados.
En el caso de Chile no hay ninguna disposicin que aborde este tema y as
muchas otras, no establece ni la jerarqua de la norma internacional introducida al
orden interno ni tampoco como se va hacer la recepcin de ese derecho
internacional en los derechos internos.
Lo nico que se puede sealar de lo que sera la jerarqua y se sostiene que los
tratados de los derechos humanos al constituir un lmite al ejercicio de la
soberana estos tendran un rango constitucional.
CUL ES LA JERARQUA DEL DERECHO INTERNACIONAL AS
INCORPORADO?
Es que tiene que hacer una interpretacin que concilie el tratado con la ley interna.
Ahora si hubiera una contradiccin insalvable entre la norma interna y la norma
internacional y no se pudiera sostener una interpretacin armnicatendra que
hacer prevalecer el tratado por sobre la ley.
Y esto entre otras cosas porque ya se ha dicho que efectivamente el art.54 N1
inc.5 establece que
p.ej. art. 27 en el caso de los tratados un Estado no puede dejar de cumplir sus
obligaciones so pretexto de deficiencias de su derecho interno
salvo el caso del art.49 que ese caso de la nulidad que cuando yo efectivamente
podra recurrir a una causal de nulidad para dejar sin efecto un tratado.