Efectos de Las Obligaciones

DE LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
La obligacin, desde el punto de vista pasivo coloca al deudor en la

necesidad de realizar una determinada prestacin (dar, hacer o no
hacer) en favor del acreedor. Puede el deudor por tanto dar lo debido
o hacer lo prometido o abstenerse de hacer lo prohibido, casos todos
en los cuales cumplir con su obligacin. Cuando deja, total o
parcialmente, o extemporneamente de dar la cosa, de hacer lo
prometido o hace lo que le haba sido prohibido, incumplir la
obligacin, y este incumplimiento le har responsable.
Desde el punto de vista del acreedor, ste se encuentra en la
situacin de exigir del deudor que cumpla sus obligaciones, por lo
tanto, frente al incumplimiento total o parcial, se le faculta para
forzarlo a cumplir (obligarlo a dar lo debido o a hacer lo prometido),
o bien a exigir el cumplimiento por equivalencia, es decir, pagar una
suma equivalente al cumplimiento ntegro y oportuno, o exigir sta
cuando se haya violado la obligacin de no hacer. Es en el primer
caso hablamos del efecto normal de las obligaciones o cumplimiento
voluntario. El segundo caso se refiere a efectos anormales de las
obligaciones o simplemente de incumplimiento.
Generalidades
Efecto es lo que se sigue despus de una causa. Aplicando este
concepto a las obligaciones, son efectos de las mismas todas las
consecuencias que se siguen del hecho de estar obligada una persona
respecto de otra.
Tradicionalmente los autores chilenos, siguiendo el orden del
Cdigo y la antigua doctrina francesa definen los efectos de las
obligaciones como los derechos que la ley confiere al acreedor para
obtener el cumplimiento exacto, ntegro y oportuno de la
obligacin, cuando ste no la cumple en todo o en parte o est en
mora de cumplirla. Es a este concepto al que se refiere el Cdigo
Civil en el Ttulo XII del Libro IV.
Se critica la concepcin de nuestro cdigo, pues no puede ser efecto
de una obligacin exclusivamente el derecho que tiene el acreedor
para obtener su cumplimiento forzado. La doctrina moderna
entiende que el efecto de la obligacin es el deber de prestacin que
compete al deudor, que tiene su correlativo en el derecho del
acreedor a la prestacin. En consecuencia, el primer efecto de una
obligacin es el pago voluntario, y slo si no hay pago voluntario,
se estudia la situacin anmala a que ello conlleva, es decir, la
norma que confiere ciertos derechos al acreedor para obtener el
cumplimiento forzado de la obligacin.
Del efecto del contrato y del efecto de la obligacin
El Cdigo Civil trata en los artculos 1545 (Ttulo XII, Libro I) y
siguientes los efectos de las obligaciones y de los contratos.
El cdigo trata promiscuamente los efectos de los contratos y los
efectos de las obligaciones, que son cosas diferentes, defecto que
viene del cdigo Francs. Los artculos 1545, 1546, 1547, 1552,
1554 y 1558 se refieren a los efectos de los contratos. Los dems se
refieren a los de las obligaciones.
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales.
Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a
todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la
obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los
contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es
responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio
reciproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el
deudor es el nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya
constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no
hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al
acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido
emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las
disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones
expresas de las partes.
Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes
est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo
cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo
debidos.
Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce
obligacin alguna, salvo que concurran las circunstancias
siguientes:
1. Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes
declaran ineficaces;
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca
de la celebracin del contrato;
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido,
que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las
solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lugar a lo
prevenido en el artculo precedente.
Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es
responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse
al tiempo del contrato, pero si hay dolo, es responsable de todos los
perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no
haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su
cumplimiento.
La mora por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a
indemnizacin de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas
reglas.
Los efectos del contrato son los derechos y las obligaciones que
genera. El contrato es una de las fuentes de las obligaciones. En
cambio, el efecto de la obligacin, mirado desde el punto de vista
del deudor, viene a ser la necesidad jurdica en que se encuentra de
tener que dar, hacer o no hacer algo a favor del acreedor. Y mirado
desde el punto de vista de este ltimo, son los medios que la ley
otorga para obtener del deudor el pago ntegro y oportuno de la
prestacin debida.
Efectos de las obligaciones. Siguiendo la lgica de la relacin
normal con una causa, el primer efecto es el cumplimiento de la
prestacin por parte del deudor (el pago como modo de extinguir).
Los efectos para el caso de incumplimiento del deudor son los
derechos conferidos al acreedor para el caso de incumplimiento y
las facultades que se otorgan al acreedor para proteger su derecho.
Los derechos conferidos al acreedor para el caso de incumplimiento
- El cumplimiento forzado (derecho principal).
- El pago de una suma de dinero que compense lo que habra
significado el cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin
(derecho secundario, indemnizacin de perjuicios).
Las facultades que se otorgan al acreedor para proteger su derecho.
La ley, en su afn de proteger al acreedor, le otorga ciertos derechos
destinados a la conservacin del patrimonio del deudor, en razn de
que ser en ese patrimonio donde se har exigible el cumplimiento,
en virtud del derecho de prenda general establecido en el art. 2465
Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir
su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor,
sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el artculo 1618.
La doctrina tradicional limita los efectos a las dos ltimas
categoras. Si el deudor no cumple voluntariamente, la ley confiere
al acreedor los medios necesarios para obtener su cumplimiento
forzado, adems de otorgarle otros derechos (indemnizacin de
perjuicios y derechos auxiliares).
En sntesis, cuando el deudor incumple, la ley otorga al acreedor tres
derechos: Derecho principal a la ejecucin forzada de la obligacin;
Derecho subsidiario para obtener una indemnizacin de perjuicios,
que es una forma de cumplir por equivalencia; y Derechos
auxiliares, destinados a mantener la integridad patrimonial del
deudor (medidas conservativas, accin subrogatoria, accin
pauliana, beneficio de separacin).
El incumplimiento de las obligaciones naturales no produce estos
efectos, (cumplimiento forzado) por cuanto su caracterstica es
justamente que no otorgan accin para exigir su cumplimiento (art.
1470 Las obligaciones son civiles o meramente naturales
Naturales las que no confieren derecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se
ha dado o pagado en razn de ellas.).
I.- EJECUCIN FORZADA DE LA OBLIGACIN
Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del
deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el artculo 1618.
El cumplimiento voluntario es lo normal, el deudor cumple la
obligacin, da lo que debe, ejecuta el hecho debido, o se abstiene de
lo prohibido por la obligacin de no hacer, sin que el acreedor deba
recurrir a los medios que la ley le franquea para obtenerlo.
Lo anormal entonces ser el cumplimiento forzado de la obligacin.
Frente al incumplimiento, y precisamente como consecuencia que
deudor no ha cumplido voluntariamente, el acreedor lo fuerza a
hacerlo.
El cumplimiento puede ser en naturaleza (tal como la obligacin ha
sido establecida), o por equivalencia (el cumplimiento se efecta en
forma sustitutiva, que para el acreedor tenga igual valor), ello puede
ocurrir tanto en el cumplimiento voluntario como en el forzado. En
el primer caso, el acreedor consiente en una modificacin de la
prestacin que libera al deudor; en el segundo caso, ha habido
incumplimiento y, siendo imposible obtener el cumplimiento
natural, se le sustituye por la indemnizacin de perjuicios. As, si el
deudor no se allana voluntariamente a la ejecucin de lo convenido,
el acreedor se ver obligado a recurrir a un cumplimiento forzado de
la obligacin mediante los procedimientos que al efecto establece la
ley.
Si la obligacin es de pagar una suma de dinero, que ser lo ms
corriente, el acreedor se dirigir directamente sobre el dinero para
hacerse pago con l, o bien sobre los bienes del deudor, para
realizarlos y pagarse con el producto de la venta; si la obligacin es
de dar una especie o cuerpo cierto y sta se encuentra en poder del
deudor, la ejecucin forzada se dirigir a obtener la entrega de esa
especie, o al pago de la indemnizacin, si ello no es posible; si es
una obligacin de hacer, la ejecucin tendr por objeto que se realice
el hecho debido, personalmente por el obligado, o por un tercero, si
ello fuere posible, o, en caso contrario, que la obligacin se
convierta en obligacin de dinero, para cobrar la correspondiente
indemnizacin; si la obligacin es de no hacer, la ejecucin tendr
por objeto deshacer lo hecho, si ellos es posible y necesario para los
fines que se tuvo en vista al contratar, o, en caso contrario, que se
transforme en obligacin de dinero para cobrar indemnizacin.
Requisitos de la ejecucin forzada en las obligaciones de dar
Obligacin de dar es aquella en que el deudor se oblig a transferir
el dominio o a constituir un derecho real sobre la cosa.
La obligacin de entregar se rige por las mismas reglas de las
obligaciones de dar (art. 1548 La obligacin de dar contiene la de
entregar la cosa).
Para que el acreedor pueda ejecutar al deudor es necesario:
Que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo. Instrumento que por
s solo es capaz de dar constancia de la obligacin, da cuenta de un
derecho indubitable, al cual la ley atribuye suficiencia necesaria para
exigir el cumplimiento forzado de la obligacin en l contenida. Los
establece la ley, no los pueden crear las partes. Su fuente es el art.
434 CPC.
Que la obligacin sea actualmente exigible. No lo es si est sujeta a
plazo o condicin suspensiva. Tampoco en el caso que la obligacin
emane de un contrato bilateral, y el acreedor no ha cumplido con su
propia obligacin o no se ha allanado a cumplirla en la forma y
tiempo debido (art. 1552 En los contratos bilaterales ninguno de
los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado,
mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos.).
Que la obligacin sea liquida o pueda liquidarse. Liquidarse
mediante simples operaciones aritmticas, con slo los datos que el
mismo ttulo ejecutivo suministrare (CPC, art. 438, inc.2)
Que la obligacin no se encuentre prescrita. Por regla general
prescribe en el plazo de tres aos contados desde que se hace
actualmente exigible (art. 2514 La prescripcin que extingue las
acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo,
durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones. Se cuenta este
tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible.; art. 2515
Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas
y de cinco para las ordinarias. La accin ejecutiva se convierte en
ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria
durar solamente otros dos. Se dice que la accin ejecutiva caduca,
ms que prescribe, pues el juez (aunque no se le solicite) no debe
dar lugar a ejecucin si el titulo tiene ms de tres aos desde que la
obligacin se hizo exigible segn el art. 442 CPC.
Si no se renen estos requisitos, se deber demandar en juicio
declarativo y obtener una sentencia que una vez firme servir de
ttulo ejecutivo (434 n1 CPC).
Cumplimiento forzado en las obligaciones de hacer
Slo ser posible tratndose de hechos que puedan ser ejecutados
por otra persona. Por ello es que el artculo 1553 autoriza al acreedor
para demandar directamente el pago de la indemnizacin de
perjuicios.
Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en
mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la
mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho
convenido;
2. Que se le autorice a l mismo para hacer ejecutar por un tercero
a expensas del deudor;
3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la
infraccin del contrato.
El apremio se hace en conformidad a lo establecido en el art. 543
CPC, que establece que podr el tribunal imponer arresto hasta por
15 das o multa proporcional y repetir estas medidas para obtener el
cumplimiento de la obligacin.
El procedimiento ejecutivo est establecido en el Ttulo II del Libro
III CPC, es necesario: Que exista un ttulo ejecutivo; Que la
obligacin sea determinada; Que sea actualmente exigible; Que la
accin ejecutiva no se encuentre prescrita.
Si el hecho debido consiste en la suscripcin de un instrumento (ej.,
la suscripcin de un contrato a que el deudor se oblig en un contrato
de promesa) o en la constitucin de una obligacin por parte del
deudor, se aplicar el art. 532 CPC.
Art. 532 CPC. Si el hecho debido consiste en la suscripcin de un
instrumento o en la constitucin de una obligacin por parte del
deudor, podr proceder a su nombre el juez que conozca del litigio,
si, requerido aqul, no lo hace dentro del plazo que le seale el
tribunal.
Si la obligacin consiste en la ejecucin de una obra material, se
aplicara el art. 533 CPC.
Art. 533 CPC. Cuando la obligacin consista en la ejecucin de una
obra material, el mandamiento ejecutivo contendr:
1. La orden de requerir al deudor para que cumpla la obligacin;y
2. El sealamiento de un plazo prudente para que d principio al
trabajo.
Si el acreedor demanda indemnizacin de perjuicios, tendr que
hacerlo en juicio declarativo, pues el valor de lo demandado no
puede constar en el ttulo. Se requiere de una sentencia firme que
resuelva previamente la existencia y monto de los perjuicios.
Ejecutoriada la sentencia que se dicte, quedar constituido el
correspondiente ttulo ejecutivo.
Incumplimiento en las obligaciones de no hacer
Se resuelve en la de indemnizar perjuicios, si el deudor contraviene
y no puede deshacerse lo hecho.
Art. 1555. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la
de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede
deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin
necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar
el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor
para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios,
en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
El procedimiento ejecutivo est establecido en el Ttulo II del Libro
III CPC.
Art. 544 CPC. Las disposiciones que preceden se aplicarn tambin
a la obligacin de no hacer cuando se convierta en la de destruir la
obra hecha, con tal que el ttulo en que se apoye consigne de un
modo expreso todas las circunstancias requeridas por el inciso 2
del artculo 1555 del Cdigo Civil, y no pueda tener aplicacin el
inciso 3 del mismo artculo.
En el caso en que tenga aplicacin este ltimo inciso, se proceder
en forma de incidente.
El principio de igualdad: el derecho de ejecucin compete a
todos los acreedores.
Todos los acreedores tienen derecho a exigir el cumplimiento
forzado de sus obligaciones. Cualquiera que sea el origen del
crdito, la naturaleza de la cosa debida, la fecha o causa de la
obligacin.
Art. 2469. Los acreedores, con las excepciones indicadas en el
artculo 1618 (bienes no embargables), podrn exigir que se vendan
todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos,
inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que con el
producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes los
bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas
especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que
sigue.
Si varios acreedores tienen derechos respecto de un mismo deudor,
se debe establecer cmo se pagan y cmo se distribuye el producto
de los bienes del deudor, a travs de la Prelacin de Crditos, que es
el conjunto de reglas legales que determinan el orden y la forma en
que deben pagarse los diversos acreedores de un deudor.
Efecto de las obligaciones frente al incumplimiento recproco
Cuando el deudor cumple su obligacin, realiza la prestacin
convenida o establecida, este cumplimiento puede ser en naturaleza
o por equivalencia.
La excepcin de contrato no cumplido
Es aquella que corresponde al deudor en un contrato bilateral para
negarse a cumplir su obligacin mientras la otra parte no cumpla o
no se allane a cumplir la suya.
Se dice de la excepcin de contrato no cumplido, que es pariente
prxima de la condicin resolutoria tcita del artculo 1489 En los
contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso
podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato con indemnizacin de perjuicios.
debidos.
Se justificara en la teora de la causa, o particularmente en la
ausencia de sta, pues si una parte no cumple su obligacin, la
obligacin de la otra parte dejara de tener causa, y por ello sta
puede negarse a cumplirla.
Las crticas sealan que la causa existi al tiempo de celebrarse el
contrato, y es requisito de validez del acto, no de cumplimiento. Ello
se subsana al igual que en la condicin resolutoria tcita y en la
teora del riesgo, con la nocin de la interdependencia entre las
obligaciones recprocas de las partes (Ren Abeliuk). Tanto esta
excepcin, como el derecho legal de retencin, encuentran su
fundamento en la equidad, pues no es justo que una de las partes se
vea obligada a cumplir su obligacin, y a perseguir en juicio el
cumplimiento de la otra.
Existe un principio general no escrito: No puede exigirse lo que no
se est dispuesto a dar. Este principio se vincula con el principio de
la buena fe, y evidentemente no la tiene el acreedor que exige el
cumplimiento de la obligacin que l no se ha allanado a cumplir.
La excepcin de contrato no cumplido se puede hacer valer en forma
judicial o extrajudicialmente. Extrajudicialmente, el deudor puede
negarse al cumplimiento aduciendo la deuda recproca, y de esta
negativa al cumplimiento no deriva consecuencia alguna, mientras
el que pretende cobrar no pague o se allane al pago. Judicialmente,
el deudor podr oponerla a una demanda de cumplimiento forzado,
de indemnizacin de perjuicios, o de resolucin.
Se le ha reconocido por la jurisprudencia como excepcin perentoria
en el juicio ejecutivo, art. 464 n7 CPC, insuficiencia del ttulo.
Requisitos para oponer la excepcin de contrato no cumplido
Que se trate de contratos bilaterales. Lo seala el art.1552 En los
contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora
dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su
parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.-, que
consagra uno de sus efectos. La mora purga la mora. Se la ha
rechazado en la donacin, y en el Derecho de Familia, siendo una
excepcin netamente patrimonial.
Es necesario que la contraparte contra quien se opone la excepcin
no haya cumplido ni se allane a cumplir alguna obligacin emanada
del mismo contrato. No ser suficiente que el acreedor diga que est
llano al cumplimiento, es necesario que d principio a la ejecucin,
es as como lo ha exigido la jurisprudencia y la doctrina, como por
ejemplo, depositando la cosa debida para ser entregada al comprador
contra pago del precio, o depositando en una promesa la cuota del
precio en poder de un Notario.
El art.1552 utiliza la misma expresin que el art.1489 En los
contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso
podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.-,
cumplir lo pactado, y por ello se presenta igual discusin: si basta
cualquier incumplimiento del acreedor, por pequeo o accesorio que
sea, o debe tratarse de la prestacin recproca que constituye
esencialmente el contrato bilateral como precio y entrega en la
compraventa. En este caso basta cualquier incumplimiento, dado
que la sancin no es tan drstica, y al acreedor le basta con cumplir
para exigir, adems de que cualquier abuso del que opone la
excepcin se corrige con el requisito de la buena fe (Abeliuk).
Es necesario que la obligacin del acreedor contra quien se opone la
excepcin sea exigible. As lo seala el inc.3 del art.1826 Todo
lo cual se entiende si el comprador ha pagado o esta pronto a pagar
el precio ntegro o ha estipulado a pagar a plazo.
Si la obligacin an no se debe cumplir; mediante la excepcin, el
deudor forzara al acreedor a pagar antes, por ejemplo, de que se
venciera el plazo.
Si se vende una cosa pagadera al contado para entregarse a una fecha
futura, el vendedor puede exigir desde ya el precio, y no puede el
comprador defenderse alegando la falta de entrega hasta que no
llegue esa fecha.
La buena fe del que opone la excepcin. La doctrina seala que con
esta exigencia se evita que la excepcin se transforme en una
herramienta del deudor para retardar o eludir su propio
cumplimiento. De este modo, por ejemplo, no podr oponerse frente
a incumplimientos insignificantes, como si un comprador
pretendiera negarse a pagar la compra de una casa porque una llave
gotea, ni tampoco si ellos no son imputables al acreedor.
Frente al incumplimiento no imputable al deudor, opera la teora del
riesgo y no la excepcin del contrato no cumplido.
Efectos de la excepcin del contrato no cumplido
La excepcin del contrato no cumplido tiene un efecto suspensivo
del cumplimiento, segn Abeliuk, meramente paralizador, pues el
deudor impide que se le fuerce a cumplir mientras su contraparte no
lo haga a su vez, pero no le sirve directamente para obtener el
cumplimiento recproco.
Conforme al art.1552, ninguna de las partes est en mora mientras
la otra no haya cumplido o se allane a cumplir su propia obligacin.
La consecuencia es que no procede la indemnizacin de perjuicios.
Nuestra jurisprudencia lo ha aplicado en la compraventa, tanto
respecto de la obligacin de entregar como de pagar el precio; y, en
general, en toda clase de obligaciones.
II.- INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
Cuando el deudor no cumple voluntariamente la obligacin se
coloca en la situacin de cumplimiento forzado de la misma.
El acreedor demanda los perjuicios cuando no ha sido ni ntegra, ni
completamente pagado; sin embargo, puede tambin demandar esta
indemnizacin cuando no ha sido oportunamente pagado, de ah que
aun cuando pueda obtenerse el cumplimiento forzado, siempre
deber indemnizarse al acreedor el perjuicio experimentado por el
atraso, ya que nunca ser igual que la obligacin se cumpla en el
momento oportuno o con posterioridad.
Abeliuk la define como la cantidad de dinero que debe pagar el
deudor al acreedor y que equivalga o represente a lo que ste habra
obtenido con el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de la
obligacin.
La indemnizacin de perjuicios cumple una doble funcin. Es una
sancin para el deudor que incumple con dolo o culpa; y, es un
medio dado al acreedor para que pueda obtener el cumplimiento de
la obligacin por equivalencia.
Es un derecho subsidiario ya que el deudor, en las obligaciones de
dar, debe cumplir en la forma convenida, no pudiendo el acreedor
solicitar la indemnizacin sino en forma subsidiaria, demandando
como peticin principal el cumplimiento de la prestacin estipulada.
En las obligaciones de hacer, el art. 1553 permite al acreedor
demandar directamente la indemnizacin de perjuicios en caso de
incumplimiento Si la obligacin es de hacer y el deudor se
constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la
indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin
suya: 3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes
de la infraccin del contrato.
En las obligaciones de no hacer, al igual que con las obligaciones de
hacer, si se concede al deudor la facultad de oponerse a la
destruccin de la cosa ofreciendo un medio equivalente para obtener
el fin perseguido por el acreedor (art. 1555 Toda obligacin de no
hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el
deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho... Si dicho
objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este
caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo.
Fundamentos
- El art.1545 Todo contrato legalmente celebrado es una ley para
los contratantes.-, por cuanto si el deudor no cumple su obligacin
incurre en una contravencin a un pacto que para las partes tiene
efectos parecidos a los de la ley. La ley sanciona al deudor
imponindole una reparacin.
- El incumplimiento importa una violacin al sistema jurdico,
adems dao a persona determinada. De ah que la indemnizacin
de perjuicios constituya una sancin civil al acto ilcito, violatorio
de la norma jurdica, que lleva envuelto el incumplimiento.
- La indemnizacin de perjuicios tiende a forzar al deudor a cumplir,
a fin de evitarse tener que pagarla.
- La indemnizacin como substituto del cumplimiento efectivo.
En conclusin la indemnizacin de perjuicios viene a reemplazar el
cumplimiento en especie por una suma de dinero, o ms bien, por
una obligacin de pagar una suma de dinero.
Clases de indemnizacin de perjuicios
Art. 1556. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao
emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la
obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse
retardado el cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao
emergente.
La indemnizacin puede ser compensatoria y moratoria.
La indemnizacin de perjuicios compensatoria es la cantidad de
dinero a que tiene derecho el acreedor para repararle el perjuicio que
le reporto el incumplimiento total o parcial de la obligacin, lo que
habra obtenido el acreedor con el cumplimiento efectivo e ntegro
de la obligacin, es decir, est destinada a reemplazar el
cumplimiento en especie si el deudor no ha cumplido en parte alguna
su obligacin o si slo la ha cumplido en parte. Su monto debe
regularse considerando el valor de la cosa debida. Y si la obligacin
es de hacer, para determinar su monto se atender a lo que
representara econmicamente la ejecucin del hecho.
Reemplaza el cumplimiento en naturaleza, por ello podemos deducir
que no se acumula con el cumplimiento en especie de la obligacin,
ya que equivale al cumplimiento de la obligacin.
Consecuencia de lo anterior es que el acreedor no podra demandar
el cumplimiento de la obligacin convenida en conjunto con el pago
de una indemnizacin de perjuicios compensatoria, importara un
doble pago, habra enriquecimiento sin causa para el acreedor, pues
obtendra dos veces el cumplimiento de una misma obligacin, una
vez en especie y la otra por equivalencia.
Lo anterior se observa tambin cuando el cumplimiento es parcial,
con la nica diferencia de que habra una parte que se cumple en
especie y la otra por equivalencia, y esta ltima slo puede
corresponder a lo que falta de la primera, pero no a toda la
obligacin.
Si es posible pedir el cumplimiento e indemnizacin moratoria,
porque esta ltima slo resarce los perjuicios provenientes del atraso
(art. 1553 Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en
mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la
mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 3. Que el
deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin
del contrato; Art. 1502 Pero si la eleccin es del acreedor, y
alguna de las cosas que alternativamente se le deben perece por
culpa del deudor, podr el acreedor, a su arbitrio, pedir el precio
de esta cosa y la indemnizacin de perjuicios, o cualquiera de las
cosas restantes; Art. 1555 Toda obligacin de no hacer una cosa
se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor
contraviene y no puede deshacerse lo hecho... Si dicho objeto puede
obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo
el deudor que se allane a prestarlo; Art. 1672 Si el cuerpo cierto
perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del
deudor subsiste, pero varia de objeto; el deudor es obligado al
precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. Sin embargo, si el
deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso
fortuito que habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder
del acreedor, slo se deber la indemnizacin de perjuicios de la
mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente
en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios
de la mora.
Excepciones. Situaciones en que es posible la acumulacin de la
indemnizacin de perjuicios compensatoria con el cumplimiento en
especie.
Estas situaciones son:
- Cuando la ley lo autoriza. Como en la transaccin (art.2463 Si se
ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la
transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto
la transaccin en todas sus partes.).
- En la clusula penal. La clusula penal es una determinacin
anticipada y convencional de los perjuicios, y siendo convencional
las partes pueden convenir que se acumularn el cumplimiento y la
pena (art.1537 Antes de constituirse el deudor en mora, no puede
el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la
pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en
mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la
obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las cosas a su
arbitrio; a menos que parezca haberse estipulado la pena por el
simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago
de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal.-, en
relacin con el art.1543 No podr pedirse a la vez la pena y la
indemnizacin de perjuicios, a menos de haberse estipulado as
expresamente, pero siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la
indemnizacin o la pena.).
Tratndose de Obligaciones de dar, aunque nada dice el Cdigo
Civil la doctrina se inclina por considerar que la indemnizacin de
perjuicios tiene un carcter subsidiario, de manera que el acreedor
no puede ejercer facultativamente el derecho a la indemnizacin o
el cumplimiento de la obligacin, sino ste primero y en subsidio
aquella. El acreedor puede pedir la indemnizacin de perjuicios slo
en subsidio del cumplimiento.
Tratndose de obligaciones de hacer, el art.1553 Si la obligacin
es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el
acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de
estas tres cosas, a eleccin suya: 1 Que se apremie al deudor para
la ejecucin del hecho convenido; 2 Que se le autorice a l mismo
para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3 Que
el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin
del contrato.- nos dice claramente que el acreedor puede elegir, a su
arbitrio, entre el cumplimiento forzado o la indemnizacin de
perjuicios.
Tratndose de obligaciones de no hacer, el art. 1555 Toda
obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin
necesaria para el objeto que tuvo en mira al tiempo de celebrar el
contrato, ser el deudor el obligado a ella, o autorizado el acreedor
para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto
puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser
odo el deudor que se allane a prestarlo. El acreedor quedara de
todos modos indemne.
Es la ley la que dio expresamente la facultad de eleccin.
La indemnizacin de perjuicios moratoria es aquella que tiene
por objeto reparar al acreedor el perjuicio sufrido por
incumplimiento tardo de la obligacin, es la suma de dinero que el
acreedor exige al deudor como equivalente al atraso en el
cumplimiento, es decir, cuando el deudor haya cumplido la
obligacin tardamente, sea que se encuentre en mora de cumplir o
que haga tardamente (despus de la poca en que debi hacerlo).
Su objeto es indemnizar los perjuicios causados por el retardo.
Como la indemnizacin de perjuicios moratoria compensa los
perjuicios causados por el retardo en el cumplimiento de la
obligacin, y no dice relacin con ste en s mismo (cumplimiento),
la indemnizacin moratoria es perfectamente compatible o
acumulable con el cumplimiento de la obligacin, sea ste en
especie o por equivalencia.
La indemnizacin de perjuicios, sea moratoria o compensatoria,
persigue dejar indemne al acreedor (que no ha percibido algn dao,
resarcir el dao), pero ello no puede significar que el acreedor pueda
hacer de la indemnizacin un motivo de lucro. El acreedor no puede
obtener una ganancia a travs de la indemnizacin de perjuicios.
En ambos casos la indemnizacin se paga en dinero, por ser el dinero
una comn medida de valores.
Requisitos de la indemnizacin de perjuicios
- El incumplimiento o la infraccin de la obligacin por parte del
deudor (que equivale a la comisin del hecho ilcito)
- La existencia de daos o perjuicios causados al acreedor;
- La relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios.
- Imputabilidad del deudor, que se le pueda imputar culpa o dolo.
- Que no concurra causal de exencin de responsabilidad del deudor.
- Que el deudor haya sido constituido en mora.
1.- Infraccin de la obligacin o incumplimiento.
El deudor debe incumplir una obligacin derivada de un contrato. Si
no existe contrato previo entre las partes, no puede existir
responsabilidad contractual. Y es necesario que se trate de un
contrato vlido, pues en caso contrario, y en virtud del efecto
retroactivo de la nulidad, declarada sta las partes vuelven al estado
anterior, es decir, desaparece el contrato. Lo anterior se traduce en
que el deudor no cumpla la obligacin en la forma convenida, ya sea
que no la cumpla ntegramente o que la cumpla tardamente. El art.
1546 establece el requisito de buena fe Los contratos deben
ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que
en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligacin, o que por le ley o la costumbre
pertenecen a ella.
El incumplimiento tiene que ser del deudor, accin u omisin
voluntaria del mismo. Ante el incumplimiento que es obra de un
tercero, no puede imputrsele al deudor los perjuicios producidos, si
el incumplimiento se debe al acto de terceros, el deudor no responde
de los perjuicios (art.1677 Aunque por haber perecido la cosa se
extinga la obligacin del deudor, podr exigir el acreedor que se le
cedan los derecho o acciones que tenga el deudor contra aquellos
por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa).
Casos de excepcin de incumplimiento por obra de terceros:
- Actos realizados por representante (art.1448 Lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley
para representarla, produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiese contratado l mismo.). Se expone en doctrina,
que el deudor en el caso de representacin, ser el representado y no
el representante, quien responda por el incumplimiento, si se
produce incumplimiento debido a hecho del representante, siempre
que haya actuado dentro de los lmites del mandato o representacin,
respondera el representado.
- Actos realizados por persona asociada al deudor. No se trata de
personas que hayan celebrado el contrato de sociedad, sino de
aquellos que comparten con el deudor el goce de una cosa (art.?).
2.- Perjuicio causado al acreedor.
El incumplimiento debe producir perjuicio al acreedor.
El perjuicio o dao puede definirse como el detrimento, menoscabo
o lesin que sufre alguien tanto en su persona como en sus bienes.
Si se produce el incumplimiento de un contrato, pero ste no genera
perjuicios al acreedor, no hay lugar a la indemnizacin de perjuicios,
ya que la indemnizacin es una compensacin al acreedor y no un
motivo de lucro. Si no hay dao no hay nada que compensar. Por
ejemplo, habindosele requerido al Conservador de Bienes Races
para inscribir una hipoteca, sin razones verdaderas deja de
practicarla, faltando as a las obligaciones propias de su cargo.
Posteriormente la propiedad sale a remate pblico y el precio en que
se adjudica es tan bajo que aun de haberse inscrito la hipoteca ese
acreedor hipotecario no habra alcanzado a pagarse.
La prueba de los perjuicios corresponde al actor por aplicacin de
las reglas generales del onus probandi en virtud del artculo 1698
Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega
aquellas o sta. Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o
privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento
deferido, e inspeccin personal del juez.), los perjuicios deben ser
probados por el acreedor.
Siempre ser necesario probar los perjuicios, y as lo ha confirmado
la jurisprudencia, para que proceda la indemnizacin. El
incumplimiento por s slo no significa ni supone necesariamente la
existencia de perjuicios, por ello el acreedor debe probar su
existencia. Casos de excepcin:
En la clusula penal. Art.1542 Habr lugar a exigir la pena en
todos los casos que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse
por el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido
perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
En las obligaciones de dinero. Art. 1559 n2 Si la obligacin es de
pagar una cantidad de dinero 2. El acreedor no tiene necesidad
de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho
del retardo).
Clases de perjuicios
Dao material y moral
Dao material es el menoscabo que sufre un individuo en su
patrimonio o en su propia persona fsica.
Dao moral es aquel que afecta los atributos o facultades morales o
espirituales de la persona. En general, est configurado por el
sufrimiento que experimenta una persona por una herida, una ofensa
en su honor o por la muerte de un ser querido.
El dao moral puede presentarse unido al dao material o en forma
aislada o independiente.
La procedencia de la indemnizacin del dao moral fue bastante
discutida. Se argumentaba que la indemnizacin tiene por objeto
hacer desaparecer el dao que la persona ha experimentado y, que
en el caso del dao moral, esto no es posible. Se aada que era
difcil establecer la indemnizacin en el caso del dao moral y, que
de establecerse ella jams sera reparatoria. Hoy se acepta en forma
general la indemnizacin del dao moral en Chile en materia
extracontractual y contractual.
Dentro de la responsabilidad extracontractual. Art. 2329 Por regla
general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por sta
Respecto de la responsabilidad contractual, si falta la norma nos
encontramos frente a una laguna legal, que el juez en conformidad
del artculo 24 En los casos que no pudieren aplicarse las reglas
de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes
obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al
espritu general de la legislacin y a la equidad natural.- debe
llenar recurriendo a los principios generales del derecho y a la
equidad natural. El artculo 1556 La indemnizacin de perjuicios
comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no
haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento...- no lo
contempla, pero tampoco lo prohbe.
Frente al texto constitucional, art. 19 n1, inc.1 El derecho a la
vida y a la integridad fsica y psquica de la persona.- e inc.4 El
respeto a la vida privada y a la honra de la persona y su familia.-
no aparece sostenible negar la indemnizacin del dao moral. Es en
estas disposiciones constitucionales y no en el art. 1556 que deben
fundarse las demandas por dao moral. Se debe exigir una prueba
clara y concluyente de su existencia.
El dao moral no se configura por cualquier molestia que resulte del
incumplimiento, es menester que se haya turbado seriamente la
moral, el honor, la libertad o los afectos del acreedor, o su integridad
fsica, o que tal incumplimiento le haya producido una lesin a sus
sentimientos a causa del sufrimiento o dolor que se le ha provocado.
Perjuicios directos e indirectos
Perjuicio directo es la consecuencia lgica e inmediata del
incumplimiento de un contrato (art.1558 pero si hay dolo, es
responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de
haberse demorado su cumplimiento).
El perjuicio indirecto no tiene relacin prxima con el
incumplimiento, lo que no significa que no resulta de ste, pues si
as fuere no habra relacin de causalidad. El perjuicio deriva del
incumplimiento pero no en forma directa. El incumplimiento es la
causa remota de estos perjuicios.
Perjuicios previstos e imprevistos
Slo los perjuicios directos admiten esta clasificacin, pues de toda
lgica, un perjuicio indirecto, por sus caracteres propios, ser
siempre imprevisto.
El perjuicio es previsto cuando necesariamente debe producirse
como una consecuencia del incumplimiento. Pueden ser supuestos
por las partes al celebrar el contrato, ya que se sabe con certeza que
se van a producir cuando se verifique el incumplimiento del deudor
(art.1558 Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es
al tiempo del contrato).
Imprevistos son aquellos que se producen excepcionalmente y que
no pudieron suponerse al momento de celebrar el contrato
Perjuicios determinados e indeterminados
Perjuicio determinado es aquel que puede ser establecido con
exactitud. Perjuicio indeterminado es aquel cuya cuanta no puede
definirse con exactitud.
3.- La relacin de causalidad o el nexo causal.
Entre el incumplimiento y el dao debe existir una relacin de causa
a efecto, en los mismos trminos que entre el hecho ilcito y el dao
en la responsabilidad extracontractual.
Debe existir un nexo o relacin inmediata, de causa a efecto, entre
el acto o hecho del hombre (accin u omisin) y el evento o dao,
de manera que se pueda inferir de ese nexo que el dao no se habra
verificado sin aquel acto, el cual acto, pues, debe ser premisa
necesaria para verificacin del dao. Esta exigencia se desprende
del art. 1556 La indemnizacin de perjuicios comprende el dao
retardado el cumplimiento; y del art. 1558 pero si hay dolo, es
responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de
haberse demorado su cumplimiento.
No se indemnizan los perjuicios indirectos ni aun en el caso de
haberse cumplido con dolo. Slo se indemniza el dao proveniente
del hecho ilcito.
4.- La imputabilidad o el dolo o culpa del deudor
Para que tenga lugar la indemnizacin de perjuicios, es menester que
la infraccin sea imputable al deudor en grado de dolo o culpa.
El dolo contractual est definido en el art. 44 El dolo consiste en
la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro.
El incumplimiento por s solo no basta para dar lugar a
indemnizacin de perjuicios, aunque stos se hayan producido. Es
necesario que sea una infraccin voluntaria a la obligacin.
El dolo civil incide en tres campos distintos:
En la formacin del consentimiento. Art. 1458 El dolo no vicia el
consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando
adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado; Art.
1459 El dolo no se presume sino en los casos especiales previstos
por la ley. En los dems debe probarse.
En la fase de cumplimiento de los contratos, es decir, cuando el
deudor deja de cumplir una obligacin contractual con la intencin
positiva de causar un perjuicio al acreedor.
En la responsabilidad extracontractual como elemento alternativo de
la culpa (art. 2314 El que ha cometido un delito o cuasidelito que
ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin
perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito).
El dolo opera en estos tres campos. El concepto en todos ellos es el
mismo. Por eso se habla de un concepto unitario del dolo, teora
unitaria del dolo. Esto se colige porque est definido en el Ttulo
Preliminar, de donde se sigue que su aplicacin es de alcance
general; siempre importa una intencin dirigida a perjudicar a otro;
el efecto del dolo en cualquier campo tiende a restablecer la
situacin anterior a l (nulidad cuando es vicio del consentimiento,
obligacin de indemnizar en los otros casos); las reglas que
gobiernan al dolo son las mismas, no se presume.
El dolo, dice el art. 1459, no se presume sino en los casos especiales
previstos por la ley. En los dems debe probarse. Esta norma, si
bien est establecida al tratar el dolo como vicio del consentimiento,
es de alcance general. Por ello resulta concordante con el principio
de que la buena fe se presume, establecido en materia posesoria,
pero entendido como principio general (art. 706 La buena fe es la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medio
legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio).
El dolo se puede probar por cualquier medio probatorio, sin que rijan
las limitaciones que para la prueba de testigos establecen los arts.
1708 y siguientes No se prueba de testigos respecto de una
obligacin que haya debido consignarse por escrito.
Por excepcin hay casos en que el dolo se presume: art. 1301,
albacea Persona encargada de hacer cumplir la ltima voluntad
de un difunto y de custodiar sus bienes hasta que se repartan entre
los herederos - que lleva a efecto las disposiciones del testador
contrarias a las leyes; art. 968 n5, ocultacin de un testamento; art.
2261, en la apuesta, cuando se sabe que se va a verificar o se ha
verificado el hecho de que se trata; art. 94 n6, en la muerte presunta
el haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido,
o su existencia, constituye mala fe -; art. 280 CPC, al solicitar una
medida precautoria en el carcter de prejudicial y no se demanda en
el plazo fijado por la ley; etc.
Efectos del dolo en el incumplimiento de las obligaciones
El efecto del dolo en el incumplimiento de las obligaciones es
agravar la responsabilidad del deudor.
Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es
cumplimiento.
La mora por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas
reglas.
Lo normal es que el deudor responda slo de los perjuicios directos
previstos (o que pudieron preverse) al tiempo del contrato. Si hay
dolo, se responder adems de los perjuicios directos imprevistos.
Adems, si la especie debida se destruye en poder del deudor
despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste
en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o
dolo.
Si son varios deudores los que incumplen con dolo, su
responsabilidad sera solidaria, de acuerdo en lo previsto en el
artculo 2317 Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos
o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable
de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas
las excepciones de los artculos 2323 y 2328. Todo fraude o dolo
cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del
precedente artculo.
Segn el artculo 1465, el dolo no se puede renunciar ...la
condonacin del dolo futuro no vale. Puede no obstante el dolo
pasado renunciarse, siempre que se haga en forma expresa.
Culpa contractual
El incumplimiento tambin es imputable al deudor cuando proviene
de su culpa.
Se entiende por culpa la omisin de la diligencia que se debe
emplear en el cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de
un hecho, y por culpa contractual la falta del cuidado debido en el
cumplimiento de un contrato.
Cualquiera que sea el campo en que juegue, contractual o
extracontractual, implica una actitud descuidada, negligente, que
conduce a un mismo resultado (indemnizacin de perjuicios). Se ha
discutido por la doctrina si la culpa es una sola (teora unitaria de la
culpa), o si es diferente la culpa contractual de la extracontractual.
A pesar de la postura doctrinal que se adopte, existen ciertas
diferencias entre ambas:
- La culpa contractual supone un vnculo jurdico previo entre las
partes. La extracontractual no.
- La culpa en la responsabilidad contractual admite gradacin
(grave, leve, levsima). En cambio, en materia de responsabilidad
extracontractual, la culpa es una sola.
- La culpa contractual se presume. En la extracontractual debe
probarse.
- Para que la culpa contractual d origen a la indemnizacin de
perjuicios es menester que el deudor se haya constituido en mora,
condicin previa para que el acreedor pueda exigir indemnizacin al
deudor que viola su obligacin. Tratndose de la culpa delictual, no
es necesario constituir en mora al deudor; basta la ejecucin del
simple hecho ilcito para que el acreedor tenga accin por los
perjuicios contra el deudor.
Gradacin de la culpa
Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no
manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella
diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en
sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra clasificacin,
significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la
diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como buen padre de familia es
responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia
que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios
importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o
cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro.
En materia contractual el deudor tiene una cierta obligacin de
diligencia o cuidado. Para determinar si obr con culpa se debe
comparar su actuar con el que habra tenido el arquetipo respectivo,
precisando que el juez debe ubicar al arquetipo establecido en la ley
en la misma situacin en que se encuentra el sujeto cuyos actos trata
de juzgar.
La equivalencia de dolo y culpa no tiene alcances probatorios segn
la mayora de la doctrina. Por consiguiente, tratndose de culpa,
cualquiera que ella sea, incluso la grave, se presume siempre, por lo
que corresponde al deudor probar el descargo, acreditando que ha
empleado la diligencia; en cambio en el dolo, la prueba corresponde
al acreedor.
La equivalencia entre la culpa grave y el dolo no puede llegar a
significar que sean una misma cosa, pues si as fuere, el artculo 44
no habra dado dos definiciones. Adems, el artculo 1547 El
deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que
por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la
leve en los contratos que se hacen para beneficio reciproco de las
partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico
que reporta beneficio La prueba de la diligencia o cuidado
incumbe al que ha debido emplearlo- no hace referencia al dolo,
sino nicamente a la culpa y no habra razn para suponer que no se
haya referido a la culpa lata, al exigir al deudor la prueba del cuidado
que segn la naturaleza del contrato se le exige.
Cuando el deudor incumple con culpa grave, su responsabilidad se
grava, igual que en el dolo, respondiendo de todos los perjuicios
directos, previstos e imprevistos. Adems, no podr renunciarse
anticipadamente la culpa grave, en concordancia con el artculo
1465 ...la condonacin del dolo futuro no vale.; y si hay culpa
grave de varios deudores, su responsabilidad sera solidaria (artculo
2317 inc.2 Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas
produce la accin solidaria del precedente artculo.).
Culpa del deudor
Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los
contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es
responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio
reciproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el
deudor es el nico que reporta beneficio.
emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las
disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones
expresas de las partes.
El deudor responde de la culpa a que se haya obligado. Las partes,
pueden alterar las reglas de responsabilidad establecidas en la ley,
as lo seala el inciso final del art. 1547 Todo lo cual, sin embargo,
se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes,
y de las estipulaciones expresas de las partes.
Si las partes nada han acordado, opera lo dispuesto en el art. 1547,
as, para saber de qu culpa responde el deudor, debe distinguirse
segn el contrato de que se trate, siendo la responsabilidad del
deudor mayor en aquellos casos en que l es el nico beneficiado, y
menor cuando el principal beneficiado es el acreedor.
Por ejemplo, en el contrato de depsito, que slo beneficia al
depositante, el depositario responde nicamente de culpa grave (art.
2222 Las partes podrn estipular que el depositario responda de
toda especie de culpa. A falta de estipulacin responder solamente
de la culpa grave. Pero ser responsable de la leve en los siguientes
casos-. En cambio, en el comodato, el comodatario, que es el
nico beneficiado, responde hasta de culpa levsima (art. 2178 El
comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la
conservacin de la cosa, y responde hasta de la culpa levsima-.
En los contratos conmutativos, en que las partes se benefician
recprocamente, se responde slo hasta de culpa leve.
Es importante destacar que el que slo responde hasta culpa grave
es el que tiene menos responsabilidad, pues est obligado a emplear
nicamente aquel cuidado que aun las personas negligentes y de
poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. El que no
emplea este cuidado mnimo tiene una conducta tan descuidada que
la ley asimila al dolo (art. 44 Culpa grave, negligencia grave,
culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con
aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia
suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias
civiles equivale al dolo.
A la inversa, el que responde de culpa levsima es quien tiene la
mayor obligacin de cuidado, pues debe tener aquella esmerada
diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de
sus negocios importantes. Y es lgico que as sea, pues l es el nico
que se est beneficiando con el contrato, como ocurre con el
comodatario.
En la responsabilidad contractual la culpa se presume. Este principio
se desprende del artculo 1547 inc.3 La prueba de la diligencia o
cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega. Si corresponde al deudor probar que ha
empleado el cuidado debido, es porque la ley est presumiendo que
si incumbe es porque no emple el cuidado a que estaba obligado,
que actu con culpa.
Una excepcin a esta regla se encuentra en el art. 2158 El
mandante es obligado No podr el mandante dispensarse de
cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado
al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a
menos costo; salvo que le pruebe culpa.
El deudor es responsable por el hecho de terceros que dependen de
l (artculo 1679 En el hecho o culpa del deudor se comprende el
hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable.-;
artculo 1590 Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor
recibirlo en el estado en que se halle; a menos que se haya
deteriorado y que los deterioros provengan del hecho o culpa del
deudor, o de las personas por quienes ste es responsable).
En el caso de hechos de terceros por quienes no responde el deudor,
el acreedor slo podr exigir que se le ceda la accin que tenga su
deudor contra el tercero autor del dao (art. 1590 inc.final Si el
deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora,
por no por hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no
es responsable, es vlido el pago de la cosa en el estado en que se
encuentre; pero el acreedor podr exigir que se le ceda la accin
que tenga su deudor contra el tercero, autor del dao.; art. 1677
Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligacin del
deudor, podr exigir el acreedor que se le cedan los derechos o
acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o
culpa haya perecido la cosa.).
Clausulas para alterar la responsabilidad de las partes
El inciso final del art. 1547 permite a las partes alterar el grado de
responsabilidad Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin
perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las
estipulaciones expresas de las partes., idea que se repite en el inciso
final del art. 1558 Las estipulaciones de los contratantes podrn
modificar estas reglas.
Las partes pueden celebrar distintos pactos para modificar su
responsabilidad:
- Pueden convenir que el deudor responda de un grado mayor o
menor de culpa que el establecido en conformidad del artculo 1558.
- Se puede establecer que el deudor responda del caso fortuito, o que
responda en todo caso de los perjuicios imprevistos.
- Puede limitarse el monto de la indemnizacin a pagar. Se
diferencia de la clusula penal porque se debe probar en juicio.
- Pueden limitarse los plazos de prescripcin. No sera contrario al
orden pblico, ya que el mismo cdigo lo permite en algunos casos
particulares: en el pacto comisorio (art. 1880 El pacto comisorio
prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro
aos, contados desde la fecha del contrato.); y en el pacto de
retroventa (art. 1885 El tiempo en que se podr intentar el pacto
de retroventa no podr pasar de cuatro aos contados desde la
fecha del contrato).
- Pueden las partes alterar el onus probandi. Es discutible, importara
objeto ilcito. Para quienes defienden esta postura, es perfectamente
compatible con el art. 1547 inc.final Todo lo cual, sin embargo, se
entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y
de las estipulaciones expresas de las partes.-, que permitira a las
partes modificar lo dicho en los incisos anteriores y, justamente, en
el inciso inmediatamente anterior La prueba de la diligencia o
cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega.-, se consigna la regla de que la prueba de la
diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo y la prueba
del caso fortuito al que lo alega.
Estas clusulas modificatorias de responsabilidad presentan lmites.
No pueden las partes: renunciar al dolo futuro o a la culpa grave,
porque sta equivale al dolo. No pueden contravenir el orden
pblico o la ley, porque habra objeto ilcito, como si ampliaran los
plazos de prescripcin.
5.- Que no concurra una causal de exencin de responsabilidad
Las causales de exencin de responsabilidad son:
- Fuerza mayor o caso fortuito.
- Ausencia de culpa.
- Estado de necesidad.
- El hecho o culpa del acreedor (mora del acreedor)
- La teora de la imprevisin.
Fuerza mayor o caso fortuito
Cuando una obligacin no se cumpla porque ha habido dolo de parte
del deudor, o culpa suya, se da lugar a la indemnizacin de
perjuicios, por lo mismo, se excluyen de sta los perjuicios que se
han producido por caso fortuito, pues el caso fortuito no da lugar a
Art. 45. Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que
no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el
apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un
funcionario pblico, etc.
La definicin es incompleta por faltarle el requisito de la
inimputabilidad. Esta omisin aparece suplida por el artculo 1547
inc.2 El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que
se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que
no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al
Generalmente se afirma que en la fuerza mayor el hecho imprevisto,
imposible de resistir, proviene de un hecho de la naturaleza, como
un terremoto o una inundacin, en cambio, en el caso fortuito
proviene de un hecho del hombre, como sera un acto de autoridad.
Requisitos del caso fortuito
Hecho inimputable. Que la causa sea ajena a la voluntad del deudor;
no debe provenir de su hecho o culpa, o del hecho o culpa de las
personas por quien responde. Debe tratarse de un hecho totalmente
extrao a la voluntad del deudor, ste puede estar llano a cumplir,
pero acontecimientos imprevistos e irresistibles le obligan a
mantener una actitud pasiva que le impide cumplir.
Imprevisto. Es el elemento tpico del caso fortuito. Significa que
dentro de los clculos ordinarios de un hombre normal, no era dable
esperar su ocurrencia. Son los acontecimientos poco frecuentes, que
por excepcin suelen sobrevenir, y que no han sido tomados en
cuenta por las partes al momento de contratar. La Corte Suprema ha
dicho que el caso fortuito es imprevisto cuando no hay ninguna
razn esencial para creer en su realizacin. Algo imprevisible es
aquello que no era posible conocer con anticipacin, por lo que no
se ha podido tomar previsiones anticipadas para evitar el hecho. Ello
explica por qu el caso fortuito es una causal de irresponsabilidad
del deudor, pues no ha podido entrar en sus clculos el hecho
imprevisible. La jurisprudencia ha resuelto que la imprevisibilidad
es una cuestin de hecho de la causa y por lo mismo de la exclusiva
competencia de los jueces de la instancia.
Irresistible o insuperable. Significa que impide al deudor, bajo todo
respecto o circunstancia, poder cumplir. Si puede hacerlo en forma
ms difcil o ms onerosa, no estamos frente a un caso fortuito. Es
irresistible cuando no es posible evitar sus consecuencias, en
trminos que ni el agente ni ninguna otra persona colocada en las
mismas circunstancias habra podido preverlo o ni evitarlo.
Insuperable es sinnimo de irresistible, es decir, aquello "a que no
es posible resistir", aquello a lo que racionalmente (con los medios
de que dispone el deudor) no puede hacrsele frente, que no pueda
ser evitado. Este elemento es el que configura el caso fortuito y deja
a salvo al deudor de indemnizar. Si el deudor no puede evitar la
ocurrencia del hecho presente, pero si evitar ulteriores
consecuencias, y no lo hace, respecto a stas, el hecho ya no reviste
la calidad de caso fortuito.
Poco importa que el caso fortuito impida el cumplimiento total de la
obligacin. Puede que no impida el cumplimiento, pero lo retarde.
En tal evento el caso fortuito exime de pagar perjuicios por la mora,
pero como no impide el cumplimiento efectivo de la obligacin, el
deudor responde por los perjuicios que se causen una vez cesado el
efecto del caso fortuito.
Efectos del caso fortuito
El efecto propio del caso fortuito es liberar de responsabilidad al
deudor, artculo 1547 inc.2 El deudor no es responsable del caso
fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso
fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si
hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya
sobrevenido por su culpa.; artculo 1558 inc.2 La mora por fuerza
mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios.
El caso fortuito no libera de responsabilidad al deudor cuando
sobreviene por su culpa o cuando sobreviene durante la mora del
deudor (art. 1547 inc2 El deudor no es responsable del caso
fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso
hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya
sobrevenido por su culpa.
Si el hecho proviene de la culpa del deudor, resulta impropio hablar
de caso fortuito, pues el hecho sera imputable.
La excepcin respecto de la mora del deudor no rige si el caso
fortuito igualmente hubiere sobrevenido si el acreedor hubiere
tenido en su poder la cosa debida (1547 inc-2 (siendo el caso
hubiese sido entregada al acreedor); Artculo 1590 a menos que
los deterioros hayan sobrevenido despus que el deudor se ha
constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito a que la
cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor;
Artculo 1672, inc.2 Sin embargo, si el deudor est en mora y el
cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habra
sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, slo
se deber la indemnizacin de perjuicios de la mora. Pero si el caso
fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor,
se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.
El caso fortuito tampoco libera de responsabilidad al deudor cuando
se ha convenido que ste responda del caso fortuito, lo cual se puede
establecer en virtud de la autonoma de la voluntad (art 1547
inc.final Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de
las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones
expresas de las partes; Art. 1558 inc.final las estipulaciones de
los contratantes podrn modificar estas reglas; Art. 1673 Si el
deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de
alguno en particular, se observar lo pactado.).
Tampoco libera de responsabilidad al deudor cuando la ley pone el
caso fortuito de cargo del deudor (art. 1547 Todo lo cual, sin
embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales
de las leyes). Por ejemplo, respecto del que ha hurtado o robado
alguna cosa (art. 1676 Al que ha hurtado o robado un cuerpo
cierto, no le ser permitido alegar que la cosa ha perecido por caso
fortuito, aun de aquellos que habran producido la destruccin o
prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor; art. 1983 inc.1
El colono no tendr derecho para pedir rebaja del precio o renta,
alegando casos fortuitos extraordinario, que han deteriorado o
destruido la cosecha. Exceptuase el colono aparcero).
En sntesis, el caso fortuito no libera de responsabilidad al deudor
cuando sobreviene por su culpa; cuando sobreviene durante la mora
del deudor, excepto en aquellos casos que el caso fortuito hubiere
sobrevenido si el acreedor hubiere tenido en su poder la cosa debida;
cuando se ha convenido que el deudor responda del caso fortuito; y,
cuando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor.
Condiciones del caso fortuito
- El caso fortuito debe ser ajeno al deudor;
- El hecho que presenta los caracteres de caso fortuito, si es debido
a culpa del deudor no lo exime de la obligacin de pagar perjuicios,
- Si el caso fortuito se produce durante la mora del deudor, no lo
libera de la responsabilidad de pagar perjuicios, siempre que de
haberse cumplido en tiempo la obligacin la cosa no hubiere
perecido.
- Si durante la mora del deudor, hubiere sucedido igualmente el caso
fortuito estando la cosa en manos del acreedor, libera al deudor de
la indemnizacin compensatoria, y est afecto slo a la moratoria.
Prueba del caso fortuito
Incumbe la prueba del caso fortuito al que lo alega (art. 1547 inc.3
emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega; art. 1674
El deudor es obligado a probar el caso fortuito que alega. Si estando
en mora pretende que el cuerpo cierto habra perecido igualmente
en poder del acreedor, ser tambin obligado a probarlo).
Estas normas constituyen una aplicacin de la regla general del onus
probandi contemplada en el art.1698 Incumbe probar las
obligaciones o su extincin al que alega aquellas o sta. Las
pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos,
presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin
personal del juez.). El deudor que alega caso fortuito debe probarlo.
El art.1671 Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se
presume que ha sido por hecho o culpa suya.-, protege al acreedor
con una presuncin simplemente legal, segn la cual el
incumplimiento se presume culpable.
La prueba del caso fortuito debe comprender: la efectividad del
suceso al cual se le atribuye esa calidad; la relacin de causa a
efectos entre el suceso y los resultados (nexo de causalidad); la
concurrencia de los requisitos que caracterizan al suceso como caso
fortuito; la diligencia o cuidado que ha debido emplear el deudor,
especialmente el de especie o cuerpo cierto.
Teora de los riesgos. Esta teora trata de resolver quien debe
soportar en los contratos bilaterales la prdida de la especie o cuerpo
cierto debido, si el deudor no puede cumplir con su obligacin de
entregar la cosa, por haberse destruido por un caso fortuito o fuerza
mayor, entendindose que el riesgo lo soporta el deudor si, en este
supuesto, no puede exigir a la contraparte que cumpla su obligacin;
y, por consiguiente, lo soporta el acreedor, si ste, aunque no va a
lograr la entrega de la cosa, debe, de todas formas cumplir su propia
obligacin. Por ejemplo, si en un contrato de compraventa el
vendedor no puede cumplir con su obligacin de entregar la especie
vendida, porque sta, despus de celebrado el contrato, se destruy
fortuitamente, el comprador debe cumplir con la suya y, a pesar de
todo, pagar su precio.
Requisitos para que opere la teora de los riesgos. Existencia de un
contrato bilateral; que la obligacin del deudor sea de entregar una
especie o cuerpo cierto; que la cosa debida se pierda o destruya
como consecuencia de un caso fortuito o fuerza mayor.
Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es
siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en
mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una
misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en
cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la
cosa, hasta su entrega.
Esta regla es manifiestamente injusta, pues contradice el principio
de que las cosas perecen para su dueo. En efecto, celebrado el
contrato y antes de la tradicin de la cosa, el deudor contina siendo
dueo, por lo que si la cosa se destruye fortuitamente, debera ser l
quien debiera soportar su prdida, no pudiendo por ello exigir a su
contraparte el cumplimiento de su propia obligacin.
Este error proviene de la copia del cdigo francs, sin reparar que
no se exige la dualidad ttulo modo, bastando slo el contrato para
transferir la cosa. El artculo 1550 slo viene a regir para las
compraventas y permutas no condicionales.
En la compraventa, el art.1820 prescribe La prdida, deterioro o
mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al
comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato,
aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo
condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces,
pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la
prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al
comprador.-. Esta regla no rige si la venta es condicional, lo que
guarda perfecta armona con el art. 1486 inc1 Si antes del
cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa
del deudor, se extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el
deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios.
Respecto de las permutas, en virtud el artculo 1900 se aplican las
mismas reglas relativas a la compraventa Las disposiciones
relativas a la compraventa se aplicaran a la permutacin en todo lo
que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante
ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio
de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga lo
que recibe en cambio.
Casos de excepcin en que el riesgo de la especie o cuerpo cierto es
del deudor.
- Cuando el deudor se constituye en mora de entregar la especie o
cuerpo cierto debido (artculo. 1550 El riesgo del cuerpo cierto
cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el
deudor se constituya en mora de efectuarla).
- Cuando el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa
a dos o ms personas (artculo. 1550 El riesgo del cuerpo cierto
cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo o
que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms
personas por obligaciones distintas)
- Cuando las partes convienen que el riesgo sea del deudor (art 1547
inc.final Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de
las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones
expresas de las partes; Art. 1558 inc.final las estipulaciones de
los contratantes podrn modificar estas reglas.).
- Cuando la ley as lo establece:
El contrato se extingue por la destruccin total de la cosa arrendada.
Art. 1950 n1 El arrendamiento de cosas expira de los mismos
modos que los contratos, y especialmente: 1. Por la destruccin
total de la cosa arrendada.
Obligaciones condicionales. Art. 1486 inc1 Si antes del
cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa
del deudor, se extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el
deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios.
Compraventas condicionales. Art.1820 La prdida, deterioro o
mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al
comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato,
aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo
condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces,
pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la
prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al
comprador.
Contrato para la confeccin de una obra material cuando los
materiales los pone el artfice. Art. 1966 inc.2 ?
Respecto de la prdida parcial, el Cdigo no da reglas especiales,
por lo que debe aplicarse la norma del artculo 1550, esto es, que el
riesgo es del acreedor.
Ausencia de culpa
No es generalmente aceptada.
El problema radica en si basta al deudor probar que ha empleado la
debida diligencia para liberarse de responsabilidad o debe probar
adems la existencia del caso fortuito. La Corte Suprema ha dicho
que le basta al deudor acreditar que ha empleado el cuidado a que lo
obligaba el contrato, sin que sea necesario probar el caso fortuito.
Sera suficiente con que el deudor pruebe la ausencia de culpa, esto
por:
- La redaccin del artculo 1547 inc.3, que contrapone las dos
situaciones, la prueba de la diligencia o cuidado y prueba del caso
fortuito La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha
debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.
- El artculo 1670 Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o
porque se destruye, o porque deja de estar en el comercio, o porque
desaparece y se ignora si existe, se extingue la obligacin- sin
hacer distincin alguna, que si la cosa perece, se extingue la
obligacin del deudor. En el art. 1672 inc.1 est la excepcin al
sealar que si ellos ha ocurrido por culpa o durante la mora del
deudor, la obligacin subsiste, pero vara de objeto Si el cuerpo
cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin
del deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al
precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. Sin embargo, si el
deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso
fortuito que habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder
del acreedor, slo se deber la indemnizacin de los perjuicios de
la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente
en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios
de la mora. Luego, si no ha habido culpa o mora, no hay excepcin
y se aplica la regla del art.1670, quedando la obligacin extinguida.
- Cuando la cosa se destruye por un hecho voluntario del deudor,
que inculpablemente ignoraba la obligacin, slo se lo obliga a
pagar el precio sin indemnizacin de perjuicios. Art. 1678 Si la
cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que
inculpablemente ignoraba la obligacin, se deber solamente el
precio sin otra indemnizacin de perjuicios. Si hay hecho
involuntario y no culpable del deudor, ste debe quedar exento de
responsabilidad.
La imputabilidad cesa, cuando la inejecucin o la demora en su
ejecucin es el resultado de una causa extraa al deudor, o sea de
fuerza mayor o caso fortuito.
Estado de necesidad
Caso en que el deudor, pudiendo cumplir, no lo hace para evitar un
mal mayor. Se diferencia del caso fortuito, en que no hay un
impedimento insuperable. Por ejemplo, el capitn de un barco que,
en peligro de naufragar, lanza al mar las mercaderas que transporta.
La doctrina no es unnime, una parte de la doctrina cree que para
quedar exento de responsabilidad tiene que configurarse una fuerza
mayor. La tendencia moderna es que el estado de necesidad legitima
el hecho y lo convierte en lcito, liberando de responsabilidad al
deudor.
El Cdigo, en un caso toca el punto desechando el estado de
necesidad. Es la situacin del comodatario que en un accidente,
puesto en la alternativa de salvar la cosa prestada o la propia, opta
por esta ltima (artculo 2178 n3 El comodatario es obligado a
emplear el mayor cuidado en la conservacin de la cosa, y responde
hasta de la culpa levsima Pero no es responsable de caso
fortuito, si no es, 3. Cuando en la alternativa de salvar de un
accidente la cosa prestada o la suya, ha preferido deliberadamente
la suya.). Hace responsable al comodatario, lo que se explica porque
responde hasta de la culpa levsima.
El hecho o culpa del acreedor (mora del acreedor)
La mora del acreedor (mora accipendi). El cdigo no lo ha
reglamentado en forma orgnica, pero se refiere a ella en varias
disposiciones para exonerar la responsabilidad del deudor.
Art. 1548, en las obligaciones de dar, libera de responsabilidad al
deudor por el cuidado de la especie o cuerpo cierto debido, cuando
el acreedor se ha constituido en mora de recibir La obligacin de
dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo
cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena
de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora
de recibir. En relacin con el art. 1680 La destruccin de la cosa
en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al acreedor, y
durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al
deudor sino por culpa grave o dolo.
El artculo 1827 exime al vendedor del cuidado ordinario de
conservar la cosa, si el comprador se constituye en mora de recibir
Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al
vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se
contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado
ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo
o de la culpa grave.
La teora de la imprevisin
No tiene cabida en nuestro pas. Existen casos puntuales en que la
propia ley la acepta, y otros, por el contrario, en que de forma
expresa la rechaza.
En aquellos contratos en que las obligaciones de las partes se van
cumpliendo durante perodos prolongados, puede ocurrir que
durante la vida del contrato sobrevengan hechos imprevistos y
graves que hagan para una de ellas excesivamente oneroso el
cumplimiento de sus obligaciones. El problema radica en que si en
tal supuesto, puede el afectado recurrir a la justicia para que revise
el contrato y se restablezca el equilibrio patrimonial. Si se acepta
esta posibilidad, se estara aceptando la teora de la imprevisin.
Se define como el conjunto de principios de derecho debidamente
fundados que sostiene que el juez puede intervenir, a peticin de
parte, en la ejecucin de la obligacin con el objeto de atenuar sus
efectos, cuando, a consecuencia de acontecimientos imprevisibles
para las partes al momento de formase el vnculo jurdico, ajenos a
su voluntad y que producen perturbacin grave con la relacin a toda
una categora de contratantes, la ejecucin de la obligacin se hace
ms difcil o ms onerosa, y siempre que aquel llegue a formarse la
conviccin de que siendo previsibles estas perturbaciones, las partes
no se habra obligado en las condiciones fijadas.
Elementos de la imprevisin.
Que se trate de un contrato de tracto sucesivo o por lo menos de un
contrato de ejecucin diferida (debe necesariamente suponer
obligaciones que tengan duracin en el tiempo, prestaciones
sucesivas o diferidas, o que no estn completamente ejecutadas, de
lo contrario no podran sobrevenir acontecimientos imprevisibles);
Que circunstancias sobrevinientes, ajenas a las partes y no previstas,
produzcan un desequilibrio patrimonial en las prestaciones;
Que los hechos que producen la alteracin sean tan extraordinarios
y graves, que si las partes los hubieran tenido a la vista al momento
de contratar no habran contratado o lo habran hecho en condiciones
diferentes.
Todo contrato es ley para las partes, ninguna de ellas lo puede
desconocer aunque hayan variado las condiciones bajo las cuales lo
celebraron. Lo acordado tiene que cumplirse en la forma convenida
(pacta sunt servanda). La seguridad jurdica as lo exige. Ello
implica no aceptar la revisin de los contratos y, por ende, el rechazo
de la teora de la imprevisin.
Algunas disposiciones que aceptan la teora de la imprevisin:
Artculo 2003 Los contratos para construccin de edificios,
celebrados con un empresario, que se encarga de toda la obra por
un precio nico prefijado, se sujetan a las reglas siguientes: 2. Si
circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo,
ocasionaren costos que no pudieron preverse, deber el empresario
hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste rehsa, podr
ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo
de obra, y fije el aumento del precio que por esta razn
corresponda.
Artculo 2180 El comodatario es obligado a restituir la cosa
prestada en el tiempo convenido; o a falta de convencin, despus
del uso para que ha sido prestada. Podr exigirse la restitucin aun
antes del tiempo estipulado en tres casos: 2. Si sobreviene al
comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa.
Artculo 2227 inc.1 La obligacin de guardar la cosa dura hasta
que el depositante la pida; pero el depositario podr exigir que el
depositante disponga de ella, cuando se cumpla el trmino
estipulado para la duracin del depsito, o cuando, aun sin
cumplirse el trmino, peligre el deposito en su poder o le cause
perjuicio.
Artculo 2348 Es obligado a prestar fianza a peticin del
acreedor: 3. El deudor de quien haya motivo de temer que se
ausente del territorio del Estado con nimo de establecerse en otra
parte mientras no deje bienes suficientes para la seguridad de sus
obligaciones.
Casos en que se rechaza expresamente:
Artculo 2003 Los contratos para construccin de edificios,
celebrados con un empresario, que se encarga de toda la obra por
un precio nico prefijado, se sujetan a las reglas siguientes: 1. El
empresario no podr pedir aumento del precio, a pretexto de haber
encarecido los jornales o los materiales, o de haberse hecho
agregaciones o modificaciones en el plan permitido; salvo que se
haya ajustado un precio particular por dichas agregaciones o
modificaciones.
Artculo 1983 inc.1 El colono no tendr derecho para pedir
rebaja del precio o renta, alegando casos fortuitos extraordinarios,
que han deteriorado o destruido la cosecha.
En aquellos casos que no hay pronunciamiento legal, la generalidad
de la doctrina la rechaza fundada en el efecto obligatorio de los
contratos (art. 1545 Todo contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.).
Argumentos en favor de la teora de la imprevisin.
Artculo 1560 Conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
Cabe presumir que lo querido por las partes al momento de contratar
fue la mantencin del contrato en el entendido que no varen
sustancialmente las condiciones existentes en ese momento.
Artculo 1546 Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a
todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la
obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Sera
contrario a la buena fe que una de ellas pretenda que la otra cumpla
en condiciones excesivamente onerosas, desequilibrio patrimonial.
Toda persona al momento de contratar contrae un determinado
deber de cuidado. Si cambian las condiciones pasara a asumir un
riesgo que va ms all del que acept al momento de contratar.
Por regla general, el deudor responde nicamente de los perjuicios
previstos (art. 1558 inc.1 Si no se puede imputar dolo al deudor,
slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron
preverse al tiempo del contrato). Si las condiciones en que se
celebr el contrato cambian violentamente, por circunstancias que
no se pudieron prever al momento de contratar, y se mantiene el
contrato tal como fue convenido, viene a resultar que se estara
respondiendo de perjuicios imprevistos.
6.- La mora del deudor
La mora es el retardo imputable en el cumplimiento de la obligacin
unido al requerimiento o interpelacin por parte del acreedor.
Art. 1557. Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el
deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer,
desde el momento de la contravencin.
En las obligaciones de no hacer no se requerira la mora del deudor,
pues en este tipo de obligaciones la indemnizacin se debe desde el
momento de la contravencin. Tambin se requiere mora, con la
diferencia que sta se produce por el solo hecho de la contravencin.
Requisitos de la mora
Que el deudor retarde el cumplimiento de la obligacin. El retardo
es el antecedente necesario de la mora, ya que puede deberse a caso
fortuito o fuerza mayor, caso en que no habr mora.
Hay que distinguir entre exigibilidad, retardo y mora. La obligacin
es exigible cuando no se halla sujeta a modalidades suspensivas. Se
retarda el cumplimiento de la obligacin cuando no se cumple en la
oportunidad debida, pero el solo retardo no implica mora (la mora
exige adems imputabilidad e interpelacin). La mora supone un
retardo imputable del deudor ms all de la interpelacin hecho por
el acreedor (art. 1551 El deudor est en mora, 1. Cuando no ha
cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la
ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para
constituirle en mora; 2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o
ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha
dejado pasar sin darla o ejecutarla; 3. En los dems casos, cuando
el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor; Art.
1558 inc.1 Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es
cumplimiento.).
Que el retado le sea imputable al deudor. Es necesario que el atraso
en cumplir sea debido a dolo o culpa dl deudor (art. 1558 Si no se
puede imputar dolo al deudor La mora por fuerza mayor o caso
fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios).
Si hay caso fortuito o fuerza mayor, no hay indemnizacin de
perjuicios porque no hay mora.
Interpelacin del acreedor. Es el acto por el cual el acreedor hace
saber al deudor que su retardo le causa perjuicios.
Art. 1551. El deudor est en mora,
1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino
estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera
al deudor para constituirle en mora;
2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro
de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla
o ejecutarla;
3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente
reconvenido por el acreedor
Hay tres formas de interpelacin, la interpelacin contractual
expresa, interpelacin tcita, interpelacin judicial.
La interpelacin contractual expresa (art. 1551 n1 1. Cuando no
ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que
la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para
constituirle en mora) opera cuando las partes han establecido un
plazo en el contrato para que el deudor cumpla su obligacin. Por el
slo hecho de cumplirse el plazo, el deudor queda constituido en
mora, salvo que la ley exija que se le requiera para constituirlo en
mora.
Es preciso que se trate de un trmino convenido por las partes
(dentro del trmino estipulado). Por ello, no rige, por ejemplo, en el
caso en que haya sido establecido por el testador (para pagar un
legado), caso este en que ser necesario para constituir en mora al
deudor requerirlo judicialmente.
Si la deuda es a plazo, se necesitar requerimiento judicial si as lo
hubieren convenido las partes.
Si se trata de obligaciones de cumplimiento fraccionado, la mora
respecto de cada cuota se ir produciendo al vencimiento del plazo
establecido para su pago. Ello sin perjuicio de que pueda haberse
convenido una clusula de aceleracin que pueda producir la
caducidad del plazo y, por ello, la mora respecto de todo el saldo
insoluto.
La interpretacin contractual tcita (art. 1551 n2 Cuando la cosa
no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla). Se le
llama tcita porque a pesar de que no se ha establecido en forma
expresa un plazo dentro del cual debe cumplirse la obligacin, sta
por su propia naturaleza y por la forma como fue convenida tiene un
plazo tcito para cumplirse, por ejemplo, el traje de novia que debe
ser terminado y entregado antes del da de la boda; los disfraces,
antes de la fiesta carnaval; etc.
La interpelacin judicial o extracontractual (art. 1551 n3 En los
dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido
por el acreedor.). Constituye la regla general.
La regla es entonces para que el deudor quede constituido en mora,
se le debe demandar. Por reconvenir judicialmente al deudor, se
entiende que no es necesaria una gestin judicial en que se solicite
especficamente que se constituya en mora al deudor. Se ha
entendido que cualquier gestin judicial destinada a que el acreedor
haga efectivos sus derechos para el caso de que el deudor incumpla
es suficiente requerimiento judicial (demanda en que se pida el
cumplimiento del contrato o su resolucin, o si se demanda
perjuicios, etc.).
El deudor queda constituido en mora cuando se le notifica
vlidamente la demanda.
Se ha fallado que para que el deudor quede constituido en mora, el
requerimiento debe hacerse ante juez competente, lo cual es
discutible, pues aunque el tribunal sea incompetente, queda clara la
intencin del acreedor de hacer efectiva la obligacin.
Que el acreedor, si el contrato es bilateral, haya cumplido su propia
obligacin o se allane a cumplirla en la forma y tiempo debidos. Art.
1552 En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est
en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo
debidos.
Efectos de la mora
El acreedor puede demandar indemnizacin de perjuicios. Artculo
1557 Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor
se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde
el momento de la contravencin. Constituido el deudor en mora,
debe ste pagar desde el retardo.
El deudor se hace responsable del caso fortuito. Art. 1547 inc.2
Esta regla tiene una excepcin, en que a pesar de la mora del deudor,
ste no responde del caso fortuito. Ello se produce si el caso fortuito
hubiese sobrevenido a pesar de haberse cumplido la obligacin (art.
a menos que los deterioros hayan sobrevenido despus que el
deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un caso
fortuito a que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder
del acreedor; Art. 1672, inc.2 Sin embargo, si el deudor est en
mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que
habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del
acreedor, slo se deber la indemnizacin de perjuicios de la mora.
Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder
del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la
mora.). Este ltimo hecho deber probarlo el deudor, art. 1674 El
deudor es obligado a probar el caso fortuito que alega. Si estando
en mora pretende que el cuerpo cierto habra perecido igualmente
en poder del acreedor, ser tambin obligado a probarlo.
El riesgo de la especie o cuerpo cierto debido, que normalmente es
del acreedor, pasa al deudor. Art. 1550 El riesgo del cuerpo cierto
cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el
deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya
comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por
obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo
del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.
La mora del acreedor
La repugnancia del acreedor a recibir la cosa.
Art. 1548. La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si
sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems la de
conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al
acreedor que no se haya constituido en mora de recibir.
debidos.
Art. 1680. La destruccin de la cosa en poder del deudor despus
que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en
recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o
dolo.
Art 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar
al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que
se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del
cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable
del dolo o de la culpa grave.
Bastara cualquier ofrecimiento del deudor, incluso extrajudicial,
para constituir en mora al acreedor. Art. 1680 La destruccin de
la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al
acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace
responsable al deudor sino por culpa grave o dolo. No hace ninguna
exigencia especial bastando que la especie o cuerpo cierto sea
ofrecida al acreedor.
Efectos.
- Disminuye la responsabilidad del deudor, pues slo va a responder
de la culpa grave o dolo en el cuidado de la cosa (artculo 1680
ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no
hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo.; artculo
1827 Si el comprador se constituye en mora de recibirel
vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar
la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave.).
Adems queda revelado de los perjuicios moratorios.
- El acreedor debe indemnizar los perjuicios que se sigan de no
recibir la cosa. Art. 1827 (de aplicacin general) Si el comprador
se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de
los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido
- Si el deudor tuvo que pagar por consignacin, debe pagar las
expensas de la oferta o consignacin vlidas. Art. 1604 Las
expensas de toda oferta y consignacin vlidas sern de cargo del
acreedor.
AVALUACIN DE LOS PERJUICIOS
Consiste en la determinacin del monto de daos que se refleja en
definitiva la suma de dinero que deber pagar el deudor a ttulo de
indemnizacin.
Los perjuicios pueden determinarse de tres maneras: Por las partes
de comn acuerdo, antes o despus de producidos los perjuicios; Por
el juez de la causa; y, Por la ley.
La avaluacin de los perjuicios supone determinar si es procedente
o no indemnizar, es decir, debe establecerse que ha habido
incumplimiento imputable y mora del deudor (esta etapa existe en
todas las avaluaciones sealadas, y siempre es judicial); determinar
qu y cules perjuicios son indemnizables, dentro de las varias
categoras que hay de ellos; y, determinar los montos de cada uno
de los perjuicios que se deben indemnizar, operacin prudencial de
acuerdo a la prueba rendida.
La regla general es la avaluacin judicial, pues la legal slo tiene
lugar en las obligaciones de dinero, y la convencional, si se ha
estipulado clusula penal; Abeliuk dice que en todo otro caso, si las
partes no componen entre s la indemnizacin, corresponde al juez
avaluar los perjuicios, de acuerdo a las normas que la ley ha fijado
y la prueba que las partes le suministren.
Perjuicios que deben indemnizarse
Perjuicios: compensatorios y moratorios; ciertos y eventuales (slo
se indemnizan los ciertos); directos e indirectos (slo se indemnizan
los directos); daos materiales y morales; dao emergente y lucro
cesante; perjuicios previstos imprevistos (slo se indemnizan los
previstos, salvo que exista dolo o culpa grave).
1.- Avaluacin judicial de los perjuicios
Es aquella que hace el juez cada vez que las partes no hayan
convenido el monto de los perjuicios o cuando la ley no los regula,
de acuerdo a las normas que la ley ha fijado y a la prueba que le
ofrezcan las partes.
El juez debe determinar si procede el pago de la indemnizacin, para
lo cual el tribunal tendr que ver si se cumplen los requisitos
generales. Luego determinar los perjuicios que deben indemnizarse
y fijar el monto de los perjuicios.
La avaluacin judicial de perjuicios comprende
- La indemnizacin del dao emergente y del lucro cesante
(art.1556). Se entiende por dao emergente el empobrecimiento real
y efectivo que sufre el patrimonio del acreedor como consecuencia
del incumplimiento de la obligacin por parte del deudor. Lucro
cesante es la utilidad que deja de percibir el acreedor por el
incumplimiento o cumplimiento tardo de la obligacin.
Art. 1556. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao
retardado el cumplimiento.
Exceptundose los casos en que la ley la limita expresamente al
dao emergente.
Por regla general ambos perjuicios son igualmente indemnizables.
El lucro cesante puede ser excluido por la ley (art.1556
Exceptundose los casos en que la ley la limita expresamente al
dao emergente...), o por la voluntad de las partes, segn se ha
resuelto por los tribunales.
Excepcin. La ley limita en algunos casos la indemnizacin solo a
los daos emergentes (arts.1556 y 1930 en materia de arrendamiento
cuando el arrendatario es privado o turbado en el goce de la cosa por
hechos que el arrendador no poda saber).
No se indemniza el lucro cesante en aquellos casos que la ley limita
la indemnizacin expresamente al dao emergente, por ejemplo, en
el art.1930 inc.final Si el arrendatario es turbado en su goce por
vas de hecho de terceros, que no pretenden a la cosa arrendada, el
arrendatario a su propio nombre perseguir la reparacin del
dao Adems, podr exigir indemnizacin de todo perjuicio, si la
causa del derecho justificado por el tercero fue o debi ser conocida
del arrendador al tiempo del contrato Pero si la causa del
referido derecho no era ni deba ser conocida del arrendador al
tiempo del contrato, no ser obligado el arrendado a abonar el
lucro cesante.; el art. 1933 tendr derecho el arrendatario, en el
caso del artculo precedente, (el arrendador tiene derecho a la
terminacin del arrendamiento y aun a la rescisin del contrato,
segn los casos, si el mal estado o calidad de la cosa le impide hacer
de ella el uso para que ha sido arrendada), para que se le
indemnice el dao emergente, si el vicio de la cosa ha tenido una
causa anterior al contrato. Y si el vicio era conocido del arrendador
al tiempo del contrato, o si era tal que el arrendador debiera por
los antecedentes preverlo o por su profesin conocerlo, se incluir
en la indemnizacin de lucro cesante.
- Se indemnizan exclusivamente los perjuicios directos y no los
indirectos. (Art.1558 inc.1 Si no se puede imputar dolo al deudor,
slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron
preverse al tiempo del contrato), lo que admite igualmente
convencin contraria de las partes (art.1558 inc.final Las
estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.).
- En caso de culpa, el deudor slo debe los perjuicios directos
previstos, mientras que habiendo dolo o culpa grave responde de
todos los perjuicios directos y an de los imprevistos. Art.1558
inc.1 Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable
de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del
contrato, pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios
que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse
cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.).
Por analoga se aplica a la culpa grave.
La expresin del art. 1558 que se previeron o pudieron preverse al
tiempo del contrato no significa exclusivamente fecha del
contrato, pues en los contratos de tracto sucesivo (arrendamiento),
tiempo del contrato es el periodo durante el cual se desarrolla el
contrato, desde su nacimiento hasta el momento en que se haya
producido la restitucin del inmueble arrendado.
- La prueba de los perjuicios corresponde al demandante.
El art.173 del CPC establece algunas normas a las que debe sujetarse
el juez. Cuando una de las partes haya de ser condenada a la
devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios, y se ha
litigado sobre su especie y monto, la sentencia determinar la
cantidad lquida que por esta causa deba abonarse, o declarar sin
lugar el pago, si no resultan probados la especie y el monto de lo
que se cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir para su
liquidacin al ejecutarse la sentencia. En el caso de que no se haya
litigado sobre la especie y el monto de los frutos o perjuicios, el
tribunal reservar a las partes el derecho de discutir esta cuestin
en la ejecucin del fallo o en otro juicio diverso.
2.- Avaluacin legal de los perjuicios
La avaluacin legal de perjuicios es aquella que hace la ley
tratndose de obligaciones de dinero.
Art. 1559. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la
indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas
siguientes:
1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado
un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses
legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza
las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses
corrientes en ciertos casos.
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando
slo cobra intereses; basta el hecho del retardo.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y
pensiones peridicas.
Se limita slo a la moratoria, porque en la compensatoria se paga
una suma de dinero que equivale al cumplimiento ntegro de las
obligaciones. Pero si la deuda es de dinero, la suma que se paga no
equivale al cumplimiento ntegro, sino que es el cumplimiento
ntegro.
Caractersticas de la avaluacin legal
- El artculo 1559 es una disposicin supletoria y excepcional.
Supletoria porque rige slo a falta de pacto entre las partes;
excepcional porque se refiere slo al cumplimiento de obligaciones
de dinero y nicamente a la indemnizacin moratoria.
- Cuando slo se cobran intereses, los perjuicios se presumen,
excepcional, ya que la regla general es que deben probarse. Los
intereses representan el perjuicio que el acreedor experimenta si no
se le paga con oportunidad el dinero que se le debe, pues cabe
suponer que obtenida esa suma podra haber ganado intereses con el
simple hecho de depositarlos en una cuenta de ahorro bancaria.
- El acreedor, aparte de los intereses, puede cobrar otros perjuicios,
pero para ello deber probarlos, de acuerdo a las reglas generales.
Razones para limitarla slo a las obligaciones de dinero
El perjuicio es evidente cuando hay incumplimiento, por los
mltiples usos del dinero, cuando menos el dinero es generador de
intereses, y por ello, al reglamentarse la indemnizacin legal, esta se
ha traducido en el pago de ellos al acreedor.
En las obligaciones de dinero no hay indemnizacin compensatoria,
por la razn que sta es la suma de dinero que equivale al
cumplimiento ntegro de la obligacin. En efecto, si una persona
debe dinero y no paga, el acreedor iniciar la ejecucin forzada y se
pagar con el producto del remate, esto es se pagar con dinero,
cumplindose la obligacin misma forzadamente.
Reglas de avaluacin del art.1559
- La indemnizacin se traduce en el pago de intereses. El monto de
la indemnizacin se encuentra determinado de antemano por la ley
y representa una proporcin del capital adeudado, que no es sino el
precio que se paga por el uso de ese dinero.
1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado
un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses
legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza
las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses
corrientes en ciertos casos.
Habrn de distinguirse varias situaciones: 1) que las partes hayan
pactado intereses convencionales y que stos sean superiores al
inters legal; 2) que las partes no hayan pactado intereses o que
pactndolos han sido inferiores al legal; y 3) si se est frente a una
disposicin que autorice el cobro de intereses corrientes en ciertos
casos. En la primera situacin, se siguen debiendo los intereses
convencionales; en la segunda, se empiezan a generar los intereses
legales. Y, finalmente, estas reglas no rigen en los casos en que la
ley autoriza cobrar intereses corrientes.
Para definir el inters estaremos a la definicin del art.2 de la ley
18.010 En las operaciones de crdito de dinero no reajustables,
constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el
acreedor, a cualquier ttulo por sobre el capital. Se entiende por
tasa de inters de una operacin de no reajustable, la relacin entre
el inters calculado en la forma definida en este inciso y el capital.
En las operaciones de crdito de dinero reajustables, constituye
inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor
por sobre el capital reajustado. Se entiende por tasa de inters de
un crdito reajustable, la relacin entre el inters calculado en la
forma definida en este inciso y el capital. En ningn caso,
constituyen interesas las costas personales ni las procesales.
El deudor debe intereses desde que es constituido en mora.
En el artculo 1559 se habla de interese legales, intereses corrientes
e intereses convencionales, si lo relacionamos con el art.19 de la ley
18.010 aparece que se aplicar el inters corriente en todos los
casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters
legal o al mximo bancario.
Conclusin. Existen slo dos tipos de intereses: El inters corriente;
El inters convencional (inters mximo convencional).
Inters corriente es el inters promedio cobrado por los Bancos y las
sociedades financieras establecidos en Chile en las operaciones que
realicen en el pas. Corresponde a la SBIF determinar dicho inters
corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional
reajustables y no reajustables o segn los plazos a que se hayan
pactado tales operaciones. La Superintendencia fijar tambin el
inters promedio para las operaciones en una o ms monedas
extranjeras o expresadas en dichas monedas.
Los promedios se establecern en relacin con las operaciones
efectuadas durante cada mes calendario y las tasas resultantes se
publicarn en el D.O. durante la primera quincena del mes siguiente,
para tener vigencia hasta el da anterior a la prxima publicacin.
Para determinar el promedio que corresponda, la Superintendencia
podr omitir las operaciones sujetas a refinanciamiento o subsidios
u otras que, por su naturaleza, distorsionen la tasa del mercado.
No puede estipularse un inters que exceda en ms de un 50 % al
corriente que rija al momento de la convencin, ya sea que se pacte
tasa fija o variable. Este lmite de inters se denomina inters
mximo convencional.
- El acreedor si slo cobra intereses no necesita probar perjuicios.
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando
slo cobra intereses; basta el hecho del retardo.
Excepcin al principio general que establece que el acreedor debe
probar los perjuicios, en este caso los perjuicios se presumen.
Ni el acreedor debe probarlos ni el deudor puede excusarse de
pagarlos, alegando que el acreedor no ha sido perjudicado.
Hay que hacer presente que la ley habla en este caso de "retardo" lo
que ha llevado a algunos a sostener que para cobrar intereses no es
necesaria la mora del deudor, bastando el hecho del retardo. Si as
pensramos no podramos darle alguna lgica al inc.1 del art.1559
que trata de la indemnizacin por la mora.
Hay quienes sostienen que no es procedente el cobro de otros
perjuicios porque el legislador pretendi fijar la indemnizacin de
las obligaciones de dinero en reglas determinadas. Otros, en cambio,
tomado base en la letra de la ley sealan que el numeral 2 del
art.1559 dice que el acreedor no tiene necesidad de justificar
perjuicios "cuando solo cobra intereses", piensan que se podran
cobrar otros perjuicios siempre que los justifique.
Adems, hay casos en que se permite el cobro de intereses y otros
perjuicios, por ejemplo, el art. 2370 el fiador tendr accin contra
el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado por l
con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del
deudor. Tendr tambin derecho a indemnizacin de perjuicios
segn las reglas generales
- No procede el anatocismo. El anatocismo consiste en cobrar
intereses sobre inters. En otras palabras que los intereses
devengados por el crdito y no pagados al acreedor se capitalicen y
devenguen a su vez intereses.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
- Las rentas, cnones y pensiones peridicas no devengan inters. El
no pago oportuno de una renta o pensin peridica no da derecho a
cobrar intereses. Es decir, si las partes no han convenido otra cosa,
las rentas de arrendamiento no devengan inters. Lo que no significa
que se deban pagar en valor nominal, pues la ley 18.010 establece la
reajustabilidad (art.21).
4 La regla anterior (Los intereses atrasados no producen inters)
se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.
3.- Avaluacin convencional de perjuicios o clusula penal
Esta materia est reglamentada en los artculos 1535 a 1544.
En uso de la autonoma de la voluntad las partes pueden convenir la
avaluacin de los perjuicios para el caso de incumplimiento o
retardo.
Art. 1535. La clusula penal es aquella en que una persona, para
asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena,
que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de
retardar la obligacin principal.
Al establecer que la pena consiste en dar o hacer algo, ha omitido
las obligaciones de no hacer, situacin perfectamente admisible.
Funciones de la clusula penal
La clusula penal constituye una forma de avaluar convencional y
anticipadamente los perjuicios. Es convencional porque proviene
del acuerdo de las partes; y, es una avaluacin anticipada porque el
monto de los perjuicios queda irrevocablemente fijado antes del
incumplimiento; producido ste, el deudor no puede discutir ni la
existencia ni el monto de estos perjuicios. Art. 1542 Habr lugar
a exigir la pena en todos los casos que se hubiere estipulado, sin
que pueda alegarse por el deudor que la inejecucin de lo pactado
no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
La clusula penal puede ser tanto compensatoria como moratoria,
ya que constituye una forma de indemnizar perjuicios.
La clusula penal difiere de la indemnizacin de perjuicios en
cuanto a la oportunidad en que se fija, ya que es establecida antes
del incumplimiento. Adems, los perjuicios no se reparan solo en
dinero, como ocurre con la avaluacin judicial o legal, pues en este
caso la pena puede consistir en un dar o en un hacer (art.1535 se
sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no
ejecutar o de retardar la obligacin principal.) o en un no hacer
(como lo seala la doctrina). Por ltimo, al igual que en la
avaluacin legal, no es necesario probar los perjuicios (art. 1542
Habr lugar a exigir la pena en todos los casos que se hubiere
estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor).
Constituye una caucin por cuanto tiene como objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal. Art. 1535 La clusula
penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento
de una obligacin-, en relacin con el art. 46 Caucin significa
generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin propia o ajena-. Adems, el artculo
1472 Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales
constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones
valdrn.- la pone al lado de la fianza, la hipoteca y prenda.
La clusula penal por s sola no asegura el cumplimiento de la
obligacin principal. Slo sirve de estmulo para que el deudor
cumpla. Su condicin de caucin se robustece cuando se constituye
para garantizar una obligacin ajena, pues en este supuesto hay dos
patrimonios que van a estar respondiendo del cumplimiento.
Como caucin es personal, porque no afecta los bienes determinados
al cumplimiento de la obligacin que puedan perseguirse en poder
de terceros, como ocurre con la prenda y la hipoteca.
Caractersticas de la clusula penal
- Es una obligacin accesoria. Es obligacin porque su objeto es dar
o hacer algo; accesoria, porque mediante ella el deudor o un tercero
aseguran el cumplimiento ntegro y oportuno. Art.1472 Las
fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por
terceros para seguridad de estas obligaciones valdrn.
Consecuencias. Extinguida la obligacin, por cualquier medio,
extingue la clusula penal; la accin para exigir el pago de la pena
prescribe conjuntamente con la obligacin principal; la nulidad de
la obligacin principal trae consigo la nulidad de la pena (art. 1536
inc.1 La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la
clusula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la de la
obligacin principal.).
- Es una convencin expresa. Siempre bilateral, y puede constar en
el contrato o ser posterior, pero siempre anterior al cumplimiento.
La voluntad de las partes puede manifestarse en forma expresa o en
forma tcita. De manera que existe clusula penal no slo cuando se
la instituye literalmente, sino tambin en todos aquellos casos en que
se consigna el pago de una pena, de una multa, de una suma de
dinero a ttulo de indemnizacin, o de cualquiera otra cosa que se
trate de dar, hacer o no hacer para el caso de no cumplirse o
retardarse el pago de la obligacin principal. Habr casos en que
indirectamente la clusula penal debe sujetarse a solemnidades, por
ejemplo, cuando la pena consiste en la entrega de un bien raz, que
debe constar por escritura pblica.
- Es una caucin personal. El artculo 1535 para asegurar el
cumplimiento de una obligacin- dice que tiende a asegurar el
cumplimiento al acreedor; el art.1537 Antes de constituirse el
deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la
obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin principal; ni
constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo
el cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino
cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca
haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se
haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende
extinguida la obligacin principal. Seala que puede acumularse
con la obligacin principal cuando es moratoria; el art.1543 No
podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de perjuicios, a
menos de haberse estipulado as expresamente; pero siempre estar
al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena. Previo
pacto puede acumularse a la indemnizacin ordinaria; y el artculo
1542 Habr lugar a exigir la pena en todos los casos que se
hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la
inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le
ha producido beneficio. Indica que el que cobra no tiene que probar
perjuicios, pues se presumen.
- Es condicional. El derecho del acreedor a cobrar la clusula penal
se encuentra sujeto al hecho futuro e incierto que se produzca el
incumplimiento del deudor, y que ste se encuentre en mora.
Artculo 1537 Antes de constituirse el deudor en mora, no puede
el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la
pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en
mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la
obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a
su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por
el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago
de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal.
- Es avaluacin anticipada y convencional de los perjuicios. Ya
sabemos que con ella se evitan los problemas de la avaluacin
judicial. El Cdigo en la propia definicin califica de pena a la
clusula penal y en muchos contratos suele hablarse de multa.
- Se presume de derecho el perjuicio del acreedor. Por lo que no
admite prueba en contrario. Art. 1542 Habr lugar a exigir la pena
en todos los casos que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse
por el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido
perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
- Puede ser compensatoria o moratoria. Constituye una forma de
avaluacin de perjuicios. Regla general, compensatoria.
- Puede otorgarla un tercero. Esto deriva de su carcter de caucin,
pues puede una persona ser el deudor principal y un tercero obligarse
con clusula penal para el caso de que el deudor principal no cumpla
o se retarde. Esta situacin en todo caso es excepcional, pues lo
normal cuando un tercero contrae una obligacin accesoria para con
el acreedor es que ella sea una fianza.
- La clusula penal puede garantizar obligaciones naturales. Art.
1472 Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales
constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones
valdrn.
Clausula penal en la promesa de hecho ajeno. Art. 1450 Siempre
que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera
persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse
o no hacerse alguna, esta tercera persona no contraer obligacin
alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro
contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la
promesa. Artculo 1536 inc.2 Con todo, cuando uno promete por
una persona, imponindose una pena para el caso de no cumplirse
por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin
principal no tenga efecto por falta de consentimiento de dicha
persona. Lo que est garantizando la clusula penal es la obligacin
que asumi el promitente de que el tercero acepte la obligacin que
se contrajo para l, o, dicho de otra manera, que ratifique lo obrado
por el promitente.
Clusula pena en la estipulacin a favor de otro. Art. 1449
Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque
no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera
persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su
aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola
voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen
aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato. Art. 1536 Lo mismo suceder cuando uno
estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se
estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo
prometido. El estipulante no puede exigir al promitente el
cumplimiento de lo acordado (cumplimiento que slo puede
demandar el beneficiario). No hay nulidad de la obligacin principal
en este caso, sino que el promitente contrae dos obligaciones, una
con respecto del beneficiario, que es cumplir con lo estipulado, y
con respecto del estipulante, pagar pena en caso de incumplimiento.
Diferencias entre la clusula penal y la fianza.
La clusula penal se asemeja a la fianza, pero se diferencia de ella
en por cuanto el objeto de la fianza slo puede ser dinero (art.2343
inc.final La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en
lugar de otra cosa o de una suma de dinero, no constituye fianza.),
mientras que en la clusula penal puede ser cualquier hecho o
abstencin, puede consistir en dar, hacer o no hacer algo; el fiador
no puede obligarse en forma ms gravosa que el deudor (art.2344
El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el
principal deudor ), en cambio en la clusula penal nada lo impide.
Exigibilidad de la clusula penal.
Requiere que el deudor est constituido en mora, ya que es una clase
de indemnizacin de perjuicios (art. 1537 Antes de constituirse el
deudor en mora, no puede el acreedor; art. 1551 El deudor est
en mora; art.1557 Se debe la indemnizacin de perjuicios desde
que el deudor se ha constituido en mora). Antes de la mora slo
puede pedirse el cumplimiento de la obligacin principal.
Respecto de la mora se aplican las reglas generales.
Si el deudor cumple parcialmente la obligacin principal y el
acreedor lo acepta, el deudor puede pedir reduccin de la pena en
proporcin a la parte cumplida (art.1539 Si el deudor cumple
solamente una parte de la obligacin principal y el acreedor acepta
es parte, tendr derecho para que se rebaje proporcionalmente la
pena estipulada por la falta de cumplimiento de la obligacin
principal.).
Por regla general opera slo en forma compensatoria.
Exigibilidad de la pena en relacin con la obligacin principal.
Regla general: Siendo la pena por regla general indemnizacin
compensatoria ella es excluyente de la obligacin principal.
Por ello es que el acreedor debe optar por si pide el cumplimiento
de la obligacin principal, o si pide la pena (artculo 1537 ni
constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo
el cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino
cualquiera de las dos cosas a su arbitrio).
Excepcin. Acumulabilidad es la clusula penal. En efecto, el
acreedor puede acumular el cumplimiento de la obligacin principal
y de la pena en los siguientes casos:
Cuando aparece haberse estipulado la pena por el retardo (artculo
1537 a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el
simple retardo). Basta que ello se desprenda de la convencin, no
siendo necesario que se haya estipulado expresamente.
Cuando se ha estipulado expresamente que por el pago no se extinga
la obligacin principal (art.1537 a menos que se haya estipulado
que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin
principal.). Hay un solo caso de excepcin en donde el Cdigo
presume esta estipulacin, y esta es el contrato de transaccin
(art.2463 Si se ha estipulado una pena contra el que deja de
ejecutar la transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de
llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes), en todos los
dems casos requiere de mencin expresa.
Exigibilidad de la pena en relacin con la indemnizacin
ordinaria de perjuicios.
Regla general. Constituye un principio jurdico el que nadie pueda
ser indemnizado dos veces, pues habra enriquecimiento sin causa.
Por ello, por regla general, el acreedor debe optar por una forma de
indemnizacin (art.1543 No podr pedirse a la vez la pena y la
indemnizacin de perjuicios, a menos de haberse estipulado as,
expresamente; pero siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la
indemnizacin o la pena). Elegir la ordinaria si alega dolo o si
puede probar perjuicios superiores a la pena convenida.
Excepcin. Por excepcin puede acumular ambas indemnizaciones
cuando as se ha convenido (art.1543 a menos de haberse
estipulado as, expresamente). Por su excepcionalidad, es un
elemento accidental que se incorpora como clusula modificatoria
de responsabilidad, permitida por los arts.1547 inc.final Todo lo
cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones
especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las
partes; y, Art. 1558 inc.final las estipulaciones de los contratantes
podrn modificar estas reglas.
Extincin de la clusula penal.
Se extinguir por va principal cuando se extingue no obstante
mantenerse la obligacin principal. Por va accesoria, cuando
desaparece como consecuencia de haberse extinguido la obligacin
principal.
Efectos de la clusula penal.
Su efecto propio es dar al acreedor el derecho de cobrarla cuando no
se cumple la obligacin principal.
Para que el acreedor pueda cobrar la pena debe probar, al igual que
con la indemnizacin de perjuicios (con la salvedad de la existencia
de los perjuicios), el incumplimiento de la obligacin principal, que
ese incumplimiento sea imputable al deudor, y la mora del deudor.
Respecto del caso fortuito, la obligacin principal se extingue por el
modo de extinguir prdida de la cosa debida o imposibilidad de la
ejecucin, segn sea la naturaleza de la obligacin, y extinguida la
obligacin principal, se extingue, por va de consecuencia, la
clusula penal, por su carcter accesorio.
Respecto al incumplimiento parcial, si el acreedor lo acepta del
deudor, el deudor tiene derecho a que se rebaje proporcionalmente
la pena estipulada por la falta de cumplimiento de la obligacin.
Cobro de la clusula penal, de la indemnizacin ordinaria de la
pena
Las reglas sobre lo que el acreedor puede cobrar cuando se incumple
una obligacin caucionada con clusula penal se encuentra en el art.
1537 Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el
acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena,
sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora,
puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la
obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las cosas a su
arbitrio; a menos que parezca haberse estipulado la pena por el
simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago
de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal.-, y en
el art.1543 No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin
de perjuicios, a menos de haberse estipulado as expresamente, pero
siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la
pena.
Antes de constituirse el deudor en mora, el acreedor slo puede
demandar la obligacin principal. Constituido en mora, la ley da al
acreedor la opcin para pedir el cumplimiento de la obligacin
principal o la pena; pero no las dos cosas a la vez.
Se puede acumular el cumplimiento y la pena cuando aparezca
haberse convenido la pena por el simple retardo; o cuando se hubiere
estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la
obligacin principal. Podra tambin optarse por la pena o la
indemnizacin de perjuicios ordinaria, en conformidad a las reglas
generales, pero no demandarse ambas, a menos que se hubiere
convenido expresamente.
La clusula penal en las obligaciones con pluralidad de sujetos
Art. 1540. Cuando la obligacin contrada con clusula penal es de
cosa divisible, la pena, del mismo modo que la obligacin principal,
se divide entre los herederos del deudor a prorrata de sus cuotas
hereditarias. El heredero que contraviene a la obligacin, incurre
pues en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota
hereditaria; y el acreedor no tendr accin alguna contra los
coherederos que no han contravenido a la obligacin.
Exceptase el caso en que habindose puesto la clusula penal con
la intencin expresa de que no pudiera ejecutarse parcialmente el
pago, uno de los herederos ha impedido el pago total: podr
entonces exigirse a este heredero toda la pena, o a cada uno su
respectiva cuota, quedndole a salvo su recurso contra el heredero
infractor.
Lo mismo se observa cuando la obligacin contrada con clusula
penal es de cosa indivisible.
Pluralidad de deudores
Si la obligacin es mancomunada, la pena es divisible a prorrata de
la cuota de cada deudor, luego al culpable o moroso slo puede
exigrsele su cuota en la deuda, no habiendo accin en contra de los
otros (art.1540 inc.1 Cuando la obligacin contrada con clusula
penal es de cosa divisible, la pena, del mismo modo que la
obligacin principal, se divide entre los herederos del deudor a
prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a
la obligacin, incurre pues en aquella parte de la pena que
corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendr accin
alguna contra los coherederos que no han contravenido a la
obligacin.).
Si la obligacin es solidaria, se nos presenta un problema que la ley
no resuelve. El artculo 1521 Si la cosa perece por culpa o durante
la mora de uno de los deudores solidarios, todos ellos quedan
obligados solidariamente al precio, salva la accin de los
codeudores contra el culpable o moroso. Pero la accin de
perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podr intentarla el
acreedor sino contra el deudor culpable o moroso.- slo establece
que la accin se dirige contra el culpable o moroso, pero no indica
si es por el total de los perjuicios. La mayora de los autores estima
que debe ser por el total, pues al estar en mora se debe la totalidad
de la obligacin y la indemnizacin de perjuicios por el total.
Hay quienes estiman que la pena se puede cobrar solidariamente, lo
cual es discutible ya que la solidaridad requiere de texto expreso.
Si la obligacin es indivisible o si la pena se estipul con intencin
expresa de impedir un pago parcial y uno de los deudores impide el
pago total, el acreedor tiene un derecho opcional: o exige toda la
pena al incumplidor o pide a cada deudor su cuota en la pena sin
perjuicio de la accin de stos en contra del incumplidor (art.1540
inc.2 Exceptase el caso en que habindose puesto la clusula
penal con la intencin expresa de que no pudiera ejecutarse
parcialmente el pago, uno de los herederos ha impedido el pago
total: podr entonces exigirse a este heredero toda la pena, o a cada
uno su respectiva cuota, quedndole a salvo su recurso contra el
heredero infractor.; inc.3 Lo mismo se observa cuando la
obligacin contrada con clusula penal es de cosa indivisible.).
Esta es una excepcin a la norma que la indemnizacin de perjuicios
es siempre divisible y que responde slo el culpable o moroso (art.
1533 Es divisible la accin de perjuicios que resulta de no haberse
cumplido o de haberse retardado la obligacin indivisible: ninguno
de los acreedores puede intentarla y ninguno de los deudores est
sujeto a ella, sino en la parte que le quepa. Si por el hecho o culpa
de uno de los deudores de la obligacin indivisible se ha hecho
imposible el cumplimiento de ella, se slo ser responsable de
todos los perjuicios.; y, art. 1534 Si de dos codeudores de un hecho
que deba efectuarse en comn, el uno est pronto cumplirlo, y el
otro lo rehsa o retarda, ste slo ser responsable de los perjuicios
que de la inejecucin o retardo del hecho resultaren al acreedor.).
Si la pena es indivisible, se podr reclamar a cualquiera de los
deudores, sin importar quin sea el infracto. Ellos porque es una
obligacin indivisible, y ese es el efecto de la indivisibilidad.
Pluralidad de acreedores. No hay reglas al respecto. Deben aplicarse
los principios generales, es decir, la obligacin de indemnizar
perjuicios es divisible y por consiguiente cada acreedor slo puede
exigir su cuota aunque la obligacin principal sea indivisible
(art.1533 inc.1 Es divisible la accin de perjuicios que resulta de
no haberse cumplido o de haberse retardado la obligacin
indivisible: ninguno de los acreedores puede intentarla y ninguno
de los deudores est sujeto a ella, sino en la parte que le quepa.).
Salvo que la pena fuere de cosa indivisible o hubiere solidaridad
activa.
Clusula penal garantizada con hipoteca
Art. 1541. Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente un
inmueble, podr perseguirse toda la pena en l, salvo el recurso de
indemnizacin contra quien hubiere lugar.
Consecuencia del carcter indivisible de la hipoteca.
Clusula penal enorme
Art. 1544. Cuando el pacto principal de las partes se oblig a pagar
una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra
parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una
cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda
todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones
de valor inapreciable o indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al
mximum del inters que es permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando
atendidas las circunstancias pareciere enorme.
Reduccin de la clusula penal enorme
En proteccin del deudor, la ley, en el art.1544, exige una
proporcin entre la obligacin principal y la pena de modo que
excedindose el lmite mximo el deudor tiene derecho a pedir la
reduccin de la pena a ste.
El art. 1544 distingue entre varias situaciones:
- En los contratos bilaterales y conmutativos (1544 inc.1 Cuando
el pacto principal de las partes se oblig a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe
prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad
determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que
exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.). Esta
disposicin se refiere al monto mximo que puede revestir la pena
en los contratos conmutativos y en los que la obligacin principal y
la pena consisten en pagar una cantidad determinada. La pena no
puede exceder del doble de la obligacin principal.
La peticin de reduccin debe hacerla el deudor al juez (no pude
hacerla el juez de oficio) al serle demandado el pago de la clusula
penal enorme, y consistir dicha reduccin, en todo lo que la pena
exceda al duplo de la obligacin principal, incluyndose sta en l,
Es decir, la pena reducida debe formarse por la obligacin principal
ms otra cantidad que sumada a la primera de su duplo.
*Posiciones doctrinarias. La mayora de la doctrina (Alessandri.
Somarriva, Fueyo) considera que la clusula penal no puede exceder
al doble de la obligacin principal, como si una persona vende a otra
un vehculo en $30.000, de los cuales el comprador queda
adeudando $10.000, y se estipula una pena para el caso de no
pagarse el precio de $20.000. Como sta es el duplo de la obligacin
principal, no est sujeta a reduccin, pero si fuere superior a
$20.000, se rebajarla todo el excedente. Para otros, con esta
interpretacin no tiene sentido la frase en cuestin; ello slo puede
significar que la obligacin principal se suma a la pena, que puede
ser el duplo de ella, y en consecuencia alcanzar en total a tres veces
la obligacin incumplida. En el ejemplo, la pena podra ser de
$30.000.
- En el mutuo (art.1544 inc.3 En el primero se podr rebajar la
pena en lo que exceda al mximum del inters que es permitido
estipular.). Cuando se pactan intereses por la mora y stos exceden
al mximo que es permitido estipular, la sancin es que los intereses
se rebajan al inters corriente (art.8 ley 18.010), no al mximo
permitido estipular, como lo seala el art. 1544. El art, 8 dejara sin
aplicacin el art. 1544 CC, en el caso que el mutuo sea de dinero; se
mantendra vigente nicamente para los mutuos que no fueren de
dinero.
- Obligaciones de valor inapreciable o indeterminado (artculo 1544
inc.4 En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla,
cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme.).
III.- DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
Los derechos auxiliares del acreedor son los que la ley confiere al
sujeto activo de la relacin jurdica patrimonial para evitar el
menoscabo del patrimonio del deudor, asegurando el cumplimiento
de la obligacin.
Son muchas las causas que pueden provocar la desintegracin o
menoscabo del patrimonio del deudor, la ley otorga al acreedor
diversas facultades para impedirlas o al menos hacerlas menos
gravosas.
- Frente a las enajenaciones futuras o al deterioro presente de los
bienes del deudor la ley entrega al acreedor la posibilidad de
evitarlas impetrando medidas conservativas.
- Frente a la negativa o a la negligencia del deudor para ejercer
derechos o intentar acciones tendientes a adquirir bienes y a evitar
su prdida o desvalorizacin la ley le ofrece al acreedor la
posibilidad de intentar l estas acciones, dispondr entonces de la
accin indirecta, oblicua o subrogatoria.
- Frente a enajenaciones o gravmenes efectuados u otorgados por
el deudor con fraude o perjuicio del acreedor, la ley le permite
revocar estos actos mediante el ejercicio de la accin Pauliana o
Revocatoria.
- Si se encuentra frente a la desventaja que el heredero de su deudor
al pagar sus deudas personales lo hace en perjuicio de los acreedores
hereditarios o testamentarios, la ley le confiere al acreedor una
preferencia para el pago, que tcnicamente lo conocemos como
Beneficio de Separacin de Patrimonios.
1.- Las medidas conservativas
La doctrina seala que son aquellas que tienen por objeto mantener
intacto el patrimonio del deudor, evitando que salgan de su poder
los bienes que lo forman, a fin de hacer posible el cumplimiento de
la obligacin.
Estas medidas son el derecho que tiene el acreedor para obtener a
travs de una resolucin judicial la decisin adecuada en orden a
impedir el deterioro o enajenacin de ciertos bienes de su deudor.
No hay en nuestro derecho una norma general sobre la procedencia
de estas medidas. Ellas se confieren al acreedor en diversas
disposiciones.
Guarda y aposicin de sellos. Es un hecho jurdico, el fallecimiento
del deudor, el que pone en peligro el patrimonio sujeto a la garanta
general. El art.1222 Desde el momento de abrirse una sucesin
todo el que tenga inters en ella, o se presuma que pueda tenerlo,
podr pedir que los muebles y papeles de la sucesin de guarden
bajo llave y sello, hasta que se proceda al inventario solemne de los
bienes y efectos hereditarios , para asegurarlo, faculta a todo el
que tenga inters en ello, o se presuma que pueda tenerlo, para pedir
al juez en la forma sealada en los arts.872 a 876 del CPC., desde el
momento de abrirse una sucesin, que los muebles y papeles de sta
se guarden bajo llave y sello hasta que se proceda al inventario
solemne de los bienes y efectos hereditarios. Es evidente que tienen
inters en la sucesin los acreedores del difunto, interesados en que
no desaparezcan los bienes de la herencia.
Inventario solemne. El Cdigo lo establece en varias disposiciones
como medida de seguridad. Est regulada en el Ttulo VII del Libro
4 del CPC (reglamenta la forma de otorgarlo), deben
complementarse con las normas que da el propio Cdigo Civil para
casos especficos. Ejemplos:
El artculo 1255 Tienen derecho de asistir al inventario el albacea,
el curador de la herencia yacente, los herederos presuntos- se
refiere al inventario que se confecciona al fallecimiento del
causante, cuyo objetivo es limitar la responsabilidad del heredero a
lo que recibe por herencia. La ley faculta a los acreedores
hereditarios que presenten el ttulo de su crdito para asistir a la
confeccin del inventario y reclamar en contra de ste en lo que les
pareciere inexacto.
El artculo 1766 el inventario y tasacin, que se hubieren hecho
sin solemnidad judicial, no tendrn valor en juicio, sino contra el
cnyuge, los herederos o los acreedores que los hubieren
debidamente aprobado y firmado - se refiere a la liquidacin de
la sociedad conyugal. Se dispone que si el inventario y tasacin de
bienes no se efectuaren solemnemente, slo sern oponibles a los
acreedores que los hubieren debidamente aprobado y firmado.
El derecho legal de retencin. Facultad que tiene el deudor de una
obligacin de entregar o restituir una cosa perteneciente al acreedor,
para negarse a cumplir mientras no se le pague o asegure el pago de
lo que se le debe en razn de esta misma cosa.
Facultan a quien est obligado a entregar una cosa, para retenerla,
con el fin de asegurarle un derecho que segn la ley le corresponde.
Ejemplos:
- En la especificacin. Artculo 662 Otra especie de accesin es la
especificacin, que se verifica cuando de la materia perteneciente a
una persona, hace otra persona una obra o artefacto cualquiera,
como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o
de madera ajena una nave. No habiendo conocimiento del hecho
por una parte, ni mala fe por otra, el dueo de la materia tendr
derecho a reclamar la nueva especie, pagando la hechura-.
- Propietario fiduciario. Artculo 756 Es obligado a todas las
expensas extraordinarias para la conservacin de la cosa, incluso
el pago de las deudas y de las hipotecas a que estuviere afecta; pero
llegado el caso de la restitucin, tendr derecho a que previamente
se le reembolsen por el fideicomisario dichas expensas, reducidas a
lo que con mediana inteligencia y cuidado debieron costar, y con
las rebajas que van a expresarse-.
- Usufructuario. Artculo 800 El usufructuario podr retener la
cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones
a que, segn los artculos precedentes, es obligado el propietario.
- Excepcin de las cosas que pueden reivindicarse. Artculo 890
Pueden reivindicarse las cosas corporales, races y muebles.
Exceptanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado
en una feria, tienda, almacn, u otro establecimiento industrial en
que se vendan cosas muebles de la misma clase. Justificada esta
circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si
no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado
en repararla o mejorarla.
- Poseedor vencido. Artculo 914 Cuando el poseedor vencido
tuviere un saldo que reclamar en razn de expensas y mejoras,
podr retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure
a su satisfaccin.
- En el mandato. Artculo 2162 Podr el mandatario retener los
efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la
seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte.
- Respecto del arrendatario. Artculo 1937 En todos los casos que
se debe indemnizacin al arrendatario, no podr ste se expelido o
privado de la cosa arrendada, sin que previamente se le pague o se
le asegure el importe por el arrendador. Pero no se extiende esta
regla al caso de extincin involuntaria del derecho del arrendador
sobre la cosa arrendada.
- Respecto del arrendador. Artculo 1942 El arrendatario es
obligado al pago de la renta. Podr el arrendador, para seguridad
de este pago, y de las indemnizaciones a que tenga derecho, retener
todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los objetos
con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto,
y que le pertenecieren; y se entender que le pertenecen, a menos
de prueba contraria.
- Casos de los contratos sinalagmticos imperfectos. Contratos
reales que a pesar de su carcter unilateral pueden derivar en
bilaterales cuando nace posteriormente una obligacin para el
acreedor por las indemnizaciones que deba al deudor con ocasin de
la tenencia por ste de la cosa. En todos estos casos el legislador
concede al deudor el derecho legal de retencin para el pago de tales
indemnizaciones.
Requisitos del derecho legal de retencin
- Una disposicin legal que lo conceda;
- Una tenencia de la cosa legtima por parte del deudor que debe
restituirla;
- Un crdito cierto, lquido y exigible del que ejerce el derecho legal
de retencin;
- Una conexin entre el crdito y la cosa o su tenencia, y
- Que la cosa sea del acreedor de la obligacin de entrega o
restitucin.
Las medidas precautorias
Son medidas de esta naturaleza las providencias cautelares que
puede obtener el demandante para asegurar el resultado de su accin
(arts.290 a 302 del CPC).
Art. 290 CPC. Para asegurar el resultado de la accin, puede el
demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando no est
contestada la demanda, pedir una o ms de las siguientes medidas:
1 el secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2 El nombramiento de uno o ms interventores;
3 La retencin de bienes determinados; y
4 La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes
determinados
2.- Accin indirecta, oblicua o subrogatoria
Se trata de una accin que ejercen los acreedores a pesar de que ella
le pertenece a su deudor, de ah su nombre de subrogatoria, para
ejemplificar que los acreedores se subrogan a la persona del deudor
a fin de poder ejercerla en su nombre.
Est tratada en nuestro cdigo civil dentro de la prelacin de crditos
y aparece precisamente en el artculo 2466, inmediatamente despus
de la consagracin del derecho de prenda general de los acreedores
Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas
por razn de dominio, y existan en poder del deudor insolvente,
conservarn sus derechos los respectivos dueos, sin perjuicio de
los derechos reales que sobre ellos competan al deudor, como
usufructuario o prendario, o del derecho de retencin que le
concedan las leyes; en todos los cuales podrn subrogarse los
acreedores Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor
como arrendador o arrendatario, segn los dispuesto en los
artculos 1965 y 1968. Sin embargo, no ser embargable el
usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, ni el del padre o
madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad, ni los
derechos reales de uso o de habitacin.
Es aquella accin que tiene por objeto que el acreedor ejerza ciertos
derechos del deudor para adquirir ciertos bienes, cuando hay
negativa o indiferencia de ste para ello. Es el ejercicio de los
derechos y acciones del deudor, por parte de los acreedores, cuando
aquel es negligente en hacerlo. La accin subrogatoria del acreedor
no nace del contrato o de la voluntad de las partes, nace de la ley.
Requisitos de la accin subrogatoria
- Que la ley permita la subrogacin. Del anlisis del art.2466 se
desprende que el acreedor slo puede subrogarse en ciertos y
determinados derechos y acciones.
Derechos reales que tiene el acreedor sobre cosas ajenas que estn
en su poder: usufructo, prenda e hipoteca (art.2466 inc.1). Se
exceptan ciertos derechos personalsimos, por ejemplo, los mal
llamados usufructos legales del padre o madre, los derechos reales
de uso y habitacin (2466 inc. final);
En el derecho legal de retencin judicialmente declarado en favor
del deudor (art.2466 inc.1);
En el derecho del deudor a aceptar una asignacin (herencia o
legado) cuando ste la repudia en perjuicio del acreedor (art.1238
Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de
ellos, podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar por el
deudor.-, y 1394 No dona el que repudia una herencia Los
acreedores, con todo, podrn ser autorizados por el juez para
substituirse a un deudor que as lo hace);
En los derechos que competen al deudor como arrendador o
arrendatario con arreglo a los arts.1965 Si por el acreedor o
acreedores del arrendador se trabare ejecucin y embargo de la
cosa arrendada, subsistir el arriendo, y se substituirn el acreedor
y acreedores en los derechos y obligaciones del arrendador-, y
1968 La insolvencia declarada del arrendatario no pone
necesariamente fin al arriendo. El acreedor o acreedores podrn
substituirse al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del
arrendador- (art.2466 inc.2).
- Que el crdito sea exigible. Si no lo es, el deudor no puede
ejercitarlo y con mayor razn no puede subrogarse el acreedor. Si el
plazo caduca por la insolvencia del deudor entonces podr operar la
subrogacin.
- Que el deudor rehse o descuide el ejercicio de los derechos que
le corresponden. Esto es lo que explica la excepcin al principio del
efecto relativo de los contratos, pues los acreedores no tienen inters
y por consiguiente derecho si el deudor acta por s mismo. De ah
entonces que sea necesario que esta negativa o desidia del deudor
perjudique a los acreedores. Si se diera el caso que a pesar de la
negligencia del deudor ste mantuviera bienes suficientes en su
patrimonio no habra perjuicio.
Efectos de la subrogacin
- El demandado por la accin oblicua (el deudor del deudor
negligente), podr oponer a los acreedores las excepciones que le
corresponderan si es demandado por su propio acreedor.
- Como es muy discutible que la accin oblicua ejercitada por el
acreedor del deudor negligente produzca cosa juzgada respecto de
ste, se considera oportuno notificarlo siempre a fin de emplazarlo;
- La accin oblicua no requiere una calificacin judicial previa, por
lo que en el mismo juicio en que se ejerce se determinar su
procedencia. Si es rechazada producir el efecto que falta de
legitimacin de los actores para obrar en el juicio.
- El ejercicio de la accin oblicua no beneficia exclusivamente al
acreedor que la ejerci, sino a todos ellos.
Este efecto es quiz el ms importante, pues lo que se obtenga del
ejercicio de la accin no ingresa al patrimonio del actor a fin de
pagarse de su crdito, ni tampoco otorga algn grado o tipo de
preferencia para ello. En efecto, todos los bienes que se recuperen
producto de esta accin se incorporan al patrimonio del deudor,
donde cualquier acreedor, no slo el que la intent, se podr hacer
pago, embargndolos y sacndolos a remate.
Se trata del tpico nadie sabe para quin trabaja pues puede
aparecer que se est trabajando para un acreedor privilegiado que se
pagar antes de aquel que hizo el esfuerzo.
3.- Accin pauliana o revocatoria.
No se trata en la accin pauliana de acciones indirectas sino de una
accin directa y propia de los acreedores.
A ella se refiere el cdigo a partir del art.2467 Son nulos todos los
actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de que ha
hecho cesin, o de que se ha abierto concurso a los acreedores.
Caractersticas de la accin pauliana
- Es personal, su finalidad no es ejercerse sobre una cosa, sino
declarar la ineficacia o inoponibilidad de un acto o contrato.
- Compete directamente al acreedor perjudicado, se diferencia en
esto de la subrogatoria que permite al acreedor ejercitar la accin
que corresponde a otro.
- Es prescriptible, prescribe en el plazo de un ao contado desde el
acto o contrato fraudulento (art.2468 n3 3 Las acciones
concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao
contado desde la fecha del acto o contrato.), como se trata de una
prescripcin especial no se suspende (arts.2522 Prescribe en un
ao la accin de mercaderes, proveedores y artesanos de toda
clase de personas por el precio de servicios posaderos,
acarreadores, mensajeros- y 2523 Las prescripciones
mencionadas en los dos artculos precedentes corren contra toda
clase de personas, y no admiten suspensin alguna...-).
- Es patrimonial y como tal transferible, transmisible y renunciable.
Requisitos de la accin pauliana
- Requisitos relativos a la naturaleza del acto. Puede tratarse de
cualquier acto o contrato, sea gratuito u oneroso, unilateral o
bilateral (art.2468 n1 Los acreedores tendrn derecho para que
se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y
anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos,
estando de mala fe el otorgante y el adquiriente, esto es, conociendo
ambos el mal estado de los negocios del primero.-; n2 los actos
y contratos no comprendidos bajo el numero precedente, inclusos
las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern
rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los
acreedores.). El nico requisito es que el acto o contrato cause
perjuicio al acreedor que acciona y ste se produce si aquel origina
la insolvencia del deudor o aumenta la existente. El peso de la
prueba del perjuicio es del acreedor.
- Requisitos respecto del acreedor. Que a su respecto la obligacin
sea exigible, y; Que su crdito sea anterior al acto o contrato
fraudulento del deudor, porque si es posterior quiere decir que
contrat con base al patrimonio existente en el cual no estaba el bien
enajenado asignado, por lo que no habra fraude ni perjuicio posible
en su contra.
- Requisitos respecto al deudor. El deudor debe estar mala fe, esto
es debe conocer el mal estado de sus negocios, esto se denomina
fraude pauliano.
El fraude pauliano es un dolo especial que est definido en el cdigo
como el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor, de
ah que concluyamos que se trata de una intencin positiva
(conocimiento del mal estado de sus negocios) de producir, al
celebrar un acto o contrato, disminucin de su patrimonio para
perjudicar al acreedor. Siempre debe concurrir este fraude en el
deudor cualquiera que sea la naturaleza del acto.
La carga probatoria del fraude recae en el acreedor que acciona,
porque el dolo no se presume (art.2468 n2 probndose la mala fe
del deudor). Por excepcin se presume el fraude pauliano si el
deudor celebra el acto o contrato dentro de los 10 das anteriores a
la cesacin de pago.
- Requisitos respecto del adquirente. Hay que distinguir la
naturaleza del acto: Si el acto es gratuito, se revoca sin atender a la
buena o mala fe del adquirente; Si el acto es oneroso, se requiere
para revocarlo probar la mala fe del adquirente. El fraude pauliano
del adquirente la ley lo define de la misma manera respecto del
deudor, es decir, tener conocimiento del mal estado de los negocios
del deudor.
Efectos de la accin pauliana
El efecto que produce la accin pauliana es dejar sin efecto el acto
impugnado hasta el monto en que perjudique al acreedor o
acreedores que han intentado la revocacin.
Consecuencias
- Como toda sentencia es de efectos relativos, la revocacin solo
beneficia al o a los acreedores que intentaron la accin pauliana,
pero no a los dems.
- Los efectos de la revocacin variarn segn el acto de que se trate
as, si se trata de una enajenacin quedar total o parcialmente sin
efecto, y el adquirente perder la cosa de que se trate, en cambio, si
se dirige contra una hipoteca, se cancelar sta o si ataca a una
remisin, renace el crdito. - En virtud de la revocacin vuelven al
patrimonio del deudor los bienes que haban salido de l, y en
consecuencia, podrn en ellos ejecutar sus derechos los acreedores,
embargndolos y sacndolos a remate.
- La accin pauliana, si no tiene otro objeto para el acreedor que
preparar su ejecucin sobre los bienes recuperados para el deudor,
puede ser atajada por el adquirente pagndole su crdito al
demandante.
- Cuando tiene por objeto la recuperacin de alguna cosa enajenada,
nace para el adquirente afectado por ella la obligacin de restituir,
aplicndose las reglas generales de las prestaciones mutuas (arts.904
y ss.), en cuanto a mejoras, frutos y deterioros.
4.- El beneficio de separacin
Art.1378. Los acreedores hereditarios y los acreedores
testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del
difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de
separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les
cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero.
Derecho que la ley concede a los acreedores hereditarios y
testamentarios a fin de que los bienes del causante no se confundan
con los del heredero, de manera que ellos puedan pagarse
preferentemente a los acreedores personales de ste.
Naturaleza jurdica del beneficio de separacin
Es ms bien una medida de precaucin, pero no persigue el
cumplimiento mismo, sino asegurarlo mediante la conservacin del
patrimonio que responda de sus acreencias en virtud de la garanta
general del art.2465, de ah que lo estudiemos como un derecho
auxiliar.

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DE LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

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