COLOMBIANO
SEMANA 5
[ INTRODUCCIN AL DERECHO ]
Segn
el
Diccionario
de
la
Lengua
Espaola,
por
fuente
se
puede
entender
el:
Principio,
fundamento
u
origen
de
algo.
Savigny
entiende
por
fuentes
jurdicas
las
causas
de
nacimiento
del
derecho
general,
o
sea,
tanto
de
las
instituciones
jurdicas
como
de
las
reglas
jurdicas
formadas
por
abstraccin
de
aquellas
(Savigny,
1879,
pg.
63)
Mientras
que
Kelsen
identifica
las
fuentes
con
el
fundamento
de
validez
del
derecho
mismo,
o
sea,
a
las
propias
normas
jurdicas
en
cuanto
sirven
de
fundamento
de
validez
al
proceso
de
creacin
normativa
(Monroy,
2010,
pg.
168).
Entonces
cuando
hablemos
de
fuentes
del
derecho,
nos
estaremos
refiriendo
a
su
origen,
o
si
se
quiere,
a
las
distintas
formas
de
creacin
de
las
normas
jurdicas.
Por
lo
tanto,
en
este
mdulo
nos
dedicaremos
a
estudiar
cul
es
el
rol
de
las
fuentes
del
derecho
en
nuestro
ordenamiento
jurdico.
2 [ POLITCNICO GRANCOLOMBIANO ]
Cmo
vimos
en
la
primera
lectura,
en
la
tradicin
de
los
sistemas
jurdicos
el
derecho
continental,
prevalece
la
norma
positiva
(ley)
como
fuente
principal
del
derecho,
mientras
en
los
sistemas
anglosajones
del
common
law
prima
el
precedente
judicial
como
fuente
del
derecho.
La
concepcin
tradicional
de
las
fuentes
del
derecho
tuvo
origen
en
el
derecho
privado
y
corresponda
al
Estado
de
derecho
clsico
liberal
que
reconoca
como
principio
fundamental
la
supremaca
de
la
ley
como
expresin
de
la
voluntad
general
(Monroy,
2010,
pg.
170)
En
ese
orden
de
ideas,
hay
que
tener
en
cuenta
que
nuestro
ordenamiento
jurdico
es
de
tradicin
romanstica,
o
sea,
de
acervo
civilista,
por
este
motivo
nuestras
fuentes
del
derecho
originalmente
venan
reguladas
por
el
Cdigo
Civil.
El
Cdigo
Civil
fue
sancionado
el
26
de
mayo
de
1873
pero
fue
acogido
por
toda
la
nacin
a
travs
de
la
ley
57
de
1887
que
junto
a
la
ley
153
de
1887,
contienen
las
reglas
concernientes
a
la
aplicacin
de
las
normas
jurdicas
en
el
espacio
y
el
tiempo,
as
como
su
interpretacin.
Lo
que
hace
(en
teora)
que
nuestra
principal
fuente
de
derecho
sea
la
ley,
es
as
como
la
Constitucin
de
1991
en
su
artculo
230
seala
que:
Decimos
que
en
teora
la
ley
es
nuestra
principal
fuente,
pero
en
la
realidad,
la
principal
fuente
de
nuestro
sistema,
a
partir
de
1991,
es
la
Constitucin,
pues
esta
en
su
artculo
4
expresa:
Esto
no
significa
que
las
normas
del
Cdigo
Civil
hayan
sido
derogadas,
sino
que,
a
partir
de
la
entrada
en
vigencia
de
la
Constitucin
de
1991,
estas
deben
ser
interpretadas,
como
el
resto
del
ordenamiento
jurdico
colombiano,
de
conformidad
con
la
Constitucin
Nacional.
De
lo
anterior
se
colige
que,
en
nuestro
ordenamiento
jurdico
coexisten
varias
fuentes
jurdicas,
una
de
rango
constitucional
y
otra
de
rango
legal.
Las
de
rango
legal
estn
fundamentadas
en
las
de
rango
constitucional.
[ INTRODUCCIN AL DERECHO ] 3
Una
Constitucin
en
sentido
formal
es
un
texto
que
contiene
bsicamente
los
principios
generales
orientadores
del
Estado,
sus
normas
fundamentales,
las
formas
de
la
participacin
ciudadana,
las
relaciones
del
Estado
y
la
sociedad,
el
rgimen
de
derechos
y
deberes
de
las
personas,
la
organizacin
de
sus
rganos
ejecutivo,
judicial
y
legislativa,
el
procedimiento
para
crear
las
leyes,
y
la
organizacin
territorial.
Casi
todos
los
Estados
tienen
una
Constitucin,
sin
embargo,
Inglaterra,
pas
que
ha
inspirado
los
regmenes
y
Constituciones
liberales
formalmente,
no
tiene
una
Constitucin
en
este
sentido,
pues
dispone
de
un
sistema
altamente
desarrollado
garantizador
de
la
libertad
(Velsquez,
2004,
pg.
42).
La
Constitucin
Poltica
de
1991
dio
un
giro
de
180
a
la
organizacin
y
aplicacin
del
derecho
en
Colombia.
Al
volverse
norma
de
normas,
crear
una
Corte
Constitucional
(Captulo
4
del
Ttulo
VIII
de
la
C.
N.)
encargada
de
velar
por
su
proteccin
y
unos
mecanismos
(tutela,
accin
popular,
acciones
de
constitucionalidad)
para
hacer
valer
los
diferentes
derechos
superiores
(derechos
fundamentales,
derechos
colectivos),
modific
sustancialmente
el
sistema
de
fuentes
que
haba
imperado
en
el
pas.
Esa
nueva
condicin
que
adquiri
la
Constitucin,
o
sea,
la
de
texto
rector
de
todo
el
ordenamiento
jurdico
tuvo
dos
efectos
transcendentales,
el
primero:
la
eficacia
directa,
materializada
en
el
amparo
inmediato
de
los
derechos
fundamentales
por
medio
de
la
accin
de
tutela
(en
pases
como
Espaa
y
Mxico
se
conoce
como
accin
de
amparo);
y
el
segundo:
la
subordinacin
a
esta
del
resto
de
fuentes
del
derecho
y,
por
lo
tanto,
la
coherencia
del
resto
de
fuentes
para
con
ella.
1
Sobre
el
tema
de
los
estados
de
excepcin,
recomendamos
la
obra
del
profesor
Alexei
Julio
Estrada:
Las
ramas
ejecutiva
y
judicial
del
poder
pblico
en
la
constitucin
colombiana
de
1991,
publicado
por
la
Universidad
Externado
de
Colombia
en
el
ao
2003.
4 [ POLITCNICO GRANCOLOMBIANO ]
Finalmente,
hay
que
recalcar
que
la
Constitucin,
adems
de
contener
los
principios
y
valores
que
orienta
al
Estado,
tambin
regula
el
procedimiento
de
formacin
de
la
ley
(as
como
sus
clases).
2
Sentencia
C-225
de
1995.
[ INTRODUCCIN AL DERECHO ] 5
6 [ POLITCNICO GRANCOLOMBIANO ]
En
caso
de
que
las
normas
del
bloque
entren
en
contradiccin,
se
debe
intentar
armonizar
las
normas
que
regulen
los
mismos
temas,
o
tambin,
las
normas
que
estn
en
aparente
contradiccin
pueden
ser
interpretadas
de
diferentes
maneras
con
base
en
los
tratados,
pero
de
manera
evolutiva,
o
sea,
observando
los
cambios
que
se
han
producido
en
el
Derecho
Internacional
en
los
ltimos
tiempos.
Pues
la
facultad
de
sealar
los
efectos
de
sus
propios
fallos,
de
conformidad
con
la
Constitucin,
nace
para
la
Corte
Constitucional
de
la
misin
que
le
confa
el
inciso
primero
del
artculo
241,
de
guardar
la
integridad
y
supremaca
de
la
Constitucin,
porque
para
cumplirla,
el
paso
previo
e
indispensable
es
la
interpretacin
que
se
hace
en
la
sentencia
que
debe
sealar
sus
propios
efectos.
En
sntesis,
entre
la
Constitucin
y
la
Corte
Constitucional,
cuando
sta
interpreta
a
aqulla,
no
puede
interponerse
ni
una
hoja
de
papel.
(Negrillas
nuestras)
[ INTRODUCCIN AL DERECHO ] 7
Podemos
concluir
sobre
este
tema
que
el
juez
dej
de
ser
un
simple
aplicador
pasivo
de
la
norma
superior,
para
convertirse
en
un
creador
de
derecho.
Tal
y
como
seala
el
fenmeno
del
activismo
judicial
del
que
se
habl
en
la
lectura
1.
BIBLIOGRAFA
BETTI,
E.
Teora
General
del
Negocio
Jurdico
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Prez
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Trad.)
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La
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Temis,
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8 [ POLITCNICO GRANCOLOMBIANO ]