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Leccin

7. La omisin del deber de socorro



1. Bien jurdico protegido

El sector mayoritario de la doctrina entiende que el bien jurdico protegido es el deber
de solidaridad, el cual es limitado pues solo abarcara a las situaciones de peligro para la
vida e integridad.

As pues, segn esta lnea, una situacin de peligro grave y manifiesto para la libertad,
la libertad sexual, slo podra originarse por un delito contra esos bienes jurdicos, en
cuyo caso estaramos ante el supuesto del art. 450 (omisin de los deberes de impedir
delitos o de promover su persecucin. Mientras que el peligro manifiesto y grave para
la vida o integridad no solo puede provenir de un delito (en cuyo caso estaramos de
nuevo ante el 450), sino tambin de un evento de la naturaleza, de un acto atpico e
incluso ser consecuencia del comportamiento de la propia vctima.

Con todo, exigir comportamientos de socorro frente a cualquier riesgo, representara
una carga demasiado pesada para la libertad individual que no podra admitirse. Ello se
evita restringiendo la tipicidad del delito de omisin del deber de socorro:

a) En tal sentido, en primer lugar, este deber se circunscribe a las situaciones de
riesgo para la vida e integridad. La razn la encontramos en el carcter
fragmentario y subsidiario del Derecho penal, que aconseja reservar la
sancin del deber de socorro a los casos que entraen un grave riesgo para
los bienes jurdicos ms importantes y que produzcan consecuencias
irreversibles o difcilmente reversibles.

b) En segundo lugar, parece aconsejable incluir en el deber de socorro las
situaciones de riesgo para la libertad individual y sexual (SAP Sevilla 272/2005
de 19 de julio, STS 2002/2013 de 28 de noviembre), aun cuando la doctrina
mayoritaria suela marginarlas del art. 195, por entender que el peligro
manifiesto y grave para estos intereses solo podra darse a consecuencia del
comportamiento tpico de un tercero, debiendo aplicarse como ya hemos
dicho el art. 450. Sin embargo, podemos imaginar supuestos atpicos que
repercuten negativamente sobre la libertad individual y la libertad sexual
que, al no ser delitos, no quedan cubiertos por el art. 450 y daran lugar a la
omisin del deber de socorro del art. 195.

2. La omisin personal del deber de socorro

Nos encontramos ante un delito de omisin pura en el que, el sujeto activo no responde
por el resultado de muerte o de lesiones que en su caso se produzca, sino slo por la
omisin de socorro. Siendo adems un delito comn. En tal medida no debe exigirse
para su consumacin un incremento del riesgo para la vida, la integridad o libertad del
sujeto pasivo a consecuencia del comportamiento omisivo, ni un resultado lesivo para
dichos bienes jurdicos. Ello ser relevante si el omitente tuviera alguna posicin de
garante con respecto a dichos bienes y concurran las circunstancias exigidas en el art.11,

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en cuyo caso la no prestacin de socorro dara lugar al correspondiente delito contra la
vida, la integridad o la libertad en comisin por omisin.

Asimismo si quien recibe la peticin de auxilio es un funcionario pblico o autoridad, se
aplicar el 412.3 ltimo prrafo, por imperio del principio de especialidad.

El artculo 195.1 reza de la siguiente manera el que no socorriere a una persona que se
halle desamparada y en peligro manifiesto y grave, cuando pudiere hacerlo sin riesgo
propio ni de terceros, ser castigado con la pena de multa de tres a doce meses.

La existencia de un peligro manifiesto y grave que atraviesa una persona que se halle
desamparada, hace que surja el deber de socorro, cuyo lmite ser la existencia de un
riesgo propio o de terceras personas.

2.1. Peligro manifiesto y grave

El peligro ha de ser para la vida, integridad o libertad de la vctima. El calificativo grave
sugiere, por un lado, que se trata de un peligro actual y real, prximo e inminente a la
lesin de algunos de los bienes jurdicos sealados, y, por otro lado, que el riesgo ostente
la suficiente entidad como para lesionar la vida o desencadenar alguna lesin relevante
en la integridad o la libertad. La posibilidad de unas lesiones leves, o privaciones de
libertad de muy corta duracin no hacen surgir el deber de socorro.

El peligro debe ser adems manifiesto, con ello se alude a la posibilidad de ser percibido
ex ante por la generalidad de personas situadas en la posicin del autor, a lo que cabra
aadir que los conocimientos especiales que pueda tener el sujeto deban ser tambin
valorados y su empleo exigido para la percepcin del peligro.

2.2. La situacin de desamparo de la vctima

Esto significa que la vctima no puede superar por s misma la situacin de peligro y que
no est siendo ayudada de forma eficaz por otra persona. Esta es la definicin que ha
sido recogida por la jurisprudencia y que permite tomar postura ante aspectos
problemticos de este delito (STS de 10 de mayo de 1985, SAP Tarragona de 24 de
septiembre de 2010).

As, en primer lugar, y con respecto a los casos de encuentro moral, deber
considerarse que el deber de socorro surge cuando se conoce la situacin de
desamparo, y ello puede suceder ya sea porque se tiene un encuentro fsico con la
vctima o porque se recibe la demanda de la vctima o de un tercero. Pero tambin
cuando se conoce la existencia del desamparo de la vctima sin que la comunicacin
tenga la forma de demanda de auxilio. Para distinguir estos supuestos de conocimiento
de aquellos otros en que simplemente se tiene noticia del peligro, debe apelarse al
grado de certeza que se tenga sobre la existencia del desamparo. Ello se puede lograr si
se tiene en cuenta, por un lado, que el deber de socorro no impone la obligacin de
confirmar eventuales peligros de los cuales se tenga noticia (pues se extendera en
demasa el deber penal de solidaridad y convertira a las personas en garante de la

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seguridad ajena). Y por otro lado, que el deber de socorro se activar solo cuando sea
posible considerar a la noticia de desamparo como un dato real y serio, para lo cual rige
la pauta, en cuya virtud se exige el empleo de los conocimientos especiales del sujeto.

En segundo lugar, los casos de autopuesta en peligro de la propia vctima no
constituyen situaciones de desamparo. Ah donde el sujeto se someta libre y
responsablemente a una actividad de riesgo para su vida, integridad o libertad, no surge
un deber de socorro para terceras personas. Reconocida la vigencia del principio de libre
autodeterminacin en este mbito, debe luego admitirse que incluso cuando la vctima
pierde la consciencia o no tenga ya posibilidad de articular algn medio para auto
salvarse (por ejemplo en los casos de suicidio), tampoco germina el deber de socorro
en terceros (en contra, Muoz Conde).

En tercer lugar, la situacin de desamparo puede ser generada por una actuacin
justificada. As, le legtima defensa impedir que las lesiones producidas al agresor sean
ilcitas, pero no impedir que las heridas y golpes propinados en defensa causen un
estado de desamparo en el agresor ni el surgimiento del deber de socorro en quien se
defiende.

2.3. El deber de socorro

La finalidad del deber de socorro no es otra que incidir en la situacin de peligro,
procurando su eliminacin o su atenuacin. En tanto delito de omisin pura, as como
no impone el deber de evitar la muerte o lesin de la vctima, tampoco obliga a alcanzar
xito en el auxilio; tan solo a articular los mecanismos que desde una perspectiva ex
ante resulten idneos para solventar el peligro para la vctima. En tal medida, segn la
STS de 16 de mayo de 2002, el art- 195 sanciona la omisin de auxilio para cualquier
persona y no solamente para quien, por sus conocimientos tcnicos, pudiera ser de
mayor utilidad para quien est en peligro.

Ello obliga, en primer lugar, a tener en cuenta los conocimientos de la persona, as como
las condiciones del lugar y del peligro a que se enfrenta. De ah que la concreta
prestacin de socorro que se exija a un mdico o al personal sanitario sea distinta que
la que se demanda a una persona no formada en dicha materia. Por tanto, la concreta
manifestacin del deber de socorro cariar dependiendo de una serie de factores, como
la cercana de un hospital o centro de salud, la posibilidad de trasladar a la vctima, la
intensidad del peligro, la posibilidad de esperar la intervencin de un especialista, e
incluso la eventualidad de no poder socorrer personalmente al desamparado y tener
que demandar auxilio.

En segundo lugar, si la ayuda que puede ofrecer el obligado, incluida la demanda de
auxilio, resulta ex ante manifiestamente intil, no surge deber de socorro alguno.

Qu sucede en los casos de desamparo parcial? Pensemos en el caso de quien puede
socorrer al desamparado con una mejor tcnica o pericia que la que emplea quien ya le
viene socorriendo. La vctima no est desamparada del todo, pero s podramos
entender que lo est parcialmente. En base a ello la persona que puede prestar un mejor

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socorro, si se abstuviera de hacerlo, incurrira efectivamente en la conducta delictiva
que estamos analizando (en este sentido la STS 56/2008 de 28 de enero), siempre y
cuando la ayuda que recibe el desamparado sea inferior a la que se podra esperar de
una persona promedio en la situacin de ayuda y que la otra persona pueda ofrecerla.
Por lo mismo, solo incurrir en omisin del deber de socorro quien no emplee todas sus
habilidades y conocimientos si el auxilio que brinda es inferior al que se podra esperar
de la generalidad de las personas en su situacin.

2.4. El riesgo propio o de terceros

El tipo penal que estamos analizando establece como lmite del deber de socorro que
su ejercicio no suponga un riesgo propio o para terceros. Un sector de la doctrina
circunscribe el riesgo propio o para terceros al que afecte a bienes como la vida o la
integridad fsica. De forma que si la prestacin de socorro implicara un riesgo para otros
bienes jurdicos (propiedad), no operara este lmite y por tanto el sujeto estara
obligado a prestar socorro.

De esta manera y aun cuando deba siempre ponderarse el caso concreto, se puede
afirmar en lneas generales que el deber de socorro sigue vigente cuando su
cumplimiento suponga un riesgo para bienes como el patrimonio (detener la
hemorragia del herido empleando un costoso abrigo como torniquete), cuando
represente un riesgo leve para la salud e integridad.

Y si el riesgo que corre la persona que presta socorro est relacionado con la accin
persecutoria de la justicia? Est obligado a prestar socorro el prfugo que se encuentra
con una persona en situacin de desamparo y en peligro grave y manifiesto? Segn la
doctrina mayoritaria la respuesta ha de ser afirmativa, debiendo el sujeto auxiliar
personalmente a la vctima, salvo que el mal no aumente ni se desestabilice si demanda
auxilio ajeno. No obstante algunos autores recomiendan no descartar la posibilidad de
no exigir el deber de socorro atendiendo a las particulares circunstancias del caso si es
que el auxilio puede conllevar la detencin de quien socorre.

3. Omisin de peticin de socorro

Este delito, recogido en el art. 195.2 CP, es subsidiario del primero, de forma que slo
puede aplicarse cuando no es aplicable el otro, por ser el sujeto activo incapaz de prestar
auxilio propio.

Los elementos del tipo son semejantes a los que hemos visto, con la diferencia de que
aqu el sujeto activo es incapaz de socorrer personalmente, pero puede todava pedir
ayuda a otros: en las mismas penas incurrir el que, impedido de prestar socorro, no
demande con urgencia auxilio ajeno. Estamos de nuevo ante un delito de omisin pura.

La solicitud de ayuda debe ser eficaz en cuanto a su ejercicio, debiendo dirigirse a las
personas capaces de prestarla, aunque no sea eficaz en cuanto a su resultado, por ej.
porque las personas a las que llame se nieguen a acudir. Ha de realizarse adems "con
urgencia", lo que tiene que ponderarse en relacin con las circunstancias del hecho.

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4. Supuesto agravado: omisin de auxilio en accidente ocasionado fortuitamente
o por imprudencia

El art.195.3 contempla una agravacin del tipo bsico cuando el que omite el socorro es
quien previamente ocasion el accidente que ha dado lugar a la situacin de desamparo:
si la vctima lo fuere por accidente ocasionado fortuitamente por el que omiti el auxilio,
la pena ser de prisin de seis meses a 18 meses, y si el accidente se debiere a
imprudencia, la de prisin de seis meses a cuatro aos.

Estamos de nuevo ante un delito de omisin pura que se sanciona con independencia
del resultado que se produzca a consecuencia de la omisin y de la responsabilidad que

pueda derivarse del accidente (homicidio o lesiones imprudentes), cuando ste ha sido
causado por imprudencia del omitente. Existir en su caso un concurso real entre el
delito imprudente y el art.195.3. Ahora bien, en ocasiones la imprudencia inicial
respecto a la accin se transforma en dolo, generalmente eventual, respecto al
resultado, cuando el omitente se plantea su produccin y consienta en la misma, e
incluso cuando le sea indiferente. Esta conversin puede darse no slo en los casos en
que el autor se limita a huir del lugar del accidente, sino tambin cuando realiza una
conducta posterior que impide el auxilio de la vctima por terceros. En este caso habr
que apreciar un concurso real entre la omisin de socorro agravada y un homicidio
doloso consumado en comisin por omisin.

Ha de quedar claro, en cualquier caso, que se sanciona la omisin de socorro cuando el
accidente es fortuito o imprudente. La produccin dolosa del accidente no se contempla
en el 195.3, porque colocar a la vctima en desamparo y en situacin de peligro
manifiesto y grave, es ya un delito de homicidio doloso o de lesiones dolosas, que se
consumar con la aparicin del resultado, y si el resultado no acaece quedar en grado
de tentativa. En estos casos la omisin de prestar auxilio no entra en consideracin: lo
que el causante del dao haga o deje de hacer desde que con dolo crea el riesgo tpico
hasta que se produce el resultado lesivo, no es ms que el trnsito de la tentativa a la
consumacin, y como tal forma parte del iter criminis imputable al sujeto a ttulo de
dolo.

5. El delito de denegacin de asistencia sanitaria y abandono de servicios
sanitarios

Este delito, recogido en el artculo 196, introduce una cualificacin para los casos en que
el omitente est especialmente obligado a la prestacin del auxilio por su condicin de
profesional sanitario.

Sujeto activo slo es, pues, quien tiene la condicin de profesional sanitario. Estamos
ante un delito especial impropio. Ahora bien, el profesional est obligado a prestar
asistencia sanitaria o a permanecer de servicio conforme a lo que establezca la
regulacin administrativa vigente. Cuando el sanitario no est de servicio, y salvo casos

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excepcionales, no est permanentemente de guardia, de forma que su obligacin es
idntica a la de un ciudadano ajeno a la sanidad.

Este delito introduce una cualificacin para los casos en que el omitente est
especialmente obligado a la prestacin del auxilio por su condicin de profesional
sanitario.

Sujeto activo slo es, pues, quien tiene la condicin de profesional sanitario. Estamos
ante un delito especial impropio. Ahora bien, el profesional est obligado a prestar
asistencia sanitaria o a permanecer de servicio conforme a lo que establezca la
regulacin administrativa vigente. Esto aplicado al derecho de huelga, por ejemplo,
supone reconocer que solo est obligado el personal sanitario que estuviera de servicio
mnimo, y, por otro lado, solo podr incurrir en el 196 el personal que se encuentre de
turno. Cuando el sanitario no est de servicio, y salvo casos excepcionales, no est
permanentemente de guardia, de forma que su obligacin es idntica a la de un
ciudadano ajeno a la sanidad.

La conducta tpica consiste bien en la denegacin de asistencia sanitaria, bien en el
abandono de los servicios por el obligado a su prestacin. Se trata de un tipo mixto
alternativo. En ambas modalidades de accin, la tipicidad se condiciona a la produccin
de un riesgo grave para la salud de las personas, de forma que cuando no exista tal riesgo
la conducta sera en todo caso constitutiva de una simple infraccin administrativa, en
cambio otro sector doctrinal entiende que sera tentativa. Para dar una solucin
adecuada habra que atender al caso concreto. Tambin en ambas modalidades el delito
es de peligro concreto para la salud de las personas.

Por lo dems, el personal sanitario tiene una posicin de garante que se sostiene en la
asuncin voluntaria de la funcin que desempean.

Esta posicin de garante, es genrica y no llega a ser una posicin de garante que d
lugar a responsabilidad en comisin por omisin ante una eventual muerte o lesin
grave que pueda sufrir la vctima. La responsabilidad por homicidio o lesiones, en
comisin por omisin, presupondr que el personal sanitario haya asumido el
compromiso frente al sujeto en concreto, que sea garante de su salud.