Anda di halaman 1dari 13

LECCIN

5. DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD MORAL. TRATA DE SERES HUMANOS



1. EL BIEN JURDICO INTEGRIDAD MORAL

La integridad moral es un derecho fundamental protegido en el art. 16 CE, que se
concreta en la prohibicin de la tortura y de los tratos inhumanos o degradantes. La
proteccin de este derecho fundamental, unido al de otros valores y derechos con
reconocimiento constitucional (como la dignidad humana y el libre desarrollo de la
personalidad) inspiran la tipificacin de todos estos delitos, en la medida en que
suponen una instrumentalizacin o cosificacin del individuo.

La integridad moral se define como el conjunto de sentimientos, ideas y vivencias cuyo
equilibrio, al facilitar al individuo la opcin de unas posibilidades frente a otras, permite
la unicidad de cada uno de los seres humanos y su libre desarrollo de acuerdo a su
condicin de persona.

Por lo tanto, el respeto al contenido de este derecho exige la no alteracin o intromisin
en la esfera interna del individuo, esto es, la inviolabilidad de su conciencia y un trato
acorde a su condicin de persona, lo que impide que pueda ser rebajado o degradado a
una condicin inferior. La integridad moral, en definitiva, se entiende como el derecho
a no padecer sufrimientos fsicos (sin ser lesiones) o psquicos que conlleven
humillacin, envilecimiento, cosificacin o instrumentalizacin.

De acuerdo al TEDH, en funcin de la gravedad del ataque al bien jurdico pueden
distinguirse tres tipos de comportamientos:

- La tortura, que es el comportamiento ms grave, tiene como finalidad
obtener una confesin, castigar o discriminar a la vctima. La comete
autoridad o funcionario pblico abusando de su cargo.
- El trato inhumano, que sigue a la tortura en gravedad, provoca dolor fsico o
moral.
- El trato degradante, que es el comportamiento menos grave, provoca
sentimientos de desprecio, envilecimiento y humillacin.

En nuestro ordenamiento, sin embargo, la diferencia entre la tortura y el trato
degradante no es cuantitativa sino cualitativa. Adems, el Cdigo Penal equipara al trato
degradante conductas que, en realidad, guardan mayores semejanzas con los supuestos
de coaccin: el acoso laboral y el acoso inmobiliario. Sin embargo, s puede entenderse
que afecta a la integridad moral el ejercicio habitual de violencia en el mbito familiar,
tal y como est tipificado en el art. 173.2 CP.

La definicin de estos tipos en ocasiones resulta coincidente con otros delitos
consagrados en el Cdigo. Es por ello que el artculo 177 contiene una regla concursal
comn a todos los delitos contra la integridad moral. Esta regla dispone la aplicacin del
CONCURSO REAL entre el atentado a la integridad moral y el concreto resultado
producido, cuando ste consista en lesin o dao a la vida, integridad fsica, salud,
libertad sexual o bienes de la vctima o un tercero; excepto cuando aquel ya se halle

1
especialmente castigado por la ley, como ocurrira, por ejemplo, con el asesinato por
ensaamiento.

2. TRATO DEGRADANTE

El prrafo 1 del artculo 173.1 castiga al que inflija trato degradante a otro. El trato
degradante es aquel que rebaja a la persona a una condicin inferior, por lo que
caracterstica fundamental, es decir, humillante o vejatorio. Se trata objetivamente a la
vctima por debajo de lo que exige su condicin de persona.

Puede ser un solo acto con entidad suficiente o una serie de actos que
independientemente no alcanzan la gravedad propia del trato degradante, pero por su
repeticin merecen tal calificativo.

El tipo requiere dos elementos. Por un lado, infligir a la vctima un trato degradante y,
con ello, menoscabar gravemente su integridad moral. Infligir significa imponer lo que
puede realizarse de formas distintas. Cualquier accin que comporte un trato
degradante siempre que esta accin genere como resultado material el menoscabo
grave de la integridad moral de la vctima.

Para calcular la gravedad hay que atender a la intensidad de la accin, su reiteracin o
su duracin en el tiempo El menoscabo grave de la integridad moral es una cuestin
objetiva, es decir, no depende de la vctima. De hecho, ni siquiera requiere que d lugar
al sentimiento de humillacin, algo que se plantea especialmente problemtico en los
supuestos de menores o incapaces.

Al tratarse de un delito de resultado material, y en la medida en que infligir es causarlos,
no parece que exista problema para entender la existencia de comisin por omisin
cuando el sujeto activo ostente un especial deber jurdico respecto de la vctima.

Seran ejemplos de trato degradante obligar a alguien a hacer flexiones, cortarse el pelo,
desnudarse, ir desnudo por la calle, privarle de su dieta, hacerle comer o beber orines o
excrementos, pintar su cuerpo cuando duerme

Si los sujetos activo y pasivo pertenecen al crculo de personas referidos en los arts. 153
y 173.2 (violencia domstica), stos sern de aplicacin preferente.

En cuanto al tipo subjetivo, se trata de un delito doloso que requiere, por tanto, abarcar
todos los elementos del tipo.

2.1. Acoso laboral

El prrafo 2 del artculo 173.1 castiga con pena de prisin de 6 meses a dos aos el
acoso laboral o mobbing, entendido el mismo como la realizacin en el mbito de
cualquier relacin laboral o funcionarial, y prevalindose de su relacin de superioridad,
de forma reiterada, actos hostiles o humillantes, que sin llegar a constituir trato
degradante, supongan grave acoso contra la vctima.

2

Se trata de actos que si se realizaran aisladamente no alcanzaran el umbral de los tratos
degradantes; es precisamente su realizacin de forma reiterada la que los convierte en
una modalidad especfica de tratos degradantes. Si la conducta aislada tiene la entidad
suficiente para ser considerada trato degradante ser de aplicacin preferente el
prrafo 1 del precepto.

Pueden consistir en conductas activas o comportamientos omisivos. En todo caso, el
tipo subjetivo siempre debe ser doloso.

En este delito es especialmente relevante la consideracin sobre los sujetos activos y
pasivos. El sujeto pasivo debe efectuar una prestacin de trabajo, aunque no es
necesario que formalmente medie una relacin jurdico-laboral entre los sujetos. No
cabe, por tanto, la consideracin del autnomo como sujeto pasivo del delito porque no
hay relacin laboral.

En cuanto al sujeto activo, el acoso laboral slo es tpico si es vertical, es decir, de
superior a subordinado. La situacin de superioridad no tiene que ser jurdica sino que
cabe apreciar una situacin de superioridad de hecho.

2.2. Acoso inmobiliario
Tambin con pena de prisin de 6 meses a 2 aos castiga el CP el acoso inmobiliario
entendido como llevar a cabo de forma reiterada actos hostiles o humillantes, que, sin
llegar a constituir trato degradante, tengan por objeto impedir el legtimo disfrute de la
vivienda.

Con anterioridad a la LO 5/2010 estas conductas se enmarcaban dentro de las
coacciones, bien como delito, en los casos ms graves, bien como faltas. La distincin
entre ambas figuras radica en el bien jurdico protegido, la formacin y realizacin de la
voluntad en coacciones y la integridad moral en acoso inmobiliario. De modo, que
cuando las coacciones ejercidas se manifiesten en actos hostiles o humillantes que por
su reiteracin entren en el mbito del trato degradante, ser de aplicacin el 173.1,
prrafo 3. En todo caso, si se produce la afectacin a la voluntad del sujeto, podra
plantearse la existencia de un concurso de delitos que, dependiendo de los casos, podra
ser real o medial.

Si la conducta individualmente considerada tiene entidad suficiente para ser
considerada trato degradante, resultar de aplicacin el artculo 173.1 en su prrafo 1.

3. ATENTADOS CONTRA LA INTEGRIDAD MORAL COMETIDOS POR
FUNCIONARIOS

3.1. Tortura
En el artculo 174 CP se castiga la tortura. La tortura es un delito pluriofensivo porque
afecta a dos bienes jurdicos. En primer lugar, como en el resto de los delitos contra la
integridad moral, afecta a la integridad moral de la vctima del delito. Pero, adems,

3
afecta a un bien jurdico colectivo, concretamente, el correcto ejercicio de la funcin
pblica.

Esto es as porque la tortura es un delito especial que slo puede ser cometido por
autoridad o funcionario pblico. Sujeto activo puede ser la autoridad o funcionario
pblico que tenga encomendada entre sus funciones las relativas a la investigacin y
persecucin de ilcitos penales o la autoridad o funcionario pblico de instituciones
penitenciarias o centros de proteccin o correccin de menores.

La conducta tpica puede presentar varias modalidades. En primer lugar, someter a otra
persona a condiciones o procedimientos que por su naturaleza, duracin u otras
circunstancias, le supongan sufrimientos fsicos o mentales, la supresin o disminucin
de sus facultades de conocimiento, discernimiento o decisin o, de cualquier otro modo,
atentar contra su integridad moral.

Someter indica una conducta coactiva, en la que un sujeto ejerce poder sobre otro, por
lo que hay una situacin desigual entre los sujetos. Precisamente como consecuencia
del poder que detente el sujeto activo sobre el pasivo se impone esa condicin o
procedimiento.

Con el trmino condiciones se hace referencia a un estado o situacin especial en la que
se halla una persona. Por procedimientos, por su parte, se refiere al mtodo, operacin
o conjunto de operaciones sucesivas con que se pretende conseguir un resultado. Se
excluye del mbito de este delito los atentados contra la integridad moral que sean
consecuencia de un acto aislado.

La tortura no requiere la produccin de un ulterior resultado material, ya que la
exigencia de atentado es de comportamiento y no de resultado. El sufrimiento y la
supresin o disminucin de determinadas facultades, se configuran como posibles
resultados materiales, aunque no necesarios.

En cuanto al tipo subjetivo, el legislador ha configurado este delito en torno a la
exigencia de un especial elemento subjetivo que va ms all del dolo y que consiste en
realizar la conducta tpica con alguna de las finalidades previstas en el primer inciso del
artculo 174, esto es, obtener una confesin o informacin (denominada tortura
indagatoria), castigar al sujeto pasivo por cualquier hecho que haya cometido o se
sospeche que ha cometido (tortura punitiva o vindicativa) o por cualquier razn basada
en algn tipo de discriminacin (tortura discriminatoria). En los supuestos en los que
faltara ese elemento subjetivo especfico se aplicara el articulo 175.

No obstante, en el caso del apartado 2, esto es, cuando los sujetos activos sean
funcionarios de instituciones penitenciarias o de centros de menores, el tipo no exige
ningn elemento subjetivo ms all del dolo.

La pena depender de si el atentado contra la integridad moral es grave o no. En el caso
de que el atentado sea grave, la pena a imponer ser de prisin de 2 a 6 aos y de 1 a 3
aos cuando el atentado no sea grave. En todo caso, se impondr una pena de

4
inhabilitacin especial de 2 a 4 aos. Para distinguir entre un atentado grave o no grave
se tienen en cuenta criterios objetivos tales como las circunstancias personales de la
vctima, la duracin de los hechos, la naturaleza de los hechos o la produccin de
resultados materiales.


3.2. Otros atentados contra la integridad moral cometidos por autoridad o
funcionario pblico
En el artculo 175 se castiga supuestos de atentados contra la integridad moral
cometidos por autoridad o funcionario pblico distintos de la tortura. Se trata de un ipo
subsidiario con el que se pretende castigar, esencialmente, aquellas conductas
atentatorias contra la integridad moral cometidas por los sujetos activos tpicos de la
tortura cuando no se logra determinar la existencia de una de las finalidades previstas
en el artculo 174.

No obstante, la tipificacin es ms amplia incorporndose en este artculo 175 como
sujeto activo cualquier autoridad o funcionario pblico, en el sentido del artculo 24, que
realice la conducta tpica infringiendo los genricos deberes de su cargo que lo sitan en
una situacin de poder, respecto de la vctima.

El precepto declara su subsidiariedad con respecto a la tortura por lo que se castiga a la
autoridad o funcionario pblico que atente contra la integridad moral de una persona
siempre que tal atentado no se incluya en el marco de la tortura.

La pena a imponer depende, igualmente, de si el atentado contra la integridad moral es
grave o no. En el primer caso se impone una pena de 2 a 4 aos mientras que en el
segundo la pena a imponer es de prisin de 6 meses a 2 aos.

3.3. Modalidad omisiva
El artculo 176 prev la tipificacin especfica de los supuestos omisivos de tortura y
otros atentados contra la integridad moral cometidos por autoridad o funcionario
pblico.

Se castiga con las mismas penas que los artculos 174 y 175 a la autoridad o funcionario
pblico que, faltando a los deberes de su cargo, permita que otras personas realicen los
hechos previstos en dichos artculos. De esta forma, el artculo 176 permite castigar al
funcionario como autor cuando acte a travs de un instrumento doloso no cualificado.

4. VIOLENCIA DOMSTICA HABITUAL

Los apartados 2 y 3 del artculo 173 castigan la violencia domstica. En este caso, el bien
jurdico no es la integridad fsica o la salud psquica puesto que lo relevante no es el
resultado de la violencia sino la realizacin habitual de comportamientos violentos en el
entorno familiar. Es por ello que se considera que el bien jurdico protegido est
relacionado con la integridad moral. Algn autor ha considerado que lo que se protege
en este delito es la convivencia familiar como derecho a un espacio de concordia
vinculado a los seres ms prximos.

5

La conducta tpica es ejercer habitualmente violencia fsica o psquica. Ejercer es un
verbo eminentemente activo, por lo que el comportamiento omisivo slo podr ser
castigado como forma de participacin en el comportamiento activo de otro que ser el
autor.

La violencia fsica supone el empleo de una vis compulsiva sobre el cuerpo de una
persona. La violencia psquica implica intimidacin, amenaza o coaccin. Con respecto
a la habitualidad es el apartado 3 del artculo 173 el que establece los criterios
necesarios para apreciarla:
El nmero de actos de violencia
Dos segn la lnea jurisprudencia abierta por la STS en el
ao 2000.
La proximidad temporal de los mismos
Con independencia de que se haya llevado a cabo sobre la
misma o diferentes vctimas, dentro de la misma unidad
familiar.
Con independencia de que los singulares actos de violentos hayan
sido o no objeto de enjuiciamiento en procesos anteriores:
Si no lo han sido, la sentencia que condene por el maltrato
habitual ha de proceder tambin a liquidar la
responsabilidad por ellos.

En cuanto a los sujetos, lo relevante en este delito es la delimitacin de los sujetos
pasivos que pueden ser:
Quien sea o haya sido su cnyuge o pareja de hecho, o sobre persona que est
o haya estado ligada por una anloga relacin de afectividad aun sin
convivencia.
Ascendientes, descendientes o hermanos (por naturaleza, adopcin o
afinidad) propios o del cnyuge o conviviente.
Menores o incapaces que convivan con el sujeto activo o estn sujetos a patria
potestad, tutela, curatela, guarda de hecho del cnyuge o conviviente.
Persona amparada en cualquier otra relacin por la que se encuentre
integrada en el ncleo de su convivencia familiar
Personas que por su especial vulnerabilidad se encuentran sometidas a
custodia o guarda en centros pblicos o privados.

La pena a imponer es la de prisin de 6 meses a 3 aos y la privacin del derecho de
tenencia y porte de armas de 3 a 5 aos. En su caso, podr imponerse la inhabilitacin
especial para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela o acogimiento de 1 a 5
aos.

Se contemplan agravaciones con imposicin de la pena en su mitad superior cuando el
delito se cometa en presencia de menores, utilizando armas, en el domicilio comn o de
la vctima o quebrantando una pena o medida de alejamiento.

6
La reforma de 2015 introdujo la modalidad de delito leve en el apartado 4 del artculo
173. Son los supuestos de injuria o vejacin leve sobre los sujetos contemplados en el
apartado 2 del artculo 173. Se trata de un delito perseguible nicamente a instancia de
parte.

La pena a imponer es de localizacin permanente de 5 a 30 das (en domicilio diferente
y alejado del de la vctima), trabajos en beneficio de la comunidad de 5 a 30 das o multa
de 1 a 4 meses, siempre que se den las condiciones de artculo 84.2 CP que trata de
evitar la revictimizacin.

5. TRATA DE SERES HUMANOS

5.1. Bien jurdico protegido
La ubicacin sistemtica del artculo 177 bis y lo sealado en el Prembulo de la LO
5/2010 manifiestan la vinculacin de este precepto con la proteccin de la dignidad y la
libertad de las vctimas. Tal consideracin se comparte en el Prembulo del Convenio
del Consejo de Europa sobre la Lucha contra la Trata de Seres Humanos de 2005 en el
que se seala que la trata de seres humanos constituye una violacin de los derechos
de la persona y un atentado contra la dignidad y la integridad del ser humano.

En efecto, en la trata de seres humanos la vctima es cosificada, se comercia, se trafica
con ella con el objetivo de explotarla. Estos elementos se constatan en la tipificacin de
la conducta puesto que se requiere que exista una finalidad de explotacin hacia la
vctima para la existencia del delito. La relevancia de la trata habida cuenta de que el
bien jurdico que se protege es la dignidad debe ponerse en relacin con la
trascendencia que este valor alcanza como raz de los Derechos Humanos en el
Prembulo y el art. 1 DUDH o como fundamento del orden poltico y de la paz social, en
el art. 10 CE.

La trata afecta, adems, a la libertad de la vctima puesto que el proceso al que se la
somete se realiza en contra de su voluntad. Es este uno de los puntos relevantes en
cuanto a su diferenciacin con el delito de ayuda a la inmigracin irregular. Mientras
que en las conductas del art. 318 bis CP el sujeto acepta libremente el proceso traslativo,
en la trata de seres humanos el consentimiento de la vctima no existe o, de existir, se
ha obtenido de forma viciada recurriendo a los medios comisivos enumerados en el
precepto.

Esta delimitacin del bien jurdico excluye que el delito de trata proteja alguno de los
bienes jurdicos que pudieran afectarse de llevarse a cabo la explotacin que es objetivo
del autor de la trata. La trata es un delito autnomo de los posibles ilcitos posteriores
que se produciran de efectuarse la explotacin de la vctima y que supondrn, por
tanto, la imposicin de la correspondiente pena.

Por ltimo, hemos de sealar que el bien jurdico protegido en la trata de seres humanos
es de carcter individual y personalsimo, tal y como se constata en el Acuerdo del Pleno
No Jurisdiccional de la Sala Segunda del Tribunal Supremo de 31 de mayo de 2016, en el

7
que se insta a sancionar tantos delitos como vctimas sean sometidas a la trata, con
arreglo a las normas que regulan el concurso real.

5.2. Tipo bsico
La definicin internacional de trata de seres humanos plantea la concurrencia de tres
elementos: la conducta tpica de ndole traslativa, los medios comisivos para obtener el
control de la vctima y la finalidad de explotacin. As se define la trata tanto en el art. 4
del Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos como en el 2 de la Directiva 2011/36/UE del Parlamento Europeo y del
Consejo, de 5 abril de 2011, relativa a la prevencin y lucha contra la trata de seres
humanos y a la proteccin de las vctimas y por la que se sustituye la Decisin marco
2002/629/JAI del Consejo.

El art. 177 bis CP, en su apartado 1, toma esta definicin de la que corresponde analizar
cada uno de sus elementos.

5.2.1. Conducta tpica
El art. 177 bis.1 CP establece como la accin tpica del delito de trata de seres humanos
captar, transportar, trasladar, acoger, o recibir, incluido el intercambio o transferencia
de control sobre las vctimas. Las acciones se plantean como conductas tpicas
alternativas aunque, en algunos de los casos, el legislador ha incluido trminos
sinnimos. No obstante, el listado de verbos nos pone sobre la pista del contenido
esencial de la conducta tpica que hace referencia a un proceso traslativo o movilizador.
Es por ello que se castiga al que capta previo al proceso de traslado-, transporta o
traslada el propio proceso-, o acoge o recibe como parte final, en el destino de ese
proceso-. Este proceso puede repetirse de forma concatenada.

La reforma de 2015 ha incluido la referencia a la transferencia de control lo que supone
que la traslacin de la vctima no ha de ser necesariamente espacial sino que tambin
se comprende en la conducta de trata supuestos de desplazamiento del dominio sobre
la vctima, aun cuando no se produzca desplazamiento fsico.

As mismo, la innecesariedad del carcter transfronterizo de la trata se pone de
manifiesto al sealar el precepto que estas acciones pueden desarrollarse en territorio
espaol, desde Espaa, en trnsito o con destino a ella.

A este respecto, el art. 177 bis contiene una referencia al sujeto pasivo en la que se
elimina cualquier apreciacin limitativa del mismo al considerar que la vctima del delito
puede ser nacional o extranjera lo que determina, al fin y al cabo, que sujeto pasivo
de este delito puede ser cualquiera, por ms que el anlisis criminolgico nos site en
vctimas mayoritariamente extranjeras. Tampoco se establece ningn requisito en
cuanto al sujeto activo por lo que ha de considerarse el delito de trata como un delito
comn.

Lo relevante, por tanto, es que se desarrolle una conducta de toma de control sobre la
persona o transferencia de ese control. La vctima es sometida a dominacin, es

8
mercantilizada y es puesta a disposicin de un crculo criminal que pretende su
explotacin.

El delito se consuma cuando se concluye cualquiera de las acciones tpicas sin que se
requiera que se produzca efectivamente la explotacin que se busca y que, de
producirse, dar lugar, en la mayora de los casos, a la comisin de otro delito. Esto
supone que la intervencin penal ante la trata se anticipa al inicio del proceso de toma
de control sobre la vctima, de apropiacin, identificado con el momento de la captacin.
A partir de ese punto la intervencin en las distintas fases de traslacin del control sobre
la vctima supondr la comisin del delito consumado.

Caben supuestos de tentativa identificados como aquellos en los que el sujeto pasivo no
llega a entrar en el entramado que pretende su explotacin. La anticipacin de la
intervencin penal se extiende hasta los actos preparatorios, expresamente castigados
de acuerdo al apartado 8.

Las acciones tipificadas no exigen la concurrencia de grupo u organizacin criminal, an
de carcter transitorio, por ms que esa sea la situacin ms habitual en la prctica. La
realidad a la que el tipo plantea aplicarse es, como se ha indicado, la de entramados o
crculos delictivos de explotacin, sin embargo, la redaccin del precepto permite
castigar a autores individuales. Es ms, el apartado 6 del precepto contempla la comisin
del delito dentro de una asociacin u organizacin como una circunstancia de
agravacin de la pena algo que, en la prctica, va a producirse en la inmensa mayora de
los casos.

5.2.2. Medios comisivos
El delito de trata de seres humanos requiere que las conductas traslativas se realicen en
contra de la voluntad de la vctima o, en todo caso, habiendo obtenido la aquiescencia
de esta de forma espuria. Es por ello que se considera que este delito atenta tambin
contra la libertad de la vctima.

En este sentido, se contemplan en el precepto distintos supuestos de quiebra de la
voluntad de la vctima. En primer lugar, se hace referencia a la fuerza empleada sobre la
vctima, que puede ser fuerza fsica (violencia) o fuerza psquica o moral (intimidacin).

En cuanto al engao, como presentacin consciente de una realidad falsa para hacerla
pasar por verdadera, se requiere que el mismo tenga la entidad suficiente como para
generar una voluntad viciada por parte de la vctima que la lleve a someterse a las
conductas tpicas desarrolladas por el sujeto activo.

Junto con los tres anteriores se enumeran como medios comisivos supuestos de abuso
de situacin de superioridad, necesidad o vulnerabilidad de la vctima. Como supuestos
de abuso de situacin requieren que tal situacin sea conocida y aprovechada por el
autor para desarrollar la conducta tpica.

Concretamente, el abuso de situacin de necesidad o vulnerabilidad de la vctima
planteaba dudas interpretativas por lo que la reforma de 2015 introdujo un prrafo en

9
el que se seala que existe una situacin de necesidad o vulnerabilidad cuando la
persona en cuestin no tiene otra alternativa, real o aceptable, que someterse al abuso.
Los trminos empleados no parecen los ms adecuados porque la vctima no se somete
al abuso, de hecho, puede desconocer que se est abusando de su situacin. A lo que s
se somete la vctima es a la accin tpica de la trata, de forma voluntaria, aunque esa
voluntad resulta viciada porque se ha obtenido mediante abuso de su situacin.

A pesar de la aclaracin, los supuestos de captacin en pases menos desarrollados
plantean dudas sobre la concurrencia de situaciones de necesidad o vulnerabilidad. En
principio, habra que descartar cualquier tipo de consideracin genrica. Por ello, la
respuesta adecuada sera valorar que existe tal abuso cuando se dan dos elementos. Por
un lado, que por las circunstancias concretas de la vctima o de su entorno sta carezca
de otra alternativa que no sea sucumbir a la captacin. Por otra parte, como
circunstancia que requiere la concurrencia del dolo, el segundo elemento consiste en
que el autor sea consciente de esta realidad y la aproveche.

Por ltimo, como medio comisivo, el precepto contempla la entrega o recepcin de
pagos o beneficios para lograr el consentimiento de la persona que poseyera el control
sobre la vctima. Con esta referencia, el art. 177 bis CP se dirige a aquellos supuestos
en los que la vctima ha sufrido ya la anulacin de su voluntad y est sometida al control
de un tercero. En estos casos, en los que lo que se produce es el traslado del control
sobre la vctima, el nuevo amo no ha desarrollado ninguno de los medios comisivos
anteriores, pero compra o alquila la vctima a su antiguo propietario para perpetuar
la situacin de sometimiento con la finalidad de explotacin.

Al hilo de esta reflexin cabe sealar que los medios comisivos son alternativos pero
pueden mutar durante el transcurso del proceso movilizador sin que ello plantee ningn
problema a los efectos de determinacin de la unidad de la conducta o la participacin
grupal.

La situacin de ausencia de voluntad de la vctima y su sometimiento determinan que el
apartado 11 contemple una clusula de exencin de la pena para la vctima de trata de
seres humanos por las infracciones penales que haya cometido en la situacin de
explotacin sufrida. No obstante, se fijan dos condiciones para la aplicacin de esta
excusa absolutoria. Por un lado, que la actividad criminal derive directamente de la
situacin de quiebra de su voluntad a la que se le ha sometido y, por otra parte, que
exista una adecuada proporcionalidad entre la situacin sufrida y el hecho criminal
realizado. Ciertamente, se trata de supuestos que podran encajar perfectamente en
situaciones de estado de necesidad o, en su caso, de miedo insuperable, por lo que el
reconocimiento expreso de la excusa absolutoria tiene un efecto ms simblico que de
otro tipo.

5.2.3. Tipo subjetivo

El tercer elemento que requiere el delito de trata de seres humanos es la finalidad de
explotacin. Se trata de un elemento subjetivo que acompaa al dolo y que lo convierte
en un ejemplo de delito mutilado en dos actos.

10

Efectivamente, las conductas movilizadoras o de traslado enumeradas en el precepto se
tienen que realizar mediante alguno de los medios tpicos contemplados en el mismo y
todo ello debe responder a la finalidad del sujeto activo de explotar, para s mismo o
para un tercero, a la vctima, de obtener beneficio econmico de la actividad de la
misma, de lucrarse a su costa.

Dentro de las modalidades de explotacin que el precepto enumera podemos sealar
como la ms habitual en las Comisaras de Polica y en los tribunales espaoles la de
explotacin sexual, incluida la pornografa. Por explotacin sexual deben entenderse
supuestos de prostitucin coactiva. La referencia a la pornografa permite incorporar al
precepto aquellos supuestos en los que la actividad sexual de la vctima no genera los
beneficios econmicos para su explotador por el pago de sus servicios sexuales sino por
la difusin de su imagen, directa o indirectamente.

As mismo, cabe que la finalidad de la trata sea La imposicin de trabajo o servicios
forzados, la esclavitud o prcticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la
mendicidad.

Junto a estas finalidades de ndole laboral el precepto tambin hace referencia a la
explotacin para realizar actividades delictivas, la extraccin de rganos corporales y la
celebracin de matrimonios forzados.

5.3. Trata de menores de edad
En relacin con la trata de seres humanos, el art. 177 bis CP presta especial atencin a
la trata de menores de edad. Las razones de esta especfica regulacin se hallan, por una
parte, en la mayor vulnerabilidad de los menores y, por otra, en su relevante presencia
como vctimas de este delito. Segn las estimaciones de la OIT ms de una cuarta parte
de las vctimas de trabajo forzoso son menores de edad. Las cifras en relacin con la
trata con fines de explotacin sexual se elevan hasta estimaciones del 50%.

El art. 177 bis CP, en relacin con los menores de edad, elimina de los elementos del
delito de trata de seres humanos los medios comisivos. Dicho en otras palabras, cuando
la vctima sea menor de edad, el delito se producir con la realizacin de alguna de las
conductas tpicas de traslacin con alguna de las finalidades de explotacin
contempladas en el apartado 1.

Este planteamiento es absolutamente coherente con el sentido del tipo. Si se contempla
que los medios comisivos especificados en el art. 177 bis tienen como finalidad quebrar
la voluntad de la vctima u obtener su aquiescencia de forma espuria, cuando la vctima
sea un menor de edad su voluntad resulta irrelevante a estos efectos y, por tanto, no
ser necesario probar que la misma se obtuvo por alguno de los medios comisivos
previstos en el precepto.

A este respecto, debe sealarse que el apartado 4 contempla la condicin de menor de
edad de la vctima como una circunstancia agravante. Por ello, si se trata de menores de
edad, la circunstancia agravante del apartado 4 ser aplicable cuando se haya recurrido

11
a alguno de los medios comisivos del tipo bsico en la realizacin de la conducta tpica
de trata de seres humanos.

5.4. Penalidad, concursos y circunstancias agravantes
La relevancia de los bienes jurdicos afectados y la gravedad de las conductas
sancionadas han llevado al legislador a establecer una pena ciertamente elevada para
este delito. En concreto, la pena base ser la de prisin de 5 a 8 aos.

Como ya se ha indicado, el carcter personalsimo de los bienes jurdicos protegidos
determina que se considere la existencia de un delito de trata de seres humanos por
cada una de las vctimas sometidas a la trata. Adems, la efectiva realizacin de alguna
de las finalidades contempladas en el apartado 1 del art. 177 bis determinar la
imposicin de la pena correspondiente para cada una de esas conductas. En concreto,
puede hacerse referencia al art. 311 CP en el caso del trabajo forzoso, art. 187 CP para
algunos supuestos de explotacin sexual, art. 156 bis CP en la extraccin de rganos
corporales o 172 bis CP en el caso de los matrimonios forzosos, entre otros. Este
concurso aparece expresamente reconocido en el apartado 9 del art. 177 bis que
tambin establece la posibilidad de que concurra la pena del mismo con la del art. 318
bis CP, en su caso.

Adems, el art. 177 bis CP contempla diferentes circunstancias agravantes. En el
apartado 4 se establece que se impondr la pena superior cuando se hubiera puesto en
peligro la vida o la integridad fsica o psquica de las personas objeto del delito o cuando
la vctima sea especialmente vulnerable por razn de enfermedad, estado gestacional,
discapacidad o situacin personal, o sea menor de edad. En aplicacin del principio non
bis in dem, en este segundo caso, habr de entenderse que la circunstancia agravante
no resulta aplicable cuando la vulnerabilidad haya sido tenida en cuenta como medio
comisivo.

Tambin corresponder la pena superior en grado cuando los hechos se realicen
prevalindose el autor de su condicin de autoridad, agente de esta o funcionario
pblico. En este caso, se fija adems una pena de inhabilitacin absoluta de seis a doce
aos.

Igualmente, se impondr la pena superior en grado cuando el culpable perteneciera a
una organizacin o asociacin de ms de dos personas, incluso de carcter transitorio,
que se dedicase a la realizacin de tales actividades. Para este supuesto que, como se
ha indicado, resultar ciertamente habitual por el tipo de conducta a la que se est
haciendo referencia, se le impondr simultneamente la pena de inhabilitacin especial
para profesin, oficio, industria o comercio por el tiempo de la condena.

El precepto establece, adems, que la concurrencia de dos de estas circunstancias
determinar la imposicin de la pena en su mitad superior, en el entendido de que se
hace referencia a la pena superior en grado. Tambin le corresponder la mitad superior
de la pena superior en grado, pudiendo llegar a la pena superior en dos grados, a los
jefes, administradores o encargados de las organizaciones o asociaciones.

12
Conviene sealar, por ltimo, que el art. 177 bis, en su apartado 7, contempla la
posibilidad de imponer penas a las personas jurdicas cuando las mismas sean
consideradas responsables de un delito de trata de seres humanos, de acuerdo con las
reglas generales del art. 31 bis.

13