"LA TEORA PLURIDIMENSIONAL DEL DERECHO",

DEL JURISTA PERUANO JOS ANTONIO

SILVA VALLEJO

Gran emocin para m, emocin intelectual y emocin autntica, en el cabal sentido de la

palabra, el dirigiros la palabra fraternalmente entre dos Facultades de Derecho y entre dos
pueblos que constituyen una sola raza, la "Raza Csmica" que dira Vasconcelos. Unidas
por un comn ideal, por una misma inquietud, que no es otra que, parafraseando lo que
dijeran antao, con ese lenguaje hermoso y verncular del medioevo, en las partidas del rey
Alfonso el Sabio se defina nuestro quehacer como el ayuntamiento que facen los alumnos
e maestros para alcanzar los saberes.

Ayuntamiento intelectual, comunin de los valores del espritu para llegar a ste que es
nuestro ideal: la verdad. Hay una verdad, eso as lo dejar para vuestra reflexin porque,
como lo dir ms tarde, veritus filia temporis, "la verdad es hija de su tiempo".

Por ello, conciente de que entre nuestros pueblos, entre nuestra raza que es la misma, entre
nuestras inquietudes y en nuestras reflexiones que son las mismas, fluye un solo sentir que
es una misma emocin: la de sentirnos fraternalmente unidos por ese viejo ideal al que
aludan las viejas partidas alfonsinas y por estar cabalmente resolviendo el ying y el yang
de la historia, el reto al desafo de los tiempos. Frente al tercer milenio, {qu respuesta
habremos de dar?

Por ello, bajo este augurio, pienso que he de empezar a reflexionar con ustedes a partir de
un a priori esencial: el concepto del Derecho, premisa fundamental en el anlisis de
cualquier disciplina o reflexin en la que tratemos: Tributaria, procesal, comercial o
penalstica, seguro lgicamente hablando, el tema se reduce siempre a esta cuestin
epistmica de carcter prioritario.

Pero para responder cabalmente a esta pregunta: qu es el derecho?, dan diversas

respuestas las escuelas, las doctrinas y los juristas, el ciudadano mismo. Yo recuerdo
cuando Carnelutti, hace ya muchos aos, haciendo una defensa de la abogaca y hablando
en nombre de todos los juristas y abogados, deca que era el momento de reflexionar sobre
este tema, porque todos en una u otra forma nos acusan. {Quines?

Los poderes, el hombre de la calle y la prensa, y hoy ms que nunca, la gran crisis que
augura el desenlace de una poca plena de tribulacin y de diversos problemas sociales y
econmicos, nos hace la cuestin de rigurosa aplicacin y respuesta para sta, nuestra
atribulada poca.

Frente al tercer milenio, me parece superada ya la primera respuesta que pretenda

identificar al Derecho con la Ley. Esta identidad surge como consecuencia de una premisa
de Montesquieu, en la cual, en su clebre obra, asigna a cada uno de los poderes del Estado
la funcin especfica que le corresponde.

Pero ha sido sobre todo el Cdigo Francs, en el artculo 50. Del ttulo preliminar del Code
Napoldn, y singularmente la Escuela de la Exgesis francesa, la que se encarg de
desarrollar esta respuesta. A la luz del planteamiento exegtico, que no es otro que una
identidad entre Derecho y Ley, dcese que preguntando por uno d e sus alumnos en La
Sorbona, a la pregunta iMonsieur le profesor, qu'est que c e le droit?, contest6 Boniet: "No
s qu es el Derecho Civil, yo. enseo, el Cdigo de Napolen".

De suerte que estamos ante una primera respuesta en la que hay una identidad entre
Derecho y Ley, en la que junto al texto de la Ley gira hasta la cspide el tema, cuando el
artculo 50. del ttulo preliminar del Cdigo francs establece que incluso las Cortes en Va
Jurisprudencial, no pueden reglamentar la Ley.

Se trataba, pues, de una primera visin legalista o primero de una interpretacin secundum
legem, que llega hasta su visin a ultranza con los planteamientos de Vurlum, por ejemplo.
Y cito una obra fundamental que en Mxico ha editado la Editorial Cajica:

"Para el jurisconsulto, para el abogado o para el juez, un solo Derecho existe: el Derecho
positivo. Se define como el conjunto de leyes que el legislador ha promulgado para
reglamentar la vida social"..

Para sintetizar la tesis que aqu parafraseo, sta se constrie a aceptar el principio de la
legalidad, a ultranza, nada con la interpretacin extensiva. Todos los das "vemos a los
jueces tratar, por medio de vanas sutilezas, de las soluciones del Derecho positivo y
permitiendo a fuerza de equidad la ley, aniquilaxi el Derecho. Esas son malos jueces".
Textual cita que prosigue Lacantinier, quien inspirndose en el clebre texto, en ese clebre
aforismo romano Dura lex, sed Iex, considera que la ley, aun cuando dura, ha de cumplirse.

Pero ya en el seno mismo de la exgesis, all entre ciertos elementos que propiciaran luego
la crtica de esta visin positivista o legalista del Derecho.

Fue a travs de la Jurisprudencia, y fundamentalmente de un brillante juez, llamado el buen

juez Maign, el magistrado en sus sentencias empez a dejar sentado que la Ley est
plagada de ntimas contradicciones, de lagunas, de problemas que han menester de alguna

interpretacin.

El buen juez empieza a resolver estas inquietantes cuestiones. Primero en su crtica

lapidaria a los textos de la Ley, y segundo en va de interpretacin metalegal, propiciando
de esa manera lo que ms tarde Francois Geny colmar plenamente en su clebre libro de
1899.

Pero ;ya se haba planteado la pica en Flandes en el sentido de que no solamente los textos
de la Ley, sino sobre todo la interpretacih, era el fundamento para encontrar la pista del
Derecho. En este sentido, Geny, en una obra fundamental, "Mtodo de interpretacin -y
fuentes en el Derecho Privado Positivo Francs", nos estableci las pautas para lo que es el tema
central de la hermenutica, de la teora de la interpretacin. Lo dado y lo concreto, y sobre todo,
cmo interpretarlo.

La reflexin anterior, en mi opinin, plante las conclusiones de la Exgesis, de toda esa brillante
escuela de grandes civilistas que constituyeron la ideologa del siglo XIX en materia de Derecho. En
la obra de Geny y ms tarde en la de los que lo continan y desarrollan como Raymond Saleyes,
como Planiol, Henry Capitant y Josseran, y con ello aludo a los grandes maestros del Derecho civil
francs, est en su mente el de resolver las grandes cuestiones yendo ms all de lo que la Ley
escueta dice, advirtiendo las intimas contradicciones de la ley, y por ello estos grandes maestros
en sus obras, pero sobre todo hay un gran sello de rgano, la Reme Trimestral du Droit Civil, que
empiezan a hacer la crtica de las sentencias de la Corte de Casacin y de lasCortes de Apelacin.

Se trata, pues, de una escuela de arreglistas, de crticos de las decisiones, tanto de las Cortes de
Apelacin cuanto de la Corte de Casatcin. Merced a estos esfuerzos de los arreglistas se
desarrolla el pensamiento cientfico francs con base en la interpretacin, y esta hermenutica,
sentada en una frase hermosa de Saleyes: "Por el Cdigo Civil, pero ms all del Cdigo Civil", ese
deseo hermenutico es el que est e n definitiva en manos de los jueces.

Y yo dira que ms all. Todos en definitiva, desde que nacemos, interpretamos. El nio se
acostumbra a interpretar el rostro adusto de1 padre o Ia sonrisa de la madre. Todos en la vida
estamos acostumbrados a interpretar o a desinterpretar, y por tanto, la guerra es tambin una
consecuencia de la desinterpretacin. La Mis no es otra cosa que una cuestin controversia1
surgida en torno a una visin hermenutica.

Por ello, les aconsejo leer a un gran hermeneuta nacido en 1883, el profesor Emilio Betti. El ilustre
Betti, gran romanista, gran especialista en el negocio jurdico y en el derecho de las obligaciones,
pero sobre todo en esta cuestin de la hermenutica. Tambien confrntese su famoso Direito
Processucub e Civile Italiano. Betti fue todo u n caudillo de la hermenutica y de la interpretacin.

Permtanme una breve ancdota. En Buenos Aires, aos ha, frente al )doctor Sents Melendo,
traductor de los grandes clsicos italianos, le suger la traduccin de Emilio Betti, de su famoso
Direito Processmle e Civile. "No ha lugar", me dijo, "mientras yo sea h t i s Melendo, n o
traduciremos jams a Emilio Betti". Me qued perplejo, pero la negac i h estaba dada. Cul era el
trasfondo de esta negativa de don Santiago? Una cuestin ideolgica: republicano uno, fascista el
otro, era razn suficiente para ganar la no traduccin del famoso texto aludido.
Digo, pues, que la interpretacin surge como la gran respuesta a las deficiencias en la visin de los
exgetas y de los positivistas. Pienso que una primera respuesta, en todo caso, nos la ha dado
definitivamente la posicin unilateralista o unidimensionalista del Derecho que identifica al
Derecho con la Ley. Pero hay tambin dentro de las posiciones unilaterales o unidimensionalistas,
otra no menos clebre doctrina: la visin normativista. Y para sintetizar har simplemente una
sola cita, de un gran maestro muy citado, tanto en Mxico como en San Marcos, la "Teora Pura
del Derecho".

Hans Kelsen considera en su famossima obra, desde sus estudios sobre problemas escogidos de la
teora del Estado, pasando por su "Teoria General del Estado", su "Teora Pura del Derecho",
etctera, que el Derecho es norma y todo lo que no sea norma, no es Derecho. Por ello hay
cerrazn cuando se le imputa a Kelsen un estilo pan-normativista y un estilo o un mtodo pan-
logstico: "Todo el Derecho es norma, y no es Derecho aquello que no pueda reducirse a normas".

Pero ya all por 1945 aproximadamente, un notable profesor en la Universidad de Madrid,

Eustaquio Galn y Gutirrez, empez a hacer la crtica de la "Teora Pura del Derecho" y con ello
del pan-normativismo kelseniano y dijo, en clebre frase, que "Kelsen se asemeja al rey Midas
porque convierte en normas a todo cuanto toca". No, pues, al pan-norrnativismo kelseniano y no,
tambin, a la "Teora Pura del Derecho".

Porque hay otros mbitos u otras escalas o dimensiones que no son las puramente normativas. De
acuerdo con la crtica de Galn y Gutirrez, consideramos que era necesario dar un paso ms all.
Ese paso estaba dado desde duros tiempas, desde las visiones iusnaturalistas, cuanto desde las
visiones marxistas-leninistas del Derecho. Pero cuando hablo del iusnaturalismo quiero centrar el
concepto en el sentido de que no hay un iusnaturalismo absoluto por cuanto hay varios.

El iusnaturalismo griego, el aticismo clsico, centrado en el libro V de la moral a Nicmaco del gran
estagirita, en donde Aristteles considera que hay una justicia social o conmutativa )i una justicia
individual o distributiva. Tambin Platn en el libro V de su famoso dilego "La Repblica" nos
habla de un iusnaturalismo, de unos valores o virtud, la Justicia, y de una Ley humana.

Hay, pues, en la visin iusnaturalista de Platn y Aristteles, una primera referencia a ese doble
ritmo entre la ley humana y los valores o Justicia. Pero el iusnaturalismo griego ha de ser
complementado tambin, a la vista de otros iusnaturalismos, fundamentalmente el ius-
naturalismo patrstico o cristiano. As, San Agustn de Hipona, en su famosa obra "La Ciudad de
Dios" y, sobre todo, Santo Toms de Aquino en la "Secunda secundae" de la Summa Teolgica, nos
habla ya de un bien comn, y nos habla tambin de la singularidad de la justicia individual.

FA pensamiento en Santo Toms de Aquino, en mi opinin, es fundamental porque ha de servir

de inspiracin a lo que siglos ms tarde proclamara el gran codificador austriaco de 1895, Franz
Klein, cuya ideologa se inspira fundamentalmente en las doctrinas tomistas y en la Sum,ma
Teolgica.
Hay, pues, deca un iusnaturalismo cristiano, pero hay tambin un iusnaturalismo prusiano que
est representado por la filosofa de Leibnitz en la bsqueda de los grandes principios que rigen al
Derecho, en el iusnaturalismo d e Pufendorf, el padre de l a , parte general; en el iusnaturalismo
de Christian Wolf, quien hace suyo ese planteamiento muy geomdtrico, un razonamiento lgico
matemtico, en bsqueda de 10s. gra,nijes principios,y del diseo del sistema; continuado por
David Letelblaf, diqcipu1o.y continuador de Christian Wolf; doctrina sta que ser consagrada en
el Ci&go Federiciano de 1794 y en el Ordeeamien to Judicid m s i a n o de 1791.

Y hay un neo-iusnaturali~mo,surgido como consecuencia de la end-

clica ilEterni Patris", con la que se quiso exaltar el pensamiento de

Santo Toms. Este pensamiento neotomista o neo-escolstico, que constituye todava el ,pensar
por .la metodologa que an caracteriza a muchas ctedras, de aquende y. de allende, en
Iberoam6ica.

Este planteamiento iusnaturalista considero que puede ser ,el resu-

,me% visto coma-un planteamiento bidimensional, y lo. llamo bidimen-

s i ~ n a,por cuanto los dos factores que entran .en juego son la ley o lal

norma y los .valores, cowretamente la Justicia.

Ya en. este iusnaturalismo catlico O qistiano para decirlo en forma

ms genrica que considero que ,ha de ser evolucionado a la lista de la

doctrina social de la Iglesia de la que hablar ms lueg9, he de Fon.

traponer el bidimensionalismo marxista-leninista, que como es sabido

en los diversos planteamientos de Marx y de Engels y en l a escuela

soviktica -Stuchka, Patchukanis, Strogovich, Visdnky y todos ellos-,

el concepto central de la ideologa en referencia est dado por el con-

junto de normas impuestas por la clase dominante, En definitiva es

un binomio: normas y clase dominante, una visin clasista a la luz de

las fuerzas motrices de la historia.

Considero, empero, que tanto el bidimensionalismo en cualquiera

de sus posiciones, cuanto el unidimensionalismo ya citado, son insufi-

cientes para resolver la gran cuestin por cuanto no resuelven, en su

integral, la presencia y el concepto del Derecho. Y he aqu que surge

el pensamiento tridimensional.

La visin tridimensionalista del Derecho en la que yo estuve algn

tiempo alineado, sostiene que el Derecho est constituido por normas,

hechos y valores, de suerte que el elemento fctico constituye el gran

ingrediente del que no podemos despojarnos los juristas, fundamental-

mente para no caer en la ideologa, en la utopa o en el abstraccionis-

mo puro. El elemento fctico es decisivo para centrar toda litis, toda

ecuacin ius-negociable, toda controversia, o toda reflexin.

LA TEORA PLURIDIMENSIONAL DEL DERECHO

En este sentido, nunca ser suficiente ponderar la gran calidad de

los libros de mis distinguidos colegas, maestros y amigos, como el pro-

fesor Miguel Reale en su "Teora Tridimensional do Dereito", cuanto

el profesor Bernard Gormes, all en Buenos Aires, en su "Introduccin

Filosfica al Derecho".

En esencia, el Tridimensionalismo, que tambin tiene en el pensa-

miento del maestro Recasns Siches otro ejemplar, otra visin u otro

representante, considera que toda cuestin jurdica ha de ser materia

dc una declinacin bidimensional no solamente a la luz de las normas,

sino fundamentalmente a la luz de los hechos que deciden la contro-

versia o el problema del contrato o tiel acto jurdico a realizar. pero

tambin de los valores.

Por cierto, un da, militante aln en esta concepcin uialista o tri-

dimensionalista del Derecho, el Rotary Club en Chiclayo, all en una

ciudad al norte del Per, me invita para, como slan hacerlo los
jueves los rotarios, porque acababa de morir un notable idelogo y

poltico peruano, caudillo de un clebre partido, el APRA, autor de

la Constitucin de 1979. Me solicitan que yo hable sobre la vida y , e l

pensamiento de Haya de la Torre. Y les dije: "Mi. amigos, creo que

no sera yo el ms indicado para tratar esta cuestin, habida -cuenta iie

que como ustedes saben yo no soy ni aprista ni comunista ni nada,

yo simplemente soy un estudioso del Derecho. Mi trayecto est entre

mi casa, la Universidad y la Corte. Felizmente creo haberme librado

de las m i l i t a d a s en uno u otro partido, o en una u otra. ideologa.

Declino, pues, formul una inhibitoria, considero que hay otros que

estn mejor que yo capacitados para exponer el pensamiento del gran

..,Haya de la Torre".

Lamentablemente, el rotario al que se le plante el asunto estaba

en esos momentos con una fuerte bronquitis, una. gripe; Entonces me

dijeron: "No te escapas. T tienes que hablar, y algo dirs". "Buerio,

pues algo hablar".

Y entonces, {de qu me voy a ocupar? De una de las obras funda-

mentales del pensamiento de Haya de la Torre: "Espacio-Tiempo His-

tbrico". Y me dediqu a hacer prcticamente la sntesis de su pensa-

miento. Pero ello me sirvi para una sugerencia en la que no haba

cado en la cuenta: e l Derecho n o ,solamente es norma, no solamente

es hecho y n o solamente es valor, sino es algo ms. Es tiempo, tiempo

jurdico. Y es que as empiezo, desde aquella clebre charla aquella

noche, hace ya casi 20 aos, a p1antear.la tesis' de que el ,Derecho no se

limita a una visin tridimensional, sino tambin a tener en cuenta

otros factores u otras dimensiones, que es el gran jaque histrico a

nuestra generacibn: tiempo.

Pero cuando hablo del tiempo, dejo constancia que no os hablo del

tiempo fsico, como poda ser a la vista de ese interesantsimo best-

seller de Stephen Hawking: "Historia del Tiempo". No es, pues, el

tiempo fsico, no es el tiempo de Hawking, no es el tiempo de Einstein

del que hablo, sino es el tiempo jurdico, que no es tampoco el tiem-

po histrico, como lo ha planteado fundamentalmente Toynbee en su

fundamental "Estudio de la Historia".

Y no es tampoco el tiempo existencial de Heidegger planteado en

su trgico "El ser y el tiempo". Ni es el tiempo histrico, ni es el

tiempo metafsico de Heidegger, ni es tampoco el tiempo ritmico

de Mara Niverico, un notable filsofo que fuera ms tarde rector de

nuestra Universidad en San Marcos, como tambin puedo decir ya

"nuestra Universidad Nacional Autnoma de Mxico", en la que esta-

mos reflexionando hoy da.

No es, pues, el tiempo rtmico del profesor Niverico, ni es tiempo

esttico forjado a la luz del pensamiento de Bergson no es de la dura-

cin ni del tiempo bergsoniano sino un tiempo muy singular y muy

concreto que es el que manejamos nosotros los juristas, nosotros los

abogados. Aqu y ahora tenemos que estar pendientes del gran proble-

ma de los vencimientos, de los plazos, de los trminos, de las moraro-

rias, de las condiciones suspensivas o resolutivas, y/o de la ultraactivi-

dad, de la retroactividad y de todo este fenmeno que los juristas de-

bemos manejar.

Cuando aludo, pues, al tiempo, al tiempo jurdico, distingo de los

dems tiempos, como es el metafisico, el filosfico, el existencia], el

newtoniano, etcktera. El tiempo jurdico se caracteriza por su concre-

cin, por su singularidad en cuanto al caso, sub jurice o al caso sub

snegocial, materia de nuestra reflexin. De este tiempo es

del que o

hablo, un tiempo que no est expresado, para que no se me haga even-

tualmente la crtica o el reproche la diligencia de que el tiempo

jurdico al que aludo ya estara ncito en la norma o en el hecho ju-

rdico en cuanto que yo distingo la facticidad de la singularidad del

tiempo, gran cuestin sta por cuanto esta reflexin sobre el tiempo

da lugar a otra reflexi6n de la que he de ser breve: la historicidad del

Derecho.

La historicidad es un factor esencial en el hombre, por tanto debo,

a propsito del tiempo, decir que es una dimensin del derecho en la

que est inserta toda reflexin jurdica pero a su vez toda ciencia,

cualquiera que ella fuere, est inserta en la historia.

Pero cuando hablo de la historia, he de centrar esta reflexin muy

concretamente, distinguiendo la historia como mera narracin objeti-

va, as la historia de Jenofonte, o la historia de Tito Livio, o de

Herodoto; en general, esas historias son narraciones de acontecimien-

tos humanos. Para distinguirla de la historiologa, que es la reflexibn

sobre la gnesis y el colapso de las civilizaciones y culturas. As la his-

toriologa de Spengler, as la historiologa de Toynbee, as la historie

loga de Gibbon, etctera.

De la historiografa, que es, en todo caso, la historia de los profese

res, de las escuelas, de los textos y los libros de historia. Del histori-

cismo, que es una reflexin sobre la comprensin de la historia, as el

historicismo de Benedetto Croce, por ejemplo.

En suma, pues, caemos en la cuenta de que toda ciencia, para ser

cabal, ha de tener en cuenta tambin al tiempo y a la historia, y ello

nos lleva obligadamente a una reflexin sobre la historia, sobre la his-

toriologa, sobre la historio'grafa y sobre el historicismo.

Pero, en esta magna ecuacin a la que aludo, he de tener en consi-

deracin al espacio, y cuando hablo del espacio tambin distingo al

espacio geogrfico, al espacio trascendental al que alude Husserl y

cuanto mejor al espacio jurdico que es mi tema, y es el espacio que

surge con motivo, por ejemplo, de un conflicto de leyes en el espacio.

He aqu mi "espacio jurdico", cual me surge con motivo de una

cuestin de competencia, un conflicto de competencia que ha de deter-

minar o una inhibitoria o una declinatoria, hablando en lenguaje

procesal. El espacio jurdico, pues, se caracteriza tambin por su con-

crecin, por su singularidad, a diferencia del otro espacio geogrfico

o del espacio filosfico.

Concluyo no sin antes dejar constancia de que sumariamente estos

factores constituyen la integral del derecho: las normas, los hechos, los

valores, el tiempo jurdico, el espacio jurdico, la historia y todas sus

afinidades, ms o menos entrevistas, pero tambin las ideologas, por

cuanto como se hace ver, sobre todo por Ortega y Gasset y por los his-

toricistas, "la verdad es una hija del tiempo o de la historia".

En consecuencia, cada ideologa tiene tambin su manera de enfocar

esta cuestibn fundamental. Ello sencillamente nos hace ver que el tema

fue desenvuelto por el marxismo-leninismo y el tema fue desenvuel-

to finalmente por las diversas ideologas. Recurdese que, al fin y

a1 cabo, de la izquierda hegeliana y de la derecha hegeliana, surgieron

sendas ideologas que terminaron en un abrazo mortal en la batalla

de Stalingrado.

Por ello, el conexo de las ideologas es un factor histrico que debe

ser tenido en cuenta. Lo que el jurista como tal, llmese juez, llmese

abogado, ha de ponderar al momento de dilucidar un problema jurdi-

co, sino que debe tener en cuenta tambin no slo los factores ya ci-

tados, sino tambin la ideologa, que es expresada por quien hace uso

de la palabra.

He tratado, mis amigos, de darm en sntesis una visin integral de

mi reflexin a la luz de la ciencia, de la filosofa y de la historia. Dar,

en conclusin, mi perspectiva y por eso le llamo la Teora Pluridimen-

sional del Derecho. Agradezco vuestra atencin, muchas gracias.