UNIVERSIDAD DE ANTIOQUIA

LA INTERVENCION DE LA VICTIMA EN LA ETAPA DE

INVESTIGACION, LEY 906 DEL 2004, UNA PERPECTIVA
DESDE LA JURISPRUDENCIA

PERTENECE A:
Antonio Huanca Pacheco

MEDELLIN COLOMBIA 2015

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LA INTERVENCION DE LA VICTIMA EN LA ETAPA DE INVESTIGACION, LEY 906

DEL 2004, UNA PERPECTIVA DESDE LA JURISPRUDENCIA

Sal Antonio Huanca Pacheco*

Introduccin

El presente trabajo tiene por finalidad aportar ideas en cuanto a la participacin de la vctima como
interviniente especial en a la etapa de investigacin del proceso penal sistema con tendencia acusatoria
ley 906 de 2004, la cual se encuentra orientada a garantizar y hacer efectivos sus derechos en igualdad de
condiciones al imputado y las dems partes e intervinientes, en tanto se le dota de las facultades en orden a
desarrollar todas las actividades que le faciliten el logro de sus derechos a la verdad, justicia y reparacin.

La calidad de interviniente especial otorgado por la corte constitucional, no as el de parte, razn por la cual
est facultada para reclamar la reparacin por el dao inferido, conocer la verdad y pretender el castigo para
los autores; adems de solicitar prctica de pruebas y presentar peticiones y, en general, tiene un papel
mucho ms protagnico en las etapas preliminares al juicio y etapas posteriores a la misma, quien asegura
sus derechos y estudia desde la jurisprudencia las facultades en estas tienen en aras de fortalecer el derecho
a la tutela judicial efectiva; sin embargo es importante dejar en claro que actualmente el sistema colombiano
ha sufrido un cambio radical en su modelo procesal, debido a que se ha pasado de un sistema mixto con
tendencia inquisitiva al actual sistema mixto con tendencia acusatoria.

La vctima puede participar en todas las etapas del proceso penal, pero el enfoque gira en torno a la etapa
de investigacin, la cual est compuesta por la audiencia de formulacin de imputacin, audiencia de medida
de aseguramiento, preclusin y principio de oportunidad; ms an, cuando el como sujeto pasivo de la
conducta punible es quien ha sufrido el dao con ocasin de la comisin de una conducta tipificada como
delito y por lo mismo tiene el derecho a conocer la verdad participando dentro del proceso; por lo tanto,
tambin tiene derecho a ser escuchada durante el mismo.

Pero no es del todo cierto que la vctima tiene una particin completa estricto sensu, ya que no ha sido la
ley penal, quien ha introducido a la vctima al proceso si no, la jurisprudencia con la finalidad de unificar
conceptos y establecer que la vctima este al centro de la discusin como afectado principal; razn suficiente
para tratar este tema, desde una perspectiva jurisprudencial, y como la corte en aplicacin de un control de
convencionalidad ha definido ciertos parmetros hasta hoy difusos; en el presente ensayo se va introducir
parte del anlisis de la sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Norn Catrimn y
otros (dirigentes, miembros y activista del pueblo indgena mapuche vs. chile sentencia de 29 de mayo de
2014), por el importante desarrollo que hace en cuando a las vctimas.

El Autor.

* Estudiante de pregrado de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad de Antioquia.

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1. Antecedentes jurisprudenciales

Debemos partir del primer debate jurisprudencial, en torno a la participacin de la vctima, aunque
tradicionalmente los derechos de las mismas iban encaminados a la reclamacin de elementos netamente
econmicos, dejando al ente fiscal, los intereses de justicia.

Es la sentencia C-228-2002,1 la ms influyente respecto a los derechos y participacin de la vctima en el

sistema jurdico Colombiano, puesto que cambian su postura jurisprudencial, aquellas que haban quedado
limitados en la sentencia C-293.1995, donde las altas cortes haban definido la participacin de la vctima
la cual solo de enfocaba a buscar la reparacin econmica dentro del proceso penal2, postulados que haban
quedado ratificados en las sentencias C-475 de 1997, SU-717 de 1998, C-163 de 2000 y C-1711 de 2000.
(Meja Gallego, Mateo. 2014).

Esta sentencia sugiere un cambio importante para las vctimas y su participacin en el proceso penal, si bien
es cierto las normas demandadas en la fecha giraban en torno a la vigencia de la ley 600 del ao 2000,
sirvieron como base para adoptar los cambios significativos para la ley actual que rige en todo Colombia.

Segn (Meja Gallego, Mateo. 2014) detallo que:

La Corte Constitucional en aquella ocasin, recogi los postulados internacionales de Derechos

Humanos, para determinar que sus disposiciones deban ser adoptadas dentro de nuestro
ordenamiento jurdico como lo expresa el artculo 93 de la carta poltica, que reza: los derechos y
deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn de conformidad con los tratados internacionales
sobre derechos humanos ratificados por Colombia, la Corte Constitucional le da un significado
ms amplio a los derechos de las vctimas, ya que deja claro que dichos derechos no solo van
enmarcados a la exigencia de factores econmicos, sino tambin al acceso a la justicia y la bsqueda
de la verdad, circunstancia que marc la diferencia ms trascendental con las posturas anteriores y
que sirvi de argumento para variar la postura jurisprudencial de la Corte Constitucional.(Pg. 15)

La Corte deja al descubierto su postura, al manifestar que existe una tendencia mundial que ha sido acogida
por la Constitucin colombiana, en el entendido que la vctima o perjudicado por el injusto penal, no solo
tiene derecho a la reparacin econmica de los perjuicios ocasionados por el delito, sino que tambin tiene
derecho a que a travs del rito penal se determine la verdad de lo sucedido y se haga justicia; la Corte
tambin alude que dicha tendencia se evidencia en la Carta Magna, en el derecho internacional y el derecho
comparado.

1 CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA. Sentencia C-228/02, MP: Manuel Jos Cepeda Espinosa y Eduardo
Montealegre Lynett.
2 El Derecho procesal penal por muchos aos, no incluyo a la vctima, ni a la restitucin del statu quo, este solo le
separo un rol secundario y penoso, el de informar para el conocimiento de la verdad, por ello se habla de la expropiacin
de los derechos de la vctima, y la legitimacin del monopolio de la fuerza y con ello, un garante de de las condiciones
elementales de la vida humana (paternalismo estatal) [Bj. Maier. Julio, Derecho procesal Penal, Editores del Puerto
s.r.l. Buenos Aires - 1999 - 2a edicin 1 a reimpresin. Tomo II, Pg. 579]
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De acuerdo a ello, es la corte quien amplia el concepto para entender la participacin de la vctima en el
proceso, a la luz de la constitucin y el boque de constitucionalidad, marca per se, una diferencia con la
forma de interpretacin de las vctimas que se llevaba anteriormente con la sentencia C-293 de 1995.

La Corte Constitucional, hizo referencia a la proteccin y participacin de las victimas dentro del proceso
penal, bajo la interpretacin de varios postulados: la Constitucin Poltica de 1991, el derecho internacional
y el derecho comparado; es decir, realizo una visin amplia de la vctima en el proceso penal. Gallego,
(2014).

As lo describe el numeral 7 del artculo 250 de la Constitucin poltica3, cual es el papel de las vctimas
dentro del proceso penal destacando en razn de ello su carcter de interviniente dentro del proceso penal;
la facultad de intervencin independiente y autnoma de las funciones del fiscal; la potestad de
configuracin legislativa para la determinacin de la forma como las vctimas harn el ejercicio de ese
derecho a intervenir en el proceso penal; y tambin la atribucin que la vctima tiene de actuar en cualquier
etapa del proceso penal y no en una etapa especfica4

La Corte Constitucional se pronunci sobre el alcance constitucional de los derechos de las vctimas y
perjudicados de las conductas punibles, llegando en la actualidad a superar la tesis de la concepcin
meramente econmica de la intervencin como parte civil en el proceso penal, extendiendo sus derechos a
conocer la verdad y a que se haga justicia desde la sentencia C- 1149 de 2001, siendo este criterio reiterado
y profundizado en la sentencia C- 228 de 2002, que siguiendo lo desarrollado por (Correa, Trujillo y Zarate,
2011) quienes se refirieron que el:

Estudio de los derechos de las vctimas y los perjudicados con el delito, sealando que stos tienen
intereses adicionales a la mera reparacin pecuniaria, que es la forma tradicional en que se ha
resarcido a la vctima de un delito. Desarrolla los derechos a la verdad y a la justicia a la luz de
los principios de la Constitucin, y del derecho internacional, particularmente del derecho a la
tutela judicial efectiva; se apoya igualmente en una referencia al derecho comparado, (Pg. 11).

De acuerdo a esta postura el maestro (Bj. Maier. Julio. 1999), detalla que la vctima tiene derecho, en primer
lugar a la disculpa del agresor y posteriormente a que l repare el dao causado por su accin; y tiene
tambin derecho, como cualquier ciudadano, a esperar la aplicacin racional de la ley penal por parte de los
rganos judiciales y a colaborar, para ello, en la bsqueda de la verdad, paradigma actual de la
administracin de justicia penal.

Respecto al derecho que tienen las victimas a participar en el proceso penal, la Corte alude que dicho goce
se eleva al rango de constitucionalidad por conexidad, con el derecho fundamental constitucional de la
dignidad humana; dicho precepto se encuentra en la carta en el artculo primero, que dice: Colombia es un

3 El procedimiento penal Colombiano le da mayor importancia al sujeto activo dne la conducta punible sin tener en
cuenta que el papel de la vctima en este proceso es de igual importancia; si bien es cierto el actor cese la conducta
punible est representado por un defensor, haciendo parte del procedimiento penal y teniendo las mismas facultades
que tiene la fiscala para investigar todo lo que considere pertinente para su defensa, presentar una teora del caso,
descubrir las pruebas, solicitar el descubrimiento de las pruebas por parte de la fiscala que quiera traer al proceso y
dems facultades que lo acreditan como parte.
4 Quiz la ltima parte sea la ms importante ya que establece que la intervencin de la vctima no se debe entender
en una etapa especfica, sino en todo el proceso con las mismas garantas que la norma le atribuye a la misma.
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Estado social de derecho fundado en el respeto de la dignidad humana, por tal motivo sostiene la Corte:
que las vctimas de un injusto penal pueden exigir de los dems un trato acorde con su condicin humana,
situacin que impide que las vctimas sean consideradas como una racin indemnizable del proceso penal,
toda vez que el principio de dignidad humana cohbe que el ser humano, los derechos y bienes jurdicos que
se tutelan por el derecho penal para lograr una pacfica convivencia entre personas libres y responsables,
sean reducidos a una tasacin econmica en su valor. (Gallego, 2014).5

Esa es la importancia de la sentencia al otorgarle derechos adicionales a quienes hasta ese momento eran
relegados al interior del proceso.6

Posteriormente la sentencia C-004 de 2003 en la que el tribunal de cierre constitucional reconoci a la

vctima su derecho a impugnar decisiones tales como las de preclusin de la investigacin, de cesacin de
procedimiento y la sentencia absolutoria, decisiones que posteriormente se hicieron extensivas al sistema
mixto con tendencia acusatoria; sin embargo, es importante considerar las sentencia C- 228 de 2002, la
Corte realiza los primeros anlisis de la participacin de las vctimas el proceso penal incluso desde la
noticia criminal y tiene derecho a ser notificadas de las decisiones de archivo de las investigaciones a fin de
preservar sus derechos.

(Meja Gallego, Mateo. 2014) menciona:

El derecho que tienen las victimas a participar dentro del proceso penal en bsqueda del
restablecimiento de sus derechos integrales, tienen igualmente sustento constitucional en el
principio de participacin que est consagrado en el artculo 2 de la carta, segn el cual las
personas pueden intervenir en las decisiones que los afectan; sin embargo la Corte tambin deja
claro que la participacin de las vctimas a la luz de la constitucin tiene unos limitantes o reglas,
toda vez que las vctimas en su participacin no pueden desplazar el rol de la fiscala o el del juez
en sus funciones constitucionales, ya que lo que busca la Carta, es que dicha participacin no
transforme el proceso penal en una herramienta de retaliacin o venganza personal contra el
procesado, es decir evitar un retroceso jurdico que desconozca al estado. (Pg. 20)

Se haba hablado de victima tal vez sin entender el concepto en si, por tal motivo, la corte cita a la asamblea
General de las Naciones Unidas, que en la resolucin 4034 del 29 de noviembre de 1985, define a las
vctimas como, personas que individual o colectivamente, hayan sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o
morales, sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo sustancial de los derechos fundamentales,

5 La Corte, con el fin de consolidar su posicin frente al rango de constitucionalidad que goza la participacin de las
vctimas en el rito penal, alude que no es concebible que el factor econmico sea el nico camino que tiene la vctima
para participar en el proceso penal, toda vez que la proteccin de los derechos que prev la constitucin, tales como
las acciones populares, la accin de tutela, la accin de cumplimiento, la accin de inconstitucionalidad, entre otras,
no necesariamente buscan una solucin de orden econmico, toda vez, que dichas acciones tienen la finalidad de
proteger y efectivizar la dignidad y los derechos de las personas; y no necesariamente remedios pecuniarios.
6 Despus se produjo la sentencia C-850 de 2002, en la que la Corte estableci que el derecho de las vctimas del delito
de desaparicin forzada de personas y la necesidad de garantizar los derechos a la verdad y a la justicia, permitan que
el legislador estableciera la imprescriptibilidad de la accin penal, siempre que no se haya identificado e
individualizado a los presunto responsables.
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como consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislacin penal vigente en los Estados
miembros, incluida la que proscribe el abuso de poder.7

En consecuencia, segn la Corte Internacional de Derechos Humanos, dispuso que la proteccin de los
derechos de las vctimas en materia internacional nace por la preocupacin de la humanidad de las
atrocidades ocasionadas por el holocausto nazi y el desamparo de las vctimas en aquel entonces, ya que a
raz de ello se crearon nuevas corrientes en defensa de las vctimas como lo es la victimologa.8

La comunidad internacional y las victimas exigan la verdad de lo ocurrido y que se impartiera justicia,
expresando como insuficiente para la proteccin efectiva de los derechos humanos, que se otorgue a las
vctimas y perjudicados nicamente la indemnizacin de los perjuicios, como quiera que la verdad y la
justicia son necesarios para que en una sociedad no se repitan las situaciones que generaron violaciones
graves a los derechos humanos y, adems, porque el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los
derechos iguales e inalienables de todos los seres humanos, exige que los recursos judiciales diseados por
los Estados estn orientados hacia una reparacin integral a las vctimas y perjudicados, que comprenda una
indemnizacin econmica y, el acceso a la justicia para conocer la verdad sobre lo ocurrido y para buscar,
por vas institucionales, la sancin justa de los responsables.9

La Corte Constitucional hace mencin de los diferentes tratados internacionales sobre derechos humanos
que han sido ratificados por Colombia, que demuestran el inicio de la tendencia del derecho internacional
para desarrollar instrumentos efectivos que garanticen el derecho a una tutela judicial efectiva, como lo es
la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre10 y la Declaracin Universal de Derechos

7 La sentencia c-209-2007, establece que las vctimas son las personas naturales o jurdicas y dems sujetos de derechos
que, individual o colectivamente, hayan sufrido algn dao directo como consecuencia del injusto, siendo desarrollado
por el acto legislativo 03 del 2002, donde se cimientan las bases para un proceso penal de tendencia acusatoria, dando
prioridad a la vctima y su participacin dentro del proceso, por lo tanto a nivel internacional como en el Nacional, se
ha establecido que los derechos de las vctimas no se limita a una mera reparacin econmica de los perjuicios que se
le hayan causado, sino que adems tiene derecho a que a travs del proceso penal se establezca la verdad y se haga
justicia, a travs de la participacin activa en el proceso penal.
8 Las razones pueden resumirse en: la justificacin de una poltica de 'ley y orden" y la mayor rentabilidad poltica de
satisfacer a las vctimas que a los delincuentes; la necesidad de establecer un contrapeso a la criminologa crtica que,
con sus anlisis deterministas (sociales), pareca eximir implcitamente al delincuente de toda responsabilidad; el
mpetu del movimiento feminista, sealando el alto grado de victimizacin sufrido por las mujeres; y el surgimiento e
impacto de las encuestas de victimizacin que demostraron la extensin del delito y su concentracin en los estratos
ms vulnerables de la poblacin. Esta preocupacin por las vctimas ha dado lugar al surgimiento de diversas
organizaciones como la NOVA (1979) en EE.UU., la NAVSS (1979) en Inglaterra. la Weiser Ring en Alemania, etc.
Incluso en Espaa. si bien limitado al fenmeno del terrorismo, se ha organizado la Asociacin de Vctimas del
Terrorismo. Es dificil encontrar un denominador comn ms all de su preocupacin por las vctimas-, en tanto unas
hacen bandera de no realizar planteamientos polticos sino de atender las necesidades de la vctima, otras se han
constituido en grupos de presin reclamando diversos cambios en el sistema penal y procesal.[Larrauri Elena, De los
delitos y las penas, Primera edicin, Buenos Aires Argentina, 1992]
9 La Corte cita las disposiciones internacionales como la de: Organizacin de Naciones Unidas. Subcomisin para la
Prevencin de la Discriminacin y la Proteccin de las Minoras. Sobre la Impunidad de Perpetradores de Violaciones
a los Derechos Humanos. Relator Especial Louis Joinet, UN Doc. E/CN.4/Sub.2/1993/6, 19 de julio de 1993, revisado
por E/CN.4/Sub.2/1994/11 y E/CN.4/Sub.2/1996/18 (Informe Final).
10 DECLARACIN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE. OAS Res. XXX, aprobada
en la Novena Conferencia Internacional Americana (1948), reimprimido en Documentos Bsicos Concernientes a los
Derechos Humanos en el Sistema Interamericano, OEA/Ser.L.V/IL82 doc.6 rev.1 p. 17 (1992).
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Humanos11, las cuales no se enmarcan exclusivamente reparaciones pecuniarias, por el contrario buscan el
respeto de derechos que dignifiquen a las vctimas, como lo es el derecho a la verdad y a la justicia.

En Latinoamrica la Corte hace referencia a las sentencias del Sistema Interamericano de Proteccin de los
Derechos Humanos, donde la Corte Interamericana sostiene postulados similares a los europeos respecto al
derecho de la tutela judicial efectiva que deben reconocer a las vctimas.12

Segn Gallego (2014), la Corte Constitucional invoca diferentes fallos de las cortes internacionales de
Derechos Humanos, permitiendo asegurar que en la repblica de Colombia deben ser respetados los
postulados internacionales por hacer parte del bloque de constitucionalidad, asegurando que la nueva
tendencia tambin es acogida por el derecho internacional humanitario sobre los derechos concedidos a las
familias de las vctimas a conocer la verdad de lo sucedido y no limitar sus derechos a factores econmicos.

Recordemos que los sistemas romano-germnicos, como en los de tradicin anglosajona, los derechos de
los vencidos por el injusto penal, han sido considerados como relevantes. Sin embargo, la intervencin y
derechos de las vctimas han tenido evoluciones distintas en uno o en otro sistema, respecto a la participacin
de las vctimas en el rito penal se identifican dos grandes posturas. En primer lugar en los sistemas romano-
germnicos, generalmente se ha permitido la participacin de las vctimas en el proceso penal a travs de
su constitucin en parte civil. En cambio en los sistemas de tradicin anglosajona, la participacin de las
victimas tradicionalmente se ha limitado a un papel de testigo, sin embargo dicha postura ha ido variando,
al punto que a las vctimas se les ha otorgado el derecho a impulsar la investigacin criminal y el proceso
penal. (Pradel, Jean. 1995).

Por consiguiente, la corte en dicha sentencia hace hincapi que si no se adopta las nuevas posturas
internacionales puede traer consecuencias negativas al estado colombiano, pues pone como ejemplo la
situacin de Blgica, cuyo ordenamiento les prohbe a las vctimas y al procesado participar en la etapa de
investigacin del proceso penal, sealando que desde 1989 dicha restriccin del estado de Blgica ha sido
considerada como contraria a la Convencin Europea de Derechos del Hombre.13

Por otro lado es la misma ley 906 del 2004, defendi que el derecho de la vctima a participar en el proceso
penal, se encuentra ligado al respeto de la dignidad humana, por lo que, de no ser as, vulnerara gravemente
la dignidad de las vctimas y perjudicados por hechos punibles, si la nica proteccin que se les brinda es la
posibilidad de obtener una reparacin de tipo econmico, toda vez que el principio de dignidad impide que

11 DECLARACIN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS. A.G. res. 217 A (III), ONU Doc. A/810 p. 71
(1948). Artculo 8. Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes, que
la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley.
12CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Caso Velsquez Rodrguez (fundamento 166),
Sentencia del 29 de julio de 1988., donde en el acpite de fundamentos se aludi la inexistencia de un recurso efectivo
contra las violaciones a los derechos reconocidos por la Convencin constituye una transgresin de la misma por el
Estado Parte en el cual semejante situacin tenga lugar. En ese sentido debe subrayarse que, para que tal recurso exista,
no basta con que est previsto por la Constitucin o la ley o con que sea formalmente admisible, sino que se requiere
que sea realmente idneo para establecer si se ha incurrido en una violacin a los derechos humanos y proveer lo
necesario para remediarla.
13 Asunto Lamy vs Blgica de la Corte Europea de Derechos Humanos en la Sentencia del 30 de marzo de 1989; donde
la Corte Europea de Derechos del Hombre, seal que impedir al procesado, o a su abogado al expediente para
controvertir las pruebas que servan de base para la detencin, eran contrarias a la Convencin Europea de Derechos
del Hombre, en particular de su derecho a la defensa.
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el ser humano y los derechos as como bienes jurdicos protegidos por el derecho penal para promover la
convivencia pacfica de personas igualmente libres y responsables, sean reducidos a una tasacin econmica
de su valor. (Correa, et al., 2011).

El reconocimiento de una indemnizacin por los perjuicios derivados de un delito es una de las soluciones
por las cuales ha optado el legislador ante la dificultad en materia penal de lograr el pleno restablecimiento
de los derechos y bienes jurdicos violentados en razn a la comisin de un delito, pero no es la nica
alternativa ni mucho menos la que protege plenamente el valor intrnseco de cada ser humano.14

Cuando hablamos del derecho a la verdad, es la posibilidad de conocer lo que sucedi y en buscar una
coincidencia entre la verdad procesal y la verdad real, resulta particularmente importante frente a graves
violaciones de los derechos humanos, el derecho que se haga justicia, en el caso concreto, que no exista
impunidad para los responsables de un ilcito penal, y por ltimo, el derecho a la reparacin del dao, que
se le ha causado a travs de un compensacin econmica, que ha sido la manera tradicin que se ha resarcido
a la vctima. 15

Pero no solo la participacin de las vctimas en el proceso penal se ha ampliado, tambin sus derechos, toda
vez que en un comienzo se entendi que la proteccin se refera exclusivamente a la garanta de la integridad
fsica, para ello se implementaron mecanismos para salvaguardar la identidad y seguridad personal y
familiar de las vctimas; pero poco despus dichos derechos se extendieron frente a la proteccin y goce
efectivo del restablecimiento integral, donde se les garantizaba a las vctimas; el derecho a ser notificadas
de las decisiones que pudiesen afectar sus derechos, a estar presentes en determinadas actuaciones y a
controvertir decisiones que resulten contrarias a sus intereses en la verdad, la justicia o la indemnizacin
econmica (Gallego 2014).

Correspondiente a las actuaciones ms relevantes como el aporte de pruebas, esboza la Corte que en la
mayora de sistemas se reconoce la potestad a las vctimas de aportar pruebas dentro del proceso penal, el
derecho a ser oda dentro del juicio y a ser notificada de actuaciones que puedan afectarla, a obtener una
eficaz respuesta de la administracin de justicia, a la proteccin de su seguridad y a los derechos de verdad
justicia y reparacin.16

14 En 1948, tanto la Declaracin Americana de Derechos del Hombre como la Declaracin Universal de Derechos
Humanos, marcan el inicio de una tendencia en el derecho internacional por desarrollar instrumentos que garanticen
el derecho de todas las personas a una tutela judicial efectiva de sus derechos, a travs de la cual no slo obtengan
reparacin por el dao sufrido, sino tambin se garanticen sus derechos a la verdad y a la justicia.
15 Tal como ha ocurrido en diferentes ordenamientos jurdicos como el francs, donde ahora es permitido que las
personas que han sufrido un dao personal y directo, se constituyan en parte civil, aun cuando tal intervencin no est
subordinada a la presentacin de una demanda de daos. El ejercicio de la accin civil ante la jurisdiccin penal en
Francia tiene un doble propsito: 1) obtener un juicio sobre la responsabilidad de la persona y 2) obtener la reparacin
del perjuicio sufrido. Estos derechos de la vctima han ido amplindose desde 1906, cuando la Corte de Casacin
admiti que la vctima de un delito pudiera acudir directamente ante el juez de instruccin para iniciar el proceso penal
ante la inaccin del Ministerio Pblico. Esa jurisprudencia fue recogida luego por el Cdigo de Procedimiento Penal
y ha evolucionado hasta reconocer que el proceso penal debe garantizar a las vctimas el derecho a la verdad, tal como
ocurri en un proceso donde el Fiscal decidi continuar con una investigacin criminal para el establecimiento de la
verdad de los hechos a favor de las vctimas, en un caso en que el asesino se haba suicidado despus de disparar y
matar a varios miembros de un consejo regional. La bsqueda de la verdad fue la razn que permiti impulsar el
proceso penal, a pesar que el responsable directo haba muerto.
16 Al respecto la Corte tambin hace un pronunciamiento de la participacin de las vctimas en nuestro continente,
determinando que En Latinoamrica, esta tendencia tambin ha sido recogida. La mayor parte de los estados han
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A los largo de estos ltimos aos se han creado mecanismos internacionales que fueron diseados para
garantizar una reparacin a las vctimas y perjudicados del delito, aun en materia de indemnizacin
econmica la tendencia ha ido hacia una reparacin integral. Muchos sistemas jurdicos han creado fondos
especiales para indemnizar a las vctimas y perjudicados tanto por el dao emergente, como por el lucro
cesante causados por el hecho punible, en aquellos eventos en los que el condenado no tiene medios
econmicos suficientes para pagar a la vctima, es decir, el derecho de las vctimas a ser indemnizados
econmicamente no recae exclusivamente en los victimarios, pues diferentes estados han adoptado fondos
para garantizar dicha indemnizacin, no dejndolo a la suerte de los medios econmicos de los infractores,
lo que evidencia el sentido amplio de la reparacin econmica del injusto tambin no solo recae al imputado,
de cierta manera podramos decir que es el estado quien tambin asume una responsabilidad por la
imposibilidad de mantener un statu quo de armona a la sociedad.

Por otra parte, el argumento de la corte en cuanto a la garanta de las vctimas de la verdad, justicia y
reparacin, no afecta el sentido que tiene el proceso, ni es un retroceso a la privatizacin de la justicia;
Gallego (2014), hace referencia a la parte civil dentro del proceso penal no ha implicado, como se podra
temer dentro de la tradicin liberal, una privatizacin de la accin penal, como en las democracias no existe
una confianza absoluta en el poder sancionador del Estado, en el derecho penal tambin se han desarrollado
mecanismos para corregir la inaccin o la arbitrariedad en el ejercicio del derecho sancionador y, en
determinados casos, se ha permitido que la vctima y los perjudicados impulsen el proceso penal.

Siguiendo al profesor (M. Binder, Alberto. 2011), la cuestin del ejercicio de la accin penal no es exclusivo
del ministerio pblico, el da de hoy se encuentra una crisis en el monopolio estatal de este ejercicio, la idea
de occidente de centralizar la accin punitiva, con el argumento pacifista que el monopolio estatal evita la
venganza, ha fracasado, porque en muchas ocasiones el mismo estado ha sido el proveedor social de una
violencia mucho ms brutal que la pudiera producir la violencia particular, adems ha decado en su intento
de subrogar el inters de la vctima en su conflicto, porque lo nico que ha logrado es que la vctima
expropiada en sus derecho no reciba atencin efectiva por parte del estado y deba sacrificar sus intereses a
un dudoso inters general, es por ello que el profesor, establece que el proceso penal debera encontrarse en
un profundo replanteamiento del lugar de la vctima, as como la apertura de nuevos modos ms flexibles
en cuanto a la participacin de la misma, la experiencia ha demostrado que la vctima no obra con la finalidad

reconocido tradicionalmente el derecho de la vctima a constituirse en parte civil dentro del proceso penal y evoluciones
recientes en el derecho procesal penal de la regin, muestran una tendencia hacia una conceptualizacin amplia de los
derechos de la vctima y a reconocer la bsqueda de la verdad como una finalidad primordial del proceso penal. As
por ejemplo, en el nuevo Cdigo Orgnico Procesal Penal de Venezuela de 2001, las vctimas de un delito obtuvieron
no slo el reconocimiento y la legitimacin procesal para actuar como partes en el proceso penal, sino que adems se
les garantiz el derecho a ser informadas de los resultados del proceso, aun cuando no hubieren intervenido en l, a
formular una acusacin propia contra el imputado y a ser odas por el tribunal antes de la decisin de sobreseimiento
(Cdigo Orgnico Procesal Penal, en su Artculo 117, reconoce los siguientes derechos a las vctimas: Artculo 117.
Derechos de la vctima). En Mxico, la Constitucin consagra expresamente los derechos de la vctima de un delito a
acceder a la justicia, por lo cual se reconoce sus derechos a recibir asesora jurdica, a ser informada de sus derechos,
a participar junto con el Ministerio Pblico en la investigacin y en el juicio penal mediante la solicitud y aporte de
pruebas, a ser informada del desarrollo del proceso y a que se le repare el dao causado con la conducta (Constitucin
Poltica de los Estados Mexicanos, Articulo 20). En Argentina (artculos 79 y 80, Cdigo de Procedimiento Penal) y
en Chile (artculo 109 del Cdigo de Procedimiento Penal) desarrollan el derecho de acceso a la justicia a favor de la
vctima de un hecho punible, garantizndole su derecho a participar en el proceso penal, a ser informada del desarrollo
del proceso, a solicitar proteccin para su vida y asesora legal y sicolgica, a presentar pruebas y controvertir
decisiones sobre sobreseimiento temporal o definitivo del proceso penal.
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de buscar la venganza si no, como mayor sensatez que el estado busca la reparacin entendido en un sentido
amplio.

Por ello, segn Gallego (2014), defini que:

El debate principal recae sobre la postura de la sentencia C-293/1995 respecto a los derechos de las
vctimas y su participacin en el proceso penal , ya que con ella se consolido una lnea
jurisprudencial que afirmaba que los derechos de las vctimas o parte civil como se denominaba en
aquella poca, se limitaban exclusivamente a la reparacin material, es decir aspectos econmicos,
no pudiendo las victimas participar en el proceso penal, pues se realizaba una interpretacin a travs
de la ley17, circunstancia que la postura de la Corte con la sentencia C-228/2002 varia, toda vez que
ampla desde un marco constitucional, internacional, derecho comparado y bloque de
constitucionalidad los derechos de las vctimas, elevando sus derechos a rango de constitucionales,
circunstancia que permite ir ms all de las prohibiciones del legislativo frente a la participacin de
las vctimas en el proceso penal, sealando que los derechos de los agraviados no pueden ser
exclusivamente econmicos, sino que se debe garantizar a las vctimas los derechos a la verdad, a
la justicia y a la reparacin, circunstancia que le permite a la vctima intervenir en el proceso penal
en proteccin y con fundamento en los mencionados derechos. (Pag.30).

2. Derechos y participacin de la vctima en la ley 906 de 2004.

Desarrollado la primera parte, resulta necesario con un fin metodolgico que dividir en dos grandes etapas
en sistema penal colombiano, ellos son: Etapa de investigacin materia del presente trabajo y la de
juzgamiento.

2.1.- Etapa de investigacin.

La investigacin se divide en dos momentos procesales; el primero en la etapa de indagacin y el

segundo, la etapa de la investigacin formal.

2.1.1- La indagacin.

Esta etapa, est a cargo de la Fiscala en conjunto con su grupo de trabajo, como lo es la
polica judicial, indaga sobre la ocurrencia de los hechos, recolectando elementos materiales
probatorios y evidencia fsica, que permitan demostrar la posibilidad de la existencia de un
delito y la individualizacin del autor.

Mientras que el Juez de control de garantas cumple su papel en esta etapa como juez
constitucional que vela por las garantas de las partes e intervinientes, lo mismo lo hace la
defensa, ya que constitucionalmente toda persona que sea informada o advertida que se
adelanta una investigacin en su contra, podr asesorarse de abogado para que ejerza desde
ese momento su defensa tcnica, tambin puede realizar actos de investigacin como:

17 Uno de los principales argumentos que alude la Corte en la sentencia C-228 de 2002, es que anteriormente con la
sentencia C-293 de 1995, nicamente se realizaron interpretaciones legislativas, mas no desde una visin amplia de
constitucionalidad.
 11

recolectar elementos materiales probatorios y evidencia fsica, solicitar peritos particulares

o los propios de polica judicial con el fin de descubrir informacin til para utilizarlos en
su defensa (Art 267 C.P.P), inclusive acudir ante los jueces de control de garantas para que
ejerzan controles previos y posteriores de sus actos de investigacin. (Gallego 2014).18

Segn (Huertas, Garca, Cceres, 2011) Las funciones victimas actualmente tienen la
calidad de interviniente especial, esto en concordancia con postulados jurisprudenciales de
la Corte Constitucional Sentencia C-209 de 2007 seal que aunque no tiene la calidad de
parte, la vctima, de acuerdo con el numeral 7 del artculo 250 de la Constitucin, puede
actuar en todo el proceso penal sin desplazar al fiscal en calidad de interviniente especial.
Al respecto la Corte Constitucional establece:

Que los derechos especficos que se le reconocen a la vctima no le quitan su

carcter de interviniente, sino que la proyectan como una figura especial en las
distintas etapas del proceso penal de tendencia acusatoria, para que haga valer sus
derechos a la verdad, la justicia y la reparacin integral. Su intervencin no se
circunscribe a una participacin final en el incidente de reparacin una vez
concluido el juicio, ya que, si no se compadece con lo sealado en el artculo 250
(7) citado, y significara una restriccin de sus derechos a la verdad y a la justicia
puesto que la vctima participara activamente slo a efectos de exigir reparacin
(Pg. 13).

Si bien la Constitucin previ la participacin de la vctima en el proceso penal, no le otorg

la condicin de parte, sino de interviniente especial. La asignacin de este rol particular
determina, entonces, que la vctima no tiene las mismas facultades del procesado ni de la
Fiscala, pero s tiene algunas capacidades especiales que le permiten intervenir activamente
en el proceso penal. 19

En esta etapa la victima tiene derecho a la atencin y proteccin inmediata (Art 133 C.P.P),
es decir el estado a travs de sus instituciones, principalmente la fiscala general de la nacin
deber velar por la dignidad e integridad de las vctimas y su familia, les debe brindar una
proteccin eficaz desde la ocurrencia de los hechos delictivos, sin importar si se ha
identificado, aprehendido, enjuiciado o condenado el infractor (Art 132 C.P.P); de estos
derechos se desprende entonces que la vctima puede solicitar proteccin a la Fiscala y
dems instituciones del estado, igualmente puede acudir directamente o por conducto del

18 El ministerio pblico como interviniente especial, solo acta en el proceso penal cuando es necesario y lo har en
defensa del orden pblico, del patrimonio pblico o de los derechos y garantas fundamentales (Art 10 C.P.P.), por
ende en la etapa de indagacin el Ministerio Pblico podr actuar en las audiencias preliminares ante los jueces Penales
Municipales con Funcin de Control de garantas, como garante de los derechos humanos, derechos fundamentales y
como representante de la sociedad.
19 El constituyente defini que la vctima podra intervenir a lo largo del proceso penal, es preciso tener en cuenta los
elementos especficos de cada etapa procesal y el impacto que tendra la participacin de la vctima en cada una de
ellas. En ese contexto, es necesario resaltar que cuando el constituyente defini que la etapa del juicio tuviera un
carcter adversarial, enfatiz las especificidades de esa confrontacin entre dos partes: el acusador y el acusado,
dejando de lado la posibilidad de confrontacin de varios acusadores en contra del acusado.
 12

Fiscal ante el juez de control de garantas para que se garantice su seguridad, intimidad e
integridad propia y la de sus familiares.

El derecho a la verdad en el proceso, es respaldado por la garanta legal de la comunicacin,

(Art. 135 C.P.P), es un deber de la fiscala informar a la vctima de los derechos que le
competen, los recursos que pueda hacer uso de esta, adems de informarle el estado del
proceso, es decir los avances de la investigacin, notificacin de diligencias y dems
derechos contemplados que se derivan de los tres grandes pilares que son el derecho a la
verdad, justicia y la reparacin.20

En la ley 906 del 2004, el legislador seala de manera muy general cuales son los derechos
que tiene la vctima no delimitando a una etapa en especial, si no fijando algunas reglas de
la cual parte una interpretacin para determinar dicha participacin.

(i)hace mencin a la facultad que tienen las victimas de solicitarle al Fiscal en

cualquier momento del proceso, medidas de proteccin respecto a posibles
hostigamientos, amenazas o atentados en su contra o la de sus familiares; (ii)
expresa la proteccin de las victimas cuando estas son interrogadas, velando por el
respeto de su condicin, sus derechos y dignidad; (iii)Alude que no es
necesariamente obligatorio que las victimas estn representadas por un abogado;
sin embargo si quieren intervenir en el proceso penal a partir de la audiencia
preparatoria debern estar asistidas por un profesional del derecho o un estudiante
de consultorio jurdico de facultad de derecho debidamente aprobada; (iv) prev la
no capacidad econmica de la vctima para contratar un abogado de confianza que
la pueda representar, para esta situacin, la Fiscala General de la Nacin le deber
designar uno; (v)Expresa que el juez podr excepcionalmente y con el fin de
proteger a las vctimas, decretar que durante su intervencin el juicio oral se celebre
a puerta cerrada21; (vi) manifiesta que las victimas podrn formular ante el juez de
conocimiento el incidente de reparacin integral, una vez establecida la
responsabilidad penal del imputado.

Originalmente era siete las reglas prescritas en el artculo sealado, una de las cuales era
que en el caso que existiera pluralidad de vctimas, el fiscal, durante la investigacin
solicitara que estas designen hasta dos abogados para que los representen, cosas que ha sido

20 El derecho a la verdad, se sintetiza en la garanta que tiene la victima de conocer lo que sucedi y en buscar una
coincidencia o relacin estrecha entre la verdad procesal y la verdad real. 2) El derecho a que se haga justicia en el
caso concreto, este precepto va de la mano a la no impunidad y, 3) El derecho a la reparacin integral del dao causado
por el injusto penal, que por lo general se traduce a que las cosas vuelvan al estado en que estaban antes de que ocurriera
el acto criminal, dicha reparacin no siempre es netamente econmica como tradicionalmente se ha desarrollado, ya
que pueden existir actos simblicos que resarzan el perjuicio, como lo es un monumento o la solicitud de perdn por
parte del delincuente.
21 El legislador, se refiere a dicha actuacin del juez de manera excepcional, pues uno de los principios rectores del
Sistema Penal Acusatorio es la publicidad, donde la celebracin de los juicios son pblicos, sin embargo la
intervencin de las vctimas que prev el legislador en esta regla, se entiende cuando la vctima funge como testigo.
 13

declarado inexigible por la corte constitucional en la sentencia C 516 del 11 de julio del ao
2007.

Uno de los primeros temas que debemos abordar y que generalmente ha ocasionado debates
es el derecho que tienen las vctimas para acceder a expediente de la fiscala, al respecto en
principio la Corte Constitucional y las leyes existentes prohiban el acceso al expediente por
parte de las vctimas, incluso al procesado o indiciado, es precisamente con la sentencia C-
228 de 2002, donde la Corte Constitucional examina dicha posibilidad, llegando a la
conclusin y variando la postura anterior consolidada de la sentencia C-293 de 1995,
respecto a que las vctimas tienen el derecho de acceder al expediente, toda vez que la
prohibicin del mismo violenta el acceso a la justicia, ya que en esta etapa, la victima tiene
derecho a conocer la verdad para poder garantizar los derechos de justicia y reparacin,
tambin alude la Corte que durante la etapa de indagacin se determina si existe delito o no,
si existen eximentes de responsabilidad, prescripcin o cualquier circunstancia que le pueda
dar fin a la indagacin, por tal motivo debe permitrsele conocer la realidad a las vctimas
en esta etapa para que ellas puedan ejercer sus derechos, al no hacerlo se le vulnerara el
derecho al acceso a la justicia.

Respecto al acceso al expediente por parte de las vctimas en la ley 906 de 2004, en la
sentencia (C-454 de 2006) la corte adopta los mismos presupuestos de la sentencia C-228
de 2002, expresando que las victimas pueden tener acceso al expediente desde el momento
mismo en que se da inicio a la indagacin, ya que al impedrselo en esta etapa se les violara
el derecho al acceso a la justicia, que se deriva entrelazadamente con los derechos a la
verdad y a la reparacin, los cuales se materializan con la posibilidad de acceso al
expediente o a las diligencias, desde sus primeros desarrollos.

Este reconocimiento ha originado controversia, ya que, de alguna manera se considera

desproporcional en cuanto al conocimiento del expediente fiscal por parte de la vctima y la
defensa, si bien es cierto el Cdigo de Procedimiento Penal impide el acceso del indiciado,
por regla general, a las evidencias y elementos materiales probatorios hasta que se realice
la audiencia de formulacin de acusacin, y establece que para poder ejercer en debida
forma el derecho de defensa, puede tener acceso a algunas diligencias ejecutadas en la
indagacin. Por tanto, cuando un indiciado requiera el acceso o las copias de una carpeta
en donde se consigne el programa de indagacin, es necesario que la Fiscala distinga
explcitamente, a partir de la Ley 906, cules elementos se encuentran cobijados por la
reserva y cules no.

El argumento utilizado para impedir el acceso a la informacin, la ley 906 del 2004,
establece cules son las condiciones legales especficas o la etapa procesal en la cual se
efecta el descubrimiento de la evidencia fsica o de los elementos materiales probatorios,
segn el artculo 344, la fiscala realiza el descubrimiento probatorio en la audiencia de
formulacin de acusacin y la defensa en la audiencia preparatoria. Adicional a ello, en la
sentencia C 209 2007 la corte ha declarado, el entendido de que la vctima tambin puede
 14

solicitar al juez el descubrimiento de un elemento material probatorio especfico o de

evidencia fsica especfica, lo que no hace sino, incrementar la polmica sobre la amplitud
de derecho para la vctima y la reduccin de los mismo para la defensa.

Segn Gallego (2014) con referencia a la vctima en la etapa de indagacin menciona:

Que las vctimas en esta etapa cumplen un papel importante, pues quien ms que
ellas para darle luz a la teora del caso de la Fiscala respecto a la ocurrencia de los
hechos delictivos que se estn indagando, por lo tanto actualmente y en
concordancia con el precedente vinculante constitucional, a las vctimas o sus
apoderados la Fiscala tiene la obligacin de permitirle acceder al expediente, ya
sea para conocer la realidad del proceso o para colaborar con informacin al ente
investigador; en concordancia las vctimas tienen la potestad de hacer actos de
investigacin para resguardar sus intereses, ya sea por cuenta propia o por
intermedio de un abogado, claro est, respetando lo establecido en el ordenamiento
jurdico, como lo es la proteccin a los derechos humanos en los actos de
investigacin, teniendo que acudir a un juez de control de garantas cuando sea
necesario. (Pg. 41)

De cierta manera queda demostrado la desproporcin en cuanto al conocimiento de los

elementos materiales probatorios y evidencia fsica, recaudados en la etapa de indagacin
por parte de la defensa, vulnerando as el derecho de defensa, bajo el principio de igualdad
de armas, que ha caracterizado a este proceso penal mixto con tendencia acusatoria; 22 el
debate persiste el mismo que ser desarrollado en un trabajo futuro.

Otro de los derechos reconocidos por la ley 906 del 2004, se da cuando la fiscala archive
las diligencias ejerciendo la facultad concedida en la ley (Art 79 C.P.P), la victima
directamente o por intermedio de apoderado podr solicitar el desarchivo de las mismas
cuando surjan nuevos elementos probatorios o se demuestre que con los que existen se
pueda constatar la posibilidad de la existencia de un delito, dicha solicitud se podr hacer
ante la Fiscala, si la respuesta es contraria a los intereses de la vctima, podr acudirse ante
un juez de control de garantas para que este decida sobre el desarchive.

Cuando las partes procesales, como la Fiscala y defensa, soliciten algn control previo o
posterior dentro de la etapa de indagacin ante juez de control de garantas, deber
notificrsele a la vctima para que si es su deseo comparezca a la audiencia y en dicho
estadio procesal sea escuchada su posicin referente a las solicitudes incoadas, existe una
excepcin a tratado requerimiento, y es cuando la audiencia sea reservada, como es el caso
de un control previo de una orden de captura, al cual no sern citadas la contra parte ni la
vctima.

22 Sentencia T-920/08
 15

Por otro lado, la Corte en la sentencia C-209 de 2007 declaro exequible condicionadamente
el artculo 284 del cdigo de procedimiento penal, reiter que la vctima pueda
prcticamente actuar pruebas de manera conjunta con las dems partes en las actuaciones
previas al juicio, por ende considera que la solicitud de prcticas de pruebas anticipadas por
parte de las vctimas, y esta no afecta la estructura del Sistema Penal Acusatorio
Colombiano frente a la igualdad de armas, por el contrario asegura la materializacin de los
derechos de las vctimas a la verdad a la justicia y a la reparacin, por tal circunstancia
actualmente tienen esta facultad probatoria en la etapa de indagacin.

Por su parte, el artculo 11 del Cdigo de Procedimiento Penal, seala con claridad que las
vctimas tienen derecho a que se les facilite el aporte de pruebas (literal d). podemos decir
que existe una conexin entre el derecho a probar con los derechos fundamentales de la
vctima y las posibles divergencias entre las finalidades que tiene el proceso penal y las que
tiene para la Fiscala.

La Fiscala General de la Nacin es el rgano encargado de investigar los hechos que tienen
las caractersticas de un delito y que llegan a su conocimiento por los diferentes medios
sealados por el legislador. En consecuencia, compete a los fiscales delegados la
direccin, coordinacin, control jurdico y verificacin tcnico cientfica de las actividades
que desarrolle la polica judicial (artculo 311 de la ley 906 de 2004).

De hecho, el numeral 3 del artculo 207 de la ley 906 de 2004 seala que:

En desarrollo del programa metodolgico de la investigacin, el fiscal ordenar la

realizacin de todas las actividades que no impliquen restriccin a los derechos
fundamentales y que sean conducentes al esclarecimiento de los hechos, al
descubrimiento de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica, a la
individualizacin de los autores y participes del delito, a la evaluacin y
cuantificacin de los daos causados y a la asistencia y proteccin de las vctimas

El profesor (ARRUBLA SAMPREDRO, julio, 2012) entiende que la Fiscala debera

considerar las manifestaciones que presente la vctima y que se encuentren relacionadas con
el diseo y ejecucin de la investigacin. A pesar de ello, el Cdigo no prev disposicin
alguna tendiente a que, en la prctica, sean efectivamente atendidas las solicitudes
presentadas por la vctima, con el propsito de que la Fiscala ordene y ejecute cierta
actividad de investigacin. As pues, sera oportuno precisar el trmite que debe seguir la
Fiscala cuando recibe algn requerimiento de este tipo, esto es, el trmino que tiene para
resolver, la forma en que debe comunicar dicha decisin y la manera de discutir una posible
decisin adversa. Igualmente, es preciso disear un sistema de sanciones especficas para
los fiscales que hagan caso omiso de las solicitudes probatorias de la vctima.

La sentencia C-209 de 2007, tambin reconoci el derecho a la segunda instancia con el que
cuentan las vctimas durante cualquier etapa del proceso penal, es decir, para la etapa de
indagacin, las victimas pueden presentar los recursos judiciales cuando las decisiones de
 16

los jueces atenten contra sus intereses, por ejemplo cuando un juez avale la preclusin o no
conceda el desarchivo de las diligencias o no decrete una medida de proteccin; por tal
motivo la Corte alude que debe garantizrseles a las vctimas el derecho a las segundas
instancias y dems mecanismos que permitan impugnar las decisiones que afecten sus
intereses. La efectividad de los derechos de las vctimas del delito depende del ejercicio de
varias garantas procedimentales, entre otras las siguientes: (i) el derecho a ser odas, (ii) el
derecho a impugnar decisiones adversas, en particular las sentencias absolutorias y las que
conlleven penas irrisorias, (iii) el derecho a controlar las omisiones o inacciones del fiscal
(como puede ser la solicitud de preclusin o archivo) y (iv) el derecho a ejercer algunas
facultades en materia probatoria.

En materia de solicitud de medida de aseguramiento, la Corte estableci que la solicitud de

medidas de aseguramiento o de proteccin ante el juez de control de garantas o ante el juez
de conocimiento, segn corresponda, tal como ha sido diseada en la Ley 906 de 2004, slo
puede hacerla el fiscal. Esta frmula pretendi desarrollar el deber de proteccin de las
vctimas establecido en el artculo 250, numeral 7 de la Carta, en concordancia con el literal
b) del artculo 11 de la Ley 906 de 2004.

No obstante, la frmula escogida por el legislador dejo desprotegida a la vctima ante

omisiones del fiscal, o ante circunstancias apremiantes que puedan surgir y frente a las
cuales la vctima cuente con informacin de primera mano sobre hostigamientos o amenazas
recibidas que hagan necesaria la imposicin de la medida correspondiente, o sobre el
incumplimiento de la medida impuesta, o la necesidad de cambiar la medida otorgada. Esto
se aplica tanto a las medidas de aseguramiento como a las medidas de proteccin en sentido
estricto.

Por lo tanto, esta omisin excluye a la vctima como interviniente especial, que por estar en
mejores condiciones para contar con informacin de primera mano sobre la necesidad de
medidas de proteccin o aseguramiento podra efectivamente solicitar al juez competente la
medida correspondiente requerida;23 por ello, la corte declaro la exequibilidad del artculo
306, del artculo 316 y del artculo 342 de la Ley 906 de 2004, en el entendido de que la
vctima tambin puede acudir directamente ante el juez competente, ya sea el de control de
garantas o el de conocimiento, segn corresponda, a solicitar la medida de aseguramiento
o proteccin respectivamente.

El principio de oportunidad tambin ha sido materia de discusin, ya que en la sentencia C-

873 de 2003, se seala como uno de los rasgos caractersticos del sistema penal mixto con

23 La corte fundamento su razonamiento estableciendo que no exista razn objetiva y suficiente que justifique esta
exclusin. Permitir la solicitud de medidas de aseguramiento o de proteccin directamente ante el juez competente por
la vctima, sin mediacin del fiscal, no genera una desigualdad de armas, no altera los rasgos fundamentales del sistema
penal con tendencia acusatoria, ni implica una transformacin del papel de interviniente especial que tiene la vctima
dentro de este sistema procesal penal. Antes bien, asegura en mayor grado la adecuada proteccin de la vida, integridad,
intimidad y seguridad de la vctima, de sus familiares y de los testigos a favor, as como de sus derechos a la verdad, a
la justicia y a la reparacin.
 17

tendencia acusatoria instaurado mediante el Acto Legislativo No. 03 de 2002 y desarrollado

en la Ley 906 de 2004, el poder de disposicin del proceso penal en los siguientes trminos:

El poder de disposicin del proceso tambin fue modificado en cuanto a su alcance

por el constituyente derivado de 2002, ya que se consagr a nivel constitucional el
principio de oportunidad, por oposicin al principio de legalidad. El principio de
oportunidad ha sido reconocido en mltiples ordenamientos penales del mundo, y
se basa en el postulado de que la acusacin penal requiere no slo que exista
suficiente mrito para acusar por razones fcticas y jurdicas, sino que no existan
razones de oportunidad para archivar el proceso, esto es, razones vlidas por las
cuales el Estado puede legtimamente optar por no perseguir penalmente una
determinada conducta, en los casos que establezca la ley y dentro del marco de
la poltica criminal del Estado .

Se trata de una previsin constitucional de las hiptesis en las cuales procede archivar la
investigacin, las cuales sern reguladas en detalle por la ley. El Legislador tambin deber
regular el alcance del control judicial de legalidad previsto por el Acto Legislativo para las
actuaciones en las que se aplique este principio, lo cual es especialmente relevante para
proteger los derechos de las vctimas a la justicia, la verdad y la reparacin.

Acto Legislativo 03 de 2002 dispuso que la Fiscala General de la Nacin est obligada a
adelantar el ejercicio de la accin penal de los hechos que revistan las caractersticas de un
delito, que lleguen a su conocimiento por una de las siguientes vas: denuncia, peticin
especial, querella o de oficio, siempre y cuando medien suficientes motivos y
circunstancias fcticas que indiquen la posible comisin del mismo. En consecuencia, a la
Fiscala no podr suspender, interrumpir o renunciar al ejercicio de la accin penal, salvo
en los casos que establezca la ley para la aplicacin del principio de oportunidad regulado
dentro del marco de la poltica criminal del Estado, el cual estar sometido al control de
legalidad por parte del juez que ejerza las funciones de control de garantas.

En tal sentido, el principio de oportunidad presenta las siguientes caractersticas ( i ) es una

figura de aplicacin excepcional mediante la cual se le permite al fiscal suspender,
interrumpir o renunciar al ejercicio de la accin penal; ( ii ) las causales de aplicacin del
principio de oportunidad deben ser establecidas por el legislador de manera clara e
inequvoca; ( iii ) debe ser aplicado en el marco de la poltica criminal del Estado; y, ( iv )
su ejercicio estar sometido al control de legalidad por parte del juez que ejerza las
funciones de control de garantas.24

24 Ms recientemente, en la sentencia C-095 de 2007, la Corte se pronunci sobre la constitucionalidad de algunas de

las causales de aplicacin del principio de oportunidad cuestionadas porque supuestamente adolecan de falta de
claridad y precisin. [la Corte concluye que la incorporacin a la Constitucin Poltica del principio de oportunidad
penal fue hecha por el constituyente secundario en el entendimiento de que la aplicacin de tal principio por parte de
la Fiscala estara sujeta a (i) la definicin por parte del legislador de los casos estrictos y taxativos en que procedera,
y (ii) al control del juez de garantas. Es ms, aprecia que slo animado por la inclusin de esas seguridades, el
Congreso otorg su confianza a la mencionada institucin, propia del sistema penal acusatorio].
 18

La Corte estimo necesario poner de manifiesto que la aplicacin del principio de

oportunidad previsto en la Constitucin debe ser compatible con el respeto a los derechos
de las vctimas de las conductas delictivas. Lo que se deduce con claridad del mismo texto
del Acto Legislativo 03 de 2002, que asigna al Fiscal, a quien simultneamente corresponde
aplicar el principio de oportunidad, la misin de Velar por la proteccin de las vctimas
(C.P. Artculo 250, numeral 7) y tambin Solicitar al juez que ejerza las funciones de
control de garantas las medidas necesarias que aseguren la proteccin de la comunidad,
en especial, de las vctimas. (C.P. Artculo 250, numeral 1).25

Sin embargo la corte considera que negar a la vctima la posibilidad de impugnar la decisin
del juez de control de garantas sobre la aplicacin del principio de oportunidad vulnera sus
derechos, encuentra la Corte que le asiste la razn al demandante. Dada la trascendencia
que tiene la aplicacin del principio de oportunidad en los derechos de las vctimas del
delito, impedir que stas puedan impugnar la renuncia del Estado a la persecucin penal, s
deja desprotegidos sus derechos a la verdad, a la justicia y a la reparacin integral. Si bien
la satisfaccin de los derechos de la vctima no slo se logra a travs de una condena, la
efectividad de esos derechos s depende de que la vctima tenga la oportunidad de impugnar
las decisiones fundamentales que afectan sus derechos. Por lo tanto, impedir la
impugnacin de la decisin del juez de garantas en este evento resulta incompatible con la
Constitucin.

Por ello cuando la Fiscala celebre principios de oportunidad con el indiciado, deber citarse
a la vctima para que conozca el acuerdo, de igual forma se citar de manera obligatoria a
la vctima o su apoderado a la audiencia que avale el principio de oportunidad, para que en
ella manifieste su querer, sin embargo, el juez decide si avala o no el principio de
oportunidad.26

25 Esta proteccin de las vctimas en ciertos casos es tambin una obligacin internacional del Estado colombiano,
pues diversos tratados sobre Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario hacen relacin (i) a que debe
existir un recurso judicial efectivo al alcance de las vctimas de los delitos que constituyen graves violaciones de
derechos humanos o de Derecho Internacional Humanitario; (ii) al deber de los Estados de garantizar el acceso a la
justicia; y (iii) al deber de investigar las violaciones a los Derechos Humanos y al Derecho Internacional Humanitario
a fin de que se conozca la verdad; (iv) a la obligacin de los Estados de cooperar para la prevencin y sancin de los
delitos internacionales y las graves violaciones de Derecho Humanos, as como a la restauracin de los derechos de
las vctimas. Entre estos tratados se encuentran, por ejemplo, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos ,
que consagra esta tipo de obligaciones de manera especial en el literal a) del numeral 3 del artculo 2. As mismo, la
Convencin Americana de Derechos Humanos , que obliga a los Estados a adoptar medidas efectivas para garantizar
la vigencia de los derechos fundamentales. Igualmente la Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes , la Convencin Interamericana para prevenir y sancionar la tortura , la Convencin
Interamericana sobre desaparicin forzada de personas , los artculos comunes de los Convenios de Ginebra que
implican compromisos estatales en caso de graves violaciones al Derecho Internacional Humanitario, especialmente
los artculos 49, 50 y 51 del Convenio I , la Convencin para la prevencin y la sancin del delito de genocidio y El
Estatuto de la Corte Penal Internacional.
26 Es importante aclarar que el principio de oportunidad es potestativo exclusivamente de la Fiscala, si la vctima se
opone a dicho preacuerdo pero la fiscala lo considera viable, el acuerdo se realiza a la espera que un juez de control
de garantas lo avale o no, es en este escenario que la argumentacin fundada de la vctima puede cobrar gran validez;
tambin se le reconoci el derecho a las vctimas de impugnar las decisiones de los jueces, es decir la victima puede
interponer recurso de apelacin frente a la decisin que tome el juez de control de garantas respecto al principio de
oportunidad.
 19

2.2.- Sentencia de la CIDH caso Norn Catrimn y otros vs Chile (Mapuche).

Corte Interamericana de Derechos Humanos conden a Chile en esta sentencia por varias
violaciones a los derechos humanos, vulnerando principios como el de legalidad, igualdad y no
discriminacin; ordenando una serie de mecanismo para reparar el dao que se haba causado a los
integrantes de esta comunidad indgena; sin embargo para el presente trabajo con fines de establecer
una relacin entre el tema desarrollado lneas arriba y caso, nos enfocaremos a tratar, los criterios
tomados por la corte correspondiente a la reparacin del dao generado a todos los dirigentes,
analizando el tratamiento jurdico penal que hace la corte en funcin a este tema.

Historiadamente la comunidad mapuche est organizado en comunidades llamadas Lof, las que
estn compuestas de grupos familiares y se congregan en varias entidades territoriales.
Geogrficamente los mapuche se encuentran concentrados en el sur del pas, especialmente en las
Regiones VIII (Biobo), IX (Araucana) y X (Los Lagos, de la que en el 2007 se separ la provincia
de Valdivia para formar la actual Regin XIV de Los Ros), y tambin tienen una presencia
importante en el rea metropolitana de Santiago. Actualmente, la Regin VIII (Biobo) se divide en
las provincias de Arauco, Biobo, Concepcin y uble; y la capital es Concepcin; y la Regin IX
(Araucana) se divide en las provincias de Cautn y Malleco y la capital es Temuco. Segn los datos
del censo de 2002, el 4,6% de la poblacin total de Chile se consideraba perteneciente a algn grupo
tnico y, dentro de ese porcentaje, el 87,31% (o algo ms del 4% de la poblacin total) corresponda
al Pueblo indgena Mapuche.27

Algunos datos relevantes para entender la dimensin de la sentencia, que segn la corte en chile,
an persisten severas brechas de desigualdad en el goce de los derechos econmicos y de la salud
y educacin de estos pueblos, as como una marcada discriminacin en los ingresos entre personas
indgenas y no indgenas. Producto de una larga historia de marginacin, discriminacin y
exclusin, vinculada principalmente a diversas formas opresivas de explotacin y despojo de sus
tierras y recursos que se remontan al siglo XVI y que llega hasta nuestros das.

Lo que buscaban los dirigentes mapuches era recuperar sus territorios ancestrales y respeto del uso
y goce de dichas tierras y sus recursos naturales, con el fin de que fueran atendidas y solucionadas
sus reivindicaciones, tomaron acciones como:

incendio ocurrido el 12 de diciembre de 2001 en el predio forestal Nancahue y en la casa del

administrador del predio, por el cual resultaron absueltos, amenazas de quemar el predio San
Gregorio ocurridos durante el ao 2001, quema de un camin propiedad de la empresa
constructora Brotec S.A. (que trabajaba en la construccin de la represa Ralco) el 17 de marzo de
2002 en el sector Alto Bo Bo, hechos que segn el relator de la CIDH, la mayor parte de los

27 Los problemas actuales de los pueblos indgenas, Rodolfo Stavenhagen en su informe como Relator Especial de
las Naciones Unidas sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas,
enfatiz que aquellos no pueden entenderse sin una referencia a la historia de sus relaciones con la sociedad chilena,
porque la situacin actual de los indgenas en Chile es el producto de una larga historia de marginacin, discriminacin
y exclusin, vinculada principalmente a diversas formas opresivas de explotacin y despojo de sus tierras y recursos
que se remontan al siglo XVI y que llega hasta nuestros das
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conflictos reportados tienen su origen en reclamaciones agrarias de los mapuche y en trminos

generales pueden quedar descritos bajo tres tipos de conflictos:

a) Movilizaciones sociales como medidas de presin por parte de los interesados que han
presentado demandas de ampliacin o restitucin de tierras que no han sido satisfechas; b)
Ocupacin de las tierras demandadas, como acciones de presin directa y de propaganda;
c) Ocupacin de tierras no ligadas a procedimientos de reclamacin en curso, que implican
acciones de hecho calificadas como graves (incendio de plantaciones forestales y de
instalaciones, destruccin de equipos y cercados, cierre de vas de comunicacin) y
enfrentamientos con la fuerza pblica. 28

La Corte conden al Estado de Chile por violaciones a los derechos humanos cometidas contra
integrantes del pueblo Mapuche. Esto, en relacin a sentencias dictadas entre los aos 2013 a 2014
empleando la Ley 18.314, la que determina conductas terroristas y fija su penalidad. De acuerdo a
la Corte, los tribunales chilenos violaron adems el principio de legalidad y el derecho a la
presuncin de inocencia en perjuicio de las ocho vctimas del caso por la vigencia y la aplicacin
de la presuncin legal del elemento subjetivo del tipo terrorista que contemplaba el primer artculo
de la Ley N 18.314.

Paralelamente la Corte tambin conden a Chile por la violacin del principio de igualdad y no
discriminacin y el derecho a la igual proteccin de la ley debido a que en la fundamentacin de las
sentencias condenatorias se utilizaron razonamientos que denotan estereotipos y prejuicios por la
pertenencia tnica de los acusados. Este ltimo "pone de relieve un aspecto que ha sido destacado
por muchos observadores nacionales e internacionales de la realidad mapuche, cual es la aplicacin
de la ley antiterrorista con un sesgo discriminatorio en contra de personas y dirigentes indgenas, lo
cual es un lamentable reflejo de una actitud extendida en la sociedad chilena".29

Asimismo, la Corte declar que Chile viol el derecho de la defensa por el uso de testigos
encubiertos en los procesos penales seguidos en contra de los seores Pascual Huentequeo Pichn

28 La protesta social en la zona se vio incrementada por el impacto de que, desde finales del siglo XX, se permitiera
una mayor explotacin por empresas forestales y la construccin de proyectos de desarrollo en parte de las tierras que
las comunidades mapuche consideran que constituyen sus territorios tradicionales77. Ello trajo como consecuencia
que las cada vez ms reducidas tierras comunales se encuentren aisladas dentro de propiedades de particulares,
[afectando el] acceso a los bosques que son el tradicional medio de subsistencia de los mapuche78. Adems, la
construccin de grandes proyectos de desarrollo en la primera dcada del siglo XXI, como centrales hidroelctricas
y carreteras, gener una serie de conflictos sociales en torno a los efectos sobre los derechos humanos de los
indgenas. La construccin de la central hidroelctrica Ralco en la Provincia de Bo Bo, VIII Regin, tuvo particular
impacto y oposicin de las comunidades indgenas por las miles de hectreas de tierra que seran inundadas y
comunidades trasladadas
29 La corte consider que haba existido una aplicacin selectiva de la ley penal en contra de integrantes del Pueblo
indgena Mapuche. En su Informe de Fondo sostuvo que exista una serie de pronunciamientos de distintos
organismos internacionales apuntando a la existencia de un contexto de aplicacin selectiva de la Ley antiterrorista
frente a personas pertenecientes al pueblo indgena Mapuche y se refiri a esos pronunciamientos. Sostuvo que en
ese contexto se encontraba vigente a la fecha en que las presuntas vctimas fueron procesadas y condenadas y destac
que si la raza o el origen tnico de una persona es tomado en cuenta como elemento para calificar un hecho
normalmente considerado delito comn como un delito terrorista, se estara tambin ante un escenario de aplicacin
selectiva de la ley penal. Afirm que se encontraba acreditada la diferencia de trato basada en el origen tnico y/o
su vnculo con el pueblo Mapuche, en tanto la consideracin de estos elementos tuvo el efecto de contaminar la
decisin, sin que el Estado haya justificado dicha diferencia de trato.
 21

Paillalao y Vctor Manuel Ancalaf Llaupe, y viol el derecho de recurrir de las condenas dictadas
en todos los casos que se tramitaron de acuerdo al procedimiento penal acusatorio vigente.

Respecto al derecho a la libertad personal, la Corte consider que las medidas de prisin preventiva
a las que fueron sometidas las ocho vctimas de este caso no se ajustaron a la Convencin Americana
de Derechos Humanos por la ausencia de elementos que permitieran suponer la participacin de los
inculpados (con excepcin de un caso), y por la falta de fundamento de la prisin preventiva en un
fin legtimo y de revisin adecuada y peridica de la medida.30

Tambin Chile incurri en violaciones al derecho a la libertad de pensamiento y de expresin y a

los derechos polticos, por cuanto las penas accesorias que se impusieron fueron desproporcionadas
y constituyeron una grave afectacin de esos derechos. Lo cual es particularmente grave en el caso
de los seores Ancalaf Llaupe, Norn Catrimn y Pichn Paillalao, por su condicin de lderes y
dirigentes de sus comunidades. Por ltimo, la Corte concluy que el Estado viol el derecho a la
proteccin a la familia en perjuicio del seor Vctor Manuel Ancalaf Llaupe, "al haberlo recluido
en un centro penitenciario muy alejado del domicilio de su familia y al denegarle en forma arbitraria
las reiteradas solicitudes de que se le trasladara a un centro penitenciario ms cercano".

La reparacin del dao causado de acuerdo a la CIDH, debe tener en cuanta diversos criterios para
su restablecimiento como las medidas de restitucin que es el eje de anlisis, la corte sobre la base
de lo dispuesto en el artculo 63.1 de la Convencin Americana31, ha indicado que toda violacin
de una obligacin internacional que haya producido dao comporta el deber de repararlo
adecuadamente y que esa disposicin recoge una norma consuetudinaria que constituye uno de los
principios fundamentales del Derecho Internacional contemporneo sobre responsabilidad de un
Estado, por lo que solicit que se ordene al Estado:

Eliminar los efectos de las condenas por terrorismo impuestas a siete integrantes de la
comunidad mapuche y una activista. Seal que si las vctimas as lo desean, debern
contar con la posibilidad de que su condena sea revisada, a travs de un procedimiento que
se lleve a cabo de conformidad con el principio de legalidad, la prohibicin de
discriminacin y las garantas del debido proceso, violentadas por el mismo estado quien
los condeno.32

Esta medida comprende: i) dejar sin efecto la declaracin de las ocho vctimas de este caso como
autores de delitos de carcter terrorista; ii) dejar sin efecto las penas privativas de libertad y penas

30 La corte considero que en casos excepcionales, el Estado podr recurrir a una medida de encarcelamiento preventivo
a fin de evitar situaciones que pongan en peligro la consecucin de los fines del proceso. Para que una medida privativa
de libertad se encuentre en concordancia con las garantas consagradas en la Convencin, su aplicacin debe conllevar
un carcter excepcional y respetar el principio de presuncin de inocencia y los principios de legalidad, necesidad y
proporcionalidad, indispensables en una sociedad democrtica.
31 Cfr. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de julio de 1989. Serie C
No. 7, prr.25, y Caso Liakat Ali Alibux Vs. Suriname, prr. 137.
32 Tal como se ha sealado en la presente Sentencia, las sentencias condenatorias expedidas en contra de las ocho
vctimas de este caso -determinando su responsabilidad penal por delitos de carcter terrorista fueron emitidas
fundndose en una ley violatoria del principio de legalidad y del derecho a la presuncin de inocencia, impusieron
penas accesorias que supusieron restricciones indebidas y desproporcionadas al derecho a la libertad de pensamiento
y expresin y al ejercicio de los derechos polticos.
 22

accesorias, consecuencias y registros, as como las condenas civiles que se hayan impuesto a las
vctimas; y iii) disponer la libertad personal de las vctimas que an se encuentren sujetas a libertad
condicional. Asimismo, el Estado deber, suprimir los antecedentes judiciales, administrativos,
penales o policiales que existan en contra de las ocho vctimas en relacin con las referidas
sentencias, as como la anulacin de su inscripcin en cualquier tipo de registro nacional e
internacional que los vincule con actos de carcter terrorista.

En cuanto a las medidas de rehabilitacin, la corte solicit que:

se indemnicen los gastos mdicos futuros en que debern incurrir las vctimas y sus
familiares producto de las violaciones a los derechos convencionales. No indic monto
alguno por concepto de tal indemnizacin. Seal que es necesario el acceso a prestaciones
de salud (fsica y tratamientos psicolgicos) para las vctimas y su grupo familiar de carcter
especializado y aplicado con criterios de interculturalidad.

Sostuvo que dentro del sistema de salud pblica en Chile reciben slo prestaciones bsicas y que
no tienen acceso a la atencin de salud mental. Aleg que todas las vctimas experimentaron una
serie de enfermedades o padecimientos fsicos luego de su detencin, principalmente derivados de
las huelgas de hambre realizadas por algunas de ellas, o bien posterior a la clandestinidad durante
la cual no tuvieron acceso a atencin profesional en salud. La Corte estimo, como lo ha hecho en
otros casos, que el Estado debe brindar gratuitamente, a travs de sus instituciones especializadas o
personal de salud especializado, y de forma inmediata, adecuada y efectiva, el tratamiento mdico
y psicolgico o psiquitrico necesario para las vctimas.33

Tambin existen medidas de satisfaccin orientadas a restituir el dao causado a la vctima por lo
que la corte dispuso al estado de chile i) la publicacin por una sola vez en el Diario Oficial de las
partes pertinentes de la Sentencia y en otro de amplia circulacin nacional del resumen de la
Sentencia elaborado por la Corte dentro de los 6 meses posteriores a la fecha de notificacin de
la Sentencia; ii) la publicacin en forma inmediata del texto ntegro de la Sentencia, en el sitio
web oficial de la Presidencia de la Repblica, en el del Ministerio de Relaciones Exteriores, en el
del Ministerio de Desarrollo Social y en el de la Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena
(CONADI), permaneciendo all hasta su cumplimiento total, y iii) la publicidad, en el plazo de 6
meses posteriores a la fecha de notificacin de la Sentencia, del resumen oficial de la misma a travs
de una emisora radial de amplia cobertura en la Novena Regin, para lo cual el Estado deber
traducir el resumen oficial, al idioma mapudungun con el fin de facilitar el conocimiento de la
misma al pueblo Mapuche. 34

33 Cfr. Caso De la Masacre de las Dos Erres Vs. Guatemala, prr. 270, y Caso Osorio Rivera y Familiares Vs. Per,
prr. 256.
34 Ambos intervinientes comunes de los representantes solicitaron que se ordenara al Estado realizar un
reconocimiento pblico de responsabilidad y un pedido pblico de disculpas a las vctimas. El Tribunal considera
que la emisin de la presente Sentencia, la medida de dejar sin efecto en todos sus extremos las sentencias penales
condenatorias, as como las medidas de publicacin y publicidad de este Fallo, resultan medidas de reparacin
suficientes y adecuadas para remediar las violaciones ocasionadas a las vctimas en el presente caso.
 23

Las garantas de no repeticin segn la Corte estn orientadas adecuar la legislacin procesal
interna, de manera que sea compatible con el derecho consagrado en el artculo 8.2.f, de la
Convencin Americana. Por su parte, la FIDH solicit que se ordene adecuar la ley Antiterrorista
a los estndares internacionales y la eliminacin de los testigos sin rostro o annimos,
establecindose formas de proteccin a testigos que sean conformes al debido proceso.

La Corte estima que, en el marco del ordenamiento jurdico chileno aplicado en este caso, resulta
adecuado ordenar a Chile que, para evitar violaciones como las declaradas en la presente Sentencia,
regule con claridad y seguridad la medida procesal de proteccin de testigos relativa a la reserva de
identidad, asegurando que se trate de una medida excepcional, sujeta a control judicial en base a los
principios de necesidad y proporcionalidad, y que ese medio de prueba no sea utilizado en grado
decisivo para fundar una condena, as como regular las correspondientes medidas de contrapeso que
aseguren que la afectacin al derecho de defensa sea suficientemente contrarrestada, de acuerdo con
lo establecido en la presente Sentencia. 35

En consecuencia, la corte entiende que la reparacin del dao, no se limita a una reparacin
econmica, en el entendido que la vctima debe ser restituido de los derechos vulnerados y en cierta
manera volver al estado anterior que se encontraba el bien jurdico, existe entonces una simetra y
uniformidad en el normatividad aplicada en la ley colombiana y la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, adoptado tanto en la sentencia C-228-2002 y en las sentencias C-209-2007,
analizadas con anterioridad.

3. Conclusiones.

En Colombia desde la Constitucin de 1991, se ha implementado la proteccin de los derechos de las

vctimas, enfatizando recientemente en la proteccin de los derechos a la verdad, a la justicia y a la
reparacin integral, conceptos ellos desarrollados en las sentencias C- 516 y C- 209 de 2007, donde se
consolido la posicin asumida de manera inicial en la sentencia C-228 de 2002 que amplio proteccin de
los derechos de las vctimas del delito, ya que, antes de esta sentencia la participacin de las vctimas en el
proceso penal, se resuma a pretensiones de ndole econmico, rigindose dicho sustento por una
interpretacin exclusiva de la ley; pero con la sentencia citada, la Corte Constitucional cambia la postura
anterior, concedindole a la vctima el reconocimiento de unos derechos y garantas procesales concordantes
con una interpretacin amplia en la Constitucin Poltica, en el bloque de constitucionalidad y en las
tendencias de la comunidad internacional.

La participacin de las vctimas y derechos que actualmente tienen Sistema Penal Colombiano, segn la
postura de la Corte Constitucional quien faculta a la vctima actuar directa y activamente en la etapa de
investigacin, asimilndose a una parte ms dentro del proceso; por el contrario en la etapa de juzgamiento,

35La Corte tambin estimo pertinente analizar el pago de una compensacin, fijada equitativamente, por concepto de
daos materiales e inmateriales.
 24

escenario de gran relevancia dentro del proceso penal, ella debe someter sus intereses al ente acusador, ya
que su participacin es mnima.

En consecuencia, se puede afirmar sin temor a equivocarnos que una de las aspiraciones del legislador
colombiano con la Ley 906, ha sido el poder implantar los derechos de la vctima en el proceso penal,
dndole una amplia participacin como sujeto procesal, como participante activo y con facultades para
intervenir en la solucin del conflicto originado con el delito y este anhelo se fue consolidando a travs de
las jurisprudencia de la Corte Constitucional en sus diferentes sentencias a partir de la vigencia del nuevos
sistema procesal acusatorio.

As como se ha analizado la sentencia de la CIDH, el caso Mapuche, donde se aprecia la comprensin

que hace la corte en cuanto a la reparacin del dao, tiene diversos enfoques, considerando no como un
aspecto eminentemente econmico, se habla de aspectos , como adoptar todas las medidas judiciales,
administrativas o de cualquier otra ndole para dejar sin efecto, en todos sus extremos, las sentencias penales
condenatorias violatorias a los derechos humanos, adems de brindar de forma gratuita e inmediata, el
tratamiento mdico y psicolgico o psiquitrico a las vctimas, realizar las publicaciones y radiodifusin de
la decisiones de la corte y por ultimo pagar las cantidades fijadas en la sentencia, por concepto de
indemnizacin de los daos materiales e inmateriales. Medidas que son consideradas tambin por la corte
constitucional colombiana.
 25

BILIOGRAFA

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audiencia de formulacin de imputacin. (Comentario a la sentencia de tutela de la Sala
de Casacin Penal de la CSJ, del 22 de septiembre de 2009, radicado 44103). Revista
Nuevo Foro Penal Vol. 6, No. 75, julio-diciembre 2010, pp. 231-242, Universidad EAFIT,
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2. ARVALO LIZARAZO Eliana Patricia, FAJARDO MORALES Laura Viviana, El
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3. BJ. MAIER. Julio, Derecho procesal Penal, Editores del Puerto s.r.l. Buenos Aires - 1999
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4. Caso De la Masacre de las Dos Erres Vs. Guatemala, prr. 270, y Caso Osorio Rivera y
Familiares Vs. Per, prr. 256.
5. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de julio
de 1989. Serie C No. 7, prr.25, y Caso Liakat Ali Alibux Vs. Suriname, prr. 137.
6. CORREA OROZCO Mara Vernica, TRUJILLO GIRALDO Jos Albeiro, ZARATE
YEPES Carlos Alberto, Lnea jurisprudencial intervencin de la vctima en el proceso
penal - LEY 906 DE 2004-Universidad de Medelln, especializacin en derecho procesal
contemporneo, 2011.
7. CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA. Sentencia C-228/02, MP: Manuel Jos
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8. CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Caso Velsquez Rodrguez
(fundamento 166), Sentencia del 29 de julio de 1988.
9. DECLARACIN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE.
OAS Res. XXX, aprobada en la Novena Conferencia Internacional Americana (1948),
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11. HUERTAS DAZ Omar, GARCA MORENO Fabin Andrs, CCERES TOVAR Vctor
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14. MEJA GALLEGO Mateo, la participacin de las vctimas en el sistema penal Acusatorio
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15. SAMPEDRO ARRUBLA Julio Andrs, La justicia restaurativa; una nueva va, desde la
vctima en la solucin del conflicto penal. 17, International Law, Revista colombiana de
Derecho Internacional, 87 124. 2010.
16. SAMPEDRO ARRUBLA Julio Andrs, Las facultades probatorias de las vctimas en el
proceso penal colombiano, Facultad de Ciencias Jurdicas, Pontificia Universidad
Javeriana, Bogot D.C., Colombia. 2013.
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18. Sentencia C-228-2002
19. Sentencia C-209-2007
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21. Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Norn Catrimn y otros
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de mayo de 2014.
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