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Professor e advogado Dalmo de Figueiredo Arraes Jr

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Crime Organizado

A Lei 12.850/2013 define organizao criminosa e


dispe sobre a investigao criminal, os meios de obteno da prova,
infraes penais correlatas e o procedimento criminal; altera o
Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal;
Revoga a Lei 9.304, de 3 de maio de 1995; e d outras providncias.

CONCEITO DE ORGANIZAO CRIMINOSA

Considera-se organizao criminosa a associao 4


(quatro) ou mais pessoas estruturalmente ordenada e caracterizada
pela diviso de tarefas, ainda que informalmente, com objetivo de
obter, direta ou indiretamente, vantagem de qualquer natureza,
mediante a prtica de infraes penais cujas penas mximas sejam
superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de carter transnacional.

O art. 3 anuncia, dentre outros, os seguintes meios


de prova:

I - colaborao premiada;

II - captao ambiental de sinais eletromagnticos, pticos ou


acsticos;
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III - ao controlada;

IV - acesso a registros de ligaes telefnicas e telemticas, a


dados cadastrais constantes de bancos de dados pblicos ou
privados e a informaes eleitorais ou comerciais;

V - interceptao de comunicaes telefnicas e telemticas,


nos termos da legislao especfica;

VI - afastamento dos sigilos financeiro, bancrio e fiscal, nos


termos da legislao especfica;

VII - infiltrao, por policiais, em atividade de investigao, na


forma do art. 11;

VIII - cooperao entre instituies e rgos federais,


distritais, estaduais e municipais na busca de provas e
informaes de interesse da investigao ou da instruo
criminal.

A sua vitria depende apenas do seu empenho pessoal

(Dalmo F. Arraes Jr)

Prev a lei 12.850/13 a chamada "colaborao


premiada", dispondo em seu artigo 4 que:

"O juiz poder, a requerimento das partes, conceder o


perdo judicial, reduzir em at 2/3 (dois teros) a pena
privativa de liberdade ou substitu-la por restritiva de direitos
daquele que tenha colaborado efetiva e voluntariamente com
a investigao e com o processo criminal, desde que dessa
colaborao advenha um ou mais dos seguintes resultados:
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I - a identificao dos demais coautores e partcipes da
organizao criminosa e das infraes penais por eles
praticadas;

II - a revelao da estrutura hierrquica e da diviso de


tarefas da organizao criminosa;

III - a preveno de infraes penais decorrentes das


atividades da organizao criminosa;

AO CONTROLADA (Artigo 8)

Dispe a lei 12.850/13 tambm sobre a "ao


controlada", definindo-a em seu art. 8 como o ato de:

"retardar a interveno policial ou administrativa


relativa ao praticada por organizao
criminosa ou a ela vinculada, desde que mantida
sob observao e acompanhamento para que a
medida legal se concretize no momento mais eficaz
formao de provas e obteno de informaes".

Para que haja tal retardamento necessrio se faz,


nos termos da lei, prvio comunicado ao juiz competente que, a seu
juzo, estabelecer seus limites e comunicar ao Ministrio Pblico.

Tal possibilidade j se afigurava na


lei 9.034/95 (expressamente revogada pela lei em comento), no
necessitando, como na novel legislao de autorizao judicial, mas
apenas prvia comunicao ao juzo.
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Esta comunicao dever ser autuada em
apartado, somente tendo acesso aos autos o Juiz, o Ministrio Pblico
e o Delegado de Polcia, at que se efetivem as diligncias
justificadamente retardadas pela autoridade policial, evitando-se,
assim, prejuzo para as investigaes.

Destaque-se, contudo que, conforme salienta


Pacelli que "ao final concludo o ciclo da ao controlada, ser lavrado
termo circunstanciado no qual se incluiro todos os detalhes da
operao, dado que no se pode sequer pensar em procedimentos
em segredo no mbito do Estado de Direito".

IV - a recuperao total ou parcial do produto ou do proveito


das infraes penais praticadas pela organizao criminosa;

V - a localizao de eventual vtima com a sua integridade


fsica preservada".

Vejamos o artigo 8 na integra:

Art. 8o Consiste a ao controlada em retardar a interveno


policial ou administrativa relativa ao praticada por
organizao criminosa ou a ela vinculada, desde que mantida
sob observao e acompanhamento para que a medida legal
se concretize no momento mais eficaz formao de provas e
obteno de informaes.

1o O retardamento da interveno policial ou administrativa


ser previamente comunicado ao juiz competente que, se for
o caso, estabelecer os seus limites e comunicar ao Ministrio
Pblico.

2o A comunicao ser sigilosamente distribuda de forma a


no conter informaes que possam indicar a operao a ser
efetuada.
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3o At o encerramento da diligncia, o acesso aos autos ser
restrito ao juiz, ao Ministrio Pblico e ao delegado de polcia,
como forma de garantir o xito das investigaes.

4o Ao trmino da diligncia, elaborar-se- auto


circunstanciado acerca da ao controlada.

Art. 9o Se a ao controlada envolver transposio de


fronteiras, o retardamento da interveno policial ou
administrativa somente poder ocorrer com a cooperao das
autoridades dos pases que figurem como provvel itinerrio
ou destino do investigado, de modo a reduzir os riscos de fuga
e extravio do produto, objeto, instrumento ou proveito do
crime.

DIFERENA ENTRE ORGANIZAO CRIMINOSA E ASSOCIAO


CRIMINOSA

ORGANIZAO CRIMINOSA

- associao de 4 (quatro) ou mais pessoas;

- a condenao aplicada a penas mximas superiores a 4 (quatro)


anos, ou que sejam de carter transnacional;

- h aumento de pena at a metade se na atuao da organizao


criminosa houver emprego de arma de fogo (art. 2, 2, da
Lei 12.850/2013);

- h aumento de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois teros) quando h


participao de criana ou adolescente; concurso de funcionrio
pblico, valendo-se a organizao criminosa dessa condio para a
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prtica de infrao penal; se o produto ou proveito da infrao penal
destinar-se, no todo ou em parte, ao exterior; se a organizao
criminosa mantm conexo com outras organizaes criminosas
independentes; e/ou se as circunstncias do fato evidenciarem a
transnacionalidade da organizao; e

- h agravante para quem exerce o comando, individual ou coletivo da


mesma, ainda que no pratique pessoalmente atos de execuo.

ASSOCIAO CRIMINOSA

- associao de 3 ou mais pessoas;

- a condenao aplicada a penas mximas inferiores a 4 (quatro)


anos; e

- h aumento de pena at a metade se a associao armada ou se


houver a participao de criana ou adolescente.

AGENTES INFILTRADOS

Infiltrao a introduo de agente pblico,


dissimuladamente quando finalidade investigativa (dado negado ou
de difcil acesso) em organizao criminosa ou associao criminosa
ou, ainda, em determinada hipteses (como o crime de trfico de
drogas), no mbito social, profissional ou criminoso do suposto autor
de crime, afim de obter provas que possibilitem, eficazmente, prevenir,
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detectar, reprimir ou, enfim, combater a atividade criminosa deles,
segundo lio de Denlson Feitosa.

Se voc realmente quiser mudar, acostume-se com sacrifcios.

(Dalmo F. Arraes Jr )

Quem pode se infiltrar?

A infiltrao somente pode ser efetuada por


agentes de polcia, segundo a Lei 12.850 de 2013. Assim, ao
contrrio da revogada Lei 9034/95, que permitia essa infiltrao por
agentes de polcia ou inteligncia a legislao em comento autoriza
essa investigao apenas por agente de polcia.

O que se endende por agente de polcia?

So os policiais federais e civis, personagens aptos


a servirem como agentes infiltrados.

Segundo Flvio Cardoso Pereira, promotor de


justia do Estado de Gois, so caractersticas desses agentes:

->Inteligncia aguada;

->Perfil fsico compatvel;


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->Aptido especfica para determinadas misses;

->Equilbrio emocional

->Sintonia cultural e tnica compatvel com a


organizao a ser infiltrada.

IMPORTANTSSIMO

O Juiz no pode decretar de ofcio a infiltrao.


preciso a representao do delegado de polcia antes ou o
requerimento do Ministrio Pblico. Assim, temos a consagrao do
sistema acusatrio.

DEFERIMENTO DA MEDIDA

Para que ocorra o deferimento da medida, no


necessrio o indcios de autoria, como, por exemplo para a
decretao da priso preventiva.

O legislador acertou, pois a complexidade dos


crimes em organizao criminosa, envolvem pessoas de diversos
Estados e pases diversos, tornar-se-ia impossvel o
deferimento da medida caso se exigisse a indicao de seus
autores. Com isso, basta a demonstrao de indcios de prtica
criminosa prevista no art. 1 da lei em comento, vejamos o referido
artigo:
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Art. 1o Esta Lei define organizao criminosa e dispe sobre a
investigao criminal, os meios de obteno da prova,
infraes penais correlatas e o procedimento criminal a ser
aplicado.

1o Considera-se organizao criminosa a associao de 4


(quatro) ou mais pessoas estruturalmente ordenada e
caracterizada pela diviso de tarefas, ainda que
informalmente, com objetivo de obter, direta ou
indiretamente, vantagem de qualquer natureza, mediante a
prtica de infraes penais cujas penas mximas sejam
superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de carter
transnacional.

Vale lembrar, que deve existir razoabilidade


(princpio administrativo), fumaa do bom direito, que devero ser
analisados ao caso concreto pelo juiz.

PRAZO DE DURAO DA MEDIDA

O prazo da durao da infiltrao de seis meses,


a priori. Vale lembrar, que isso se constitui apenas em um parmetro
inicial, nada impede, como prev o texto legal, que a prorrogao
ocorra na mesma proporo. Vejamos o que diz a Lei:

At. 10, 3o A infiltrao ser autorizada pelo prazo de at 6


(seis) meses, sem prejuzo de eventuais renovaes, desde
que comprovada sua necessidade.
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Ao final do prazo de 6 meses (ou a qualquer tempo,
mediante determinao do delegado de polcia, nesse sentido a seus
agentes ou requisio do Ministrio Pblico), ser apresentado o
relatrio circunstanciado (relatrio minucioso) ao juiz competente, que
dever ineditamente cientificar o Parquet (Ministrio Pblico).

A gravidade da infiltrao pelos agentes e o risco


que acometem tal medida, requer um rigor no controle judicial da
infiltrao, quer da parte do Ministrio Pblico, quer da parte do
Judicirio, como tambm pela parte dos delegados de polcia.

PROCEDIMENTO PARA INFILTRAO

Vejamos o que a Lei em comento diz:

Art. 10. A infiltrao de agentes de polcia em tarefas de


investigao, representada pelo delegado de polcia ou
requerida pelo Ministrio Pblico, aps manifestao tcnica
do delegado de polcia quando solicitada no curso de inqurito
policial, ser precedida de circunstanciada, motivada e sigilosa
autorizao judicial, que estabelecer seus limites.

1o Na hiptese de representao do delegado de polcia, o


juiz competente, antes de decidir, ouvir o Ministrio Pblico.

2o Ser admitida a infiltrao se houver indcios de infrao


penal de que trata o art. 1o e se a prova no puder ser
produzida por outros meios disponveis.

3o A infiltrao ser autorizada pelo prazo de at 6 (seis)


meses, sem prejuzo de eventuais renovaes, desde que
comprovada sua necessidade.
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4o Findo o prazo previsto no 3o, o relatrio circunstanciado
ser apresentado ao juiz competente, que imediatamente
cientificar o Ministrio Pblico.

5o No curso do inqurito policial, o delegado de polcia


poder determinar aos seus agentes, e o Ministrio Pblico
poder requisitar, a qualquer tempo, relatrio da atividade de
infiltrao.

Art. 11. O requerimento do Ministrio Pblico ou a


representao do delegado de polcia para a infiltrao de
agentes contero a demonstrao da necessidade da medida,
o alcance das tarefas dos agentes e, quando possvel, os
nomes ou apelidos das pessoas investigadas e o local da
infiltrao.

Art. 12. O pedido de infiltrao ser sigilosamente distribudo,


de forma a no conter informaes que possam indicar a
operao a ser efetivada ou identificar o agente que ser
infiltrado.

1o As informaes quanto necessidade da operao de


infiltrao sero dirigidas diretamente ao juiz competente, que
decidir no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, aps
manifestao do Ministrio Pblico na hiptese de
representao do delegado de polcia, devendo-se adotar as
medidas necessrias para o xito das investigaes e a
segurana do agente infiltrado.

2o Os autos contendo as informaes da operao de


infiltrao acompanharo a denncia do Ministrio Pblico,
quando sero disponibilizados defesa, assegurando-se a
preservao da identidade do agente.

3o Havendo indcios seguros de que o agente infiltrado sofre


risco iminente, a operao ser sustada mediante requisio
do Ministrio Pblico ou pelo delegado de polcia, dando-se
imediata cincia ao Ministrio Pblico e autoridade judicial.
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Art. 13. O agente que no guardar, em sua atuao, a devida
proporcionalidade com a finalidade da investigao,
responder pelos excessos praticados.

Pargrafo nico. No punvel, no mbito da infiltrao, a


prtica de crime pelo agente infiltrado no curso da
investigao, quando inexigvel conduta diversa.

O delegado de polcia, a qualquer tempo, poder


solicitar relatrio da infiltrao. Cabendo a ele, delegado de polcia,
informar o andamento da infiltrao.

O pedido de infiltrao poder ser deflagrado


mediante representao do delegado de polcia ou a requerimento do
Ministrio Pblico. cedio que os mesmos devero demonstrar a
necessidade da infiltrao. O grau de invaso na esfera particular do
indivduo, ainda que se trate de um membro de organizao criminosa,
e o risco diligncia que ocorrer o agente infiltrado, reclamam que
seja apontada a necessidade da medida de maneira minuciosa.

Como necessidade da medida deve-se entender


imprescindibilidade da medida, isto , a impossibilidade de
obteno de prova por outro meio seno por meio da infiltrao. A
anlise se ou no imprescindvel, cabe ao juiz.

O mandado judicial pode conter, extensivamente,


autorizao expressa para que o agente, sendo favorvel as condies
e sem risco pessoal, apreenda documentos de qualquer natureza,
desde papeis a arquivos magnticos; e, dispondo de equipamentos
correspondentes, realize filmagens, fotografias e escutas, ambientais
e telefnicas. So meios de provas que a Polcia no pode prescindir e
nada os impede, ao contrrio, tudo favorece, sejam realizadas pelos
agentes mediante expressa autorizao judicial.
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Diferenas legais entre interceptao e escuta ambiental

Interceptao -> A interceptao telefnica se d


quando uma pessoa legalmente autorizada intercepta uma chamada
telefnica, sem ou com o conhecimento de um dos interlocutores, e
grava uma duplicata de chamada efetuada ou a encaminha a um rgo
de segurana pblica para que o faa. Ou seja, a interveno e
gravao da comunicao mediante ordem judicial prvia por uma
terceira pessoa, alm dos interlocutores. Conforme disposto no artigo
1 da Lei 9.296.

Escuta ambiental -> feita pelo aparelho policial,


somente lcita quando se tratar de organizaes criminosas. Sempre
sendo necessria e prvia ordem judicial.

muito utilizada pela seo de operaes da


Inteligncia policial, conforme o art. 2 da Lei 9.034/95,in verbis:

Art. 2 Em qualquer fase de persecuo criminal so


permitidos, sem prejuzo dos j previstos em Lei, os
seguintes procedimentos de investigao e
formao de provas: (Redao dada pela Lei
n.10.217, de 11.4.2001)

IV a captao e a interceptao ambiental de


sinais eletromagnticos, ticos ou acsticos, e o seu
registro e anlise, mediante circunstanciada
autorizao judicial; (Inciso includo pelaLei n.
10.217, de 11.4.2001)
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ilcita a interceptao da comunicao de dados


do computador. Mas no a interceptao de conversa pela telemtica,
desde que observados os trmites da Lei 9.296/96.

Apesar do silncio da Lei 9.296/96, vige o princpio


do contraditrio diferido no incidente de gravao e de que os trechos
que no dizem respeito ao processo devem ser inutilizados.

A jurisprudncia e a doutrina so unnimes em


reconhecer a admissibilidade do uso de prova ilcita pelo ru, como no
caso da gravao clandestina ambiental ou no, tendo escopo no
princpio da verdade real.

No que diz respeito aos advogados, absoluto o


sigilo da conversa entre o advogado e seu cliente. Tendo somente em
nosso entendimento uma exceo, que quando se tem provas cabais
de que o advogado faz parte da organizao criminosa.

Momento esse, em que o magistrado, decidir ou


no pela interceptao ou escuta ambiental.

O delegado de polcia e o membro do parquet


podem requerer a interceptao, conforme dispe o artigo 3 Lei
9.296.

Art. 3 A interceptao das comunicaes telefnicas


poder ser determinada pelo juiz, de ofcio ou a
requerimento:

I da autoridade policial, na investigao criminal;

II do representante do Ministrio Pblico, na


investigao criminal e na instruo processual penal.
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J o famoso grampo telefnico a interceptao sem
autorizao judicial, e est tipificado no artigo 10 da
Lei 9.296, in verbis:

Art. 10. Constitui crime realizar interceptao de


comunicaes telefnicas, de informtica ou
telemtica, ou quebrar segredo da justia, sem
autorizao judicial ou com objetivos no autorizados
em Lei.

Pena: recluso, de dois a quatro anos, e multa.

IMPORTANTSSIMO

possvel um agente infiltrado servir como testemunha em processo


judicial?

Pergunta interessante! Para uns, essa possibilidade


fere o sigilo da medida, que deve ser absoluta, protegendo-se, em
suma, a pessoa do agente. Para outros, impedir o agente de ser ouvido
violar a ampla defesa, ficando o ru sem saber a identidade de quem
produziu a importante prova.

Meu ponto de vista: divulgar ou trazer o agente para


ser testemunha em processo judicial seria colocar em risca a vida do
agente infiltrado e at mesmo, de sua famlia. Para mim, o sigilo
absoluto seria o correto.

Caso exista fundados indcios de que o agente


infiltrado sofra risco iminente, a operao ser sustada mediante
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requisio do Ministrio Pblico ou pelo delegado de polcia, dando-se
imediata cincia ao Ministrio Pblico e autoridade policial.

Excesso praticado

Se o agente que no cuidar, em sua atuao, a


devida proporcionalidade com a finalidade da investigao responder
pelo excesso praticado. A Lei 12.850/13 permite a anlise do alcance
da atuao do agente infiltrado, quais as limites de sua atuao e at
aonde pode ir, quando, ento, se prosseguir, ter cometido excesso a
ser punido criminalmente e disciplinarmente.

Os "agentes infiltrados", de acordo com a Lei 12850, podem


cometer crimes durante a medida?

No punvel, no mbito da infiltrao, a prtica de


crime pelo agente infiltrado no curso da investigao, quando inexigvel
conduta diversa.

Art. 13, pargrafo nico. No punvel, no mbito da


infiltrao, a prtica de crime pelo agente infiltrado no curso
da investigao, quando inexigvel conduta diversa

Com a lucidez que lhe peculiar, questiona Pacelli:

"(..) qual conduta exigvel do agente policial? A


organizao exige que ele atue para a prtica de delitos,
enquanto o Estado dele espera um comportamento herico,
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de neutralidade em relao ao crime. Mas, apenas quando
possvel, veja-se bem! Quando ele, por dever de ofcio (na
organizao, claro), tiver que executar algum ato na cadeia
das condutas configuradoras de crimes, estar previamente
exculpado.

O infiltrado, portanto, tem dois deveres originrios opostos:


o de atuar em favor dos delitos e o de colher elementos que
demonstrem a prtica de tais crimes. Mas, pode surgir outro
dever, agora derivado: o de executar, em algum nvel, o
delito, quando entono haver contraposio de deveres:
tanto a organizao criminosa quanto o Estado esperam dele
semelhante comportamento!

H que ter cuidado na luta contra a violncia, pois o terror


pode estar dos dois lados".

Quatro correntes em relao a excluso da


responsabilidade do agente:

1 Causa de excluso da culpabilidade,


inexigibilidade de conduta diversa;

2 Escusa absolutria (so circunstncias de


carter pessoal, referente a laos familiares ou afetivos entre os
envolvidos, que por razes de poltica criminal, o legislador houve por
bem afastar a punibilidade).

3 Excludente de ilicitude, uma vez que o agente


atua no cumprimento do dever legal;

4 Atipicidade penal da conduta do agente


infiltrado.
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Sua capacidade de vencer um dom! No fique


a achando que no vai conseguir, voc consegue! Meu irmo,
tome a atitude necessria e mude o rumo da sua histria.
(Dalmo F. Arraes Jr)

DIREITOS DO AGENTE INFILTRADO

Como a atuao do agente cercada de riscos,


dada, principalmente, espcie de criminalidade na ser infiltrado. Por
isso, se permite que o agente escolhido para a misso a recuse ou,
ainda, que aquele que j se encontre infiltrado, desista da tarefa,
segundo o artigo 14 da Lei em comento. Vejamos o diz o artigo 14:

Art. 14. So direitos do agente:

I - recusar ou fazer cessar a atuao infiltrada;

II - ter sua identidade alterada, aplicando-se, no que couber,


o disposto no art. 9o da Lei no 9.807, de 13 de julho de
1999, bem como usufruir das medidas de proteo a
testemunhas;

III - ter seu nome, sua qualificao, sua imagem, sua voz e
demais informaes pessoais preservadas durante a
investigao e o processo criminal, salvo se houver deciso
judicial em contrrio;

IV - no ter sua identidade revelada, nem ser fotografado ou


filmado pelos meios de comunicao, sem sua prvia
autorizao por escrito.
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Conclui-se que o legislador optou seguir a primeira


corrente, merecendo o nosso respeito. Com essa viso, o agente
infiltrado induzido, instigado, forado ou auxiliado a praticar um crime
no seio da organizao criminosa, respeitando a proporcionalidade e
sem extrapolar a finalidade da investigao, sendo dele inexigvel
conduta diversa, exclui-se apenas a culpabilidade do crime por ele
praticado, permanecendo tpico e ilcito, permitindo assim, a punio
dos partcipes (membros da organizao) pelo delito praticado.

Nunca abandone o seu sonho. Mais cedo ou mais tarde, se voc


persistir, ele acontece. (Dalmo F. Arraes Jr)

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