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LOS BIENES
Titulo Primero
Libro Segundo
“DE LOS BIENES Y DE SU DOMINIO, POSESION,
USO Y GOCE”
Art. 565 y SS. Del Código Civil.
Distinción entre cosa y bien.
Los autores se han preocupado de
distinguir entre “cosa” y “bien”. Puede afirmarse,
siguiendo a nuestro Código Civil, que “cosa” es
todo lo que ocupa un lugar en el espacio y
podemos percibir por nuestros sentidos. Se
entiende que entre las cosas y los bienes existe
una relación de género a especie: bienes son las
cosas que, prestando una utilidad para el hombre,
son susceptibles de apropiación.
El Código Civil chileno no define lo que
es cosa ni bien, siendo ajeno a discusiones
doctrinarias sobre la materia y empleando las dos
expresiones indistintamente, como queda de
manifiesto en los artículos 565 y siguientes.
CLASIFICACION DE LAS COSAS
Podemos distinguir una clasificación legal y una
clasificación doctrinaria:
Clasificación legal:
1. Corporales e incorporales: artículos 565/576/
577/578 del Código Civil.
2. Muebles e Inmuebles: 566 del Código Civil.
3. Bienes Privados y Bienes Nacionales de Uso
Público art. 589 del Código Civil.
4. Fungibles y no fungibles art. 575 del Código
Civil.
Clasificación doctrinaria:
1. Consumibles y no Consumibles
2. apropiables e inapropiables
3. divisibles e indivisibles
4. principales y accesorios
5. comerciables e incomerciables
6. bienes de especie o cuerpo cierto y de género
7. bienes medio de producción y bienes de
consumo.
8. bienes singulares y bienes universales
9. bienes simples y compuestos
10. bienes presentes y futuros
 COSAS CORPORALES E INCORPORALES
Para el Código Civil (artículo 565), cosas
corporales son las que tienen un ser real y
pueden ser percibidas por los sentidos, como una
casa, un libro. A su vez, cosas incorporales son las
que consisten en meros derechos, como los
créditos (derechos personales) y las servidumbres
activas (derecho real).
Críticas al concepto de cosa incorporal.
1. El artículo citado no comprende las cosas
“inmateriales” que son aquellas que no
poseen una existencia real pero que
tampoco son derechos ej: producciones
de talento e ingenio.
2. El artículo 576 establece que las cosas
incorporales son derechos reales o
personales. Estos preceptos consagran lo
que la doctrina denomina “cosificación
de los derechos”, al considerar “cosas” o
“bienes” a los derechos. Se objeta tal
confusión, porque se asocian dos
categorías fundamentalmente diferentes
(las cosas materiales y los derechos)..
Alessandri y la mayoría de la doctrina
estiman que los derechos no debiesen ser
estructurados dentro de la clasificación de las
cosas, pues no lo son, y que el concepto de
bienes incorporales debiese limitarse al concepto
únicamente de bienes inmateriales.
 BIENES INCORPORALES
Artículo 576 las cosas incorporales se dividen en
derechos reales y personales.
1. Los derechos reales. El artículo 577 define al
derecho real como aquél que tenemos sobre una
cosa sin respecto a determinada persona.
Se concibe como una relación persona-
cosa, inmediata, absoluta. Puede entenderse
como un “poder” que tiene un sujeto sobre una
cosa. Cuando este poder es completo, total, se
está en presencia del derecho real máximo, el
dominio; pero puede ser parcial, incompleto,
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como ocurre en los demás derechos reales.
El titular del derecho real puede ser una
persona o varias, y en este último caso estaremos
ante una comunidad (que se llamará
copropiedad, si recae tal comunidad en el
dominio).
La cosa sobre la que recae el derecho
real, ha de ser siempre, en todo caso,
determinada.
Criticas a la relación de persona- cosa:
en el Derecho las relaciones jurídicas se
establecen entre sujetos, se hace referencia
entonces a la llamada obligación pasivamente
universal. Se entiende que entre el derecho real y
el derecho personal no existe una diferencia
sustancial. En último término, el derecho real
también importa una relación entre sujetos, pero
mientras en el derecho personal dicha relación se
da entre el acreedor y el deudor, recayendo sobre
la prestación, en el derecho real esa relación
tiene lugar entre el titular y el resto de las
personas, la comunidad toda, recayendo, desde
luego, sobre la cosa de que se trata.
Elementos del derecho real.
a. El sujeto activo o titular del derecho: quien
tiene el poder de aprovecharse de la cosa, en
forma total o parcial.
b. La cosa objeto del derecho debe ser
siempre determinada individual o naturalmente del respeto a la ley, la moral, el
específicamente.
Clasificación de los derechos reales.
Los derechos reales se clasifican o
agrupan por la doctrina en derechos reales de
goce y de garantía.
1. derecho real de goce: permiten la
utilización directa de la cosa (su uso, percepción
de frutos).
2. Los derechos reales de garantía:
permiten utilizar las cosas indirectamente, por su
valor de cambio; contienen la facultad de lograr,
con el auxilio de la justicia, su enajenación, para
obtener con el producto una prestación
incumplida: hipoteca y prenda.
Taxatividad de los derechos reales.
Los derechos reales, por su contenido
absoluto y directo sobre las cosas, están
establecidos por la ley. En el artículo 577 se
enumeran los derechos reales, sin embargo, otros
preceptos legales establecen otros derechos
reales, como ocurre en el artículo 579, referido al
derecho de censo, parte de la doctrina alude,
además, a los denominados “derechos reales
administrativos”, como el derecho de
aprovechamiento de aguas, el derecho del
concesionario, etc.
Sólo son derechos reales los que la ley
establece como tales y no es posible que los
particulares puedan crear en sus convenciones
otros derechos reales.
2. Los derechos personales. El artículo 578
define a los derechos personales o créditos como
aquellos que sólo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposición de la ley, han contraído las
obligaciones correlativas.
Carácter ilimitado de los derechos
personales.
A diferencia de lo que acontece con los
derechos reales, los derechos personales son
ilimitados, pueden originarse libremente en la
voluntad de los contratantes, sin perjuicio
orden público y las buenas costumbres.
Elementos constitutivos del derecho personal.
a. El sujeto activo del derecho, llamado acreedor.
b. El sujeto pasivo del derecho, denominado
deudor.
c. El objeto del derecho, que puede consistir en
dar, hacer o no hacer algo, esto es un acto
humano denominado prestación o en su caso
abstención.
Paralelo entre los derechos reales y personales.
1.- Tratándose de los derechos reales: hay un
sujeto activo determinado pero un sujeto pasivo
generalmente indeterminado, constituido por
toda la colectividad, tratándose de los derechos
personales: los sujetos activo y pasivo están

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determinados. naturaleza. Son las cosas muebles

2.- El objeto del derecho real es necesariamente propiamente tales, las que por su
una cosa. esencia misma calzan con la definición
El objeto del derecho personal es un acto legal. Se dividen en semovientes y cosas
humano, que podrá consistir en un dar, un hacer inanimadas. Son semovientes las cosas
o un no hacer. corporales muebles que pueden
El derecho real supone una cosa trasladarse de un lugar a otro
determinada en especie. moviéndose por si mismas, como los
El derecho personal puede aplicarse a una animales.
cosa indeterminada individualmente, y sólo Son cosas inanimadas las que sólo se
determinada por su género. mueven por una fuerza externa.
3.- El derecho real es absoluto, porque puede Desde el punto de vista civil, el distingo
oponerse a todos. anterior no tiene trascendencia jurídica.
El derecho personal es relativo, porque
sólo puede oponerse a la persona obligada. 2. Bienes muebles por
4.- No hay más derechos reales que aquellos anticipación. Son aquellas cosas
previstos en la ley. inmuebles por naturaleza, por
Los derechos personales son ilimitados, adherencia o por destinación que, para
naciendo de la autonomía de la voluntad. el efecto de constituir un derecho sobre
5.- La fuente de los derechos reales son los modos ellas a otra persona que el dueño, se
de adquirir. reputan muebles aún antes de su
La fuente de los derechos reales son las separación del inmueble del que forman
fuentes de las obligaciones. parte, o al cual adhieren o al cual están
6.- Los derechos reales están protegidos por permanentemente destinados para su
acciones reales, que persiguen recuperar la uso, cultivo o beneficio (artículo 571).ej.
posesión de la cosa o del derecho; la venta de la madera de un bosque o de
Los derechos personales están la fruta de una plantación, antes de
protegidos por acciones personales, que derribar los árboles o cosechar la fruta.
persiguen obtener el cumplimiento de la
prestación a que está obligado el deudor. b. Cosas corporales inmuebles. Pueden
ser:
 BIENES CORPORALES 1. Inmuebles por naturaleza.
Conforme a lo señalado por el artículo Son las cosas que responden
565 del Código Civil, son aquellos que tienen un esencialmente a la definición de
ser real y pueden ser percibidos por los sentidos. inmuebles, que no pueden trasladarse
de un lugar a otro sin que se altere su
 Bienes muebles e inmuebles. sustancia: artículo 568. Las tierras
Las cosas corporales se dividen en comprenden el suelo y el subsuelo, sin
muebles e inmuebles, según que ellas puedan o construcciones, árboles ni plantaciones.
no transportarse de un lugar a otros sin cambiar Constituyen un elemento natural fijo.
su naturaleza. 2. Inmuebles por adherencia.
a. Cosas corporales muebles. Son Son aquellos que adhieren
las que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin permanentemente a un inmueble por
cambio o detrimento de su sustancia (artículo naturaleza (como un árbol) o a otro
567) y pueden ser: inmueble por adherencia (como la
1. Bienes muebles por manzana que pende de la rama de un

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árbol, o como los cultivos en general).
Por esta adherencia o incorporación
están inmovilizados y la ley los trata
como inmuebles. El Código Civil
menciona, a vía de ejemplo, los árboles y
las plantas que adhieren al suelo por sus
raíces, siempre que no se encuentren en
macetas que puedan transportarse de un
lugar a otro (artículos 568 y 569).
3. Inmuebles por destinación. Son
aquellas cosas muebles que la ley reputa
inmuebles por una ficción, como
consecuencia de estar destinadas
permanentemente al uso, cultivo o
beneficio de un inmueble, no obstante
de que puedan separarse sin detrimento
(artículo 570).
Clases de inmuebles por destinación:
2. Inmuebles por destinación agrícola;
3. Inmuebles por destinación industrial;
4. Inmuebles por destinación comercial;
5. Inmuebles por destinación doméstica;
6. Inmuebles por destinación suntuaria u
ornamental.-
Ejemplos legales de inmuebles por destinación.
El artículo 570 señala los siguientes ejemplos de
inmuebles por destinación, citaremos solo tres
ejemplos:
- Las losas de un pavimento
- tubos de las cañerías
- Los utensilios de labranza o minería y los
animales actualmente destinados al
cultivo o beneficio de una finca con tal
que hayan sido puestas en ella por el
dueño de la finca.
Cesación de la calidad de inmueble por
destinación.
Conforme al artículo 573, los inmuebles
por destinación no dejan de serlo por su
separación momentánea del inmueble al que
acceden. Pero desde que se separan con el objeto
de darles diferente destino, dejan de ser
inmuebles.
Derechos muebles e inmuebles.
Art. 580 CC. Tanto los derechos reales como los
personales pueden ser muebles o inmuebles. Lo
anterior se desprende del artículo 580. En efecto,
al disponer que los derechos se reputan bienes
muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en que
han de ejercerse, se refiere evidentemente a los
derechos reales, porque son estos derechos los
que se ejercen “en” en las cosas. Y al expresar el
mismo precepto que los derechos se reputan
muebles o inmuebles según sea la cosa “que se
debe”, alude indudablemente a los derechos
personales, porque en virtud de estos derechos
se deben las cosas.
Cabe señalar que hay derechos reales
que siempre son inmuebles, como las
servidumbres activas, la hipoteca, el derecho de
habitación y el censo, mientras que el derecho
real de prenda siempre será mueble. El derecho
real de usufructo y el derecho real de uso, en
cambio, podrán ser mueble o inmueble, según la
naturaleza de la cosa corporal sobre la que
recaen.
Tratándose de los derechos personales,
si el objeto corporal que el acreedor puede exigir
al deudor, en virtud de la obligación, fuere
mueble, el derecho personal también lo será; si el
objeto que el primero puede exigir al segundo es
inmueble, el derecho personal será inmueble. Lo
anterior, en el ámbito de las obligación de dar. En
cuanto a las obligaciones de hacer y de no hacer,
se reputan muebles, de conformidad a lo
dispuesto en el artículo 581.
Hay sin embargo derechos y acciones que por su
naturaleza no tienen cabida en la clasificación de
muebles e inmuebles, fundamentalmente por no
tener carácter patrimonial: tal ocurre, por
ejemplo, con las acciones de reclamación o
impugnación de filiación, de divorcio o de nulidad
de matrimonio.
Por otra parte, se plantea en qué
situación queda el derecho real de herencia
frente a la clasificación de muebles e inmuebles.
Al respecto hay dos posturas:
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1. Urrutia: teoría mayoritaria en Chile, supone
que la herencia es una universalidad jurídica y
como tal es una entidad abstracta distinta a los
bienes que la componen, independiente de los
bienes que la integran , por lo que la naturaleza
del bien no se transmite a la universalidad, no
pudiéndose clasificar a la herencia dentro de
bienes muebles o inmuebles, sin embargo para
efectos de hacer su tradición se reputará como
mueble no porque lo sea sino por cuanto al no
ser clasificable, no es posible aplicarle una norma
excepcional como lo sería el artículo 686 del
Código Civil (tradición de bienes inmuebles) sino
por el contrario ha de aplicarse una regla general
cual sería la tradición de los bienes muebles
(artículo 684 del Código Civil).
2. Gutierrez: la naturaleza de los bienes si se
transmite a la universalidad, por consiguiente la
herencia será mueble o inmueble según los
bienes que la componen y de ser muebles e
inmuebles a la vez, se reputará mixta en cuyo
caso será igualmente aplicable el artículo 686
para efectos de su tradición.
 Acciones reales o personales, muebles e
inmuebles.
Las acciones, al igual que los derechos,
pueden ser reales o personales, muebles o
inmuebles. Sobre el particular, algunas sentencias
han declarado: a) que la acción dirigida a obtener
la cancelación de una hipoteca, es inmueble; b)
que la acción relacionada con el mandato es
inmueble si se exige al mandatario la entrega de
los bienes raíces adquiridos en ejercicio de su
encargo; c) que los derechos litigiosos deben
estimarse como bienes muebles o inmuebles
según sea la cosa que se persigue por medio de la
acción ejercida en el juicio respectivo.
La determinación de si se trata de una
acción mueble o inmueble, tiene importancia
práctica, pues ello condicionará la competencia
de los tribunales.
Importancia de la clasificación de
bienes muebles e inmuebles
 compraventa: bienes inmuebles (es
solemne) bienes muebles (consensual)
 Tradición
 Para ganar por prescripción adquisitiva
ordinaria
 En la sociedad conyugal para determinar
que bienes ingresan al haber absoluto,
relativo y el haber propio
 La acción rescisoria por lesión enorme
solo procede en caso de compraventa o
permuta de bienes raíces.
COSAS ESPECIFICAS (de especie o cuerpo cierto)
y COSAS DE GENERO.
Atendiendo a su determinación, las cosas
se clasifican en específicas y genéricas. Cosa
específica o de especie o cuerpo cierto es la cosa
determinada, dentro de un género también
determinado.
Cosa genérica: es la cosa indeterminada, pero de
un género determinado.
COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES
Aplicable a la cosas muebles. Se encuentra
contenida en forma confusa en el artículo 575,
que alude erróneamente a las cosas fungibles y
no fungibles, la que constituye otra categoría de
bienes. Así el artículo citado confunde el
concepto de consumibilidad y fungibilidad
definiendo a los bienes fungibles como
consumibles.
Los bienes consumibles son aquellos respecto de
los cuales no se puede hacer uso conveniente a
su naturaleza sin que se destruyan.
Bienes deteriorables y corruptibles.
Algunos autores llegan a configurar una categoría
especial, la de los bienes deteriorables, se trata
siempre de cosas no consumibles, pues no se
destruyen objetivamente por el primer uso, sino
en forma gradual, por el mismo uso, más o menos
repetido.
Por otra parte, dentro de los bienes
consumibles hay una categoría especial, la de los
llamados bienes corruptibles, que deben
consumirse en breve tiempo, pues rápidamente
pierden su aptitud para el consumo (artículo 488).
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COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES
Cosas fungibles, son aquellas que
pueden sustituirse por otras, que tienen idéntico
poder liberatorio, es decir, un carácter y valor
similar. La expresión fungir, denota la aptitud de
una cosa para sustituir a otra, desempeñar sus
mismas funciones en razón de la equivalencia de
ambas.
Fungibilidad objetiva.
Corresponde al concepto de fungibilidad
antes señalado.
Relación entre la consumibilidad y la
fungibilidad.
Por regla general, las cosas consumibles
son al mismo tiempo fungibles (lo que explicaría
la confusión del artículo 575), pero esto no quiere
decir que ambas características deban concurrir
forzosamente en una cosa. Hay cosas
consumibles y no fungibles (la última botella de
vino hecha con la uva de una determinada
cosecha); a la inversa, existen cosas fungibles y
objetivamente no consumibles (los libros de
reciente y masiva edición, los muebles nuevos y
de una misma serie y tipo).
Fungibilidad subjetiva o por voluntad de las
partes.
Las partes pueden hacer fungibles cosas
que objetivamente no lo son, como acontece
cuando el acreedor acepta recibir, por la suma
que se le debe, algunos bienes en dación en
pago; igual puede acontecer con las obligaciones
alternativas, y en la compensación convencional.
A la inversa, hay cosas que siendo objetivamente
fungibles, subjetivamente pueden no serlo. Así,
por ejemplo, un reloj corriente puede no ser
fungible para su actual propietario, por tratarse
de un antiguo recuerdo de familia.
COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS
Según que las cosas tengan una vida jurídica
independiente o subordinada a otras, se clasifican
en principales y accesorias. Cosas principales son
aquellas que tienen existencia independiente, sin
necesidad de otras. Cosas accesorias son aquellas
que están subordinadas a otras, sin las cuales no
pueden subsistir.
No sólo las cosas corporales, muebles e
inmuebles, sino también las incorporales, pueden
clasificarse en principales y accesorias. Así, una
servidumbre es accesoria del derecho de dominio
sobre el predio en cuyo beneficio se encuentra
establecida; el derecho de prenda o hipoteca son
accesorios del crédito que garantizan.
Importancia de la clasificación.
Se resumen en el principio de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal. EJEMPLO
de cosas accesorias serían los frutos.
COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES
Desde un punto de vista físico, todas las cosas
corporales son divisibles, pues en último término,
todas pueden fraccionarse, aunque ello suponga
su destrucción.
Desde un punto de vista jurídico, existen dos
conceptos de divisibilidad: uno material y otro
intelectual.
Son materialmente divisibles, las cosas que, sin
destrucción, pueden fraccionarse en partes
homogéneas entre sí y con respecto al todo
primitivo, no sufriendo menoscabo considerable
el valor del conjunto de aquéllas en relación al
valor de éste.
Son cosas intelectualmente divisibles aquellas
que pueden dividirse en parte ideales o
imaginarias (cuotas), aunque no lo puedan ser
materialmente. Desde este punto de vista, todos
los bienes corporales e incorporales, son
intelectualmente divisibles. Los derechos, en
razón de su misma naturaleza, sólo son
susceptibles de división intelectual y no material.
Sin embargo, hay algunos derechos que no
admiten ni siquiera una división intelectual, como
acontece con la servidumbre, pues se tiene
íntegramente este derecho o no se tiene en
absoluto (artículos 826 y 827). Los derechos de
prenda y de hipoteca también son indivisibles
(artículos 2405 y 2408) pero nada impide que las
partes pacten divisibilidad. Los derechos
personales son divisibles o indivisibles según lo
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sea la obligación que es su contrapartida, o en
otras palabras, según pueda o no dividirse física o
intelectualmente el objeto al que se refieren. Así,
la obligación de conceder una servidumbre de
tránsito o la de construir una casa, son
indivisibles, mientras que será divisible la de
pagar una suma de dinero (artículo 1524).
COSAS PRESENTES Y FUTURAS
En atención a su existencia en el tiempo, las cosas
se clasifican en presentes y futuras. Cosas
presentes, son aquellas que tienen existencia real
en el momento de constituirse la relación jurídica
que las considera. Cosas futuras, son aquellas que
no tienen existencia real en el momento de
constituirse la relación jurídica que las toma en
cuenta, pero se espera racionalmente que la
tengan con más o menos probabilidad en tiempo
posterior.
El Código Civil no formula esta
clasificación en forma explícita, pero alude en
diversas disposiciones a las cosas presentes o
futuras. Así, por ejemplo, en el artículo 1409
(donaciones a título universal), a propósito de la
compraventa de cosa futura).
COSAS SINGULARES Y UNIVERSALES
Se definen como cosas singulares, aquellas que
constituyen una unidad natural o artificial, simple
o compleja, pero con existencia real en la
naturaleza.
Cosas universales, son agrupaciones de
cosas singulares, sin conjunción o conexión física
entre sí, que por tener o considerarse que tienen
un lazo vinculatorio, forman un todo y reciben
una denominación común, forman un todo
funcional y están relacionadas por un vínculo
determinado.
Clases de cosas universales.
Las cosas universales se subdividen en
universalidades de hecho (universitas facti) y
universalidades de derecho (universitas iuris).
Aunque nuestra legislación no formula
definiciones de cosas singulares y universales, en
diversas disposiciones distingue entre una y otras.
1.- Universalidades de hecho: Pueden definirse
como el conjunto de bienes muebles, de
naturaleza idéntica o diferente, que no obstante
permanecer separados entre ellos y conservar su
propia individualidad, forman un solo todo, una
sola cosa, en razón de estar vinculados por el lazo
de su común destinación económica. Ejemplo del
primer caso, un rebaño o ganado; un juego de
muebles; una biblioteca, una pinacoteca, etc.; y
del segundo caso, un establecimiento de
comercio, que es el conjunto de cosas corporales
e incorporales (entre ellas “el derecho de llaves”),
mediante el cual el comerciante ejerce su
actividad lucrativa.
2.- Universalidades de derecho. Siguiendo a la
doctrina italiana, podría definirse como el
conjunto de relaciones jurídicas constituidas
sobre una masa de bienes, reguladas de modo
especial por la ley y que forman, desde el punto
de vista jurídico, una unidad, un todo. Para la
doctrina francesa, es un conjunto de bienes y
relaciones jurídicas activas y pasivas consideradas
jurídicamente como formando un todo
indivisible.
Casos de universalidad de derecho.
No hay unanimidad en la doctrina. A
juicio de algunos autores, como Coviello, la única
universalidad de derecho en ciertas legislaciones
sería la herencia. En opinión de otros, como
Ruggiero, habría que incluir todos los patrimonios
especiales o separados que la ley considera como
masa distinta de sus elementos: el patrimonio del
fallido o quebrado; el de la sociedad conyugal; el
del ausente; el que constituye los bienes
reservados de la mujer casada; el del menor
adulto que desempeña un trabajo; etc.
Diferencias entre las universalidades de hecho y
de derecho.
1) Las universalidades de hecho sólo comprenden
activo; las de derecho, activo y pasivo.
2) Las universalidades de hecho, por regla
general, no tienen una regulación jurídica
especial; las universalidades de derecho sí tienen
una regulación jurídica especial.
3) Las universalidades de hecho están
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conformadas sólo por bienes muebles; las
universalidades de derecho están formadas tanto
por muebles como por inmuebles.
COSAS COMERCIABLES E INCOMERCIABLES
Según puedan o no ser objeto de relaciones
jurídicas.
Cosas comerciables son los que pueden
ser objeto de relaciones jurídicas privadas, de
manera que sobre ellos puede recaer un derecho
real o puede constituirse a su respecto un
derecho personal (artículos 1461 y 2498). Pueden
incorporarse por ende, al patrimonio de una
persona.
Cosas incomerciables o no comerciables
son los que no pueden ser objeto de relaciones
jurídicas por los particulares. No puede existir a
su respecto un derecho real ni personal.
Clases de cosas incomerciables.
1) Cosas incomerciables en razón de su
naturaleza: como la alta mar, el aire. En realidad,
estas cosas, llamadas “cosas comunes a todos los
hombres”, son las únicas que no pueden ser
objeto de relaciones jurídicas en general y por
ende están fuera del comercio humano en
términos absolutos y definitivos. Por ello, desde
un punto de vista jurídico, no podemos
considerar a estas cosas como “bienes”.
2) Cosas incomerciables en razón de su destino:
se trata de los bienes nacionales de uso público,
como por ejemplo las calles, plazas y caminos. En
este caso, se trata de bienes que siendo
comerciables por naturaleza, han sido sustraídos
del comercio jurídico para dedicarlas a un fin
público.
No hay que confundir el concepto de bien
incomerciable con el concepto de bien
inalienable, estos últimos son bienes que pueden
ser radicados en el patrimonio de un titular, pero
no pueden salir del mismo, nacen y mueren con
su titular, no obstante como son objeto de
apropiación se consideran como comerciables ej.
Derechos personalísimos.
Ejemplos de bienes incomerciables:
Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a
todos los hombres ej. Aire
Bienes nacionales de uso público ej. Plaza.
Bienes consagrados al culto divino.
COSAS APROPIABLES E INAPROPIABLES
Según sean o no susceptibles de propiedad.
Cosas apropiables son las que pueden
ser objeto de apropiación, y se subdividen en
apropiadas e inapropiadas. Apropiadas son las
que actualmente pertenecen a un sujeto de
derecho. Inapropiadas son las que actualmente
no pertenecen a nadie, pero que pueden llegar a
tener un dueño si el hombre ejecuta un hecho de
apropiación privada.
Algunas cosas son inapropiadas porque
nunca han tenido un dueño, como los animales
que viven en estado salvaje; y otras lo son porque
si bien pertenecieron a un sujeto de derecho, éste
las abandonó con la intención de desprenderse
de su dominio. Las primeras se denominan res
nullius y las segundas res derelictae.
En la legislación chilena, sólo las cosas
muebles pueden no tener dueño, puesto que el
artículo 590 confiere al Estado el dominio de los
inmuebles que carecen de otro dueño. Los
muebles que no tienen dueño se denominan
mostrencos y los inmuebles vacantes,
expresiones que provienen de la antigua
legislación española. En Chile, sólo existen los
mostrencos, de acuerdo a lo que indicábamos.
Cosas inapropiables son las que no
pueden ser objeto de apropiación, como las cosas
comunes a todos los hombres (“res comunes
omnium”), pues están sustraídas a la propiedad
privada y su uso es común a todos (artículo 585).
COSAS PRIVADAS (O PARTICULARES) Y COSAS
PÚBLICAS (O NACIONALES)
Si se atiende al sujeto del derecho de dominio, al
titular del dominio, las cosas pueden clasificarse
en particulares y nacionales. Las primeras
pertenecen a personas naturales o a personas
jurídicas de derecho privado. Las segundas, a la
nación toda.
Clases de bienes nacionales.
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
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Los bienes nacionales son aquellos cuyo
dominio pertenece a la nación toda (artículo
589). Se dividen en dos categorías: bienes
nacionales de uso público y bienes fiscales.
1. Bienes nacionales de uso público: aquellos
cuyo dominio pertenece a la nación toda y su uso
a todos los habitantes de la misma (calles, plazas,
puentes, caminos, mar adyacente y sus playas,
etc.)
Desafectación de los bienes nacionales de uso
público.
El Estado puede desprenderse del
dominio de los bienes nacionales de uso público,
pero sólo en virtud de una ley que declare su
“Desafectación”, es decir, su sustracción al
dominio público, de su condición de bien nacional
de uso público, quitándole tal calidad y destino.
Clasificación de los bienes nacionales de uso
público.
Se distingue entre dominio público
marítimo, terrestre, fluvial y lacustre y aéreo.
a. Dominio público marítimo. Debemos
atender, en primer lugar, al artículo 593,
que define el mar territorial, como aquél
mar adyacente, hasta la distancia de 12
millas marinas medidas desde las
respectivas líneas de base. El mar
territorial es de dominio nacional. Define
también lo que se entiende por zona
contigua, espacio marítimo que se
extiende hasta la distancia de 24 millas
marinas, medidas desde las respectivas
líneas de base. En la zona contigua, el
Estado ejerce jurisdicción para objetos
concernientes a la prevención y sanción
de las infracciones de sus leyes y
reglamentos aduaneros, fiscales, de
inmigración o sanitarios. Finalmente, las
aguas interiores del Estado son las aguas
situadas en el interior de las líneas de
base del mar territorial. El artículo 596
define la zona económica exclusiva,
como el mar adyacente que se extiende
hasta las 200 millas contadas desde las
líneas de base del mar territorial
(establecidas por el Decreto Supremo
número 416 de RR.EE., publicado en el
Diario Oficial de 15 de julio de 1977).
b. Dominio público terrestre. Comprende
todos los bienes nacionales de uso
público situados en la superficie del
territorio del Estado (artículos 589 y
592).
c. Dominio público fluvial y lacustre.
Comprende todas las aguas del territorio
nacional.
d. Dominio público aéreo. Código
Aeronáutico (Ley número 18.916). En su
artículo 1, establece que “El estado de
Chile tiene la soberanía exclusiva del
espacio aéreo sobre su territorio”. Por su
parte, el artículo 2 previene que “Las
aeronaves, sean nacionales o
extranjeras, que se encuentren en el
territorio o en el espacio aéreo chileno, y
las personas o cosas a bordo de ellas,
están sometidas a las leyes y a la
jurisdicción de los tribunales y de las
autoridades chilenas”. Lo anterior, sin
perjuicio de que “Las aeronaves militares
extranjeras autorizadas para volar en el
espacio aéreo chileno gozarán, mientras
se encuentren en Chile, de los privilegios
reconocidos por el derecho
internacional”, lo que constituye, como
se recordará, una excepción al principio
de la territorialidad de la ley chilena,
consagrado en el artículo 14 del Código
Civil.
2. Los bienes fiscales: Los que constituyen el
patrimonio privado del Estado, pertenecen a él,
en cuanto sujeto de relaciones patrimoniales
privadas, para cuyos efectos se denomina “Fisco”.
De acuerdo al artículo 589, los bienes fiscales son
los bienes nacionales cuyo uso no pertenece a la
nación toda. Cabe señalar que a diferencia de los
bienes nacionales de uso público, los bienes
fiscales están dentro del comercio humano y
pueden adquirirse por prescripción.
BIENES MEDIO DE PRODUCCION Y BIENES DE
CONSUMO
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Bienes de medio de producción: son bienes
destinados a producir otros bienes
Bienes de consumo: son aquellos destinados
directamente a la satisfacción de necesidades
personales. La importancia de esta clasificación es
permitir constatar claramente como la función
económica de los distintos bienes que influye
decisivamente en el tratamiento jurídico.
BIENES SIMPLES Y COMPUESTOS
Simple: es el que tiene una estructura uniforme y
no admite divisiones en partes que adquieran
propia individualidad ej. Un aninmal.
Compuestos: es el formado por dos o más cosas
simples unidas, fusionadas o mezcladas, que
pierden su individualidad en la composición ej.
Automóvil.
TEORÍA GENERAL DE LA PROPIEDAD
Evolución histórica de la propiedad:
Parte desde la concepción romana donde se
asentaba en una propiedad simple, con
caracteres similares a los conocidos en la
actualidad, pero con la extensión del imperio se
produjeron diferencias de regímenes,
principalmente para los fundos itálicos y para los
fundos provinciales.
A la caída del imperio se inició otro sistema aun
mas complejo cual era el feudalismo.
Este sistema se basaba en concesiones, e cuya
virtud se fue descomponiendo el dominio entre
un titular del dominio que era el señor, y el
vasallo quien ocupaba la cosa pero sin tener la
propiedad, ya al final del período se va
acentuando el derecho del vasallo (el dominio
útil).
Con la revolución desaparecen definitivamente
las cargas feudales, luego se consagra una
propiedad liberada, única, pero con una
regulación que la dejaba fisonomía individualista.
El Código Civil Chileno recibe esta concepción.
Campo de aplicación de la propiedad: en virtud
de la función social de la propiedad se entiende
que en nuestro código es posible distinguir una
propiedad colectiva, privada e inclusive una
propiedad mixta, entendiendo que no todos los
bienes son susceptibles de ser adquiridos por
particulares para efectos de proteger ciertos
bienes que han de pertenecer al estado para
asegurar su uso a favor de la comunidad.
Principios que inspiran la propiedad en el Código
Civil
1. principio de equidad de reparto: los bienes
son creados para servir al hombre, por ello todos
debemos tener acceso a ellos, al menos en lo más
indispensable para una aceptable calidad de vida.
2. principio de equidad de aprovechamiento:
perteneciendo las codas a dueños privados estos
deben explotarlas, obtener de ellas beneficio, no
simplemente detentarlos por ostentación de
poder u otras consideraciones equivalentes, y esa
explotación, aprovechando inicialmente al
propietario, reporte también beneficios a la
comunidad. Esto se denomina FUNCION SOCIAL
DE LA PROPIEDAD. (Fuente constitucional art-
19 No. 23 y artículo 19 No.24 CPR)
Otros principios no menos importantes: libre
circulación de la riqueza, mayor protección de la
propiedad raíz.
DOMINIO DEFINICION
Art. 582: El dominio (que se llama también
propiedad) es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra
derecho ajeno.
Se critica porque:
- Se restringe a cosas corporales da ha
entender que no se podría tener
dominio sobre cosas incorporales, no
obstante el artículo 583 deja zanjada
dicha crítica pues señala “sobre las cosas
incorporales hay también una especie de
propiedad. Así el usufructuario tiene
propiedad sobre su derecho real de
usufructo”.
- Es una definición muy amplia aún
cuando la expresión arbitrariamente ha
sido interpretada no como arbitrariedad
sino que como sinónimo de las amplias
facultades que tiene el dueño para
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disponer a su voluntad de la cosa.
- Menciona sólo una característica del
dominio y que es la más cuestionada;
que sea absoluta pero no menciona las
otras que son la exclusividad y la
perpetuidad.
- No menciona uno de los atributos que
da el dominio que es el derecho a uso.
No menciona usar porque se
subentiende cuando se habla de gozar y
del disponer.
CARACTERÍSTICAS DEL LA PROPIEDAD
 Es un derecho exclusivo: supone un
titular único facultado para usar, gozar y
disponer de la cosa, no pueden haber 2
o más personas que al mismo tiempo
sean propietarios de la totalidad de una
cosa, lo que si puede haber es que 2 o
más personas sea dueñas de partes
alícuotas o cuotas de una mismo cosa.
Ej.: copropiedad. La exclusividad implica
que sobre toda la cosa solo puede existir
un dueño lo que no obsta a que 2 o más
personas sean dueños de partes
alícuotas de una misma cosa, tampoco
obsta a que sobre una misma cosa hayan
o coexistan 2 derechos reales distintos.
Ej.: usufructo; el usar y el gozar.
 Es absoluta; es la característica más
criticada y es la más discutible. Que sea
absoluta significa que concede al dueño
las más amplias facultades el cual puede
hacer lo que quiera con la cosa, tiene
plena libertad de acción, un poder
soberano que nadie puede impedir o
limitar. Para algunos autores en nuestra
legislación no se da en forma tan amplia
porque cuando la ley en la definición
hace alusión a que no debe ser contra
ley establece una gran limitación y es
impuesta por la propia definición. Otros
autores estiman que es general más que
absoluta porque autoriza a su titular a
aprovecharse de todas las utilidades que
es capaz de proporcionar la cosa a
diferencia de los otros derechos reales
que son especiales porque solo facultan
al titular para aprovecharse de ciertas
utilidades de la cosa. También dicen que
es un derecho independiente porque
existe por si solo a diferencia de los otros
derechos reales que son dependientes
ya que suponen el derecho de
propiedad.
 Es un derecho perpetuo; porque no esta
sujeto a una limitación de tiempo y
puede durar indefinidamente; subsiste
con independencia del ejercicio que se le
pueda hacer.
Excepcionalmente el derecho de propiedad
puede ser temporal. Ej.: propiedad fiduciaria en
donde el propietario fiduciario esta expuesto a
perder el dominio si se cumple una condición.
Otro caso es el caso de la propiedad intelectual
que dura toda la vida del autor y hasta 70 años
después de su muerte.
Que sea perpetua significa que no termina, sino
hasta que el dueño lo desee.
ATRIBUTOS DEL DOMINIO (FACULTADES)
1.- Usar
2.- Gozar
3.- Disponer
Estas 3 constituyen propiedad plena o completa.
Es posible que el dueño no tenga la facultad de
uso y/o la facultad de goce y en ese caso sigue
habiendo propiedad pero no está completa. Ej.: si
arriendo mi casa soy dueña pero no tengo ni el
uso no el goce.
Hay discusión en la doctrina de que si el dueño
puede carecer de la facultad de disposición.
1.- Usar: derecho de uso o facultad de uso, el
dueño tiene la facultad para disponer de la cosa o
todos los servicios que es capaz de
proporcionarle; puede servirse de la cosa, pero
para que eso ocurra, el dueño no puede afectar
los productos y frutos porque de ser así la
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facultad de uso se convierte en facultad de goce
y, tampoco puede el dueño enajenarla porque en
ese caso el uso se convierte en facultad de
disposición. Normalmente la facultad de uso esta
unida a la de goce (sólo se separan en el derecho
real de uso) y es por esto que para algunos
autores no se habla de ella en la definición legal
porque estaría comprendida en el goce.
2.- Derecho o facultado de goce: facultad del
dueño para apropiarse de los productos y frutos
de la cosa. Para muchos autores es en virtud de
este atributo que el dueño de la cosa pasa a ser
dueño de lo que ella produce (accesión). Permite
al dueño beneficiarse de la cosa, normalmente va
acompañada de la facultad de goce (pero puede
haber uso sin goce).
Hay acuerdo en que el dueño es soberano para
limitarse en su facultad de uso y goce y por lo
tanto puede haber un derecho de dominio en que
no haya uso ni goce. Ej.: usufructo.
Diferencia entre fruto y producto
 fruto: es todo aquello que la cosa
produce ya sea en forma natural o
artificial (ayudada por la industria
humana) en forma periódica, pero que
no significa un detrimento para su
naturaleza o especie. Los frutos pueden
ser:
- naturales: como una manzana
- civiles: como el canon de
arrendamiento de una propiedad o el interés en
el mutuo. Estos pueden encontrarse devengados
o percibidos.
 Producto: es todo aquello que la cosa
produce de manera esporádica, que
significa una degradación o destrucción
en su naturaleza ej. Corte de arboles
para hacer madera.
3.- Derecho o facultad de disposición: facultad
del dueño para destinar la cosa con libertad
pudiendo transformarla, destruirla o enajenarla.
Ej.: si yo tengo el libro puedo romperlo, venderlo,
sacarle hojas, etc. Esta facultad es propia del
derecho de dominio porque las anteriores
también las conceden otros derechos reales
como por ejemplo el usufructo y solo el derecho
de dominio da la disposición.
Se discute si el derecho puede o no limitarse en
esta facultad, limitarse significa que el dueño se
obliga a no enajenar la cosa lo es conocido bajo el
nombre de cláusula de no enajenar. La
enajenación se puede tomar en 2 sentidos; en un
sentido restringido en cuanto a transferir el
dominio o también puede ser tomado en sentido
amplio de transferir el dominio o constituir
gravámenes o derechos reales sobre la cosa.
Hay 2 posiciones;
- Para algunos esta cláusula tiene valor
porque:
 En el derecho privado se puede hacer
todo aquello que la ley no prohíba y no
hay norma que prohíba en términos
amplios esta limitación. Este argumento
es relativo porque hay que respetar otras
cosas como las buenas costumbres, el
arden público, etc.
 La ley en casos puntuales prohíbe este
pacto de no enajenar como por ejemplo
en el art. 1964 sobre arrendamiento, art.
2031 sobre el censo, art. 2415 sobre
hipoteca, art. 1126 sobre legados. Por lo
tanto aplicándose el aforismo jurídico a
contrario sensu deben entenderse
permitidas las demás.
 El dueño puede desprenderse de todas
las facultades del dominio; dejar de ser
dueño por su voluntad y por lo tanto si
puede hacerlo con mayor razón puede
desprenderse de una porque quien
puede lo más puede lo menos.
Estos autores sostienen que si se infringe el pacto
de no enajenar la sanción para algunos debiera
ser la nulidad absoluta porque se aplicaría por
analogía las normas dadas a la infracción de un
embargo judicial, art. 1464 nº 3
Otros autores dicen que la nulidad procede solo
en los casos previsto por las leyes y en este caso
se debe aplicar reglas que da la ley para cuando
se incumple una obligación de no hacer.
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Otros autores consideran que el pacto no tiene
valor porque:
 En el mensaje del código civil se aprecia
un claro rechazo a todo lo que
contravenga la libre disposición de los
bienes.
 Hay casos en que la ley expresamente
permite el pacto, por ejemplo en la
propiedad fiduciaria, pacto de retroventa
y por lo tanto la regla general sería que
no lo permite.
 El pacto de no enajenar atenta contra la
definición misma que la ley da del
derecho de dominio y por lo tanto habría
un acto prohibido por la ley.
Mayoritariamente al igual que nuestra
jurisprudencia ha sostenido; hay una posición
intermedia dando valor al pacto cuando se
cumplen con 2 requisitos:
- Cuando haya un interés legítimo en la
prohibición.
- Esta prohibición o limitación en la
facultad de enajenar debe ser temporal,
no puede ser permanente.
Esto ha permitido elabora las denominadas
cláusulas de no enajenar relativas que son
aquellas que impiden al dueño enajenar cuando
hay un interés legítimo que debe protegerse y
siempre que la limitación sea por un plazo
determinado. La sanción a su incumplimiento
establecida por los autores y la jurisprudencia es
la misma impuesta a la infracción de una
obligación de no hacer y se aplica el art. 1555;
indemnización de perjuicios.
FACULTAD Y CAPACIDAD DE DISPOSICION
No son lo mismo, la facultad de disposición
guarda relación con la libertad del propietario
para disponer libremente de un bien, en tanto
que la capacidad de disposición guarda relación
con la aptitud de disponer libremente de todos
los bienes de un patrimonio, así existe una
relación de género-especie.
Requisitos para que exista Facultad de
disposición.
1. Que exista capacidad de disposición
(plena capacidad mayor de 18)
2. Que exista bien susceptible de ser
dispuesto
3. Ausencia de un elemento tercero
legítimo extraño que impida la
disposición ej. Embargo
CLASIFICACIÓN DE LA PROPIEDAD
I.-
a) Propiedad individual: sola persona es
titular del dominio respecto de todo la
cosa.
b) Propiedad colectiva: aquella en donde
hay una copropiedad; 2 o más personas
son titulares de cuotas o partes alícuotas
de una misma cosa.
II.-
a) Propiedad plena: aquella en que el
titular del dominio tiene los 3 atributos;
gozar, usar y disponer.
b) Propiedad nuda, desnuda o mera
propiedad: el titular no tiene el goce de
la cosa por existir un derecho real que
concede este goce a un tercero. Se da
cuando está presente el derecho real de
usufructo. Porque ahí el usufructuario
que es el titular del derecho real de
usufructo tiene el goce y el nudo
propietario tiene el dominio.
III.-
a) Propiedad absoluta: aquella que no está
sujeta a ningún evento o condición que
afecten su vigencia.
b) Propiedad fiduciaria o relativa: es
aquella que está sujeta al gravamen de
pasar a otra persona por el hecho de
verificarse una condición.
IV.- Según el objeto sobre el cual recae
a) civil o común
b) especial: como agraria, urbana, intelectual,
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minera etc.
LA COMUNIDAD
Precisiones en cuanto al concepto de
comunidad.
No hay que confundir conceptos tales como
indivisión, comunidad, condominio o 3.- Este derecho de estos varios titulares debe
copropiedad.
Condominio y copropiedad se les tiene
generalmente como sinónimos
Comunidad: se refiere a la indivisión sobre una
universalidad jurídica como la herencia, y
copropiedad o condominio a la que recae sobre
especies o cuerpos ciertos.
Sin embargo genéricamente se ha entendido que
la comunidad se refiere a la indivisión de
cualquier derecho que pertenece a dos o más
sujetos y que se ejerce sobre un mismo objeto
(comunidad de propiedad, comunidad de
usufructo etc.), en tanto que la copropiedad o
condominio es la especie, esto es, la indivisión del
derecho real de dominio.
Hay comunidad cuando un mismo derecho
pertenece a 2 o más personas conjuntamente de
manera que cada uno de ellas se entiende dueño
de partes alícuotas de la cosa. La comunidad en
doctrina es distinta del dominio o copropiedad.
Hay una relación de género especie en donde la
comunidad es el género y la copropiedad es la
especie porque esta existe cuando los titulares lo
son del derecho de dominio porque en la
comunidad puede ser que los titulares tengan
sobre la cosa un derecho distinto del dominio.
Algunos autores consideran que estos conceptos
son sinónimos pero es minoritario.
La comunidad no afecta el carácter exclusivo del
dominio porque supone que los distintos
comuneros son dueño de partes alícuotas de la
cosa común.
A diferencia de algunos precedentes legislativos,
el Código Civil Chileno, dedica un título especial a
la comunidad a la que trata como cuasicontrato,
regulándola por consiguiente en el libro de las
obligaciones y no en el de los bienes.
REQUISITOS PARA UNA COMUNIDAD
1.- Debe haber varios titulares; varias personas
que concursan simultáneamente.
2.- El derecho del que son titulares debe ser de la
misma naturaleza. Ej.: todos deben tener derecho
de dominio.
recaer sobre un mismo objeto que puede ser una
cosa singular (auto) o una cosa universal
(herencia).
FUENTES DE LA COMUNIDAD
1.- Puede ser un hecho jurídico como la muerte.
2.- La voluntad de las partes.
3.- La ley, según la ley de copropiedad existen
entre los distintos dueños de un edificio una
comunidad forzada sobre los bienes comunes.
El código civil trata la comunidad en algunas
materias como:
- La especificación.
- La mezcla.
- Propiedad fiduciaria. Art. 742; permite la
pluralidad de fiduciarios y fideicomisos.
- Art. 2304 al 2313; la ley regula el
cuasicontrato de comunidad, estas reglas
son de aplicación general y se usan cada
vez que hay comunidad.
- Art. 1317 y 1353, la ley establece las
reglas sobre la partición de los bienes
hereditarios y estas reglas son también
de aplicación general y son aplicables
cada vez que haya que liquidar una
comunidad.
NATURALEZA JURÍDICA
1.- Escuela o teoría romana: cada comunero es
dueño de una cuota, es decir, se distingue entre la
cosa misma y la cuota de cada uno de los
comuneros y así el comunero puede disponer
libremente de su cuota en un derecho de dominio
pleno, absoluto. Pero sobre la cosa misma cada
comunero tiene un derecho limitado por los
derechos de los otros al punto que para disponer

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de la cosa común deben estar todos de acuerdo.
Nuestro código adhirió a esta teoría y así por
ejemplo cada comunero puede reivindicar su
cuota, puede hipotecarla, constituir legados con
su cuota. Art. 892, 1110, 1812 y 2417.
Pero si bien el código sigue esta teoría se aparta
de ella en una materia que es el efecto de la
partición porque para la teoría romana cuando se
liquidaba una comunidad y uno de los comuneros
adquiría toda la cosa la partición operaba como
un título translaticio de dominio y por lo tanto se
entendía que desde ese momento el comunero
pasaba a ser dueño exclusivo de la cosa que antes
había pertenecido a la comunidad pero Andrés
Bello a la adjudicación le dio efecto de ser título
declarativo y por lo tanto la partición produce
efecto declarativo; vale decir, cuando un
comunero se hace dueño de toda la cosa común
por una ficción se entiende que siempre ha sido
dueño y que nunca ha habido comunidad.
2.- Teoría alemana del condominio de manos
juntas o de propiedad en común: para esta teoría
la cosa común pertenece a la colectividad
formada por toda la comunidad quienes se
consideran como un solo titular del dominio sin
que hay cuotas.
CLASES DE COMUNIDAD
1. Según el objeto sobre el cual recae puede ser
comunidad sobre cosa singular o sobre cosa
universal, al respecto es la única clasificación que
distingue el Código Civil en los artículos 1317 y
2304.
2. según su origen: comunidad derivada de un
hecho, comunidad derivada de la voluntad del
titular, comunidad legal.
3. según su duración: temporales o perpetuas.
Las comunidades temporales excepcionalmente
pueden tener una duración indeterminada como
por ejemplo a través de un “pacto de indivisión”
el cual está sometido a limitaciones (1317)
(PLAZO MAXIMO 5 AÑOS)
La comunidad perpetua es excepcional y podría
darse solo en los casos que señala la ley ej:
copropiedad inmobiliaria, tumbas, mausoleos.
4. según su funcionamiento pueden ser activas o
pasivas según si persiguen fines económicos o no.
Ej. De activas: copropiedad de naves (derecho
marítimo).
DERECHOS DE LOS COMUNEROS:
En cuanto a las facultades de los propietarios o
comuneros hay que distinguir:
- Respecto de la cuota: cada propietario es
considerado dueño individual y exclusivo de su
cuota y por lo tanto puede disponer libremente
de ella. La cuota se ha dicho que es el derecho de
cada co- participe o comunero en la cosa común
o también es la parte ideal de la cosa común, una
fracción de la propiedad, el límite del derecho de
cada comunero.
Si cuando nace la comunidad los comuneros no
fijan cuotas la ley señala que cada comunero
tiene la misma cuota y por lo tanto cada
comunero puede hacer lo que quiera con su
cuota.
Cada comunero puede servirse de su uso
personal de la cosa común siempre que la emplee
según su destino ordinario y no perjudique el
derecho de uso de los demás. Art. 2305 y 2081 nº
2. En cuanto a la cosa: para disponer de la cosa
común los comuneros deben actuar
unánimemente
- Uso de la cosa: el comunero puede usar
la cosa en común siempre que no
dificulte el uso legítimo del resto de los
comuneros.
- Ius prohibendi: prohibir la celebración
de actos y contratos respecto de la cosa.
- Derecho a pedir la partición: salvo casos
de indivisión forzosa legal/ casos de
pacto de indivisión (máximo 5 años).
Hay que distinguir respecto de la administración
de la cosa;
 Si no se ha nombrado administrador
todos tiene las mismas facultades y
deben tomar los acuerdos por
unanimidad y cada uno tiene un derecho
de veto en la administración de la cosa
común. Se va a aplicar las reglas que la
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ley da para la administración de los
bienes sociales. (Art. 2705). Art. 2081.
Pero en el contrato de sociedad se ha
entendido que entre los socios existe un
mandato tácito y recíproco en virtud de
cual cualquiera de ellos puede
administrar, en cambio en la comunidad
este mandato no existe y así por ejemplo
el art. 2307 dice que por las deudas
contraídas para la comunidad solo se
obliga el comunero que las contrajo.
 Si se ha nombrado administrador es este
el que administra y se aplican las reglas
del mandato.
Obligaciones del comunero:
1.- Debe contribuir a las expensas necesarias de
conservación. Art. 2309 y 2081 nº 3.
2.- Ninguno de los comuneros puede hacer
modificaciones en el bien común sin el
consentimiento de todos. Art. 2081 nº 2.
3.- Cada comunero esta obligado a restituir a la
cosa común lo que saca de ella. Art. 2308.
Responsabilidades de los comuneros:
Hay que distinguir:
 Responsabilidad por deudas anteriores a
la comunidad; en donde cada comunero
responde por las deudas que afectan a
las deudas comunes a prorrata de su
cuota.
 Responsabilidad por deudas contraídas
durante la comunidad; donde se vuelve a
distinguir:
- Si han contratado en beneficio de los
bienes comunes ante los terceros se
obliga el comunero que contrajo la
obligación sin perjuicio que después
puede repetir a los demás comuneros
por sus respectivas cuotas. Art. 2307.
- Si se ha contratado por todos los
comuneros en forma colectiva sin
expresión de cuota. Se van a obligar
todos ellos por partes iguales sin
perjuicio que después aquel que hubiese
pagado más de su cuota pueda exigir a
los otros el respectivo reembolso,
- Si se ha contratado durante la
comunidad pero es una deuda personal
cada comunero responde por sus deudas
personales.
- Ante los terceros la cuota del comunero
insolvente afecta a los demás. Art. 2311
y 1347.
Los comuneros responden de culpa leve. Art.
2308.
Prescripción entre comuneros:
Se ha discutido si un comunero puede o no llegar
a hacerse dueño exclusivo de la cosa común por
prescripción. Hay 3 posiciones:
1.- Nuestra jurisprudencia sostiene que la
prescripción nunca puede operar entre
comuneros porque:
a) Se dice que la prescripción exige como
requisito fundamental la posesión y en la
comunidad los comuneros no poseen en forma
exclusiva, ellos siempre están reconociendo el
derecho de los demás comuneros.
b) En la comunidad todo comunero tiene derecho
a usar la común y por lo tanto bastará con que
uno de ellos se decida a usarlo para que el que
esta poseyendo no pueda prescribir.
La acción de partición es imprescriptible y por lo
tanto en cualquier momento un comunero podría
pedir su partición y si un comunero actúa como
dueño exclusivo habría solo un acto de mera
tenencia por parte de los demás comuneros y no
faculta para adquirir por prescripción.
2.- Hay otros autores en doctrina que señalan que
su puede operar porque:
a) El código no lo prohíbe de manera expresa.
b) Es posible que un comunero ejerza derecho
posesorios de esos que solo da el derecho de
dominio y por lo tanto que desconozca el derecho
de los demás. En este caso el derecho de los
demás comuneros se mantiene en pasividad, se
puede llegar al dominio por prescripción.
c) Si bien la acción de partición es imprescriptible
esta acción solo va a existir mientras exista la
comunidad y la comunidad deja de existir cuando
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un comunero se hace dueño por prescripción.
d) Si la ley permite que un mero tenedor pueda
llegar al dominio por la prescripción con mayor
razón lo puede hacer un comunero. Art. 716 y
2510.
3.- Hay quienes creen que la prescripción entre
comuneros solo se puede dar cuando uno de
ellos tenga un título que pueda justificar su buena
fe.
Reivindicación de la cuota:
La acción reivindicatoria es una acción que la ley
concede al dueño de la cosa singular de la que no
está en posesión para que el poseedor de ella sea
condenado a restituírsela. Art. 889. Se discutía si
el comunero puede o no reivindicar su cuota y la
Corte Suprema ha sostenido que si la cuota es de
cosa singular y está determinada procede la
acción reivindicatoria. Cuando es una
universalidad, si esta es la herencia también
procede la acción reivindicatoria aunque en el
derecho real de herencia se llama acción de
petición de herencia pero es lo mismo.
- Extinción de la comunidad: art. 2312
establece que hay 3 formas;
1.- Por reunión de las cuotas de todos los
comuneros en una sola persona (modo de
extinguir confusión).
2.- Por destrucción de la cosa común la cual
puede ser física o jurídica.
3.- Por la división del haber común que es la
liquidación de la comunidad y acá se aplican las
reglas que la ley da en materia sucesoria para la
partición de bienes hereditarios.
Excepciones en que no se puede solicitar la
partición:
- casos de indivisión legal forzada
- pacto de indivisión
POSESIÓN
Art. 700 y siguientes.
La ley la define como: la posesión es la tenencia
de una cosa determinada con ánimo de señor o
dueño, sea que el dueño o el que se da por tal
tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona
que la tenga en lugar y a nombre de él.
El poseedor es reputado dueño mientras otro no
justifique serlo”
Todo dueño siempre es poseedor pero no
siempre el poseedor es dueño. Lo normal es que
el dueño sea poseedor y el poseedor sea dueño y
como la ley presume las cosas normales dice que
el poseedor es reputado dueño mientras otro no
repute serlo. Es una presunción simplemente
legal. En este caso nos podemos encontrar con 2
situaciones distintas:
- Que el poseedor sea dueño.
- Que el poseedor no sea dueño y aquí
hay que distinguir:
a) Que puede estar de buena fe; puede
tener la convicción de que adquirió la
cosa de quien era dueño.
b) Puede que el poseedor este de mala fe;
tenga conocimiento efectivo de que no
es dueño pero se comporta como tal.
En ambos casos la regla general es que ese
poseedor puede llegar a hacerse dueño a través
del modo de adquirir prescripción.
En un caso será por prescripción ordinaria;
cuando se este de buena fe por lo que el plazo es
menor; 2 años para los muebles y 5 para los
inmuebles. Si hay mala fe opera la prescripción
extraordinaria que es de 10 años tanto para
muebles como inmuebles.
Cosas susceptibles de ser poseídas
1. posesión de derechos:
La definición dice que debe haber tenencia de
una cosa determinada y los autores han dicho
que la ley se refiere a cosas corporales. Pero el
art. 715 expresamente dice que la posesión de las
cosas incorporales se rige por las mismas reglas
que las cosas corporales. Esta posesión
técnicamente se llama cuasiposesión. Las cosas
incorporales se clasifican en derechos reales y
derechos personales. Unánimemente se piensa
que los derechos reales se pueden poseer y el art.
715 se referiría a ellos; aquellos que se tiene
sobre una cosa sin respecto de determinada
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persona. Se poseen mediante su ejercicio.
Hay discusión respecto de los derechos
personales; aquellos que son los que sólo pueden
reclamarse de ciertas personas, que, por un
hecho suyo o la sola disposición de la ley, han
contraído las obligaciones correlativas.
1. teoría minoritaria: Para algunos (la minoría) los
derechos personales también pueden ser
poseídos y la principal razón que dan es que el
art. 1576, que está ubicado en el pago, habla de
la posesión del crédito que es un derecho
personal. Además el artículo 715 del Código Civil
señala que la “posesión de las cosas incorporales
es susceptible de las mismas calidades y vicios
que la posesión de una cosa corporal”. El artículo
citado no distingue entre derechos reales ni
personales, señalando genéricamente que los
bienes incorporales pueden ser poseídos.
2. Teoría mayoritaria: Para la mayoría los
derechos personales o créditos no se pueden
poseer por las siguientes razones:
- Art. 1576; posesión del crédito, se refiere
no a la posesión del derecho personal
mismo sino que la posesión del
instrumento donde consta el crédito. Es
decir, no se refiere propiamente tal a la
posesión sino a un titular aparente del
crédito.
- En las cosas incorporales la posesión se
manifiesta por el ejercicio prolongado
del derecho real sobre la cosa sobre la
cual recae, sin embargo cuando el
derecho es personal por su primer
ejercicio se extingue y por lo tanto no
admite un ejercicio prolongado. La
posesión supone un ejercicio prolongado
porque es un acto continuo pero los
derechos personales no admiten una
posesión prolongada.
- En el mensaje del código se reafirma lo
anterior al tratar el usufructo, señalando
que los derechos reales pueden
poseerse así el usufructuario es
poseedor de su derecho real de
usufructo. Con lo cual se excluirían los
derechos personales.
En cuanto a los derechos reales, se discute si
las servidumbres discontinuas y las continuas
inaparentes pueden ser poseídas, dado que
dichos derechos reales no pueden ser
adquiridos por prescripción, se concluye que
no en virtud del tenor de los artículos 882
que no permite adquirir por prescripción a
las señaladas, y el artículo 917 que excluye
de la protección de las acciones posesorias a
las servidumbres citadas en el artículo 882.
2. Posesión de cosas corporales: hay cosas
corporales que no pueden poseerse que serian
aquellas que no pueden apropiarse como las
cosas comunes a todos los hombres y los bienes
nacionales de uso público sin perjuicio que los
artículos 948 y 949 les confieren igualmente una
especie de protección posesoria, y no pueden
poseerse cosas inciertas o indicadas sólo por su
género.
ELEMENTOS DE LA POSESIÓN
1.- Corpus o tenencia: es el elemento material u
objetivo de la posesión. Es la potestad de hecho
que se tiene sobre la cosa. Savigny dice que el
corpus no supone necesariamente un contacto
inmediato con la cosa sino que consiste en la
manifestación de un poder de dominación del
derecho de propiedad, el actuar como dueño de
la cosa. Nuestro código sigue a Savigny.
2.- Ánimus o ánimo: es el elemento subjetivo
intelectual y consiste en comportarse como señor
y dueño de la cosa. No es lo mismo que la
creencia porque el poseedor puede estar de mala
fe y lo posee igual.
En doctrina se discute que elemento es más
importante. Nuestro código considera que el
elemento más importante es el ánimo (lo mismo
que se da en el domicilio) porque puede que el
poseedor pierda la tenencia de la cosa pero si
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sigue comportándose como dueño sigue siendo
poseedor. En cambio si el poseedor pierde el
ánimo y comienza a reconocer el dominio ajeno
pierde la posesión aunque mantenga la tenencia.
SEMEJANZAS ENTRE DOMINIO Y POSESIÓN
1.- Ambas son exclusivas; solo una persona puede
ser dueña o poseedora de toda la cosa lo que no
obsta a que haya dueños o poseedores de partes
alícuotas.
2.- Por regla general ambas recaen sobre cosas
determinadas.
3.- Ambas están protegidas por acciones. El
dominio o propiedad es protegido por la acción
reivindicatoria y la posesión por acciones
posesorias.
4.- En ambas el titular (dueño o poseedor) puede
usa, gozar y disponer.
DIFERENCIAS ENTRE DOMINIO Y POSESIÓN
1.- El dominio supone una relación jurídica.
La posesión supone una relación de hecho.
2.- El dominio se puede adquirir por sólo un modo
de adquirir.
La posesión se puede iniciar en virtud de distintos
títulos.
3.- Mayoritariamente se piensa que la posesión a
diferencia del dominio es un hecho.
VENTAJAS DE LA POSESIÓN
1.- La posesión está amparada por una
presunción simplemente legal de dominio. Art.
700 inciso 2 y por lo tanto quien diga que el
poseedor no es dueño debe probarlo; la carga de
la prueba recae sobre quien alega.
2.- La posesión habilita para llegar al dominio a
través de la prescripción que puede ser ordinaria
o extraordinaria.
3.- Si el poseedor es condenado a restituir la cosa
a su dueño se aplican las reglas de las
prestaciones mutuas y si el poseedor esta de
buena fe tiene una serie de ventajas; no responde
por los frutos, responde por los deterioros solo si
se aprovecho de ellos y tiene derecho a que se le
restituyan las mejoras.
4.- Está protegida por acciones posesorias que
solo operan cuando la posesión recae sobre
bienes raíces o derechos reales constituidos sobre
ellos, por lo tanto no siempre está protegido.
5.- Cierto poseedor, que tiene que ser regular,
puede ejercer una especie de acción
reivindicatoria y se llama acción publiciana.
NATURALEZA JURÍDICA DE LA POSESIÓN
Se discute si es un hecho un derecho. Algunos
autores (la minoría) sostienen que lo posesión es
un derecho, como Ihering porque es un interés
jurídicamente protegido. Otros autores sostienen
que es un derecho siu generis o especial pero la
gran mayoría y nuestra jurisprudencia consideran
que es un hecho, como Planiol, Pothier, Claro
Solar y Hugo Rosende. Sostiene lo anterior
porque:
- Nuestro código sigue la teoría clásica y
para ella es un hecho. Es un argumento
débil porque si bien sigue esta teoría en
ocasiones se aparte un poco de ella.
- Si la posesión fuera un derecho debiera
ser real o personal y derecho personal
no es porque en la posesión no hay
vínculo obligacional y además porque la
posesión se puede ejercer contra
cualquier persona salvo contra el dueño
y el que posea con mejor derecho.
Tampoco es un derecho real porque este
puede oponerse contra cualquier
persona menos el dueño y que tenga
mejor derecho.
- Cuando la ley, el código civil, ha querido
referirse a los derechos habla de
derechos o facultades en cambio cuando
define la posesión dice que es la
tenencia; alude a un hecho físico y por lo
tanto no sería derecho.
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- Si bien la posesión de bienes raíces o
derecho reales constituidos sobre ellos
esta protegido por las acciones
posesorias obedece a que se busca
proteger la posesión porque se supone
que lleva envuelta el dominio.
CLASIFICACIÓN DE LA POSESIÓN
Ojo el CC solo distingue posesión
regular/irregular/ violenta y clandestina.
No obstante la doctrina las ha agrupado en:
I.- Posesión útil: habilita para llegar al dominio a
través de la prescripción. Puede ser:
- Regular: si llega a través de la prescripción
ordinaria.
- Irregular: si llega a través de la prescripción
extraordinaria.
II.- Posesión inútil o viciosa: no habilita para llegar
al dominio por la prescripción ya sea ordinario o
extraordinaria. Puede ser:
- Violenta
- Clandestina
Posesión útil regular: aquella que habilita para
adquirir el dominio por prescripción ordinaria que
son 2 años para bienes muebles y 5 para los
inmuebles.
Está definida en el art. 702 inciso 2º que al efecto
dispone:
“Se llama posesión regular la que procede de
justo título y ha sido adquirida de buena fe,
aunque la buena fe no subsista después de
adquirida la posesión. Se puede ser por
consiguiente poseedor regular y poseedor de
mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe
puede ser poseedor irregular.
Si el titulo es traslaticio de dominio también
es necesaria a tradición.
La posesión de una cosa a ciencia u
paciencia del que se obligó a entregarla, hará
presumir la tradición; a menos que ésta haya
debido efectuarse por la inscripción del título”
REQUISITOS DE LA POSESIÓN REGULAR
1. justo titulo
2. buena fe incial
3. requisito eventual: si el titulo invocado es
traslaticio de dominio requiere de tradición.
1.- Justo título: Antes de analizar si el titulo es
justo, es indispensable aclara que un título para la
posesión es “un hecho o un acto jurídico que
sirve de causa o antecedente para entrar o
iniciar posesión”
El código no define justo título; no dice cuando es
justo ni cuando es injusto pero si enumera en
forma taxativa que títulos no son justos, en el art.
704. Se refiere a situaciones genéricas.
La palabra título la ley la toma como sinónimo de
causa o antecedente jurídico. Para que la
posesión regular sea tal debe tener una causa
justa. Pothier dice que el título de la posesión es
todo acto o contrato a consecuencia del cual una
persona entre en posesión de la cosa, es la causa
que justifica o en que se funda la posesión.
Se entiende que un título es justo, según Victorio
Peccio, cuando son aquellos que son capaces de
servir para transferir el dominio de modo que el
adquirente tenga razonable creencia de haberlo
adquirido.
Alessandri sostiene que el justo título son todos
los hechos o actos jurídicos que por su naturaleza
y por sus características son actos para transferir
el dominio.
Otros autores dicen que justo título es aquel
exento de vicios.
Del art. 704 y 706 se ha concluido que para que el
título sea justo debe tener 3 requisitos que son
copulativos:
- Debe ser auténtico.
- Debe ser real.
- Debe ser válido.
De darse estos 3 requisitos el título es justo.
TÍTULOS INJUSTOS
Para situaciones genéricas el art. 704 los enumera
taxativamente. En general son aquellos a los que
les falta una de las características indicadas; o no
son auténticos, o no son reales o válidos. Los
autores dicen que estos títulos injustos se
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caracterizan porque adolecen de vicios que
impiden la transferencia del dominio por
cualquier razón.
No es justo título:
1.- El falsificado; no otorgado realmente por la
persona que se pretende. El título no es
auténtico. La ley se refiere a aquel título que no
es otorgado por la persona que se dice que lo
otorga. Si la persona no se hace pasar por el
dueño la compraventa será de cosa ajena pero no
hay título injusto.
La compraventa de cosa ajena es distinta del
título injusto.
2.- El conferido por una persona en calidad de
mandatario o representante legal de otra sin
serlo. El título tampoco es auténtico. Ej.: el menor
adulto que tiene peculio profesional y quiere
vender o comprar algo y comparece el padre que
es el representante legal; no lo necesita. Tampoco
constituyen título justo las cosas hechas por el
mandatario no autorizado para hacerlas.
3.- El que adolece de un vicio de nulidad por lo
que no válido. La ley pone 2 ejemplos:
a) La enajenación que debiendo ser autorizada
por representante legal no lo fue.
b) La enajenación que debiendo ser autorizada
por decreto judicial no lo ha sido.
La Corte Suprema ha dicho que estos casos son
ejemplos explicativos.
Hay discusión en la doctrina sobre que los 2
ejemplos son casos en que la sanción es la
nulidad relativa entonces para algunos autores el
título no sería justo cuando el vicio sea de nulidad
relativa y que la ley permita que se sanee el título
por la ratificación. También hay autores que dicen
que el vicio debe ser de nulidad relativa porque la
ley permite que se sanee el vicio por la
ratificación.
La mayoría de los autores y nuestra
jurisprudencia no comparten lo anterior y
sostienen que este número 3 solo pone ejemplos
y por lo tanto si el vicio que afecta al título es de
nulidad absoluta con mayor razón el título sería
injusto (porque en la nulidad absoluta se
comprometen intereses públicos).
4.- El meramente putativo. La ley pone 2
ejemplos:
a) El heredero aparente que no es en realidad
heredero.
b) El legatario cuyo legado ha sido revocado por
un acto testamentario posterior.
Aquí el título no es real. En general la palabra
putativa hace alusión a las apariencias.
El heredero putativo es aquella persona que
tiene la apariencia de heredero pero no lo es y
por lo tanto no puede adquirir el dominio de la
herencia por sucesión por causa de muerte
porque para poder adquirir por causa de muerte
es fundamental ser un verdadero heredero, sin
embargo este heredero puede hacerse dueño de
la herencia por la prescripción adquisitiva. Lo
puede hacer de 2 maneras:
- La regla general es que el él puede
hacerse dueño del derecho real de
herencia a través de la prescripción
extraordinaria cuyo plazo es de 10 años.
Art. 2512
- La excepción esta dada por la relación
del art. 704 nº 4 con el 1269; si se
obtiene el decreto de posesión efectiva
ese decreto sirve de justo título y por lo
tanto puede llegar al dominio a través
del plazo de prescripción de 5 años.
El legatario putativo es aquella persona que tiene
la apariencia de legatario pero no lo es. La ley da
el ejemplo de aquel legatario cuyo legado ha sido
revocado. Se refiere al legatario de especie o
cuerpo cierto. Pero si el acto testamentario fue
reconocido judicialmente ese testamento le sirve
de justo título y por lo tanto también podrá llegar
al dominio del legado por prescripción ordinaria.
No será dueño por sucesión por causa de muerte
pero si se le reconoce el testamento como justo
título y podrá ser dueño por prescripción que será
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de 2 años para los bienes muebles y de 5 para los
inmuebles.
CLASES DE TÍTULOS. ART. 703
El artículo 703 distingue entre títulos traslaticios y
constitutivos, no obstante del tenor del mismo
artículo la doctrina ha agregado uno, cual es, los
títulos declarativos de dominio.
I.- Títulos originarios o constitutivos de dominio:
aquellos que dan origen al dominio. Permiten al
mismo tiempo de adquirir el dominio e iniciar la
posesión, sin embargo si llega a faltar uno de los
requisitos necesarios para que se pueda adquirir
el dominio el título igual habilita para iniciar la
posesión. Estos títulos se confunden con el modo
de adquirir y son solo 2:
- La ocupación
- La accesión.
La ley menciona otro modo de adquirir que los
autores no consideran título originario que es la
prescripción y no lo consideran como tal porque
no habilita para iniciar la posesión ya que incluso
supone que haya habido posesión previamente.
II.- Títulos derivativos o traslaticios de dominio:
los que por su naturaleza sirven para transferir el
dominio, no lo transfiere por si solos sino que
sirven para transferirlo. Se llaman derivativos
porque en ellos hay una relación de causalidad
con el antecesor. La ley pone varios ejemplos;
compraventa, permuta, transacción, aporte a una
sociedad.
III.- Títulos declarativos de dominio: son aquellos
que se limitan a reconocer o declarar el dominio
o la posesión pre existente, no crean nada nuevo,
no modifican solo confirman. Ej.: sentencia
judicial sobre derecho litigioso, la transacción
cuando reconoce el derecho pre existente; es
decir, cuando recae sobre la cosa discutida
porque si recae sobre la cosa no discutida es un
título translaticio de dominio.
El art. 703 también se refiere a las sentencias de
adjudicación en juicios divisorios y a los actos
legales de la partición.
III. Títulos declarativos de dominio: La partición
es un conjunto de operaciones complejas que
tiene por objeto separar, dividir y repartir la cosa
o cosas comunes entre los comuneros a prorrata
de sus cuotas.
La adjudicación es el acto por el cual el derecho
que cada comunero tenía sobre la cosa queda
radicado en un solo comunero en forma exclusiva
y excluyente.
La ley dice que la sentencia de adjudicación y los
actos legales de partición son títulos translaticios
de dominio, pero el código los trata como títulos
declarativos. Los autores han sostenido que en el
art. 703 no se contraviene el efecto declarativo de
la adjudicación y la ley se estaría refiriendo a 2
cosas:
- A que en la adjudicación se reconoce
que hubo un dominio anterior y de ahí
que no sea un título originario y;
- Que la ley se refiere al caso en que un
tercero se adjudique el bien común
porque en este caso no hay adjudicación
propiamente tal sino que habría una
compraventa y por eso la ley dice que es
un título translaticio.
2.- BUENA FE: la ley define que debe entenderse
por buena fe y lo hace en el art. 706 inciso 1
como la conciencia de haberse adquirido el
dominio de la cosa por medios legítimos, exentos
de vicios; la convicción de que se adquirió el
dominio por un medio legítimo.
El inciso 2 de este mismo art. pone un ejemplo de
buena fe que dice que en los títulos translaticios
de dominio la buena fe supone la persuasión de
haberse recibido la cosa de quien tenía facultad
de enajenarla y de no haber habido fraude u otro
vicio en el acto o contrato.
Así, en materia posesoria, es posible concluir que
nuestro Código exige una buena subjetiva,
alejándose del concepto de buena objetiva
(actuar de buena fe) exigida en materia
contractual (1546).
MOMENTO EN EL CUAL DEBE ESTAR PRESENTE
LA BUENA FE: 2 posiciones:
a) El derecho romano sólo la exigía para
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iniciar la posesión.
b) El derecho canónico exige que esté
siempre presente.
Nuestro código al igual que el código francés
siguió el criterio romano y por lo tanto para que
haya posesión regular bastará con que se haya
iniciado de buena fe, aunque después se pierda.
Por esto es posible que una persona sea poseedor
regular y estar de mala fe. Esto se da para la
mayoría de los autores porque se considera que
la sola circunstancia de haber tomado
conocimiento después del vicio no afecta el título
translaticio de dominio, no justifica sancionar al
poseedor haciéndolo perder su posición regular.
EL ERROR EN LA BUENA FE
El error se clasifica en error de hecho y error de
derecho. La ley señala en el art. 706 inciso 3 que
si el error es de hecho no so opone a la buena fe
por lo que si se alega un error de hecho no se
duda la buena fe. La ley habla de un justo error en
materia de hecho lo que quiere decir que debe
ser plausible. En el art. 707 la ley señala que la
buena fe se presume.
Todos los autores están de acuerdo en que estas
normas (art. 706 y 707) son normas de aplicación
general, están reguladas en la posesión, pero se
aplican siempre.
Error de hecho; recae sobre una persona, cosa o
circunstancia.
Error de derecho; recae sobre una norma jurídica,
interpretación, etc.
La ley en el art. 706 inciso final dice que el error
en materia de derecho constituye una presunción
de mala fe que no admite prueba en contrario; es
una presunción de derecho. Es una manera de
dar aplicación al art. 8; el mandato de
conocimiento.
La doctrina ha discutido si esta norma del art. 706
inciso final es o no de aplicación general. La
mayoría de los autores ha considerado que esta
norma no es de aplicación general y solo se
aplicaría dentro de la posesión porque está ahí
contenida y para las otras materias solo se aplica
cuando se alegue el error de derecho para
excusar el pago de una obligación. La propia ley
permite alegar un error de derecho sin que de
eso se presuma la mala fe, cuando no se pretenda
justificar el incumplimiento de una obligación. Ej.:
el pago de lo no debido.
3.- TRADICION COMO REQUISITO EVENTUAL: si
se invoca un título translaticio de dominio para
que la posesión sea regular tiene que haberse
hecho la tradición respectiva. La ley en el art. 702
inciso final establece una presunción de tradición
y dice que la posesión de una cosa a ciencia y
paciencia del que se obligo a entregarla hará
presumirla tradición. Esta presunción es
simplemente legal y se aplica solo a los bienes
muebles, pues siendo inmuebles se deberá dar
cumplimiento con lo dispuesto en el artículo 684.
VENTAJAS DE LA POSESIÓN REGULAR
1.- Si el poseedor se mantiene en la buena fe
tiene un trato preferente en las prestaciones
mutas.
2.- El poseedor se presume dueño mientras
alguien no alegue lo contrario, quien tendrá que
probarlo.
3.- Cierto poseedor puede ejercer la acción
reivindicatoria que se llama publiciana.
4.- El poseedor regular puede llegar al dominio
por la prescripción ordinaria; 2 años para los
muebles y 5 para los inmuebles.
5.- La posesión está protegida por acciones
posesorias si se trata de bienes raíces.
Posesión útil irregular: art. 708; aquella que
carece de uno o más requisitos de la posesión
regular. Se caracteriza por:
1.- El poseedor irregular también puede hacerse
dueño pero por prescripción extraordinaria de 10
años.
2.- Este poseedor irregular nunca puede ejercer la
acción reivindicatoria (acción publiciana).
3.- En las prestaciones mutuas el poseedor
irregular podrá ser tratado como al poseedor
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regular si es que está de buena de fe porque en
las prestaciones mutuas se habla de buena fe y
no de posesión regular o irregular.
4.- Tiene todas las demás ventajas que el
poseedor regular; tiene acciones posesorias y se
presume dueño.
Posesión inútil: art. 709; también se llama viciosa.
Son posesiones viciosas las violentas y las
clandestinas. Se llaman inútiles porque no
habilitan para llegar al dominio por la
prescripción ni ordinaria ni extraordinaria.
Violenta: art. 710 y 711; la ley dice que es la que
se adquiere por la fuerza; la fuerza puede ser
actual o inminente.
Al respecto el artículo 711 señala que quien en
ausencia del dueño se apodera de la cosa, y
volviendo el dueño le repele, es también
poseedor violento.
Se critica porque la posesión no se adquiere sino
que se inicia. La fuerza puede ser actual o
inminente y según el art. 711 la posesión violenta
puede ser de 2 formas:
- Cuando se inicia por la fuerza.
- Cuando en ausencia del dueño una
persona se apodera de la cosa y
volviendo el dueño no la repele.
Como la fuerza puede ser actual o inminente
entonces esta puede consistir en vías de hecho
propiamente tales o en amenazas o
intimidaciones.
La fuerza debe tener los requisitos para que vicie
la voluntad (grave, injusta, determinante), en
estos casos esta posesión violenta no habilita
para llegar al dominio por prescripción porque le
falta un requisito que debe tener la posesión y es
que esta debe ser pacifica.
La doctrina ha discutido que pasa cuando cesa la
violencia y puede haber 2 consecuencias:
1.- Una vez que desaparece la posesión se
convierte en útil; o sea, el poseedor violento
cuando cesa la violencia podría llegar al dominio
por prescripción.
2.- (doctrina mayoritaria) Otros creen que la
violencia marca en forma definitiva a la posesión
por lo tanto aunque cese ese poseedor nunca
podrá llegar al dominio por prescripción por las
siguientes razones:
- Cuando la ley define la posesión clandestina
emplea una palabra que acá no emplea cual es
“ejercer”, y en la posesión clandestina nadie
discute que si cesa la clandestinidad se puede
llegar al dominio por prescripción.
- Los autores dice que el legislador muestra en
distintos artículos un total rechazo hacia la fuerza
y por lo tanto es lógico que a la fuerza se le de un
trato más duro y diferente que en este caso
aunque la violencia desaparezca sigue marcando
a la posesión. Ej. De este trato por parte de la ley:
art. 2510; la ley da varias facilidades para que
opere la prescripción pero no obstante exige que
no haya violencia. Otra manifestación de lo
anterior sería que el plazo para pedir nulidad
relativa es más duro en el caso de la fuerza ya que
se cuenta o computa desde que la fuerza a
cesado.
Clandestinidad: art.713 se ejerce ocultándola a
quienes tiene derecho para oponerse a ella y, en
este caso esta posesión no habilita para llegar al
dominio por prescripción porque le falta un
requisito que es que la posesión sea pública.
No consiste en ocultar la calidad de poseedor a
todas las personas sino que en ocultarla a quienes
pueden oponerse al poseedor clandestino.
Quienes pueden oponerse son:
- El dueño.
- Un poseedor con mejor derecho como
regular.
- Incluso un mero tenedor si tiene un
título que le de este derecho como un
arrendatario o un usufructuario.
En cuanto a la posibilidad de que el poseedor
clandestino se transforme en poseedor irregular y
adquiera mediante prescripción: se ha señalado
que es factible dado que dejando de ocultarla
pasa a ser pública y por consiguiente puede
adquirir el dominio mediante prescripción
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adquisitiva extraordinaria.
Además se utilizan otros argumentos para
confirmar lo anterior como por ejemplo el hecho
de que ley señala que por la prescripción se
puede adquirir el dominio de todas las
servidumbres salvo 2 categorías:
1.- Servidumbres discontinuas de toda clase; son
aquellas que se ejercen a intervalos de tiempo y
suponen de un hecho actual del hombre. Ej.:
servidumbre de tránsito y esto se debe a que para
llegar al dominio por prescripción debe tener
como requisito la continuidad.
2.- Servidumbres continuas inaparentes; son
aquellas que pese a que se ejercen en forma
continua no se conocen como una señal exterior y
esto se debe a que le falta la publicidad; o sea son
clandestinas porque no se ven. Ej.: acueducto.
De conformidad a lo anterior los autores creen
que la clandestina a diferencia de la violenta,
cuando cesa la clandestinidad la posesión se
convierte en útil y por lo tanto podría llegarse al
dominio por prescripción.
AGREGACIÓN DE LA POSESIÓN
La posesión es un hecho personal, no se
transmite ni se transfiere, sin embargo la ley
como forma de dar seguridad jurídica y favorecer
la llegada al dominio por la prescripción permite
lo que se llama agregación de la posesión,
también se llama adjunción o unión de
posesiones y es la facultad que tiene el poseedor
de agregar o sumar a su posesión la de sus
antecesores para así llegar más rápido al dominio
por prescripción. Art. 717. Tiene ciertas
limitaciones:
- La agregación se hace con las mismas
calidades y vicios con que los
antecesores tenían la posesión. La Corte
Suprema ha dicho que basta con que
uno de los antecesores haya sido
poseedor irregular para que toda la
posesión se convierta en irregular,
- La agregación se debe hacer respecto de
una serie ininterrumpida de antecesores.
Por tanto no procede agregarla si en la
cadena de poseedores tuvo lugar una
interrupción de la posesión, ya sea
natural, ya sea civil. Excepcionalmente
en el caso de la interrupción solo podrá
agregarse si se recupero legalmente.
Finalmente se rechaza la posibilidad de
que el ladrón o usurpador puedan
agregar posesiones por cuanto el 717
exige sucesores con algún título, y en el
caso en comento, han obtenido la
tenencia por un mero hecho por
consiguiente no son sucesores.
COPOSESIÓN
Es una comunidad en la posesión, es decir, se
presenta cuando varias personas son poseedoras
de partes alícuotas de un mismo bien.
Art. 718; habla de la coposesión y reitera que
cuando uno de los poseedores se adjudica la cosa
se produce un efecto retroactivo entendiéndose
que nunca hubo comunidad en la posesión
(efecto declarativo en la adjudicación).
MERA TENENCIA
Art. 714; habla de la mera tenencia y dice que es
la que se ejerce sobre una cosa no como dueño
sino que en lugar y a nombre del dueño.
El mero tenedor siempre reconoce el dominio
ajeno solo tiene el corpus pero no el animus por
lo que poseedor y mero tenedor son conceptos
excluyentes y el mero tenedor como reconoce el
dominio ajeno nunca será dueño por
prescripción.
El mero tenedor puede serlo de 2 formas:
- Que tenga un derecho real y como
consecuencia de el tiene la tenencia de
la cosa. Ej.: usufructuario.
- Debe su título a un contrato, hay un
derecho personal. Ej.: comodatario,
arrendatario.
CARACTERISTICAS
1.- Esta permanentemente reconociendo el
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dominio ajeno, su ánimo no es de señor y dueño.
2.- Es absoluto porque el mero tenedor lo es
respecto de todas las personas, ante todas es
mero tenedor.
3.- Es perpetua, el mero tenedor nace, se
desarrolla y muere siendo mero tenedor y sus
herederos también serán meros tenedores.
4.- La mera tenencia es inmutable, no puede
transformarse en posesión. El mero tenedor por
su voluntad no puede mejorar su título.
Al respecto el artículo 716 señala que “el simple
lapso de tiempo no muda la mera tenencia en
posesión, salvo el caso del artículo 2510 regla 3º”
Así el artículo 2510 regla 3º señala que “la
existencia de un título de mera tenencia hace
presumir la mala fe y no habilita para adquirir por
prescripción a menos de concurrir estas dos
circunstancias:
1º que el que se pretende dueño, no pueda
probar que en los últimos diez años se haya
reconocido expresa o tácitamente su dominio por
el que alega la prescripción;
2º que el que alega la prescripción pruebe haber
poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo”.
También se señala como otra excepción a la
inmutabilidad de la mera tenencia el caso
señalado en el artículo 730 del Código Civil el cual
señala “si el que tiene la cosa en lugar y a nombre
de otro, la usurpa dándose por dueño de ella, no
se pierde por una parte la posesión ni se adquiere
por otra; a menos que el usurpador enajene a su
propio nombre la cosa. En este caso la persona a
quien se enajena adquiere la posesión de la cosa,
y pone fin a la posesión anterior.
Con todo si el que tiene la cosa en lugar y a
nombre de un poseedor inscrito, se da por dueño
de ella, y la enajena, no se pierde por una parte la
posesión no se adquiere por la otra, sin
competente inscripción”.
Sin embargo los artículos citados no constituyen
excepciones reales sino mas bien aparentes, pues
en ambos casos se observa la concurrencia de
ciertos antecedentes que se sumen al transcurso
del tiempo, en el primer caso el acto de
enajenación y en el segundo caso conductas del
dueño.
Conclusión son excepciones aparentes, por
cuanto la mera tenencia no muda en posesión
por el solo transcurso del tiempo sino requiere de
otros requisitos.
INTERVERSIÓN DE LA POSESIÓN
Consiste en la transformación del poseedor en
mero tenedor o viceversa; acá lo que varía es el
ánimo y no el corpus. Teóricamente pueden darse
2 casos:
- Una persona de poseedor puede pasar a
ser un mero tenedor.
- Un mero tenedor, por un cambio en la
disposición anímica, deja de reconocer el
dominio ajeno y pasa a ser poseedor.
Nuestra legislación no lo permite para
llegar al dominio a través de la
prescripción.
Para la mayoría de los autores en la interversión
no hay un cambio de posesión o de mera
tenencia sino más bien existe un cambio en la
causa o título por el cual se tiene la cosa, por eso
muchos hablan de que la interversión se da en el
título.
Interversión de mero tenedor a poseedor: Como
ya se dijo están los casos del 730 y 2510 regla
tercera, donde la mera tenencia muda en
posesión pero no por el solo transcurso del
tiempo sino cumpliéndose ciertos requisitos.
Interversión de poseedor a mero tenedor: es la
constituto posesorio contemplada en el artículo
684 no. 5 del C.C referida a una forma ficta de
efectuar la tradición de un bien mueble, donde el
poseedor mediante un titulo de mera tenencia
reconoce dominio ajeno.
ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN Y PERDIDA DE LA
POSESIÓN
Se critica que se hable de adquirir la posesión
porque mayoritariamente se piensa que la
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posesión es un hecho y no un derecho y los
hechos se inician, los derechos se adquieren.
Requisitos para iniciar posesión:
1. capacidad para poseer
2. que la cosa sea susceptible de ser poseeída. (YA
TRATADO)
CAPACIDAD PARA ADQUIRIR O INICIAR A
POSESIÓN
Art. 723. La ley da una regla especial apartándose
de las reglas dadas respecto de la capacidad
patrimonial.
Establece que una persona aunque sea incapaz
puede iniciar posesión salvo 2 grupos de personas
que ni siquiera pueden iniciar posesión de los
bienes muebles:
1.- Dementes: cualquier persona con enfermedad
mental (tomada en su sentido natural y obvio).
No pueden porque un requisito de la posesión es
el ánimo y el demente carece de voluntad jurídica
y por lo tanto no puede tener ánimo.
2.- Infantes: están dentro de los impúberes y son
los menores de 7 años.
Salvo ellos cualquier persona puede iniciar la
posesión de bienes muebles o inmuebles pero si
esta persona no tiene la libre administración de
sus bienes (incapacidad) para ejercer los derechos
que tiene como poseedor tiene que actuar
debidamente representado (si se trata de un
absolutamente incapaz o incapaz relativo) o
autorizado por su representante legal
(relativamente incapaz)
Se inicia la posesión, de acuerdo a las reglas
generales, personalmente o a través de un
representante. En caso de iniciarse por
representante para ver el momento en que se
inició la posesión hay que distinguir:
- Si actuó por representante legal o
convencional; donde se entenderá que la
posesión se inició de inmediato porque
automáticamente los derechos se
entienden radicados en el patrimonio.
- Cuando se adquiere a través de un
agente oficioso; persona que actúa a
favor de otra sin ser representante legal
no convencional. En este caso se
entiende que es iniciada una vez que se
acepta lo obrado por el agente oficioso.
Una vez aceptado opera con efecto
retroactivo. Art. 721.
La ley establece una regla especial respecto de la
posesión del derecho real de herencia porque se
inicia en el momento mismo en que fallece el
causante por el solo ministerio de la ley (no hay
ánimo ni corpus de los herederos).
Respecto de la adquisición, conservación y
pérdida de la posesión se distingue entre:
I.- Bienes muebles:
Se inicia desde el momento en que se dan los 2
elementos de la posesión; el corpus y el ánimo.
Se conserva la posesión de estos bienes, según la
posición mayoritaria, manteniendo el animus;
que el poseedor mantenga su comportamiento
de señor y dueño. Prueba de esto son 2 art.: el
725 y 727. Esta voluntad o ánimo del poseedor
debe estar presente para que se pueda conservar
la posesión del bien y como la ley presume lo
normal, presume que esta voluntad de mantiene.
Se pierde la posesión de estos bienes
normalmente cuando se pierde el animus y el
corpus. También puede ser que se pierda por
perder el animus, pero se debe mantener el
corpus, lo que cambia es la actitud anímica; deja
de comportarse como dueño y comienza a
reconocer el dominio ajeno (se transforma en
mero tenedor).
También hay casos en que la ley establece que al
perderse el corpus se pierde también la posesión
aunque se tenga el animus; estos casos son:
- Art. 726; se deja de poseer una cosa
cuando otro se apodera de ella con
ánimo de hacerla suya.
- Cuando sin pasar la posesión a otras
manos es imposible ejercer actos
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posesorios. Ej.: cuando una heredad ha
sido inundada y la ley entiende que para
que se de esta permanencia las aguas no
pueden o deben retirarse antes de los 5
años porque si se retiran antes el
dominio vuelve al antigua dueño y por lo
tanto la posesión también. Art. 2502 nº
1. y 653.
- Cuando el animal bravío recupera su
libertad natural; cuando los animales
domesticados dejan de reconocer el
imperio del hombre. Art. 608 inciso 2.
- Cuando los hombres de mar para
aligerar la nave arrojan cosas, no se
pierde el dominio pero si la posesión.
Art. 624.
II.- Bienes inmuebles: aquí se hace una diferencia
y se distingue entre los inmuebles inscritos y los
no inscritos porque si bien el objeto del legislador
es que todos los inmuebles estén inscritos todavía
no es así y hay inmuebles no inscritos y por eso
que la inscripción es prueba de posesión y no de
dominio.
Inmuebles no inscritos
Teoría de la posesión inscrita:
En cuanto a la adquisición o inicio de la posesión
de los bienes inmuebles inscrito hay que
distinguir:
a) Título constitutivo: tanto para ser
poseedor regular como irregular y para
iniciarla no es necesario proceder a la
inscripción porque los títulos
constitutivos son a la vez modos de
adquirir que a su vez no requieren
inscripción. Son:
- Accesión; cuando se adquiere el dominio
del inmueble que accede al principal no
se necesita de una inscripción especial.
- Prescripción; no es necesario la
inscripción porque si bien el art. 689
exige que la sentencia que declara como
adquirido un inmueble se inscriba por la
prescripción de debe inscribir pero se
exige como requisito de publicidad.
- Sucesión por causa de muerte; no se
necesita inscripción ya que esta se exige
para mantener la historia de la
propiedad raíz.
- En el caso de la ocupación: aquí la
ocupación se puede hacer valer como
titulo constitutivo de dominio, porque
no puede operar como modo (recordar
que solo es aplicable como modo a los
bienes muebles)
b) Título translaticio: para iniciar la
posesión del inmueble inscrito hay que
distinguir:
- Posesión regular; para iniciar posesión
regular y se invocó un título translaticio
de dominio tiene que hacerse la
inscripción porque la posesión regular
tiene que cumplir con 2 requisitos y uno
eventual (tradición). También hay que
hacer inscripción porque según el art.
724 si la cosa es de aquellas cuya
tradición debe hacerse por inscripción
nadie puede adquirir la posesión sino
por ese medio. Según el art. 728 para
terminar la posesión inscrita es
necesaria una nueva inscripción. El art.
729 acepta que se inicie la posesión de
in inmueble incluso en forma violenta o
clandestina siempre que no este inscrita.
- Posesión irregular; no obstante discutido
es posible entender que la mayoría de la
doctrina entiende que para entrar en
posesión irregular de un inmueble no
inscrito invocando un titulo traslaticio de
dominio es necesaria la inscripción pues
si bien la posesión irregular es aquella a
la cual le falta uno o mas requisitos de la
posesión regular, por expresa disposición
del artículo 724 del Código Civil si la cosa
es de aquellas cuya tradición deba
hacerse por inscripción en el registro del
conservador, nadie podrá adquirir la
posesión de ella sino por este medio.
Además, se concluye lo anterior,
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relacionando el artículo 924 sobre la
prueba de la posesión que al respecto
señala que la posesión de los derechos
reales inscritos se acredita mediante la
inscripción, y mientras esta no sea
cancelada y se haya poseído más de un
año no corre posesión alguna en su
contra.
En cuanto a la conservación y pérdida de los
inmuebles no inscritos bajo títulos
constitutivos de dominio se rigen por las
reglas de los bienes muebles.
Inmuebles Inscritos
 La mayoría de los autores y la
jurisprudencia estiman que siempre para
iniciar la posesión regular o irregular de
un inmueble inscrito se necesita de la
inscripción porque:
- El art. 724 no distingue entre posesión
regular e irregular.
- Según el art. 728 nº 2 mientras subsista
la inscripción el que se apodera de la
cosa no inicia posesión y tampoco
distingue entre posesión regular ni
irregular.
- El art. 2505 dice que contra título
inscrito no opera la inscripción de los
bienes raíces o de los derechos reales
constituidos en ellos sino en virtud de
otro título inscrito, por lo tanto, este art.
exige que haya inscripción porque desde
ahí comienza a correr el plazo de
prescripción.
- En el mensaje del código civil se dice que
la inscripción de la posesión real y
efectiva de un inmueble, mientras no se
haya cancelado, el que se apodera del
inmueble es un mero tenedor.
- Nuestro código persigue que el inmueble
se inscriba y por lo tanto sería contrario
a esta aspiración del legislador el que se
pudiese iniciar aunque sea posesión
irregular de un inmueble inscrito sin la
inscripción.
En cuanto a la conservación de los inmuebles
inscritos (art. 728) aquí también algunos autores
señalan que si una persona se apodera
materialmente de un inmueble inscrito podría
iniciar posesión irregular porque de acuerdo al
art. 708 esta posesión es aquella que le falta uno
de los requisitos de la posesión regular.
Se dice por la jurisprudencia que mientras el
poseedor tenga su título inscrito el que se
apodera la cosa no inicia posesión ni regular ni
irregular.
En cuanto a la perdida de la posesión de los
inmuebles inscritos se pierde por la cancelación
de la inscripción. Art. 728.
Se puede cancelar:
- Por voluntad de las partes.
- Por una nueva inscripción en que el
poseedor inscrito transfiera su derecho a
otro.
- Por decreto judicial.
En el caso de la voluntad de las partes y el
decreto judicial se debe hacer una subinscripción
al margen de la inscripción. En el caso de la nueva
inscripción automáticamente, por el solo hecho
de transferir el derecho a otro se entenderá
cancelada la inscripción.
Hay un caso especial; cuando un tercero inscribe
un título relativo a un inmuebles no inscrito y el
problema es si esa sola inscripción le permite
para iniciar posesión o si de todas maneras
necesita el corpus y el animus. Hay división;
algunos piensan que la inscripción es una ficción
legal que representa en abstracto los 2 elementos
de la posesión; el animus y el corpus y por lo
tanto en ese caso el tercero si iniciaría posesión
porque además se sanciona la negligencia del que
no se preocupa de inscribir versus la
preocupación del que si lo hace. Otros autores
sostienen que la inscripción solo es una garantía
de la posesión; un requisito para materializar el
corques y el animus pero lo posesión material o
efectiva se debe también verificar porque de lo
contrario la inscripción solo sería de papel que no
probaría nada. Esta discusión es muy relevante
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para la teoría de la posesión inscrita.
Otros problemas:
1.- La doctrina ha discutido si la inscripción de un
título injusto cancela o no la inscripción anterior.
La Corte Suprema había sostenido que en estos
casos no se cancelaba la inscripción anterior.
Actualmente en forma reiterada la Corte Suprema
ha señalado que la inscripción de un título injusto
sirve para cancelar una inscripción anterior y por
lo tanto hacer cesar la posesión inscrita porque:
- Si la ley permite prescribir sin título
alguno en el art. 2510 nº 1, con mayor
razón ella podría hacerse con un título
injusto.
- Los art. 730 y 2505 no distinguen entre
título justo e injusto.
- El art. 730 se refiere a un caso en que se
vincula la inscripción mediante un título
injusto como es la usurpación. Este art.
en su nº 2 expresamente dice que el
usurpador va a iniciar posesión por la
inscripción y la usurpación es un título
injusto.
2.- Determinar la función de la inscripción. Hay 2
teorías:
a) Algunos autores sostienen que la inscripción es
el signo de la posesión inscrita y equivale a la
tenencia en los muebles y por lo tanto el que no
ha inscrito su título nunca podrá llegar al dominio
ni por prescripción ordinaria ni extraordinaria
porque la inscripción sería un elemento esencial
(posición de la cátedra).
b) Otros dicen que si bien la inscripción le
permite al poseedor gozar de una situación de
preferencia tiene una garantía, no lo es todo y por
lo tanto el poseedor necesariamente tendría que
ejercer actos de posesión material para mantener
su posesión porque de lo contrario la inscripción
solo sería una inscripción de papel.
3.- Art. 730 nº 2; este art. dice que si un mero
tenedor usurpa la cosa se da por dueño de la cosa
y la enajena, si bien es un inmueble inscrito el
adquirente no inicia posesión sin la competente
inscripción.
El problema se presenta al tratar de determinar
que significa competente inscripción. Hay 2
teorías:
- Alessandri dice que es la que emana del
poseedor inscrito, es decir, sería
necesario que el poseedor inscrito
cancelara su inscripción y el mero
poseedor practicara una nueva
inscripción a su nombre para que
pudiese iniciar posesión. Las
inscripciones deben derivar una del otro,
deben estar relacionadas.
- Claro Solar y otros dicen que significa
que es aquella que ha cumplido con las
exigencias formales del reglamento del
conservador de bienes raíces sin que sea
necesario que la nueva inscripción derive
de la posesión anterior porque si por
esta expresión del art. 730
entendiéramos que las inscripciones
debieran estar relacionadas la ley estaría
repitiendo lo que ya dijo en el art. 728
“una de las maneras de cancelar la
inscripción es por la nueva inscripción
donde el poseedor inscrito trasfiere la
inscripción”.
La Corte Suprema ha sido contradictoria; en
algunos fallos ha exigido que las inscripciones
estén vinculadas pero en otros ha permitido que
no se de esta relación.
4.- Si la inscripción del nuevo poseedor
necesariamente debe derivar de la posesión
anterior; si es indispensable que las inscripciones
estén ligadas. Hay 2 teorías:
- Alessandri dice que es indispensable la relación.
- Para la mayoría solo una de los casos en que la
ley es el que las inscripciones estén ligadas
pero podrían no estarlo porque:
 La ley lo lógico es que no repita las
mismas ideas y en el art. 728 ya
estableció el caso de las inscripciones
ligadas y por lo tanto en el art. 730 lo
lógico es que se refiera al caso e que las
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inscripciones no estén ligadas.
 El art. 2505 permite prescribir contra un
título inscrito cuando se haga una nueva
inscripción.
La ley establece ciertas presunciones para
facilitare la prueba de la posesión. Art. 719:
- Basta con que se invoque la posesión y
se pruebe para que por ese solo hecho
esta ha sido continua.
- Si se prueba que una persona es mero
tenedor también se presume la
continuidad de su mera tenencia.
- Si alguien prueba haber poseído antes y
posee actualmente se presume que ha
poseído en el tiempo intermedio.
Son presunciones simplemente legales.
Presunciones de posesión:
1. artículo 700 el poseedor es reputado dueño
mientras otro no justifique serlo.
2. 719 si se ha empezado a poseer a nombre
propio, se presume que esta posesión ha
continuado hasta el momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno se
presume igualmente la continuación del mismo
orden de cosas.
Si alguien prueba haber poseído anteriormente y
posee actualmente se presume la posesión en el
tiempo intermedio.
PRUEBA DE LA POSESION
Nos remitimos a lo expuesto en teoría de la
posesión inscrita, sin embargo resultan aplicables
las disposiciones del artículo 924 y 925 de Código
Civil.
924: la posesión de los derechos inscritos se
prueba por la inscripción y mientras ésta subsista
y con tal que haya durado un año completo no es
admisible ninguna prueba de posesión con que se
pretenda impugnarla.
925: se deberá probar la posesión del suelo por
hechos positivos de aquellos a que da lugar el
dominio como el corte de maderas, la
construcción de edificios, la de cerramiento, las
plantaciones, o sementeras, y otros de igual
significación ejecutados sin el consentimiento del
que disputa la posesión.
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA. ART. 2492 Y
SIGUIENTES
La ley la define como: “modo de adquirir las
cosas ajenas o de extinguir las acciones y
derechos ajenos por haberse poseído las cosas o
no haberle ejercido dichas acciones y derechos
durante un lapso de tiempo y concurriendo los
demás requisitos legales”. Art. 2492.
Con esta definición se concluye que la
prescripción puede ser adquisitiva o también
conocida como usucapión o bien puede ser
extintiva o
Prescripción adquisitiva: aquella que permite
adquirir el dominio de las cosas ajenas.
Prescripción extintiva: aquella en virtud de la cual
se extinguen las acciones para exigir el
cumplimiento de la obligación.
Por la prescripción extintiva nunca se extinguen
obligaciones lo que se extingue son las acciones
para exigir el cumplimiento de la obligación.
La doctrina ha criticado que el legislador regule la
prescripción en el libro IV que habla de las
obligaciones y de los contratos pero
mayoritariamente se justifica por:
- Es razonable que el último título del
código hable de la prescripción y con ello
pone fin a las incertidumbres jurídicas.
- Es razonable que se regule la
prescripción adquisitiva y la extintiva
juntas porque ambas tiene como
elemento común el transcurso del
tiempo.
UNIDAD DE LA PRESCRIPCIÓN
Algunos autores como Pothier sostiene que la
prescripción adquisitiva es totalmente distinta de
la extintiva porque son 2 instituciones diferentes.
Pero mayoritariamente se piensa que la
prescripción es una sola porque toda prescripción
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adquisitiva es a la vez extintiva y viceversa.
Es fundamento de la prescripción el dar seguridad
jurídica a las cosas.
REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCIÓN
Hay 3 reglas que se aplican tanto a la prescripción
adquisitiva como a la extintiva:
a) Art. 2493; la prescripción debe ser
alegada, el juez no la puede declarar de
oficio. La prescripción va a operar una
vez que se hayan cumplido los requisitos
que el juez simplemente constata. Debe
ser alegada por la parte que se quiere
beneficiar. Algunos autores dicen que de
este modo se disminuirían las críticas
que se hacen a la prescripción cuando se
dice que es inmoral porque es el
prescribiente el que de acuerdo a su
convicción alega o no esta prescripción.
Esta regla común trae excepciones en 3 campos:
 En materia penal.
 En materia de juicio ejecutivo porque el juez
debe declarar de oficio que prescribió el
merito ejecutivo de la acción.
 Las prescripciones a favor y en contra del
fisco se declaran de oficio por el juez.
b) Art. 2494; la prescripción no se puede
alegar en forma anticipada, si esto fuera
posible la renuncia sería una cláusula
habitual de todos los contratos, todos los
acreedores exigirían a sus deudores la
renuncia de la prescripción.
Sin embargo una vez cumplidos los requisitos de
la prescripción como ella opera de pleno derecho
se incorpora al patrimonio del prescribiente y
recién ahí se podría renunciar a la prescripción.
La renuncia de la prescripción puede ser:
- Expresa; cundo se hace en términos
formales y explícitos.
- Tácita; cuando el que puede alegarla
manifiesta por un hecho suyo que
reconoce el derecho del dueño o
acreedor.
Para renunciar a la prescripción según el art. 2495
es necesario tener la facultad de enajenar porque
la renuncia es un acto de disposición.
Además la renuncia es un acto personal por lo
tanto solo favorece o perjudica a quien la alega.
Art. 2496.
Se discute si el representante legal podría
renunciar a la prescripción a nombre de su
representado. Si esta prescripción esta afectando
derechos sobre inmuebles como la renuncia
perjudica al prescribiente el representante debe
actuar con autorización judicial. Si es un mueble
la ley no da ninguna norma especial y aquí el
representante tendría libertad para renuncia a la
prescripción.
c) Art. 2497; la prescripción corre contra
toda persona que tenga la libre
administración de sus bienes; o sea
existen personas privilegiadas en materia
de prescripción, ella opera a favor y en
contra de todos los que tienen la libre
administración de sus bienes; las
personas capaces.
Cuando se dictó el código civil las iglesias y el
fisco estaban protegidas y en contra de ellos no
operaba la prescripción.
CARACTERÍSTICAS DE LA PRESCRIPCIÓN
ADQUISITIVA
1.- es a título originario.
2.- Es por acto entre vivos.
3.- Es a título gratuito.
4.- Generalmente es a título singular pero
excepcionalmente por prescripción se puede
adquirir el derecho real de herencia que es una
universalidad.
REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA
- Que la cosa sea susceptible de ganarse
por prescripción.
- Que la cosa se haya poseído.
- Que transcurra el tiempo que la ley
señala.
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- Que el tiempo de prescripción sea le da la posibilidad al dueño para reclamar su

continuo. derecho.
- Que la posesión no sea oculta sino
pública. INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN.
- Que la posesión no se haya adquirido
mediante fuerza. La prescripción adquisitiva supone 2 elementos
para que pueda operar; un elemento positivo que
COSAS SUSCEPTIBLES DE PRESCRIPCIÓN consiste en la posesión prolongada y continua del
ADQUISITIVA. ART. 2498 poseedor y un elemento negativo que consiste en
la pasividad del dueño. Cuando falta uno de estos
La regla general es que todas las cosas se puedan 2 elementos se habla de interrupción de la
ganar por prescripción. prescripción, si es el elemento positivo el que
Las excepciones son: falta la interrupción se denomina interrupción
 Los derechos personales porque la mayoría natural y si falta el elemento negativo se
de los autores dicen que estos derechos no denomina interrupción civil.
se pueden poseer.
 Los derechos de la personalidad porque son INTERRUPCIÓN NATURAL ART. 2502
inherentes al individuo por ser derechos
extra patrimoniales. La ley establece 2 formas interrupción;
 Los derechos reales expresamente
exceptuados como las servidumbres Nº 1: Sin pasar la posesión a otra persona se hace
discontinuas de toda clase y las inaparentes. imposible la posibilidad de ejercer actos
 Las cosas incomerciables. posesorios. La persona no pierde la posesión pero
 Las cosas indeterminadas porque por regla no puede ejercer actos posesorios. Ej.: cuando
general la prescripción recae sobre cosas una heredad ha ido permanentemente inundada.
específicas. Se da la particularidad de que no se pierde el
 Las cosas propias. tiempo de la posesión anterior. Por ello se ha
entendido por doctrina que en este caso, no
existe un caso de interrupción propiamente tal
PRESCRIPCIÓN ENTRE COMUNEROS sino mas bien de suspensión.
Unos dice que si un comunero comienza a hacer
uso de la cosa con ánimo de señor y dueño podría Nº 2: cuando la posesión pasa a otra persona,
prescribir. entra a poseer otra persona. De acuerdo ala ley si
este poseedor que pierde la posesión no la
Otros dicen que no porque la prescripción recupera por medios legítimos pierde el tiempo
necesita posesión exclusiva y si un comunero de posesión que llevaba.
hace solo a usar de la cosa habría un acto de
mera tolerancia por parte de los otros. Los autores han discutido si se podría dar la
interrupción natural en los inmuebles inscritos y
Algunos dicen que un comunero solo puede se distingue porque en el caso del nº 1, en donde
prescribir si hay título que justifique una posesión no se pueden ejercer actos posesorios, no hay
exclusiva. acuerdo al respecto porque algunos dicen que
como la inscripción representa el corpus y el
TRANSCURSO DEL TIEMPO animus no se interrumpe mientras que otros
La ley exige que la cosa se haya poseído por cierto sostienen que si se interrumpe porque la ley no
tiempo en forma continua; no interrumpida y así distingue. En el caso del nº 2, cuando un tercero

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inicia posesión, solo podría interrumpirse con la
inscripción de otro título.
INTERRUPCIÓN CIVIL.
Se presenta cuando falta el elemento negativo; la
pasividad del dueño. De acuerdo al art. 2503 la
interrupción civil es todo recurso judicial
intentado por el verdadero dueño de la cosa
contra el poseedor. Respecto a como debe
entenderse la expresión recurso judicial hay
discusión ya que algunos sostienen que solo
puede ser una demanda apoyándose en el nº 1
del art. 2503. La mayoría y la jurisprudencia lo
toman en sentido amplio; como sinónimo de toda
petición, reclamación, solicitud presentada ante
los tribunales.
REQUISITOS
1.- Debe existir un recurso judicial entendido en
sentido amplio.
2.- Que este requerimiento judicial se haya
notificado legalmente al poseedor.
3.- Que el requerimiento y la notificación se haga
antes de que haya transcurrido el plazo de
prescripción.
Para algunos se entiende interrumpida civilmente
la prescripción desde que se presenta el recurso
porque de lo contrario podría depender del
poseedor al igual que hay que notificar el
momento de la interrupción. Hay otros autores
que sostienen que es necesario la notificación
para la interrupción.
EFECTOS DE LA INTERRUPCIÓN CIVIL
Se pierde todo el tiempo de posesión anterior y si
por alguna razón el poseedor recupera la
posesión le empieza a correr de nuevo todo el
plazo de prescripción.
Hay excepciones; casos en que no se pierde el
tiempo anterior. Art. 2503.
 Si la demanda no ha sido notificada
legalmente.
 Si se declara el abandono del
procedimiento o bien si el demandante
se desiste de la demanda.
 Si el demandado obtiene una sentencia
de absolución.
Si se presenta ante tribunal incompetente los
autores dicen que se interrumpe igual la
prescripción.
En el caso de la interrupción natural puede alegar
la interrupción cualquier persona que tenga
interés en ello. En el caso de interrupción civil
solo la podrá hacer quien interpuso el recurso
judicial.
La ley da una regla especial en el caso de los
comuneros. Art. 2504; señala que si uno de los
comuneros interrumpe civilmente la prescripción
se favorecen todos los otros.
La interrupción afecta tanto a la prescripción
ordinaria como la extraordinaria.
SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION
Hugo Rosende dice que la suspensión es el
“beneficio establecido por la ley para ciertas
personas para que en su contra no corra la
prescripción mientras dura la incapacidad o el
motivo que el legislador ha querido proteger”.
La suspensión no hace perder el tiempo de
posesión si es que alguno hubiere sino que
simplemente abre un paréntesis mientras dura la
causal que el legislador ha considerado. Se puede
dar en 2 casos:
- Cuando se inicia la posesión la persona
este afecta a alguna de las causales
reguladas por la ley.
- Se inicia la posesión y durante ella
sobreviene una causal de suspensión.
EFECTOS DE LA SUSPENSIÓN
No se pierde el tiempo de posesión anterior si es
que lo hubo.
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La suspensión se fundamenta en el interés del
legislador de proteger a ciertas personas que
están en una condición especial y por lo tanto las
protege para que en su contra no corra la
prescripción mientras estén afecto a la
inhabilidad respectiva.
CAMPO DE APLICACIÓN
Se aplica solo en la prescripción ordinaria, por lo
tanto no se suspende.
Art. 2509 establece que la prescripción se
suspende a favor de: (es un beneficio excepcional)
1.- Los menores, dementes, sordomudos que no
pueden darse a entender claramente y todos los
que estén bajo potestad paterna o bajo tutela o
curadería.
2.- A favor de la mujer casada en sociedad
conyugal mientras dure ésta. Se ha criticado
porque desde el año 89 la mujer casada en
sociedad conyugal es capaz; igual se beneficia
porque sus bienes son administrados por su
marido.
3.- La herencia yacente que es aquella herencia
que no ha sido ni aceptada ni repudiada por los
herederos. Si se repudia se llama herencia
vacante. Es el más criticado de todos porque no
es una persona sino que una masa de bienes; no
tiene personalidad jurídica.
Este art. en su inciso 3 señala que la prescripción
no se suspende a favor de la mujer separada
judicialmente de su marido ni de la sujeta al
régimen de separación de bienes.
El inciso final establece una regla que ha dado
origen a discusión porque establece que se
suspende la prescripción siempre entre cónyuges,
con independencia del régimen.
Los autores han discutido si solamente la
prescripción ordinaria se suspende entre
cónyuges o si también lo hace la prescripción
extraordinaria. Algunos dicen que es en la
prescripción ordinaria solamente en donde se
suspende porque:
 El art. 2509 es una regla excepcional y se
aplica solo a los casos que ella
contempla.
 La palabra siempre empleada por el art.
debe entenderse como con
independencia del régimen de bienes de
los cónyuges pero no afecta a la
prescripción ordinaria.
 El art. 2509 está ubicado dentro de las
reglas de la prescripción ordinaria
porque es en el art. 2510 donde la ley
comienza a hablar de la prescripción
extraordinaria.
De esta posición participan entre otros, Alfredo
Barros Errazuriz.
Para otros autores, entre ellos Alessandri, se
suspende la prescripción ordinaria y
extraordinaria entre cónyuges porque:
 Por el principio de analogía; donde existe
la misma razón debe existir la misma
disposición.
 Para estos autores la palabra siempre se
refiere a ambas.
 El art. 2511 dice que la prescripción
extraordinaria no se suspende a favor de
las personas en el art. 2509 y los
cónyuges no están enumerados sino que
están en el inciso final.
PARALELO ENTRE INTERRUPCIÓN Y SUSPENSIÓN
DE LA PRESCRIPCIÓN
1.- La interrupción se produce por un hecho de la
naturaleza o por la actividad del hombre.
La suspensión se produce por la sola disposición
de la ley,.
2.- La interrupción cuando es natural puede
alegarla cualquier persona. Cuando es civil la
puede alegar, por regla general, quien ha
deducido el recurso judicial.
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La suspensión solo la puede alegar la persona en
cuyo beneficio se ha establecido.
3.- La interrupción, por regla general, hace perder
el tiempo de posesión anterior.
En la suspensión no se pierde el tiempo anterior
si es que lo hubo.
4.- La interrupción opera en toda prescripción sea
ordinaria o extraordinaria.
La suspensión opera en la prescripción ordinaria
salvo en el caso de los cónyuges donde se discute.
La ley en el art. 2502 al 2505 da reglas comunes a
la prescripción ordinaria y extraordinaria de
manera general. En el art. 2506 se clasifica la
prescripción en ordinaria y extraordinaria. Luego
en el art. 257 al 2509 la ley da reglas propias de la
prescripción ordinaria y en el art. 2510 y 2511
regula la prescripción extraordinaria.
CLASIFICACIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN
ADQUISITIVA
Puede ser:
- Ordinaria: que supone una posesión
regular y un plazo que es de 2 años para
los muebles y 5 años para los inmuebles.
- Extraordinaria: supone la posesión
irregular y un plazo que siempre es de 10
años.
Los plazos de ambas se someten a las reglas
generales de los arts. 48, 49, 50; son días corridos
y además cuentan hasta la medianoche del
último día del plazo.
PRESCRIPCIÓN ORDINARIA:
Requiere los requisitos enumerados y se
encuentra tratada en los artículos 2507,2508 y
2509 del C.C
Requisitos:
1. posesión regular
2. no interrumpida
3. no suspendida
4. transcurso del tiempo (2 años para
muebles y 5 años para inmuebles)
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA EXTRAORDINARIA
Esta regulada en los arts. 2510 y 2511 y además
de los requisitos normales de toda prescripción
necesita la posesión irregular; aquella a que le
falta uno de los requisitos de la regular y un plazo
de 10 años con independencia de la naturaleza
del bien. Los plazos son continuos, completos y se
computan hasta la medianoche del último día del
plazo.
Corre contra toda persona; no se suspende a
favor de las personas numeradas en el art. 2509.
La ley en este punto es redundante.
REGLAS DELA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA
EXTRAORDINARIA. ART. 2510
Se aplican solo a la prescripción extraordinaria;
son especiales. Son reglas establecidas para
incentivar la prescripción, para poner fin a las
incertidumbres que pueda haber.
1.- Para que opere la prescripción extraordinaria
no se necesita de un título.
2.- Ser presume de derecho la buena fe aunque
falte un título adquisitivo de dominio. Es
excepcional.
3.- Si existe título de mera tenencia se presume la
mala fe y no puede operar la prescripción a
menos que:
a) El que se pretende dueño no pueda
probar que en los últimos 10 años se le
ha reconocido, expresa o tácitamente,
su dominio por el que alega la
prescripción; la pasividad del dueño.
b) El que alega la prescripción prueba
haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el
mismo tiempo.
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Es una excepción aparente porque habla de
posesión y porque el mero tenedor no cambia su
condición por su voluntad sino que por otro
elemento que es la pasividad del dueño.
DIFERENCIAS ENTRE PRESCRIPCIÓN ORDINARIA
Y EXTRAORDINARIA
1.- La prescripción ordinaria requiere de posesión
regular.
La prescripción extraordinaria requiere de
posesión irregular.
2.- La prescripción ordinaria es de 2 o 5 años
dependiendo del bien que se trate.
La prescripción extraordinaria es siempre de 10
años con independencia del bien de que se trate.
3.- La prescripción ordinaria se suspende a favor
de ciertas personas.
La prescripción extraordinaria no se suspende
salvo el caso de los cónyuges.
PRESCRIPCIÓN DE DERECHOS REALES DISTINTOS
AL DOMINIO
La regla general dada por el art. 2498 inciso 2 es
que todo lo que la ley dice para el dominio se
aplica para los otros derechos reales. Esto es
porque la ley ejemplifica con el dominio por ser el
más fácil de entender.
Hay derechos reales sujetos a regla especial. Art.
2512:
- Derecho real de herencia y el derecho
real de censo: se adquieren por la
prescripción extraordinaria de 10 años.
En el derecho real de herencia hay que
distinguir porque en el caso del heredero
putativo, cuando tiene un decreto de
posesión efectiva es de 5 años. Art. 704 y
- Derecho real de servidumbre; se
adquiere según el art. 882, el cual hace
una diferencia porque las servidumbres
discontinuas y la inaparentes no se
pueden adquirir por prescripción, por lo
tanto se adquieren por títulos; por
escritura pública. Las servidumbres
continuas y las aparentes se pueden
adquirir por prescripción en un plazo
especial de 5 años.
EFECTOS DE LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA
El poseedor adquiere el dominio de la cosa o del
derecho real que esta poseyendo.
Casi para todos los autores esta prescripción
opera con efecto retroactivo; una vez cumplida la
prescripción el poseedor es considerado dueño
desde el momento en que inició la posesión de la
cosa y esto según los autores de debe a:
- Si ha habido una posesión pacífica y
prolongada se debe suponer que el
dueño ha abdicado de se derecho.
- Este efecto retroactivo protege a los
terceros que pudiesen haber celebrado
actos con el poseedor.
CONSECUENCIAS DEL EFECTO RETROACTIVO
 Los frutos producidos por la cosa
pertenecen siempre al poseedor desde
que inicia la posesión.
 Todos los gravámenes impuestos por el
poseedor sobre la cosa se consolidan y
por el contrario si el antigua dueño
durante el plazo de prescripción hubiere
impuesto un gravamen éste será
inoponible al poseedor.
FORMAS DE ALEGAR LA PRESCRIPCIÓN
Algunos autores señalan que solo se puede alegar
como excepción porque en ella no existiría un
derecho deducido en juicio de manera que no
podría alegarse como acción, esto significa que la
única manera de que se reconozca el derecho es
cuando le alegue la posesión al poseedor.
Otros dicen que puede ser alegada como acción y
excepción porque no es necesario que haya un
derecho para que exista acción como lo prueban
las acciones posesorias.
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La prescripción puede ser alegada por el
poseedor que se encuentra dando cumplimiento
a los requisitos que la ley exige (2, 5 o 190 años,
posesión pacífica, prolongada, pública, etc)
también lo pueden hacer los poseedores del
sucesor como lo son lo herederos, los legatarios y
los cesionarios.
MOMENTO EN QUE EL BENEFICIO DE LA
PRESCRIPCIÓN SE INCORPORA AL PATRIMONIO
DEL PRESCRIBIENTE
Pese a que la prescripción debe ser alegada opera
de pleno derecho por el solo ministerio de la ley
una vez que se dan los requisitos por ella
exigidos, por lo tanto, desde ese momento se
incorpora este beneficio en el patrimonio del
prescribiente y el juez solo se limita a constatar
que ha operado la prescripción. Se necesita de la
sentencia judicial para constatarla pero ésta es
meramente declarativa.
La ley señala que la sentencia judicial que declara
la prescripción si e derecho adquirido es el de
derecho sobre un bien raíz u otro derecho real
inmueble la sentencia debe inscribirse en registro
del conservador de bienes raíces y este es un caso
especial en que la sentencia judicial hace las
veces de escritura pública y la inscripción se exige
como medio de publicidad, de lo contrario hay
inoponibilidad ante terceros. Art. 2513.
PRESCRIPCIÓN CONTRA TÍTULO INSCRITO
Art. 2505; establece que es necesario otro título
inscrito y el plazo comienza a correr a partir de la
segunda inscripción.
Esta exigencia según nuestra jurisprudencia es
aplicable a toda prescripción, tanto ordinaria
como extraordinaria por varias razones;
- La ley no distingue.
- La norma (art. 2505) está ubicada entre
las reglas comunes a la prescripción
ordinaria y extraordinaria.
- En la prescripción extraordinaria para
prescribir es igualmente necesario la
posesión y si se trata de un bien raíz o
derecho constituido sobre él, cuyo título
está inscrito es necesario para iniciar
posesión otra inscripción porque la
posesión se cancela con la inscripción de
otro título.
ACCIÓN REIVINDICATORIA
Art. 889 y siguientes.
“Acción que tiene el dueño de una cosa singular
de que no está en posesión para que el poseedor
de ella sea condenado a restituírsela”
Quien ejerce esta acción pretende que se le
reconozca su derecho de dominio y como
consecuencia de ello el que este en posesión de
la cosa sea condenado a devolvérsela, por lo
tanto, el reivindicante (titular) tiene que probar el
dominio. Cuando el dueño no está en posesión de
la cosa no siempre para recuperarla debe ejercer
esta acción porque también tiene más
posibilidades:
- Podría intentar, en lugar de la acción
reivindicatoria, una acción posesoria que
tiene la ventaja de que en ella basta con
probar la calidad de poseedor. La
restricción que existe en las acciones
posesorias es que solo operan respecto
de bienes raíces.
- Podría intentar una especie de acción
reivindicatoria que se llama acción
publiciana donde basta con probar la
calidad de poseedor regular.
REQUISITOS DE LA ACCIÓN REIVINDICATORIA
I.- La debe intentar el dueño de la cosa; el titular
de la cosa y se llama reivindicante.
II.- El dueño tiene que estar privado de la
posesión de la cosa.
III.- La cosa debe ser susceptible de reivindicación.
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IV.- La cosa debe ser singular.
I.- QUE EL REIVINDICANTE SEA DUEÑO: Art. 893.
Esta acción la tienen todos los titulares del
dominio, sea que tengan la propiedad plena, la
nuda propiedad o propiedad fiduciaria. La puede
intentar un comunero para reivindicar su cuota.
Art. 893 y 893.
La excepción es que hay un caso en que la ley le
concede la acción reivindicatoria a cierto
poseedor y se llama acción publiciana y se la
concede al poseedor regular que se encontraba
en vías de llegar al dominio por la prescripción
cuando ha sido privado de su posesión y por lo
tanto en este caso basta con probar la posesión
regular.
Se puede ejercer acción publiciana:
- Para algunos solo cuando haya cumplido
todo el plazo de prescripción.
- Mayoritariamente se piensa que esta
acción se debe ejercer antes de
cumplido el plazo de prescripción
porque la ley habla del poseedor regular
que se haya en el caso de poder ganar el
dominio por prescripción y si se hubiese
cumplido el plazo sería dueño. Otra
razón es que esta acción no se puede
ejercer contra el dueño ni contra quien
posea con igual o con mejor derecho.
REQUISITOS ACCIÓN PUBLICIANA
1.- Que se haya perdido la posesión de la cosa.
2.- Que esta posesión haya sido regular.
3.- El poseedor regular tiene que haberse
encontrado en vías de llegar al dominio por la
prescripción.
4.- No se puede ejercer contra el dueño ni contra
quien tenga posea con igual o mejor derecho.
DIFERENCIA ENTRE LA ACCIÓN PUBLICIANA Y LA
ACCIÓN REIVINDICATORIA
a) En una se prueba el dominio y en la otra
la posesión regular.
b) Una es una acción absoluta; se ejerce
contra cualquiera, mientras que la otra
tiene 2 limitaciones
II.- El objeto del juicio es la posesión y la causa
de pedir es el dominio. PRUEBA DEL DOMINIO:
Tiene que probar el dominio con una excepción
que opera a favor del fisco porque si este es el
reivindicante de tierras (inmueble) situados
dentro del territorio nacional su dominio se
presume, por lo tanto, se altera la carga de la
prueba (esto por la presunción del art. 540).
Para probar el dominio hay que distinguir el título
que invoca el reivindicante; si es originario deberá
probar los requisitos del modo de adquirir que
invoca. Si invoca un título derivativo, no solo
tendrá que probar su propio dominio sino que
también el de sus antecesores hasta llegar a uno
que haya adquirido por un título originario.
(esto es lo que se denomina PRUEBA DIABOLICA
DEL DOMINIO)
Además de probar el dominio debe probar que el
demandado es el poseedor de la cosa.
III.- QUE LA COSA SEA SUSCEPTIBLE DE
REINVIDICARSE: Art. 890 y 891. La regla general
es que todas las cosas se pueden reivindicar, sean
corporales o incorporales, muebles o inmuebles y
con el agregado de que la cosa sea singular.
Hay cosas que no pueden reivindicarse:
- El derecho real de herencia (por ser una
universalidad jurídica), sin embargo está
protegida por otra acción real que es ka
acción de petición de herencia. Art. 891
inciso 2. Esta acción de petición de
herencia es la que tiene el heredero y
que la intenta contra el heredero
putativo para que le restituya la posesión
de la herencia. En esta acción la cosa
pedida es la posesión de la herencia, no
de un bien determinado y la causa de
pedir es por la calidad de heredero. El
heredero tiene 2 acciones:
a) La acción de petición de herencia que se
intenta para recobrar la universalidad.
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b) La acción reivindicatoria porque pide la
posesión de la cosa singular.
- Mayoritariamente se piensa que no
opera en el caso de los derechos
personales porque no se pueden
poseer.
- Las cosas muebles compradas en un
establecimiento donde se vendan cosas
muebles de la misma especie. En este
caso el poseedor tiene la obligación de
devolver la cosa mueble una vez que se
le pague lo que ha dado por ella y lo que
ha gastado en repararla y mejorarla. Para
la mayoría de los autores no hay
verdadera excepción porque si procede
la acción reivindicatoria lo excepcional es
que si el poseedor es vencido para
devolver la cosa puede exigir que se le
pague, por lo tanto e reivindicante
pagaría por recuperar una cosa propia.
Art. 890 inciso 2 y 3.
- El pago de lo debido, la ley dispone que
no hay acción reivindicatoria en contra
de los terceros que hayan adquirido la
cosa por título oneroso y de buena fe.
- Cuando se declara la resolución de un
contrato y la cosa está en manos de
terceros poseedores de buena fe, la
resolución hace nacer la acción
reivindicatoria contra terceros
poseedores de mala fe. Art. 1490 y
1491.
- Tampoco procede esta acción cuando el
tercero poseedor se hay hecho dueño
por la prescripción.
- Tampoco se pueden reivindicar las cosas
que no se pueden adquirir por
prescripción por cuanto no se pueden
poseer como lo serian las servidumbres
discontinuas y las continuas inaparentes.
ACTOS DE MERA FACULTAD Y MERA
TOLERANCIA
La ley dice que si el dueño incurre en algunos de
estos actos no confiere posesión ni da
fundamento para que se alegue la prescripción.
Art. 2499.
Los actos de mera facultad son los que cada cual
puede ejecutar en lo suyo sin necesidad del
consentimiento de otro y por lo tanto si el dueño
no ejecuta uno de estos actos no por eso concede
derechos a un tercero.
Los actos de mera tolerancia son aquellos que
para el que los soporta implica el ejercicio de un
derecho de permitirlos o no, permitiéndose por
una benevolencia; por estos actos el dueño
permite que un tercero realice una determinada
conducta pero por simple benevolencia o
condescendencia.
PROCEDIMIENTO DE LA ACCIÓN
REIVINDICATORIA
Se tramita de acuerdo a las reglas del
procedimiento ordinario. Se intenta contra
(sujeto pasivo), por regla general, en contra del
actual poseedor. Art. 895. Da lo mismo si es
regular o irregular y se esta de buena o de mala
fe.
Puede que la cosa tenga un mero tenedor, en este
caso el reivindicante puede exigirle que declare
quien es el poseedor de la cosa. Art. 896. Si el
mero tenedor u otro tercero están de mala fe va a
ser condenados a la indemnización de todos los
perjuicios. Art. 897.
Según el art. 899 también puede intentarse
contra herederos del poseedor pero acá se
distinguen 2 acciones:
- Una acción indivisible que es la acción
reivindicatoria propiamente tal que se
intenta contra el heredero que este
poseyendo la cosa (caso de
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indivisibilidad del pago art. 1526).
- Una acción divisible que consiste en que
además el reivindicante puede exigir que
se le restituyan los frutos de la cosa y se
le paguen todos los deterioros
imputables l poseedor y esta acción se
intenta en contra de todos los herederos
a prorrata de sus cuotas.
Excepcionalmente hay casos en que la acción
reivindicatoria puede intentarse en contra de
quien dejó de poseer. Estos casos son:
 Art. 898; poseedor de buena fe (según la
doctrina). Consiste en que la ley permite que
la acción reivindicatoria se intente contra
quien dejó de poseer si estaba de buena fe
antes de trabada la litis (notificación de la
demanda generalmente) en la creencia de
que la cosa era suya la enajena haciéndose
difícil o imposible su persecución, en ese
caso la acción reivindicatoria se intenta para
que esta persona que no es poseedor
restituya lo que hubiere recibido por la cosa
y si nada hubiese recibido nada deberá. Se
discute en doctrina si hay o no acción
reivindicatoria; mayoritariamente se estima
que si pero lo que sucede es que se produce
una subrogación real donde una cosa
reemplaza a otra. La Corte Suprema ha dicho
que existe una acción reivindicatoria ficta
porque lo que se persigue no es la cosa sino
lo recibido en virtud de ella.
Si el poseedor que dejó de poseer actuó a
sabiendas hay una sanción mayor porque además
de lo recibido debe indemnizar todos los
perjuicios. La ley señala que por el hecho de que
el reivindicante o reivindicador reciba lo que el
enajenante a su vez recibió por la cosa se
confirma la enajenación y por una ficción se
entenderá que el tercero adquirente adquirió el
dominio en l momento de la entrega y no al
momento de la confirmación. Art. 898 inciso final.
 Art. 900; según la doctrina este caso regula
al poseedor de mala fe. La ley señala que se
puede intentar acción reivindicatoria contra
quien por un hecho o culpa suya ha dejado
de poseer como si actualmente poseyese.
Aquí la ley es mucho más estricta porque no
importa si este tercero cuando enajena la
cosa hizo o no difícil su persecución,
tampoco importa si el dueño sabe o no
quien es el actual poseedor aquí el dueño se
puede dirigir en contra del que dejó de
poseer de mala fe aplicándosele todas las
reglas que se dan para los poseedores de
mala fe. En este caso el reivindicante tiene 2
caminos:
- Dirigirse en contra de quien poseyó la
cosa para que le pague su valor y le
indemnice por los perjuicios y frutos de
acuerdo a las reglas de los poseedores
de mala fe o bien;
- Puede intentar la acción reivindicatoria
en contra del actual poseedor para que
devuelva la cosa también demandar al
que dejó de poseer de mala por los
perjuicios, frutos y deterioros.
Si el reivindicante recibe del que dejo de poseer
de mala fe el valor de la cosa se produce también
una confirmación de la enajenación con efecto
retroactivo y por lo tanto el tercero se va a
entender que se hizo dueño al momento en que
se le hizo la entrega y no al momento de la
confirmación. Pero hay una diferencia con el caso
anterior y es que en este caso el reivindicante no
queda obligado al saneamiento de la cosa y por lo
tanto si el tercero adquirente es perturbado en su
posesión o la cosa tuviera vicios ocultos tendrá
que responder quien dejó de poseer de mala fe.
En cambio en el primer caso (poseedor de buena
fe) quien respondería del saneamiento de la cosa
era el reivindicante una vez confirmada la
enajenación.
Todas las reglas del art. 900 al poseedor de mala
fe se aplican al poseedor de buena fe que durante
el juicio se ha puesto en la imposibilidad de
restituir la cosa.
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 El caso del art. 915 es discutido por la
doctrina y se refiere a la situación del injusto
detentador. Establece que todas las reglas
que se dan para la acción reivindicatoria se
aplican al que poseyendo a nombre ajeno
retenga indebidamente una cosa mueble o
raíz aunque lo haga sin ánimo de señor
(mero tenedor). Mayoritariamente se piensa
que en este caso lo que la ley estaría
haciendo es decir o indicar que si se da la
situación del injusto detentador se van a
aplicar en lo que sea aplicables las reglas de
la acción reivindicatoria.
PLAZO DE PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN
REIVINDICATORIA
No tiene plazo fijo. De acuerdo al art. 2517 toda
acción por la cual se reclama un derecho se
extingue por la prescripción adquisitiva del
mismo derecho, es decir, el dueño podrá intentar
esta acción hasta que deje de tener la condición
de dueño; cuando el tercero poseedor llegue al
dominio a través de la prescripción. El plazo por el
cual el tercero llega al dominio por prescripción
no es siempre el mismo porque el plazo de
prescripción se puede interrumpir.
Si la prescripción no se ha interrumpido y se trata
de un poseedor regular se podrá llegar al dominio
después de 2 años si es un bien mueble o 5 años
si es inmueble. Si es un poseedor irregular en un
plazo de 10 años.
CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN
REIVINDICATORIA
1.- Es una acción real porque recae sobre un
derecho real; el de dominio, por lo tanto, se
puede ejercer contra cualquier persona.
2.- Puede ser mueble o inmueble según la
naturaleza del bien sobre el cual recae.
MEDIDAS PRECAUTORIAS
Una vez que la demanda de reivindicación ha sido
legalmente notificada se interrumpe la
prescripción. Art. 2503. Lo normal es que durante
el juicio la situación se mantenga hasta que haya
sentencia definitiva.
Es posible que este poseedor demandado
deteriore o descuide la cosa y por esto la ley le
permite al reivindicante pedir ciertas medidas
precautorias.
I:- Si la cosa es mueble; art. 901 y existe un
motivo para temer que se pierda o deteriore en
manos del poseedor se puede pedir el secuestro y
el juez será quien analizando los antecedentes
diga si corresponde o no.
II.- Si la cosa es inmuebles; art. 902 y existe un
justo motivo para temer el deterioro del
inmueble o bien las facultades del demandado no
dan suficientes garantías la ley permite que se
adopten las providencias necesarias y los autores
han sostenido que se hace alusión a las medidas
precautorias del cpc.
EFECTOS DE LA ACCION REIVINDICATORIA
CONCEDIDA
PRESTACIONES MUTUAS
Son las indemnizaciones, pagos y devoluciones
recíprocas que se deben el reivindicante y el
poseedor vencido al término del juicio
reivindicatorio.
Son de aplicación general; se aplican todas las
veces en que deben hacerse restituciones. Ej.:
nulidad, acción de petición de herencia,
resolución de contrato, etc.
OLIGACIONES DEBIDAS
Hay que distinguir:
1.- Las obligaciones del poseedor vencido para el
reivindicante;
- Tiene que restituir la cosa. Art. 904. El plazo lo
fija el juez (lo que es excepcional).
- El poseedor vencido debe indemnizar al
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reivindicante por los deterioros. Art. 906. Para
determinar que indemniza hay que distinguir si el
poseedor esta de buena o mala fe,
- Debe restituir los frutos. Art. 907. También se
distingue si está de buena o mala fe.
- Tiene que pagar al reivindicante los gastos del
juicio y los de conservación y custodia de la cosa.
2.- Las obligaciones del reivindicante con el
poseedor vencido;
- Debe pagar los gastos ordinarios que se han
invertido para producir los frutos. Art. 907 inciso
final.
- Debe abonar las mejoras que el poseedor
hubiese hecho en la cosa. Las mejoras son las
obras materiales o inmateriales que tiene por
objeto la conservación, utilidad, comodidad u
ornato de la cosa se clasifican en:
 Mejoras necesarias: pueden ser ordinarias o
extraordinarias (periódicas o no periódicas).
 Mejoras innecesarias: pueden ser útiles que
en general son las que aumentan el valor
económico de la cosa o pueden ser
voluptuarias que son las que consisten en
objetos de lujo o de recreo que o no
aumentan el valor de la cosa o este aumento
es muy menor.
Para determinar como se abonan estas mejoras
también hay que distinguir si el poseedor vencido
esta de buena o mala fe.
Todo lo relacionado con las mejoras están en los
arts. 908 al 912.
DERECHO DE RETENSIÓN DEL POSEEDOR
VENCIDO. ART. 914
La ley concede a su favor un derecho de
retensión; retener la cosa hasta que el
reivindicante no le pague o no le asegure el pago
de las obligaciones que tenga para con el. Si la
cosa es un bien raíz es necesario que la
declaración judicial que concede la retensión se
inscriba en el registro de hipotecas y gravámenes.
ACCIONES POSESORIAS, QUERELLAS
POSESORIAS O INTERDICTOS POSESORIOS.
De acuerdo al art. 916 son aquellas que tienen
por objeto enajenar o recuperar la porción de
bienes raíces o de derechos constituidos en ellos,
por lo tanto no se pueden interponer con los
bienes muebles.
NATURALEZA JURÍDICA
1.- La existencia de estas acciones ha dado origen
a que se piense de que la posesión es un derecho
real.
2.- Otros estiman que serán personales porque
solo pueden dirigirse contra ciertas y
determinadas personas.
Claro Solar dice que son derechos reales porque
se interponen en contra de cualquier persona.
Pothier dice que el objetivo de es estas acciones
sería la defensa de una agresión ilegítima o ilícita;
aquí existiría un delito o un cuasidelito civil y por
lo tanto estas acciones serían personales.
PARALELO ENTRE LA ACCIÓN POSESORIA Y LA
REIVINDICATORIA
1.- La acción reivindicatoria se puede ejercer sea
que el bien tenga naturaleza mueble o inmueble
mientras que la acción posesoria solo procede
cuando el bien es inmueble o el derecho esta
constituido sobre un inmueble.
2.- El titular en la acción reivindicatoria es el
dueño mientras que el titular de la acción
posesoria es el poseedor.
3.- La acción reivindicatoria es para proteger el
dominio y la acción posesoria es para proteger la
posesión.
4.- La causa de pedir en la acción reivindicatoria
es el dominio y en la posesoria es la posesión.
5.- La acción reivindicatoria puede ser mueble
mientras que la posesoria siempre será inmueble.
6.- La acción reivindicatoria no tiene plazo
establecido de prescripción, la posesoria si lo
tiene.
7.- La acción reivindicatoria se tramita de acuerdo
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al juicio ordinario mientras que la posesoria se
tramita de acuerdo al juicio sumario y se conocen
como interdictos posesorios.
8.- En la acción reivindicatoria el demandante
tiene que probar su dominio, en la acción
posesoria solo hay que probar la posesión.
9.- En la acción reivindicatoria la sentencia judicial
definitiva produce efecto de cosa juzgada, por lo
tanto, si el demandante pierde el juicio no puede
volver a iniciar la acción. En la acción posesoria si
el demandante pierde la acción podrá volver a
intentarla más tarde y se tendrá que volver a
probar la posesión.
Algunos autores sostienen que la acción
posesoria tendría el carácter de cosa juzgada
formal, sin embargo Eduardo Rosas sostiene que
la acción reivindicatoria como acción posesoria
produce cosa juzgada material porque si bien es
cierto que la acción posesoria se puede volver a
discutir a través de una acción reivindicatoria se
trataría de 2 cosas distintas; son causas de pedir
distintas, por lo tanto, si se pierde un interdicto
posesorio lo discutido en ese juicio no podrá
volver a discutirse en otro juicio porque en la
acción reivindicatoria se discuten cosas distintas.
INTERDICTOS POSESORIOS
a) Querella de amparo.
b) Querella de restitución
c) Querella de reestablecimiento
d) Denuncia de obra nueva
e) Denuncia de obra ruinosa
f) Interdictos especiales
La doctrina dice que la querella de amparo y la de
restitución son propiamente acciones posesorias
porque las demás atenderán a la mera tenencia
no a la posesión.
El fundamento de las acciones posesorias está en
la paz social además impide que los particulares
se hagan justicia por si mismo y permite por vías
jurídicas mantener las situaciones de hecho
existentes.
REQUISITOS PARA INTENTAR ACCIONES
POSESORIAS
1.- Legitimado activo. Art. 918; debe haber tenido
la posesión tranquila; útil, no interrumpida y debe
haber durado por lo menos un año completo.
Sin embargo la ley permite al poseedor agregar la
posesión de los antecesores de acuerdo a las
reglas generales (art. 920 inciso final) con el art.
717 al 719.
La doctrina discute si un comunero podría
intentar acciones posesorias en contra de otro
comunero. La Corte Suprema ha sido
contradictoria, algunas veces ha dicho que no se
puede porque entre comuneros no hay
prescripción y en otros casos ha dicho que si
porque solamente se perseguiría conservar la
posesión.
2.- Que la cosa sea susceptible de amparo por
acciones posesorias. De acuerdo al art. 916 debe
ser inmueble o bien un derecho real constituido
sobre un inmueble pero además el art. 917 exige
que la cosa sea susceptible de ganarla por
prescripción y por lo tanto no podría ampararse
por esta acción las siguientes cosas:
 Servidumbres discontinuas.
 Servidumbres inaparentes.
 Derecho real de herencia (porque es
universalidad jurídica).
 Bienes nacionales de uso público.
El art. 922 dice que respecto de los derechos de
uso, usufructo y habitación la ley señala que el
usuario, usufructuario y el habitador son hábiles
para ejercer por si mismos la acción posesoria
dirigida a recuperar el goce de sus respectivos
derechos reales y estas acciones las pueden
ejercer incluso contra el mismo dueño porque
son dueños de su derecho pero son meros
tenedores de la cosa y por lo tanto no pueden
ejercer las acciones a menos que exista un
despojo violento.
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3.- Que no haya prescrito la acción. Hay que
distinguir:
- Querella de amparo y restitución; es un año
contado desde el acto de molestia o desde la
perdida de la posesión según sea el caso.
- Querella de reestablecimiento; tiene un plazo de
6 meses contados desde el despojo violento.
PRUEBA DE LA POSESIÓN
El que intenta una acción posesoria debe probar
la posesión además debe probar que esta haya
sido tranquila, ininterrumpida y haber durado al
menos un año. Además debe probar que ha
habido molestia, embarazo, perdida o despojo.
El art. 924 establece que los juicios posesorios no
se tomarán en cuenta el dominio que por una
parte se alegue. Además permite exhibirse los
títulos de dominio para el solo efecto de
comprobar la posesión. Art. 923.
De acuerdo al art. 924 se establece que la
posesión de bienes raíces y derechos reales
constituidos en ellos se prueba por la inscripción
y si ella ha durado más de un año no se admite
otra prueba de posesión.
El art. 925 ha tratado de explicar esta aparente
contradicción. Algunos dicen que el art. 925 se
refiere a la forma de probar la posesión con
respecto del dominio mientras el art. 924 se
aplica a la posesión de otros derechos reales, por
lo tanto el art. 925 se aplica siempre al dominio
este o no inscrito el título. Otros autores creen
que el art. 924 se aplica a la prueba de la
posesión de todo derecho real inscrito y el art.
925 a la prueba de la posesión de derechos reales
no inscritos.
La posición más aceptada es que el art. 924
permite probar la posesión de bienes raíces y
derechos reales constituidos en ellos inscritos y
cuya inscripción haya durado un año o más. El art.
925 se aplica para probar la posesión del bien raíz
o derecho real cuando el inmueble no está
inscrito o cuando la inscripción no ha durado un
año.
No es igual hechos positivos a hechos materiales.
Los hechos materiales son por ejemplo la
inscripción conservatoria y a ella esté referida el
art. 924.
QUERELLAS POSESORIAS
1.- Querella de amparo.
Tiene por objeto conservar la posesión de bienes
raíces o derechos reales constituidos sobre ellos y
procede cuando se ha intentado perturbar o
molestar la posesión.
Los objetivos de esta querella son:
- Pedir que no se continúe con la
perturbación.
- Pedir que se indemnicen los perjuicios.
- Pedir garantías o seguridades cuando
fundadamente tema que se seguirá
perturbando.
Esta acción la ejerce el poseedor que cumple con
los requisitos contra el que perturba o molesta y
el plazo es de un año contado desde el acto.
Las menciones que debe tener la querella son:
- Las menciones de toda demanda.
- Que se esté legitimado para actuar.
- Que se haya perturbado o molestado la
posesión y como se ha hecho.
- Los medios de prueba que intenta el
demandante.
2.- Querella de restitución. Art. 926.
Tiene por fin recuperar la posesión de bienes
raíces o de derechos reales constituidos sobre
ellos. Se intenta cuando se ha perturbado la
posesión en forma ilegitima.
Sus objetivos son:
- Recuperar la posesión.
- Que se indemnicen los perjuicios.
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Se ejerce contra el usurpador y además contra
toda persona cuya posesión se sirvió de esta
usurpación por cualquier título sea que esté de
buena o mala fe.
El usurpador no es solo el autor material del
despojo sino que también el autor moral; es la
persona que ha dado la orden y e cuyo favor se
ha afectado la posesión. Sin embargo la acción
para pedir indemnización solo se puede intentar
contra el usurpador y terceros de mala fe.
La prescripción de esta acción s de un año desde
que el poseedor ha perdido la posesión. Tiene las
mismas menciones que la querella de amparo.
3.- Querella de reestablecimiento.
Es la acción por la cual el despojado
violentamente de su posesión o mera tenencia de
un inmueble exige que se le restituya esa
posesión o mera tenencia.
La naturaleza jurídica para algunos no es de una
verdadera acción posesoria sino que de una
acción personal destinada a conservar la paz
social.
Otros dicen que si es posesoria pero con
características especiales. La Corte Suprema ha
señalado que esta acción no solo se puede
intentar contra ciertas personas sino que también
contra todos los que han participado del despojo
violento.
Algunos autores dicen que nuestro código la
considera personal porque el art. 928 dice que
esta acción la tienen los que pueden intentar la
acción posesoria y eso queda demostrado por el
código de procedimiento civil que dice que la
sentencia pronunciada en la querella de
reestablecimiento deja a salvo el ejercicio en las
acciones posesorias que corresponden.
En la práctica se pueden intentar 3 acciones
distintas: si se practica la acción de
reestablecimiento por el despojo violento. Si
queda privado como consecuencia del despojo
violento se debe intentar la acción de restitución
y finalmente la acción ordinaria que corresponde.
Los titulares son todas las personas que hayan
sido despojadas violentamente de la posesión o
mera tenencia. Esta persona debe reunir como
requisito que no se le puede imputar
clandestinidad ni despojo anterior.
La Corte Suprema dice que hay despojo violento
no solo cuando se arrebata la cosa por la fuerza
sino que también cuando hay amenaza o
intimidación.
REQUISITOS
1.- Despojo violento.
2.- Que al momento del despojo haya posesión o
mera tenencia.
3.- Que se pruebe el despojo violento.
4.- Que se intente dentro del plazo.
5.- Que al poseedor no se objeto clandestinidad o
despojo anterior.
Las menciones son las mismas que las de la
querella de amparo pero aquí se alega el despojo
violento.
Se ejerce contra el autor moral o material del
despojo.
La prescripción es de 6 meses desde el acto del
despojo.
El objetivo es recuperar la posesión o mera
tenencia y que se indemnicen perjuicios.
PARALELO ENTRE LA QUERELLA DE
REESTABLECIMIENTO Y LAS ACCIONES
POSESORIAS
1.- Las acciones posesorias se pueden deducir por
el poseedor, la querella de reestablecimiento
también se puede intentar por el mero tenedor.
2.- Las acciones posesorias generalmente
prescriben al año contado desde la amenaza o
perturbación o perdida de la posesión mientras
que la querella de reestablecimiento prescribe a
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los 6 meses contados desde el acto de despojo
violento.
3.- Las acciones posesorias suponen que el
poseedor lleve al menos un año de posesión. En
la querella de reestablecimiento no se exige
tiempo previo.
4.- En las acciones posesorias hay que probar la
posesión porque la intenta el poseedor mientras
que en la querella de reestablecimiento basta con
probar el despojo violento.
4.- Denuncia de obra nueva. Art. 930 y 931.
Obra nueva es toda cosa construida que antes no
existía o que producto de una modificación
cambia su naturaleza.
La denuncia de obra nueva es la acción judicial
destinada a prevenir un daño y se intenta para
lograr la suspensión de los trabajos de una obra
nueva cuando estos se han comenzado o están
por comenzar.
5.- Denuncia de obra ruinosa. Art. 932 a 934.
Es la acción que se intenta para evitar o prevenir
un perjuicio. Su objetivo es que se enmiende,
repare o derrumbe un edificio o cualquier otra
construcción ruinosa que amenace con caerse o
bien su objetivo puede ser que se extraigan
árboles mal arraigados o expuestos a ser
derrumbados. Art. 935.
6.- Acciones posesorias especiales.
Son aquellas que se ejercen para evitar un daño o
perjuicio. Las más comunes son la denuncia de
obra nueva y la denuncia de obra ruinosa pero
hay otras como la acción por el estancamiento de
las aguas. Estas acciones no necesitan ningún tipo
de posesión anterior, no se pueden hacer valer
contra una servidumbre legalmente constituida.
Art. 947.
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
Hecho o acto jurídico que produce efectivamente
la adquisición del dominio u otro derecho real.
Enumeración de los modos de adquirir.
El art. 588, que no es una disposición
taxativa, enumera los siguientes modos de
adquirir:
a) La ocupación (art. 606).
b) La accesión (art. 643).
c) La tradición (art. 670)
d) La sucesión por causa de muerte (art. 951)
e) La prescripción adquisitiva (art. 2492)
f) La ley, que si bien no está mencionada por el
art. 588, se agrega entre los modos de adquirir,
pues en ciertos casos opera como tal: por
ejemplo, el usufructo legal del padre o madre
sobre los bienes del hijo no emancipado y el del
marido sobre los bienes de la mujer (art. 810); de
la misma forma, la jurisprudencia ha declarado
reiteradamente que una ley de expropiación sirve
de título y modo de adquirir el bien expropiado.
Clasificación de los modos de adquirir.
a) Originarios y derivativos. El modo de
adquirir es originario cuando hace adquirir la
propiedad independientemente de un derecho
anterior de cualquiera otra persona (la ocupación,
la accesión y la prescripción). El modo de adquirir
es derivativo cuando hace adquirir el dominio
fundado en un derecho precedente que traspasa
el antecesor al nuevo dueño (la tradición y la
sucesión por causa de muerte).
b) A título universal y a título singular. Es a título
universal el modo por el cual se adquiere la
universalidad de los bienes de una persona o una
parte alícuota de ella. Es a título singular el modo
por el cual se adquieren bienes determinados.
c) A título gratuito y a título oneroso. El modo
de adquirir es a título gratuito, cuando el que
adquiere el dominio no hace sacrificio pecuniario
alguno: la ocupación, la accesión, la prescripción;
la sucesión por causa de muerte; y
eventualmente la tradición.
Es a título oneroso cuando el adquirente
debe efectuar una contraprestación pecuniaria: la
tradición será a título oneroso, cuando el título
tiene la misma característica un modo a título
gratuito, si el título también lo es (donación, por
ejemplo).
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La ley, como modo de adquirir, será a
título gratuito, por ejemplo, en el caso de los
usufructos legales; y será a título oneroso, en el
caso de la expropiación.
d) Por acto entre vivos o por causa de muerte.
Son modos de adquirir por acto entre vivos,
aquellos que no presuponen para operar la
muerte de la persona de la cual deriva el derecho.
Se agrupan en esta clase todos los modos de
adquirir, con excepción de la sucesión por causa
de muerte, en la cual el traspaso del dominio no
se opera sino por la muerte del causante.
Naturaleza jurídica de los modos de adquirir.
a) Ocupación: deben concurrir, copulativamente,
un hecho jurídico, consistente en la aprensión
material de una cosa corporal mueble, y un acto
jurídico unilateral, pues tal aprensión debe ir
acompañada de la intención de adquirir la cosa
corporal mueble, intención que supone entonces
una declaración o manifestación de voluntad
destinada a producir efectos jurídicos, lo que
materializa por ende un acto jurídico.
b) Accesión: sólo estamos ante un hecho jurídico,
pues ningún rol desempeña la voluntad del
adquirente.
c) Tradición: un acto jurídico bilateral, que
requiere del consentimiento del tradente y del
adquirente.
d) Prescripción adquisitiva: es a la vez un hecho
jurídico -la posesión por un cierto plazo- y un
acto jurídico unilateral, la manifestación de
voluntad del prescribiente, al alegar la
prescripción.
e) Sucesión por causas de muerte: se requiere de
un hecho jurídico –la muerte del causante- y de
un acto jurídico unilateral, la aceptación de la
herencia o legado deferido al asignatario.
Aplicación de los modos de adquirir.
A pesar de que el art. 588 está ubicado
en el título correspondiente al derecho de
dominio, cabe advertir que los modos de adquirir
también sirven para adquirir otros derechos
reales y aún derechos personales.
Hay algunos modos que sirven para
adquirir cualquier derecho real o personal, como
el dominio, el usufructo, servidumbres, créditos,
etc. Tales modos son la tradición y la sucesión por
causa de muerte.
Hay modos que se aplican a todos y
otros que se aplican sólo a determinados
derechos reales. la ocupación y la accesión sólo al
dominio. La prescripción en cambio sirve para
adquirir todos los derechos reales, menos las
servidumbres discontinuas e inaparentes.
Por medio de la ocupación, pueden
adquirirse las cosas corporales muebles, ya que
los inmuebles que carecen de dueño, pasan a
poder del Estado (art. 590).
La accesión permite adquirir cosas
corporales muebles e inmuebles.
Por la prescripción, por medio de ella se
pueden adquirir no sólo las cosas corporales,
sean muebles o inmuebles, sino también las cosas
incorporales, pero restringidas a los derechos
reales, con excepción de las servidumbres
discontinuas e inaparentes, no permite tampoco
la adquisición de derechos personales.
La tradición permite adquirir todas las
cosas corporales, muebles e inmuebles, y todas
las incorporales, sean derechos reales o
personales. Excepcionalmente, no pueden
adquirirse por tradición los derechos
personalísimos cuando el tradente sea el titular
de los mismos, porque tales derechos son
inalienables. Sin embargo, si pueden adquirirse
por tradición, cuando se constituya un derecho
real de uso o de habitación.
Por último, por medio de la sucesión por
causa de muerte se pueden adquirir no sólo las
cosas corporales e incorporales, sino también las
universalidades jurídicas, esto es, todo el
patrimonio transmisible de una persona.
Excepcionalmente, no pueden adquirirse por este
modo los derechos intransmisibles.
Excepcionalmente, es posible adquirir
universalidades jurídicas por medio de la
tradición y de la prescripción: ello sucede
tratándose del derecho de herencia.
Se puede adquirir un derecho sólo por un modo
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de adquirir.
Aunque resulta evidente o de toda
lógica, los tribunales han debido precisar que no
es posible adquirir un bien por dos o más modos.
La aplicación de uno de ellos, hace innecesario
otro.
La exigencia del título en todos los modos de
adquirir.
Para adquirir el dominio cuando opera la
tradición, se requiere que haya también un título
traslaticio de dominio. Se plantea por la doctrina
si todos los modos de adquirir necesitan de un
título.
Alessandri, señalan que de acuerdo con
el sistema chileno, el requisito del título debe
aplicarse a todos los modos de adquirir que
enumera el art. 588. Así, se dice que en el caso de
la ocupación, la accesión y la prescripción, el
título se confunde con el modo de adquirir. Y en
el caso de la sucesión por causa de muerte, el
título puede ser el testamento o bien la ley, según
si la sucesión fuere testada o abintestato.
Somarriva, sólo hay necesidad de título
en la tradición, como lo dispone expresa y
excepcionalmente el art. 675.
Personalmente, ponderando una y otra
doctrina, creemos que hay título traslaticio de
dominio cuando opera la tradición y la sucesión
por causa de muerte (en este último caso, no
vemos por qué no pueda adquirirse una herencia
por dos títulos, el testamento y la ley. Lo que no
puede acontecer, es que se adquiera el dominio
por dos modos). En cambio, tratándose de la
ocupación, de la accesión y de la prescripción,
estimamos que no requieren de ningún título
previo, operando en consecuencia,
exclusivamente, un modo de adquirir.
LA OCUPACION
(ART. 606 C.C.)
La ocupación es un modo de adquirir el dominio
de las cosas corporales muebles que no
pertenecen a nadie, mediante la aprehensión
material de ellas, acompañada de la intención de
adquirirlas, supuesto que la adquisición de esas
cosas no está prohibida por las leyes patrias ni
por el Derecho Internacional (art. 606).
Requisitos.
1) Que se trate de cosas que no pertenecen a
nadie (art. 606), sea porque nunca han tenido
dueño, vale decir res nullius (por ejemplo, los
animales bravíos o salvajes), sea porque lo
tuvieron y dejaron de tenerlo, por haber
permanecido largo tiempo ocultas o porque el
dueño las ha abandonado voluntariamente para
que las haga suyas el primer ocupante -res
derelictae- (por ejemplo, los animales
domesticados que recobran su libertad, el tesoro
o las monedas que se arrojan a la multitud).
De lo expuesto resulta que en Chile sólo
pueden adquirirse por ocupación las cosas
muebles corporales, porque de acuerdo al art.
590, los inmuebles que carecen de dueño
pertenecen al Estado, y porque las cosas
incorporales no pueden ser objeto de
aprehensión material.
2) Que la adquisición de las cosas no esté
prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho
Internacional.
3) Aprehensión material de la cosa con intención
de adquirirla.
Diversas clases de ocupación.
1. Ocupación de cosas animadas: art. 607.
Opera a través de las caza y la pesca.
Reglas relativas a la caza:
 Se puede cazar en tierras propias.
 No se puede cazar en tierras ajenas, salvo
con permiso del dueño o salvo que no
estuvieren cercadas, plantadas o cultivadas.
Pero ni aún en este último caso se podrá
cazar, si el dueño prohibió expresamente la
caza y notificó la prohibición. Dicha
notificación puede hacerse a los interesados
personalmente o por medio de avisos en los
diarios, o por carteles colocados en los
accesos al respectivo predio.
 Si se caza en tierras ajenas sin permiso del
dueño, en los casos en que es obligatorio
obtenerlo, establece la ley dos efectos:
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+ Lo cazado quedará para el dueño del terreno;
+ El cazador deberá indemnizar al dueño del
terreno todos los perjuicios ocasionados.
Reglas relativas a la pesca. Para pedir
autorización de pesca en el Mar Territorial, el
solicitante, de ser persona natural, deberá ser
chileno o extranjero que disponga de
permanencia definitiva; si el solicitante fuere una
persona jurídica, deberá estar legalmente
constituida en Chile.
Se autoriza a los pescadores para un uso
limitado de las playas del mar; se autoriza para
hacer uso de las tierras contiguas a la playa, hasta
una distancia de 8 metros; no podrán sin
embargo tocar las construcciones allí existentes,
ni atravesar las cercas o introducirse en las
arboledas, plantíos o siembras que allí hubiere. .
Se prohibe a los que pesquen en ríos y
lagos usar los edificios o cultivos o atravesar las
cercas existentes en las riberas.
Se hace aplicables a la pesca en aguas
ajenas, las normas relativas a la caza..
En general la caza y la pesca estarán
sujetas a las ordenanzas especiales que se dicten
sobre estas materias, de manera que no se podrá
cazar o pescar sino en lugares, en temporadas y
con las armas y procedimientos que no estén
prohibidos.
2. Ocupación de cosas inanimadas.
a. Invención o hallazgo: especie de ocupación
por la cual el que encuentra una cosa inanimada
que no pertenece a nadie, adquiere su dominio,
apoderándose de ella.
Requisitos:
+ Que se trate de cosas inanimadas;
+ Que se trate de res nullius o res derelictae;
+ Que el que encuentre la cosa, se apodere de
ella, porque de lo contrario no se revela intención
de adquirir el dominio.
Cosas susceptibles de invención o hallazgo.
Por esta clase de ocupación, se adquiere el
dominio de las cosas que no pertenecen a nadie,
que no presentan señales de dominio anterior
(por ejemplo, las cosas que arroja el mar).
b. El descubrimiento de un tesoro: Se trata en
verdad de una especie de invención o hallazgo.
 Requisitos:
+ Que se trate de una cosa mueble;
+ Que se trate de monedas, joyas u otros objetos
preciosos;
+ Que se trate de objetos elaborados por el
hombre;
+ Que los objetos hayan estado sepultados o
escondidos durante largo tiempo;
+ Que no haya memoria o indicio del dueño del
tesoro, porque de lo contrario las especies no
serían res derelictae.
 Atribución del dominio.
Cabe indicar que el dominio del tesoro se
adquiere por el solo hecho del descubrimiento,
aunque el descubridor no se apodere de él; no
exige la ley una aprehensión real y efectiva, sino
sólo presunta.
Para saber a quien pertenece el tesoro,
hay que distinguir si lo ha descubierto el
propietario del suelo en que se encuentra o un
extraño (art. 626):
1º Si lo descubre el propietario del suelo, a él
pertenece la totalidad del tesoro (art. 626, 3º): la
mitad a título de propietario y la otra mitad a
título de descubridor.
2º Si es descubierto por un tercero en suelo
ajeno, hay que distinguir a su vez:
2.1. Si el descubrimiento ha sido fortuito o es el
resultado de pesquisas hechas con autorización
del dueño: el tesoro se divide en iguales partes
entre el descubridor y el dueño del suelo (art.
626, 1º y 2º).
2.2. Si el descubrimiento ha sido el resultado de
pesquisas realizadas contra la voluntad del dueño
o sin su anuencia, todo el tesoro pertenece al
propietario del suelo (art. 626, 3º, “en los demás
casos...”).
El art. 627 se refiere al permiso que
cualquiera pueda solicitar para cavar en suelo
ajeno, para sacar alhajas o dineros que asegure
pertenecerle y estar escondidas en él. Para ello:
1º Debe señalar el paraje en que están
escondidas;
2º Debe dar competente seguridad de que
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probará su derecho sobre las especies; y
3º Debe dar competente seguridad de que
abonará todo perjuicio al dueño.
Concurriendo estos requisitos, no podrá
oponerse el dueño a la extracción de dichos
dineros o alhajas.
c. La captura bélica: despojo de los bienes del
vencido en provecho del vencedor. Se llama botín
la captura de las cosas muebles en la guerra
terrestre y presa la captura de las naves y de las
mercaderías en el mar.
 Atribución del dominio.
Los bienes adquiridos por captura bélica
pertenecen al Estado (art. 640). Los particulares
no pueden adquirir el dominio de los bienes de
naciones enemigas, neutrales ni menos aliadas,
por esa forma de ocupación.
3.- Especies muebles al parecer perdidas y
especies náufragas.
Estas cosas, en principio, no pueden ser
objeto de ocupación, porque no son res nullius o
res derelictae. Pero como el dueño de estas
especies no se conoce y puede suceder que no se
presente a reclamarlas, la ley ha establecido que
después de realizadas las diligencias necesarias
para averiguar quien es el dueño, si éste no se
presenta o no hace valer sus derechos, pueden
estas cosas ser adquiridas en la forma que la
misma ley indica.
Si después de publicados avisos no se
presenta el dueño a reclamar las especies, éstas
se subastarán y el producto del remate se
repartirá en partes iguales entre el que las
encontró y la municipalidad respectiva (en el caso
de las especies al parecer perdidas) o entre el que
las encontró y el hospital de la respectiva zona
(en el caso de las especies náufragas).
LA ACCESION
(Art. 643 C.C.)
La accesión es un modo de adquirir de todo lo
que una cosa produce o se junta a ella, sea
natural, sea artificialmente.
Clases de accesión.
Tradicionalmente, se divide en accesión
discreta y accesión continua.
1.- La accesión discreta, llamada también "por
producción" o "accesión de frutos", es la que
deriva del mismo cuerpo o "cosa-madre" por
medio del nacimiento o producción; se manifiesta
en la generación de los productos y frutos.
2.- La accesión continua, llamada también "por
unión" o accesión propiamente tal, es la que
resulta de la agregación de dos o más cosas
diferentes que luego de unirse, forman un todo
indivisible.
Puede ser natural o artificial, según se
deba a la fuerza de la naturaleza o a la industria
humana.
Clases de accesión.
Del propio art. 643 se desprende, por una parte la
accesión de frutos o discreta, y por otra parte la
accesión continua o propiamente tal.
1.- Accesión de frutos. modo de adquirir lo que
la cosa produce.
Frutos y productos: el art. 643 señala que los
productos de las cosas son frutos naturales o
civiles. Esta disposición confunde sin embargo
productos y frutos. Frutos serían aquellas cosas
que periódicamente y sin alteración sensible de
su sustancia, produce otra cosa. Los productos en
cambio, serían aquellas cosas que derivan de la
cosa-madre, pero sin periodicidad o con
disminución de la sustancia de ésta última. Otras
disposiciones del CC. distinguen sin embargo
entre frutos y productos.
Clases de frutos:
Pueden ser naturales o civiles (art. 643). Frutos
naturales, de acuerdo al art. 644, son los que da
la naturaleza, ayudada o no de la industria
humana. Comprenden por tanto a los naturales
propiamente tales (o sea, los espontáneamente
producidos por una cosa) y a los frutos
industriales (los que produce una cosa con la
ayuda de la industria humana). El fruto civil es la
utilidad equivalente que el dueño de una cosa
obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de
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ella. El CC. no lo define, limitándose a señalar
ejemplos en el art. 647, de los que se puede
desprender una noción general. Los frutos civiles
representan para el propietario el derecho de
goce de la cosa, porque representan los frutos
que habría obtenido si hubiera explotado
personalmente la cosa.
Los frutos civiles se dividen por la ley en
pendientes y percibidos. Se llaman pendientes
mientras se deben y percibidos desde que se
cobran (la ley debió decir, con mayor precisión,
desde que se pagan). A los anteriores se agregan
los frutos devengados: aquellos a los cuales se ha
adquirido derecho por cualquier título.
Dominio de los frutos: tanto a los frutos
naturales como civiles los frutos pertenecen al
dueño de la cosa que los produce por el solo
hecho de su producción. Sin embargo, hay casos
en que los frutos pertenecen a un tercero, sea por
disposición expresa de la ley, sea en virtud de un
hecho voluntario del propietario.
2.- Accesión continua tiene lugar cuando se unen
dos o más cosas de diferentes dueños, de manera
que una vez unidas, constituyen un todo
indivisible. En este caso, en virtud del principio de
que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el
dueño de la cosa principal se hace dueño de la
cosa accesoria.
Clases.
1º Accesión de inmueble a inmueble o natural:
dentro de la cual distinguimos el aluvión, la
avulsión, la mutación del álveo o cambio de cauce
de un río y formación de nueva isla.
2º Accesión de mueble a inmueble o industrial.
3º Accesión de mueble a mueble: dentro de la
que distinguimos la adjunción, la especificación y
la mezcla.
1º Accesión de inmueble a inmueble o natural.
1º Aluvión: el terreno de aluvión se forma por
los sedimentos que el agua va depositando y hace
que ésta vaya poco a poco alejándose de su
primitiva ribera. Se define por el art. 649.
2º Avulsión: se llama avulsión el acrecimiento de
un predio, por la acción de una avenida u otra
fuerza natural violenta, que transporta una
porción del suelo de un predio al fundo de otra
persona.
3º Mutación del álveo de un río o cambio de
cauce de un río: "Alveo" significa "madre del río",
alude al cauce original del río. Distinguimos las
siguientes hipótesis:
 El río varía su curso, cargándose a una de las
riberas, dejando a la otra definitivamente en
seco: la parte que queda en descubierto,
accede a los propietarios riberanos, como en
el caso del aluvión (art. 654,1º y 650).
 El río varía enteramente de cauce: para
atribuir el dominio del terreno que queda en
descubierto, se traza una línea longitudinal
que divida el cauce abandonado en dos
partes iguales, y cada una de éstas accede a
las heredades contiguas, dentro de sus
respectivas líneas de demarcación (art. 654,
2º).
4º Formación de nueva isla: art. 656.
 Requisitos:
+ que las islas se formen en ríos o lagos que
no sean navegables por buques de más de
100 toneladas (art. 597).
+ que la isla se forme con carácter definitivo
(art. 656, 1ª regla).
2º Accesión de mueble a inmueble o industrial:
Tiene lugar en los casos de edificación, plantación
o siembra, cuando los materiales, plantas o
semillas pertenecen a distinta persona que el
dueño del suelo.
3º Accesión de mueble a mueble: Tiene lugar
cuando dos cosas muebles, pertenecientes a
diferentes dueños, se unen. El principio
fundamental es que la cosa accesoria pasa a
pertenecer al propietario de la cosa principal.
a. adjunción.
+ Unión de cosas muebles.
+ Que dichas cosas pertenezcan a diferentes
dueños.
+ Que las cosas unidas, conserven su propia
fisonomía, es decir, que en caso de poder
separarse, puedan subsistir conservando su
ser específico.
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+ Ausencia de conocimiento de la unión, por
ambos o por alguno de los dueños.
b. Especificación.
 Definición: es la creación o producción de
una cosa nueva, empleando materia ajena
sin el consentimiento del propietario (art.
662, 1º).
c. Mezcla: es la unión de dos o más cuerpos,
sólidos o líquidos, que se confunden en el
conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles
(por ejemplo, la mezcla de dos vinos, de cepas
distintas). Esta última característica diferencia la
mezcla de la adjunción, en la cual las cosas están
simplemente unidas, continuando distintas y
reconocibles.
LA TRADICION art. 670.
El Código Civil la define como “un modo
de adquirir el dominio de las cosas y (que)
consiste en la entrega que el dueño hace de ellas
a otro, habiendo por una parte la facultad e
intención de transferir el dominio, y por otra la
capacidad e intención de adquirirlo”
Características.
1. Es un modo de adquirir derivativo. La tradición
es el único modo derivativo que opera entre
vivos.
2. No sólo sirve para adquirir el dominio, sino
también todos los derechos reales y personales,
con excepción de los personalísimos cuando el
tradente sea el titular de los mismos, porque tales
derechos son inalienables. Sin embargo, si
pueden adquirirse por tradición, cuando se
constituya un derecho real de uso o de
habitación.
3. por regla general es un modo a título singular,
excepcionalmente será a título universal, en el
caso de la tradición del derecho de herencia. Al
respecto, debemos hacer dos precisiones:
 No se transfiere el patrimonio del
tradente, sino el del causante;
tratándose del patrimonio del tradente,
jamás la tradición puede ser a título
universal.
 Hay tradición del derecho de herencia,
cuando el heredero, habiendo fallecido
el causante, cede su derecho. Pero el
traspaso de los bienes del difunto al
heredero opera por la sucesión por
causa de muerte y no por la tradición.
4. Modo de adquirir que puede operar a título
gratuito o a título oneroso: si el antecedente es
una donación, será a título gratuito; si es una
compraventa, será a título oneroso.
5. Modo de adquirir que opera entre vivos.
6. Es una convención: es un acto jurídico bilateral,
pero no un contrato, porque en la tradición no se
crean obligaciones, sino que por el contrario, se
extinguen o se transfieren. En este sentido, la
tradición implica también un pago, que hace el
tradente al adquirente, pues el pago es
precisamente la prestación de lo que se debe.
7. Sirve de justo título para prescribir: cuando el
tradente no es dueño de la cosa que entrega, la
tradición no es un modo de adquirir, sino que
sirve de justo título para que el adquirente gane
con posterioridad la cosa por prescripción.
Campo de aplicación e importancia.
1. Es muy frecuente en la vida jurídica, porque el
contrato más usual es la compraventa, a la que
debe seguir necesariamente la tradición, para
adquirir el dominio.
2. En virtud de la tradición se puede adquirir no
sólo el derecho de dominio, sino cualquier otro
derecho real y aún los derechos personales, con
excepción de los personalísimos, salvo, según
vimos, al constituirlos.
3. La tradición es requisito para ganar las cosas
por prescripción ordinaria, cuando se invoca un
título traslaticio de dominio.
Diferencias entre entrega y tradición.
La entrega, es el traspaso material de
una cosa de manos de una persona a otra. Puede
constituir una entrega propiamente tal o una
tradición. Entre ambas, hay diferencias:
1.- En la tradición, al efectuarse la entrega, existe
de parte del tradente y del adquirente la
intención de transferir y de adquirir el dominio,
intención que no existe en la entrega
propiamente tal.
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2.- Esta intención se manifiesta en la tradición
por la existencia de un título traslaticio de
dominio. Tratándose de la entrega, existe como
antecedente un título de mera tenencia.
3.- En virtud de la tradición, se adquiere el
dominio o la posesión. En cambio, en el caso de la
entrega se obtiene sólo la mera tenencia.
No obstante las diferencias apuntadas, el
legislador suele confundir ambos términos: así,
en el art. 1443, al definir los contratos reales,
emplea la expresión "tradición", debiendo haber
dicho “entrega o tradición”; en el art. 2174, inciso
2°, al definir el comodato, ocurre igual; etc.
Requisitos de la tradición.
e.1) Presencia de dos personas.
e.2) Consentimiento del tradente y del
adquirente.
e.3) Existencia de un título traslaticio de dominio.
e.4) La entrega de la cosa, con la intención de
transferir el dominio.
e.1) Presencia de dos personas. El art. 671 define
qué se entiende por tradente y adquirente.
Circunstancias que deben concurrir en
el tradente:
1º Debe ser dueño de la cosa que entrega o del
derecho que transfiere: Si el tradente no es
dueño de la cosa o derecho, la tradición es válida,
pero no transfiere el dominio, puesto que nadie
puede transferir más derechos que los que se
tiene.
La ley también se pone en el caso que el
tradente adquiera el dominio con posterioridad a
la tradición: art. 682, inciso 2°. Se reputa que el
adquirente se hizo dueño de la cosa desde el
momento de la tradición. La disposición está
relacionada con el art. 1819.
2º Debe tener facultad para transferir el dominio
La expresión empleada en el art. 670, se refiere a
la facultad o poder de disposición, que implica,
entre otros supuestos, la capacidad de ejercicio.
Capacidad del adquirente.
De acuerdo al art. 670, debe tener
capacidad para adquirir. Según esta disposición,
tanto el tradente como el adquirente deben tener
capacidad, pero no es la misma la que se exige en
uno u otro caso.
Según Alessandri, el tradente debe tener
capacidad de ejercicio, mientras que el
adquirente basta que tenga capacidad de goce.
e.2) Consentimiento del tradente y del
adquirente. El art. 670, cuando exige que haya
intención de transferir por una de las partes y de
adquirir por la otra, exigencia corroborada por los
arts. 672 y 673. Si falta la voluntad de una de las
partes, la tradición se valida retroactivamente por
la ratificación de la parte que no hubiera prestado
su consentimiento.
e.2.1) La tradición puede verificarse por medio
de representantes. Los representantes
deben actuar sí dentro de los límites de su
representación. La representación del tradente en
las ventas forzadas, realizadas en los juicios
ejecutivos o en las quiebras aquí el juez asume la
representación
e.2.2) Sobre qué debe recaer el consentimiento
en la tradición.
1º Sobre la cosa objeto de la tradición.
2º Sobre el título que le sirve de causa.
3º Sobre la persona a quien se efectúa la
tradición.
Respecto del dolo y de la fuerza se
aplican las reglas generales (arts. 1452 y
siguientes). Las hipótesis de error pueden ser:
1º Error en la cosa tradida: Habrá nulidad en
este caso.
2º Error en la persona: art. 676. En este punto,
hay una excepción a los principios generales, de
acuerdo a los cuales, el error sobre la persona no
vicia el consentimiento, salvo que la persona sea
el motivo determinante del acto o contrato.
Tratándose de la tradición, el error en la persona
anula la misma, según se establece en el artículo
citado. Ello se explica, porque la tradición no es
sino el cumplimiento de la obligación que nace
del contrato. En todo caso, si el error no recae en
la persona sino sólo sobre el nombre, la tradición
es válida .
3º Error en el título de la tradición: Puede
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presentar dos aspectos y en ambos invalida la
tradición:
 Ambas partes entienden que hay un
título traslaticio de dominio, pero el
error consiste en que se equivocan en
cuanto a la naturaleza del título ("como
si por una parte se supone mutuo, y por
otra donación").
 Una parte entiende que hay título
traslaticio de dominio y la otra entiende
que hay sólo un título de mera tenencia
("cuando por una parte se tiene el ánimo
de entregar a título de comodato, y por
otra se tiene el ánimo de recibir a título
de donación").
Finalmente, el art. 678, en una
disposición inútil considerando la regla general
del art. 1448, establece que el error sufrido por
los mandatarios o representantes legales también
invalida la tradición.
e.3) Existencia de un título traslaticio de
dominio: Si no hay título traslaticio de
dominio, no hay tradición. Se entiende por título
traslaticio de dominio “los que por su naturaleza
sirven para transferirlo”.
Casos de títulos traslaticios de dominio:
la compraventa, la permuta, la donación, el
aporte en propiedad a una sociedad, el mutuo, el
cuasiusufructo, el depósito irregular, la
transacción cuando recae sobre objeto no
disputado, el contrato de arrendamiento opera
como un título traslaticio de dominio, respecto de
los ganados, atendido que usualmente se trata de
cosas fungibles. A los anteriores, incluyen algunos
la dación en pago y la novación, pero se critica
esta inclusión.
Validez del título: el título de la tradición, además
de ser traslaticio de dominio, debe ser válido, es
decir, no debe tratarse de un título nulo. La
nulidad del título impide que la tradición pueda
operar, pues todo defecto de aquél repercute en
ésta. La nulidad de la tradición procede
normalmente como consecuencia de que sea
declarada la nulidad del contrato que le sirve de
título traslaticio de dominio.
e.4) La entrega de la cosa, con intención de
transferir el dominio. En todo modo de adquirir
hay un hecho material, y en la tradición, es la
entrega de la cosa. Como analizaremos, la forma
que asume es distinta, según se trate de
inmuebles, muebles o derechos personales.
EFECTOS DE LA TRADICION
Debemos distinguir si el tradente es dueño de la
cosa que entrega o que a su nombre se entrega, o
si no lo es.
1.- Efectos de la tradición, cuando el tradente es
dueño de la cosa: Aquí, opera el efecto normal o
natural de la tradición, cual es transferir el
dominio del tradente al adquirente. En todo
caso, puesto que estamos ante un modo de
adquirir derivativo, el dominio que tenía el
tradente pasa al adquirente en las mismas
condiciones.
2.- Efectos de la tradición cuando el tradente no
es dueño de la cosa: La tradición es válida,
lo que concuerda con el art. 1815, que establece
la validez de la venta de cosa ajena. Aquí, tres
situaciones pueden presentarse:
a. El tradente poseedor regular de la
cosa: en este caso, si el adquirente está de buena
fe y adquiere con justo título, también adquiere la
posesión regular de la cosa entregada. Pero esto
no significa que la posesión se haya transferido
del tradente al adquirente, porque como veremos
más adelante, la posesión no se transfiere ni se
transmite. En este caso, el contrato que antecede
a la tradición desempeña el papel de justo título y
sirve al adquirente para iniciar una posesión
regular. Aún más, el art. 717 permite al sucesor
añadir la posesión de los antecesores con sus
calidades y vicios.
b.El tradente es poseedor irregular: si el
adquirente está de buena fe y tiene justo título,
mejora el título que tenía su tradente y el título y
la tradición servirán de justo título para la
posesión regular. Aquí no conviene agregar
posesiones si lo hace la posesión regular del
primero se transformará en irregular, pues la
agregación de posesiones opera con sus calidades
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y vicios.
c. El tradente es un mero tenedor de la
cosa entregada por él o a su nombre: si el
adquirente está de buena fe (o sea, ignora que el
tradente sólo es mero tenedor de la cosa tradida)
y tiene justo título, será poseedor regular y podrá
llegar a adquirir la cosa por prescripción
ordinaria.
d. Adquisición del dominio por el
tradente, con posterioridad a la tradición.
Ello puede ocurrir en cualquiera de los
tres casos recién analizados. Nos remitimos a los
arts. 682, 2º y 1819, en virtud de los cuales se
entiende que la transferencia del dominio ha
operado desde el instante en que se hizo la
tradición.
Cuando puede pedirse la tradición: Lo normal es
que la tradición se efectúe inmediatamente de
celebrado el contrato (art. 681). Hay tres casos en
los que no puede pedirse la tradición de lo que se
debe:
1º Cuando el título es condicional
2º Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa
3º Cuando ha intervenido decreto judicial en
contrario
Tradición sujeta a modalidades: De acuerdo con
el art. 680, 1º, la tradición puede transferir el
dominio bajo condición suspensiva o resolutoria,
con tal que se exprese. La modalidad debe
entonces pactarse en el título que antecede a la
tradición.
maneras la tradición, aunque bajo condición
resolutoria.
Especies o formas de efectuar la tradición.
g.1) Tradición de los derechos reales sobre una
cosa corporal mueble.
g.2) Tradición de los derechos reales sobre una
cosa corporal inmueble.
g.3) Tradición del derecho de herencia.
g.4) Tradición de los derechos personales.
1.- Tradición de los derechos reales sobre una
cosa corporal mueble. Esta tradición puede ser
de dos clases: real y ficta.
Tradición real o verdadera, es la que se
hace física o materialmente, sea entregando la
cosa el tradente al adquirente, sea permitiendo el
primero al segundo la aprensión material de la
cosa tradida, y manifestando uno la voluntad de
transferir y el otro la voluntad de adquirir el
dominio: art. 684, 1º. Tradición ficta o simbólica
es la que se hace por medio de una ficción,
simbolo o señal, que representa la cosa tradida y
la pone bajo el poder o acción del adquirente.
La mayoría de la doctrina entiende que
son casos de entrega real el número uno y aún el
2 y 3 del art. 684. Otros, en cambio (Barros
Errázuriz, Peñilillo), estiman que todos los
numerales del art. 684 se refieren a casos de
tradición ficta, y que la real no está mencionada
explícitamente en el precepto.
Los casos contemplados en el art. 684
son los siguientes:
1º Permitiendo la aprensión material de una
cosa presente
2º Mostrando la cosa tradida "tradición de larga
mano"
3º Entregando las llaves del granero, almacén,
cofre o lugar cualquiera en que está‚ guardada la
cosa.
4º Encargándose el uno de poner la cosa a
disposición del otro en el lugar convenido
5º Por la venta, donación u otro título de
enajenación conferido al que tiene la cosa
mueble como mero tenedor: se trata de la
llamada "tradición por breve mano": es la que se
produce cuando el mero tenedor de una cosa
llega a ser adquirente de ella y la retiene con
ánimo de dueño.
6º Por el mero contrato en que el dueño se
constituye mero tenedor: se trata de la
"constituto posesorio". Este caso, contrario al
anterior, se produce cuando en virtud del
contrato el dueño de la cosa la retiene, pero
ahora reconociendo dominio ajeno. Así, por
ejemplo, el dueño vende la cosa, pero conviene
con el comprador que la conservará en su poder
en calidad de arrendatario.
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
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* Tradición de bienes muebles por anticipación:
art. 685. Se trata de la tradición real de las cosas
mencionadas, que se realiza, con permiso del
dueño, por la separación de esas cosas del
inmueble en que se encontraban. La
jurisprudencia estima que sólo podría hacerse
mediante la entrega real del art. 685, quedando
excluida la tradición ficta o simbólica. Sin
embargo, con posterioridad admitió que podía
efectuarse en alguna de estas últimas formas.
* Taxatividad de las formas enumeradas en el
art. 684.
Según Claro Solar, la disposición no
excluye otras formas de efectuar la tradición, no
siendo taxativa la enumeración. A la misma
conclusión han llegado algunas sentencias.
g.2) Tradición de los derechos reales sobre una
cosa corporal inmueble.
* Regla general: inscripción. Se efectúa por la
inscripción del título en el Registro del
Conservador de Bienes Raíces (art. 686), excepto
tratándose de la tradición del derecho real de
servidumbre, que se realiza en la forma prescrita
en el art. 698, vale decir, por escritura pública, en
la que el tradente exprese constituirlo, y el
adquirente aceptarlo.
Para facilitar la circulación del dominio
de los bienes inmuebles, evitar los inconvenientes
de la clandestinidad y desarrollar el crédito
territorial, fue imponiéndose en las legislaciones
más avanzadas la PUBLICIDAD de la constitución,
transferencia y transmisión de los derechos reales
inmuebles. Dicho objetivo se logra mediante los
registros de la propiedad raíz o territorial. Pero
fuera de la publicidad, el Registro de Bienes
Raíces cumple otras funciones, que varían según
el régimen de cada país. En muchos, es una
garantía de la propiedad inmueble; en otros, sólo
de la posesión; en algunos, sólo se exige para
oponer el acto inscrito a los terceros.
* Fines de la inscripción en el derecho chileno.
1º Realización de la tradición: art. 686.
2º Publicidad de la propiedad raíz:
3º Requisito, garantía y prueba de la posesión de
los bienes raíces; en efecto:
 sirve de requisito para adquirir la
posesión de bienes inmuebles (art. 724:
“Si la cosa es de aquellas cuya tradición
deba hacerse por inscripción en el
Registro del Conservador, nadie podrá
adquirir la posesión de ella sino por este
medio”);
 posibilita probar dicha posesión (art.
924: “La posesión de los derechos
inscritos se prueba por la inscripción y
mientras ésta subsista, y con tal que
haya durado un año completo, no es
admisible ninguna prueba de posesión
con que se pretenda impugnarla”);
 y constituye una garantía de conservar la
misma (arts. 728 y 2505. El primero
establece que “Para que cese la posesión
inscrita, es necesario que la inscripción
se cancele, sea por voluntad de las
partes, o por una nueva inscripción en
que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripción, el que
se apodera de la cosa a que se refiere el
título inscrito, no adquiere posesión de
ella ni pone fin a la posesión existente”;
el segundo, dispone que “Contra un
título inscrito no tendrá lugar la
prescripción adquisitiva de bienes raíces,
o de derechos reales constituidos en
éstos, sino en virtud de otro título
inscrito; ni empezará a correr sino desde
la inscripción del segundo.”
4º En algunos casos, es solemnidad de un acto o
contrato:
a. donaciones irrevocables (art. 1400);
b. Constitución de usufructo por acto entre
vivos (art. 767);
c. Constitución del derecho de uso y
habitación;
d. Constitución de fideicomisos, sea que se
constituyan por acto entre vivos o por
testamento
e. Constitución del censo
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f. Constitución de la hipoteca.
Cabe precisar que en algunos de estos
casos -hipoteca, por ejemplo-, se discute la
función de la inscripción, señalando algunos que
no sólo opera como tradición, sino como
solemnidad del propio contrato. Otros, en
cambio, afirman que el contrato sería válido con
el otorgamiento de la escritura pública, siendo la
inscripción la tradición del derecho real de
hipoteca.
Las inscripciones que ordenan los arts.
688 (respecto de la sucesión por causa de
muerte) y 689 (respecto de la sentencia que
declara la prescripción adquisitiva), responden a
la finalidad de publicidad, puesto que aquí no hay
tradición. Otros modos de adquirir operan.
* Tipos de registros.
Se distinguen en la doctrina y en el
Derecho Comparado dos tipos de registro:
personal y real.
Registro personal es aquél que se
organiza tomando como pauta los nombres de las
personas a quienes afecta cada anotación o
inscripción.
Registro real es el que se lleva por
predios. En Chile, opera el Registro personal.
* Inscripciones y transcripciones.
Los títulos o documentos que deben
constar en los registros pueden insertarse en ellos
de dos formas: a través de la transcripción, que
consiste en copiar íntegra y literalmente el
documento; o a través de la inscripción, que se
reduce a anotar un extracto fundamental del
documento. Este último sistema rige en Chile.
* El sistema registral chileno.Está conformado
por el Registro Conservatorio de Bienes Raíces.
Las normas legales fundamentales sobre la
materia están contenidas en los arts. 686 y
siguientes del CC. y en virtud de lo dispuesto en el
art. 695, en el Reglamento del Registro
Conservatorio de Bienes Raíces (del 24 de junio
de 1857).
Su organización y funcionamiento están
consignados fundamentalmente en el citado
Reglamento. Sus características son:
1º Funciona como una oficina en cada Provincia,
sin perjuicio que en Santiago, el oficio está a
cargo de tres funcionarios;
2º Los libros fundamentales que allí se llevan son
el Repertorio, el Registro y el Indice General. Pero
es el Registro el que constituye el sistema, siendo
los otros dos complemento de aquél.
El REPERTORIO es una especie de libro
de ingreso de la oficina (arts. 21 a 30 del
Reglamento). Es un libro en que se deben anotar
todos los títulos que se le presenten al
Conservador, por orden cronológico de ingreso,
cualquiera sea su naturaleza
El REGISTRO está integrado por tres
libros o registros parciales que lleva el
Conservador: art. 31:
g. Registro de Propiedad;
h. Registro de Hipotecas y Gravámenes; y
i. Registro de Interdicciones y
Prohibiciones de Enajenar.
Todos son anuales Cada Libro o Registro
parcial contiene un índice por orden alfabético
con los nombres de los otorgantes.
El INDICE GENERAL permite, junto a los
índices de cada Libro o Registro parcial, el
funcionamiento del sistema, en cuanto mediante
él se ubican las inscripciones y se puede
reconstruir la historia de los inmuebles. Se
construye por orden alfabético de los otorgantes,
y se forma a medida que van haciéndose las
inscripciones en los tres Registros parciales.
También es anual.
* Títulos que deben inscribirse y títulos que
pueden inscribirse.
Los títulos que DEBEN inscribirse en el
Registro están enumerados en el art. 52 del
Reglamento. Son tales:
1º Los títulos traslaticios de dominio de los bienes
raíces;
2º Los títulos de derecho de usufructo, uso,
habitación, censo e hipoteca constituidos en
inmuebles
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3º La sentencia ejecutoriada que declare la
prescripción adquisitiva del dominio sobre un
inmueble o de cualquiera de los derechos
mencionados en el numeral precedente;
4º La constitución de los fideicomisos relativos a
inmuebles;
5º La constitución de usufructos que recaen sobre
inmuebles por acto entre vivos;
6º La constitución del uso y habitación que
recaen sobre inmuebles por acto entre vivos;
7º La constitución, división, reducción y
redención del censo;
8º La constitución de censo vitalicio;
9º La constitución de la hipoteca;
10º La renuncia de cualquiera de los derechos
enumerados anteriormente;
11º Los decretos de interdicción provisoria y
definitiva;
12º Los decretos que rehabilitan al disipador y al
demente;
13º Los decretos que confieren la posesión
definitiva de los bienes del desaparecido; y
14º Los decretos que concedan el beneficio de
separación de bienes, según el art. 1385 del CC.
Los títulos que PUEDEN inscribirse, están
enumerados en el art. 53 del Reglamento. Son
tales:
1º Toda condición suspensiva o resolutoria del
dominio de inmuebles;
2º Toda condición suspensiva o resolutoria de
otros derechos reales constituidos sobre
inmuebles;
3º Todo gravamen impuesto sobre un inmueble,
diferente de los mencionados en el art. 52, como
las servidumbres;
4º El arrendamiento en el caso del art. 1962 del
CC;
5º Cualquier otro acto o contrato cuya inscripción
sea permitida por la ley;
6º Todo impedimento o prohibición referente a
inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que
embarace o limite de cualquier modo el libre
ejercicio del derecho de enajenar.
* Subinscripciones.
Los errores, omisiones u otras
modificaciones que sea necesario efectuar una
vez practicada la inscripción, se salvan a su
margen derecho, mediante las subinscripciones
(arts. 88, 89 y 91).
Si la subinscripción se basa en un nuevo
título, debe practicarse nueva inscripción, salvo
que el antecedente sea una sentencia, porque
entonces será siempre subinscripción lo que se
practicará (art. 89, inciso final).
* Cancelaciones.
Cancelar una inscripción es dejarla sin
efecto. Las cancelaciones se efectúan mediante
subinscripciones, es decir, por notas marginales.
* Reinscripciones.
En la práctica, se ha llegado a configurar
un mecanismo denominado de “reinscripciones”,
consistente en volver a inscribir inmuebles ya
inscritos en el Registro, sin cambiar el titular de
los mismos. Se ha recurrido a ellas, por ejemplo
cuando un heredero ha enajenado un inmueble
sin cumplir con las inscripciones prescritas en el
art. 688 del CC. y en el art. 55 del Reglamento;
* Tradición de cuotas.
Debemos distinguir si se trata de una
cuota en cosa singular o en cosa universal.
1º Cuota en cosa singular: la doctrina y la
jurisprudencia entienden que la cuota participa
del carácter mueble o inmueble de la cosa
indivisa. Se concluye entonces, que si se trata de
la tradición de una cuota sobre cosa mueble, ella
se efectuará por cualquiera de las formas
establecidas para éstos bienes (art. 684); y si se
trata de la tradición de una cuota en una cosa
inmueble, ha de efectuarse por inscripción (art.
686). Cobra aplicación aquí el art. 580.
2º Cuota en cosa universal: hay controversia en la
doctrina.
Un sector de la doctrina concibe
perfectamente la comunidad sobre una
universalidad jurídica y, negando la comunicación
de la cuota y la naturaleza de los bienes de que se
compone dicha universalidad, entiende que la
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tradición de la cuota ha de efectuarse por
cualquiera forma simbólica indicada en el art. 684
y no requiere de inscripción conservatoria,
aunque esté integrada por inmuebles. Se está en
presencia de una abstracción, que escapa a la
clasificación de bienes en muebles e inmuebles; y
por tanto, para su tradición, ha de seguirse la
regla general en materia de formas de tradición,
que son las del art. 684, toda vez que la
inscripción es una forma excepcional de tradición.
Pero el planteamiento anterior ha sido
rechazado por otro sector de la doctrina. Desde
ya, se ha objetado que pueda haber comunidad
en universalidades jurídicas, puesto que éstas
tienen activo y pasivo comunes, situación que no
acontece en la comunidad hereditaria, ejemplo
clásico de universalidad jurídica, pues en ella las
deudas están siempre divididas entre los
herederos, por disposición de la ley, a prorrata de
su participación en la herencia. Habría comunidad
entonces sólo sobre las universalidades de hecho.
Además, la naturaleza de los bienes que integran
la universalidad se comunicaría a la cuota que
sobre dicha universalidad se tenga. Se concluye
entonces que la tradición de una cuota de cosa
universal se efectúa siguiendo la naturaleza de los
bienes de que se compone; por el art. 684 para
los muebles y por la inscripción para los
inmuebles, si los hay en la universalidad.
* Inscripciones a que da lugar la sucesión por
causa de muerte. (art. 688 C.C.)
1º El decreto judicial o la resolución
administrativa que da la posesión EFECTIVA de la
herencia
2º Si la sucesión es testamentaria, se inscribirá
también el testamento
3º La inscripción especial de herencia
4º La inscripción especial del acto de del art. 688
se desprende que la falta de inscripciones
hereditarias jamás se sanea
* La inscripción en la prescripción.
La inscripción no sirve para que el
prescribiente adquiera el dominio, puesto que ya
lo adquirió por prescripción. La inscripción se
exige por una triple finalidad:
1º Para colocar el inmueble bajo el régimen de la
propiedad inscrita;
2º Para mantener la historia de la propiedad raíz;
y
3º Para que la sentencia produzca efectos contra
terceros.
g.3) La tradición del derecho real de herencia.
* Momento a partir del cual es posible realizarla.
Una vez fallecido el causante, el
heredero puede disponer, enajenar su derecho de
herencia.
* Forma de efectuar la tradición del derecho de
herencia: doctrinas.
El CC., en los arts. 1909 y 1910, dentro
del título “De la cesión de derechos”, se refiere a
la cesión del derecho de herencia. El Código
emplea el término equívoco de “cesión”, que por
el contenido de los artículos citados, debe
entenderse equivalente a tradición. Se señalan en
los dos artículos sólo algunos efectos de la cesión,
pero no se indica la forma como ha de efectuarse
la tradición.
En lo que respecta al título que la
precede, el más frecuente será la compraventa,
que debe hacerse por escritura pública (art. 1801,
2º). A continuación procede la tradición, sin que
el Código establezca expresamente la forma como
ha de efectuarse.
Antes de entrar al análisis de las
doctrinas formuladas al efecto, debemos precisar
que la situación que estudiaremos se refiere a la
venta o cesión de los derechos hereditarios en la
UNIVERSALIDAD de la sucesión o en una CUOTA
de ella, y no a la venta de los derechos
hereditarios que al heredero vendedor o cedente
corresponden en un bien DETERMINADO de la
sucesión, porque en este último caso la
inscripción es la única forma de hacer la tradición
(y siempre y cuando se practiquen previamente
las inscripciones del art. 688, si se trata de un
inmueble).
Dos doctrinas proponen solución al
problema de cómo debe efectuarse la tradición
del derecho real de herencia:
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1º Doctrina según la cual la tradición de la
herencia no exige inscripción conservatoria, aún
cuando aquella comprenda bienes raíces.
Leopoldo Urrutia fue el primero que
sostuvo esta doctrina. Se plantea que siendo la
herencia una universalidad jurídica que no
comprende bienes determinados sino un
conjunto de bienes indeterminados o una cuota
de ese conjunto, no puede calificarse de bien
mueble o inmueble. Por tanto, aunque la
herencia comprenda bienes inmuebles, no es
necesaria la inscripción a que se refiere el art. 686
para la tradición de ella, pues esta disposición
alude a la manera de efectuar la tradición del
dominio de los bienes raíces y los derechos reales
constituidos sobre ellos y que indica el artículo, y
ya se ha dicho que aunque la herencia
comprenda éstos bienes no adquiere carácter
inmueble, sino que mantiene su calidad de bien
abstracto o sui géneris. Aún más, agregan los que
siguen a Urrutia, el art. 686 es inaplicable porque
se refiere a la tradición del dominio y otros
derechos reales que menciona, entre los cuales
no se cuenta la herencia, y ésta, aunque en
doctrina pueda mirarse como una forma de
dominio, en nuestro derecho positivo no puede
seguirse tal criterio, porque se considera la
herencia en forma autónoma o independiente del
derecho de dominio (arts. 577 y 1268). Es un
derecho real distinto del dominio.
Ahora bien, como no hay reglas
particulares para la tradición del derecho de
herencia, corresponde aplicar las generales del
Título de la Tradición. En conformidad a éstas, la
tradición del derecho de herencia puede
verificarse por cualquier medio que revele la
intención del tradente de transferir su derecho de
herencia y la del adquirente de adquirirlo. Se
aplican las reglas generales de los arts. 670,
incisos 1° y 2° y 684, y en especial, la expresión
“significando”, utilizada en el último.
En consecuencia, siendo la inscripción
una manera excepcional de efectuar la tradición,
establecida tan sólo para los inmuebles, y la regla
general las formas del art. 684, la tradición del
derecho de herencia no requiere de inscripción, y
basta para efectuarla, cualquier manifestación de
voluntades en la que conste la intención de
transferir el dominio: por ejemplo, expresándolo
en una escritura pública de cesión, o permitiendo
al cesionario o comprador entrar en posesión de
los derechos cedidos por el vendedor, y en
cumplimiento de las estipulaciones del contrato,
ejercitar dicho cesionario, por sí y como dueño de
estos derechos, las gestiones pertinentes en un
juicio en que se discute la nulidad del testamento
del causante.
2º Doctrina según la cual la tradición de la
herencia exige la inscripción conservatoria,
cuando aquella comprende bienes raíces.
José Ramón Gutiérrez fue quien postuló
esta doctrina, que sostiene que el derecho real de
herencia es mueble o inmueble, según lo sean las
cosas singulares en que ha de ejercerse; la
herencia, por tanto, es una cosa cuyo carácter
depende de los bienes que la componen. En
consecuencia:
+ Si sólo se compone de bienes muebles, la
herencia será cosa mueble y su tradición deberá
efectuarse por una de las formas previstas en el
art. 684, tanto en la hipótesis general del inciso
primero, como en las contenidas en sus
numerales, cuando corresponda.
+ Si la herencia se compone únicamente de
bienes inmuebles, será cosa inmueble, y la
tradición deberá efectuarse conforme al art. 686.
+ Si la herencia comprende bienes muebles e
inmuebles, tiene carácter mixto, y su tradición
también deberá efectuarse conforme al art. 686.
En lo que a la jurisprudencia respecta, la
casi totalidad de las sentencias se inclina por la
primera doctrina. Así, hay fallos que estiman
efectuada la cesión o tradición del derecho real
de herencia, por el hecho de que los demás
copartícipes reconozcan al cesionario como tal; o
por la circunstancia de que éste intervenga en la
administración o en la liquidación de los bienes
hereditarios; o por el hecho de aparecer de
manifiesto en la escritura de cesión las
voluntades del cedente y del cesionario de
transferir y adquirir, respectivamente, el derecho
de herencia, etc.
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* El art. 688 y la cesión del derecho de herencia.
La citada disposición no se aplica. Si el
heredero cede sus derechos en la herencia, no es
necesario que previamente cumpla con las
inscripciones del art. 688, porque este precepto
impide la disposición de un inmueble sin las
inscripciones previas, pero no la de una herencia
o de una cuota de ella, herencia o cuota en la
misma que es una universalidad jurídica que no
tiene carácter de inmueble, aunque comprenda
esta clase de bienes, según la doctrina
mayoritaria. Así lo ha resuelto también de modo
casi uniforme la jurisprudencia.
g.4) La tradición de los derechos personales.
Su transferencia requiere de un título y la
subsecuente tradición. El título podrá consistir en
una venta, donación, permuta, etc. En cuanto a la
tradición, se verifica por la entrega del título,
hecha por el cedente al cesionario (art. 699). En
este precepto, se entiende por título el
instrumento en el que consta el crédito, vale
decir, el documento en el que se encuentra
escriturado (sin perjuicio de la interpretación más
amplia dada por la jurisprudencia, según
veremos). En el art. 1901, por su parte, se utiliza
la expresión "título" tanto como antecedente
jurídico cuanto como materialidad.
Los arts. 1901 y siguientes indican los
efectos de la cesión. La expresión “cesión” no
alude a la idea de título o contrato, sino a la de
tradición del crédito. Por ende, el título debe
anteceder a la cesión, y servir de fundamento a la
misma.
Por la entrega del título, la tradición
produce sus efectos entre el cedente o tradente y
el cesionario o adquirente (arts. 699 y 1901). Pero
la cesión no produce efecto contra el deudor ni
contra los terceros, mientras no ha sido notificada
por el cesionario al deudor o aceptada por éste
(art. 1902).
La tradición no sólo puede efectuarse
por la entrega física del título, sino que también
de una manera simbólica, como sería
permitiendo o autorizando al cesionario para
tener el crédito por suyo. Así sucede cuando por
medio de una escritura, se traspasa el crédito que
consta en otra escritura pública de mutuo,
expresando el dueño del crédito su voluntad de
transferirlo y el cesionario la suya de aceptarlo,
verificándose la entrega por ese instrumento de
cesión y no por la entrega de copia de la escritura
de mutuo (en la práctica sin embargo, se entrega
copia de la misma, dejando constancia de ello en
la escritura de cesión, para despejar cualquier
riesgo).
* Tradición de los derechos litigiosos.
La cesión está regulada en los arts. 1911
a 1914. En estas reglas, igual como acontece
respecto de la cesión del derecho real de
herencia, se señalan los efectos de la tradición,
pero no se precisa la forma como esta ha de
efectuarse.
El art. 1911 define qué se entiende por
derecho litigioso. Como se desprende del art.
1912, también se requiere un título y un modo.
Se discute en la doctrina la forma como debe
verificarse la tradición.
Si es real, se aplicarán las reglas de la
tradición: por ende, si es un derecho mueble,
operará el art. 684, y si es inmueble, será
necesaria la inscripción conservatoria. Si el
derecho litigioso es personal, se aplicarán las
normas contenidas en los arts. 1901 a 1903.
Como estos preceptos exigen entrega del título,
se admite, siguiendo a la jurisprudencia, que la
actuación en el litigio por parte del cesionario, en
reemplazo del cedente, con su consentimiento
expreso o tácito, podría constituir tradición del
derecho litigioso, equivalente a las formas
simbólicas del art. 684.
DERECHOS REALES LIMITADOS Y LIMITACIONES
AL DOMINIO.-
Las restricciones que hemos visto a la propiedad
no son disminución de las facultades del dominio
sino más bien condiciones o supuestos para su
ejercicio. Hay, en cambio, limitaciones al
contenido mismo del derecho, que configuran los
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llamados derechos reales limitados pues
presentan, en comparación con el dominio, un
contenido más limitado.
Los derechos reales limitados pueden ser de goce
o de garantía. Los de goce permiten el uso directo
de la cosa y son la propiedad fiduciaria (art. 733),
el usufructo (art. 764), el uso y la habitación (art.
811) y la servidumbre activa (art. 820).
Los de garantía facultan para la utilización
indirecta de la cosa y son el derecho de prenda, el
de hipoteca y el de censo.
Entre los derechos reales limitados hay algunos
que son limitativos del dominio (como el
usufructo) y otros que no lo son (como la
propiedad fiduciaria, si se la considerara como
derecho real).
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.-
Es la que está sujeta al gravámen de pasar a otra
persona en el evento de verificarse una condición
(733). También se denomina fideicomiso.
Intervienen tres personas, a saber: el
constituyente, que es la persona que dispone
de una cosa suya a favor de un tercero
(propietario fiduciario) con carga que en el evento
de verificarse una condición pase a otro
(fideicomisario); el propietario fiduciario, que es
quien es dueño bajo condición resolutoria y el
fideicomisario que es quien es titular de una mera
expectativa de adquirir un derecho en el evento
de cumplirse una condición.
La restitución es el traspaso de la propiedad del
fiduciario al fideicomisario.
Pero la condición en el fideicomiso no es una
condición regida por las reglas generales. Desde
luego, no opera retroactivamente. El articulo 732
Nº 1 no se refiere a la propiedad fiduciaria sino a
las condiciones resolutorias comunes.
El fideicomiso implica sólo un derecho, el de
propiedad, que se ejerce por el propietario y
puede llegar a ejercerse por el fideicomisario, si
se cumple la condición. Ello, a diferencia de los
otros derechos reales limitados, que implican la
concurrencia de ellos con el dominio.
En materia de derecho sucesorio se llama
sustitución a la designación de una persona para
que reciba una asignación en reemplazo de otro
que no quiere o no puede suceder (1156). La
sustitución puede ser fideicomisaria, y en tal caso
el fideicomisario recibe después que el
asignatario ha gozado por un tiempo. Esta especie
de sustitución en realidad no lo es, en estricto
rigor, sino que es una forma de fideicomiso (art.
1164).
Requisitos de existencia del fideicomiso
a)Cosa susceptible de constituirse en fideicomiso:
la totalidad o una cuota de una herencia o
especies o cuerpos ciertos (734). No son
susceptibles de constituirse en fideicomiso las
cosas genéricas ni las consumibles, pues el
fiduciario debe restituir la misma cosa al
fideicomisario. No obsta a lo anterior que una
herencia pueda contener cosas consumibles, pues
en tal caso lo que se ha dado el fideicomiso es la
universalidad jurídica
b)Solemnidades.- Si el fideicomiso se constituye
por acto entre vivos, la solemnidad es el
otorgamiento de escritura pública; si por causa de
muerte, el testamento (735). Además, si es
inmueble, deberá inscribirse en el Registro de
Hipotecas y Gravámenes (735 inciso 2º y
Reglamento art. 52 Nº 2 y 32 inciso 2º). Si se
constituyó por testamento, la inscripción será una
solemnidad (Alessandri) o una medida de
publicidad (Claro Solar). Si se constituye por acto
entre vivos, la inscripción será la forma de
hacerse la tradición del constituyente al
propietario fiduciario (salvo que ambos sujetos
sean una misma persona) (Claro Solar); otros
estiman que además de tradición sería
solemnidad del acto constitutivo (Alessandri).
¿Puede adquirirse una propiedad fiduciaria por
prescripción? Se discute. Se estima que no,
porque el art. 735 dice que el fideicomiso no
puede constituirse sino por los medios que
señala; además, el Código no reconoce
expresamente que el fideicomiso pudiera
adquirirse por prescripción, a diferencia de lo que
ocurre con el usufructo (art. 7664 Nº 4). Sin
embargo, por otra parte podría sostenerse que
conforme al articulo 2498 se ganan por
prescripción todos los derechos reales no
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exceptuados, y el fideicomiso no lo está. Por lo
demás, el Código considera al fideicomiso sólo
como una modalidad del dominio.
c) Existencia de un fiduciario y un fideicomisario.
El fideicomiso supone un sólo derecho, el de
propiedad, y del cual goza el fiduciario
normalmente, con la única salvedad de que no es
perpetuo para él, porque se le traspasará al
fideicomisario en el evento de verificarse la
condición. El fiduciario debe ser persona cierta y
determinada al momento de constituirse el
fideicomiso. su turno, el constituyente puede
nombrar no solo uno sino varios fiduciarios o
varios fideicomisarios; pero no podrían ser
sucesivos, es decir, no pueden ser llamados al
goce de la cosa unos en pos de otros (742).
Si el constituyente no designa fiduciario, lo será el
mismo constituyente o sus herederos (748).
Si, en cambio, el constituyente designa fiduciario
pero este falta (muere), antes de que se defiera el
derecho (por ejemplo, antes que el constituyente
muera), habrá que distinguir si acaso se designó
sustitutos o no. El Código reglamentó la
sustitución para el fideicomisario (743 y 744),
pero esas reglas son también perfectamente
aplicables al fiduciario. Si dejó sustituto, la
propiedad pasa a éste. De lo contrario, pasará la
propiedad al constituyente si viviere o a sus
herederos (se aplica analógicamente el art. 748).
En cambio, si hay varios propietarios fiduciarios,
se produce acrecimiento (750).
Si el constituyente designó propietario fiduciario y
éste falta después de que se le ha deferido el
derecho, simplemente se aplican las reglas
generales de la sucesión y la propiedad fiduciaria
pasa a los herederos (751)
El fideicomisario puede no haber existido al
tiempo en que se constituyó el fideicomiso (se
defirió el derecho al fiduciario), pero debe existir
al momento de cumplirse la condición, la que en
todo caso no puede durar más de 5 años en
cumplirse, pues de lo contrario se tiene por fallida
(737, 738, 739).
Al igual que con los fiduciarios, puede el
constituyente nombrar varios fideicomisarios
(742) que no existan pero se espere que existan
(746).
Si el constituyente no designa al fideicomisario,
habría que aplicar analógicamente el art. 748;
aunque esto ha sido rechazado por la
jurisprudencia, en razón de que concurren todas
las calidades en una misma persona. Sin
embargo, la verdad es que lo que hay en este
caso es simplemente un fideicomiso que se
extingue por confusión (art. 763 Nº 6).
Si el fideicomisario falta antes de que se cumpla
la condición, pasará a ocupar su lugar el sustituto
designado. Si no lo hay, el fideicomisario que falta
no transmite nada, ni siquiera la mera
expectativa: se considera fallida la condición y la
propiedad se consolida en el patrimonio del
fiduciario; por cuanto la propiedad fiduciaria
supone siempre la condición expresa o tácita de
existir el fideicomisario o su sustituto al tiempo
de verificarse la condición.
Si falta el fideicomisario después de verificada la
condición, simplemente hay que aplicar las reglas
sucesorias, pues el fideicomiso se habrá
extinguido y la propiedad se habrá consolidado
en manos del fideicomisario.
El Código reglamenta los sustitutos en los
articulos 743 y 744. La primera regla es que las
sustituciones se entienden vulgares; es decir,
operan sólo cuando el fiduciario o el
fideicomisario faltan antes de que se defieran sus
derechos (762). La segunda regla es que no hay
más sustitutos que los designados por el
constituyente, los que pueden ser llamados
sucesivamente (743 y 744). Sólo se excluye a los
descendientes legítimos del fideicomisario pues
el fideicomisario que fallece antes de la
restitución no transmite ningún derecho (762).
El Código prohibe los fideicomisos sucesivos. La
sanción no es la nulidad absoluta sino otra
especial:se consideran sustitutos y por lo tanto
adquirido por el primero, cesa la expectativa de
los otros (745). Es la solución que da el legislador
a los usufructuarios sucesivos o alternativos
(769). Lo que sí puede hacerse es constituir una
cosa n fideicomiso en favor de un persona y en
usufructo en favor de otra (736). La nuda
propiedad queda para el constituyente y la
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propiedad plena quedará para el mismo
propietario fiduciario -después de terminado el
usufructo- si la condición falla.
d)Existencia de una condición, esto es, de un
hecho futuro e incierto. Si se somete la duración
de la propiedad a un plazo, hay usufructo aunque
se le llame fideicomiso (741). Si la asignación es
desde día cierto pero indeterminado, es
condición y por ende hay fideicomiso, pues
envuelve la condición de existir el asignatario en
ese día (1085 inciso 1º). Si hay certidumbre, en
cambio, hay plazo y por ende usufructo (1085
inciso 2º).
La condición es resolutoria del derecho del
fiduciario pero es suspensiva para el
fideicomisario.
La condición de existir el fideicomisario o su
sustituto al momento de verificarse la restitución,
es una condiciones iuris , la que el constituyente
señala, en cambio, una condiciones facti . Las
condiciones iuris son tácitas (si bien pueden
además expresarse), pero a diferencia de la
condición resolutoria tácita, que es un elemento
de la naturaleza de los contratos bilaterales, estas
son elementos de la esencia del fideicomiso.
Luego, se trata de una condición esencial pero
tácita. En todo caso, a la condición de existir el
fideicomisario o su sustituto al momento de la
restitución pueden agregarse copulativamente o
disyuntivamente otras condiciones (738).
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO.-
a.- Derechos.-
El propietario fiduciario es dueño de la propiedad
por lo que puede reivindicar (893); puede
transferirse y transmitirse, pero manteniéndola
indivisa y con el gravámen de la restitución y
siempre y cuando el constituyente no haya
prohibido la enajenación (751). Tampoco es
transmisible la propiedad fiduciaria cuando la
condición es precisamente la muerte del
fiduciario (751).
Además, el fiduciario puede gravar su propiedad
pero con autorización judicial con conocimiento
de causa y audiencia de ciertas personas, bajo
sanción de inoponibilidad (757). Todo ello con el
fin de proteger al fideicomisario. En la misma idea
de protección se basa el hecho de que mientras
está en manos del propietario fiduciario, el
fideicomiso es inembargable (1618 Nº 8).
El fiduciario tiene la libre administración de la
cosa (758).
Finalmente, el fiduciario tiene el derecho a gozar
de los frutos (754), a menos que se haya pactado
que el fiduciario tuviera la calidad de “tenedor
fiduciario”.(749)
b.- Obligaciones:
-Conservar la cosa respondiendo de culpa leve
(758) pero si se le concedió la libre disposición de
la propiedad, sólo estará obligado a restituir lo
que exista al momento de la restitución
(“fideicomiso de residuo”) (760)
-Hacer inventario solemne en los mismos
términos que el usufructuario (754). En cambio, a
diferencia del usufructuario, no está obligado a
rendir caución, salvo que el Tribunal se lo ordene
como medida conservativa (755)
-Pagar expensas. Desde luego, todas las
necesarias ordinarias, cargas periódicas e
impuestos, sin derecho a reembolso (como carga
correlativa a su derecho de gozar los frutos) (754,
795 y 796). En cuanto a las necesarias
extraordinarias, también llamadas obras o
refacciones mayores necesarias (798), también
debe pagarlas pero con derecho a reembolso
contra el fideicomisario una vez verificada la
restitución y con ciertas rebajas (756)
En cuanto a las expensas no necesarias, sean
útiles (909 inciso 2º) o simplemente voluptuarias
(911), el fiduciario que las haya hecho no tiene
derecho alguno que reclamar -salvo por vía de
compensación- a menos que las haya pactado con
el fideicomisario (759). Pero en todo caso, si el
fideicomisario rehusa pagárselas y pueden
separarse sin detrimento de la cosa, tiene el
fiduciario derecho a llevárselas. Ello, pues de lo
contrario habría un enriquecimiento sin causa y
además porque se puede aplicar analógicamente
el articulo 801 que le da este derecho al
usufructuario.
-Restituir la cosa una vez que se verifica la
condición. La restitución implica la traslación de la
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propiedad; opera sin efecto retroactivo (733).
Pero si el fiduciario tuviere derechos a
reembolsos contra el fideicomisario, pude ejercer
derecho legal de retención pues este derecho,
que es del usufructuario, se le aplica también al
fiduciario (754/800).
-Indemnizar por los deterioros sufridos por la
cosa (758); salvo que se haya concedido al
fiduciario la facultad de gozar de la propiedad a
su arbitrio (760 inciso 1º).
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL
FIDEICOMISARIO
a.- Derechos.
Mientras pende la condición, el fideicomisario
tiene una mera expectativa, la que en todo caso
le faculta para impetrar medidas conservativas
(761) del mimo modo que lo puede hacer el
acreedor condicional (1492). Esa mera
expectativa recae sobre una cosa futura, por lo
que puede ser objeto de una venta (1813).
Además, el fideicomisario tiene el derecho a ser
oído ante gravámenes que intente imponer el
fiduciario (757).
Si el fideicomisario fallece antes de cumplirse la
condición, nada transmite a sus herederos (762),
en razón de aquella regla de que el fideicomiso
envuelve la condición esencial de existir al tiempo
de la restitución.
El fideicomisario puede solicitar judicialmente se
ordene al fiduciario a rendir caución (755).
Tiene, además, naturalmente, el derecho a pedir
la cosa una vez cumplida la condición.
Además tiene derecho a solicitar la indemnización
de perjuicios (758).
b.- Obligaciones. Básicamente reembolsar al
fiduciario las expensas necesarias extraordinarias
(756).
EXTINCIÓN DEL FIDEICOMISO
-Por la restitución (733)
-Por la resolución del derecho de su autor
-Por la destrucción total de la cosa (807)
-Por renuncia del fideicomisario a su mera
expectativa
-Por faltar la condición o no haberse cumplido en
tiempo hábil
-Por confusión de las calidades de único
fiduciario y único fideicomisario
EL USUFRUCTO.-
Articulos 764 y ss del Codigo Civil.-
Es un derecho real que confiere a su titular la
facultad de gozar de una cosa normalmente
específica, normalmente no fungible y en todo
caso necesariamente no consumible con cargo de
conservar su forma y sustancia y de restituirla a
su dueño al cumplimiento de un plazo (764). Si la
cosa fuera consumible (o subjetivamente
genérica o fungible) estaríamos frente a un
cuasiusufructo; en tal caso ya no habría un título
de mera tenencia sino un titulo traslaticio de
dominio, el dueño perdería el dominio en favor
del cuasiusufructuario, quedando como
meramente acreedor de éste y éste adquiriría el
dominio (asumiendo los riesgos pues res perit
domino, con obligación (genérica) de restituir otro
tanto del mismo género y calidad (789). El
cuasiusufructo guarda varias semejanzas con el
mutuo, pero hay algunas diferencias: en el mutuo
siempre hay un contrato, en tanto que en el
cuasiusufructo puede haber norma legal o
sentencia judicial que le sirva de fuente. Además,
en el mutuo no hay obligación de hacer
inventario o rendir caución. Las causales de
extinción también sin diferentes.
Quien constituye el usufructo puede ser el mismo
nudo propietario que mantiene la nuda
propiedad enajenando el uso y el goce
(constitución del usufructo por vía de
enajenación), o el usufructuario, que retiene el
uso y el goce enajenando la nuda propiedad
( constitución del usufructo por vía de retención)
o un tercero que da a una persona la calidad de
usufructuario y a otra la calidad de nudo
propietario. Si hay un sólo usufructuario se habla
de usufructo simple. Si son varios, se habla de
usufructo múltiple -simultáneo o sucesivo-.(769).
Características:
-Derecho real
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-De goce
-Limitado
-Limitativo del dominio
-Titulo de mera tenencia
-Temporal
-Sobre cosa ajena
-Intransferible e intransmisible
Fuentes del usufructo.-(766)
a)Usufructo legal.- Según el art. 810 son de esta
especie, son el del padre (o en su caso madre) de
familia sobre los bienes del hijo no emancipado y
el del marido sobre los bienes de la mujer casada
en sociedad conyugal. (243 N º 1, 2 y 3; 1725 Nº
2, 1740 y 1750). La ley 19.585 le denomina
derecho legal de goce al del padre sobre ciuertos
bienes del hijo no emancipado. Se trata de
usufructos intransferibles, inembargables,
irrenunciables, intransables: arts 1, 951, 1464 Nº
2, 2414, 2466. Se discute si acaso en estos casos
hay en verdad un usufructo o más bien s trata de
un derecho especial de goce. Donde no se discute
es en el caso de los poseedores provisorios de los
bienes del desaparecido en el caso de muerte
presunta. En tal caso hay dominio bajo condición
resolutoria.
b)Usufructo voluntario.- Puede constituirse por
acto entre vivos o por causa de muerte; a titulo
gratuito o a titulo oneroso; a titulo universal o a
titulo singular. Entre vivos normalmente será a
titulo gratuito, lo que envuelve una liberalidad,
pero no una donación, salvo que exista el ánimo
de transferir un usufructo previamente
constituido. La gratuidad es lo normal en la
constitución del usufructo pues el usufructo se
extingue a la muerte del usufructuario, aunque
no haya llegado el plazo (806) y eso le da un
carácter aleatorio que hace impensable celebrar
contratos a titulo oneroso en tal circunstancia.
Cuando se constituye a titulo oneroso no es una
compraventa, sin perjuicio que si se otorga un
acto bilateral que tenga por objeto transferir un
usufructo previamente existente, habrá
compraventa. También puede constituirse el
usufructo por resolución de Juez Arbitro en una
partición (1337 regla 6a) o del Juez Ordinario en
juicio de alimentos o de bienes familiares.
Cuando el usufructo es entre vivos es consensual,
salvo que recaiga sobre bienes inmuebles, en
cuyo caso el acto constitutivo debe otorgarse por
escritura pública y debe además -para nacer el
derecho real de usufructo- inscribirse en el
Registro de Hipotecas y Gravámenes (767 y
Reglamento del Conservador, art. 52 Nº 2). Esta
es la única interpretación posible coherente con
el Mensaje del Código y todo el esquema en que
se basa de adquisición por TITULO-MODO DE
ADQUIRIR.
Se puede también constituir un usufructo
voluntario por testamento. En tal caso se
adquiere por el modo de adquirir sucesión por
causa de muerte. La inscripción, en caso de
tratarse de un inmueble, sería solamente medida
de publicidad.
c)Usufructo adquirido por prescripción (767 Nº 4;
2498) del mismo modo que el dominio (2512), es
decir, en los mismos plazos (2508 y 2511)
d)Usufructo adquirido por sentencia judicial (art.
11 de la ley 14908 y art. 147 del CC).
El Código permite los usufructos múltiples
simultáneos (772) en cuyo caso hay entre los
usufructuarios derecho de acrecer (780). En
cambio, están prohibidos los usufructos sucesivos
o alternativos (769). El constituyente puede
además designar sustitutos, pero deberán ser
vulgares.
Además, el Código prohibe constituir usufructos
bajo condición o plazo que suspenda su
nacimiento o ejercicio (768); en cambio sí puede
establecerse un condición que extinga antes del
plazo, pero en ningún caso podría sobrevivir el
usufructo tras el plazo.
El usufructo tiene una duración limitada, al cabo
de la cual pasa el derecho al nudo propietario y se
consolida con la propiedad (765). En cualquier
caso, no podrá pasar de la muerte del
usufructuario; y cuando éste es corporación o
fundación, no podrá pasar de 30 años (770). Si el
usufructuario muere antes del plazo, se extingue
el usufructo, pues éste es un derecho
intransmisible (773).
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DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO
-Usar de la cosa
-Gozar de la cosa -apropiarse de los frutos- (781)
-Aprovecharse de las servidumbres activas (782)
-Aprovecharse de los aumentos naturales (785)
-Hacerse dueño de ciertos productos (783, 784,
789). Pero esto es modificable por voluntad de las
partes (791)
-Derecho de administrar la cosa fructuaria (previa
rendición de caución)
-Derecho a hipotecar el usufructo inmueble
(2418)
-Derecho de arrendar y ceder el usufructo (793);
pero en la cesión se cede el emolumento, no la
calidad de usufructuario
-Derecho a ejercer acción reivindicatoria y, si
recae sobre inmuebles, acciones posesorias
OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO:
a)Antes de entrar en el goce de la cosa fructuaria
-Hacer inventario solemne (775), salvo en los
usufructos legales pues se sujetan a reglas
especiales (810). Nos parece que no valdría la
cláusula por la cual se eximiera al usufructuario
de la obligación de hacer el inventario (775 inciso
2º a contrario sensu)
-Rendir caución, salvo los usufructuarios legales
(por las razones expuestas), salvo el donante que
se reserva el usufructo de la cosa donada, salvo
que haya sido eximido por el constituyente o por
el propietario (775) y salvo en el caso de
usufructo constituido por sentencia judicial (art.
11 ley 14908).
Mientras no se rinda la caución y el inventario
debiendo, tendrá la administración de la cosa el
nudo propietario con cargo de dar el valor líquido
de los frutos
b)Durante el goce de la cosa fructuaria
-Respetar los arriendos de la cosa contratados
con anterioridad (792); norma que por ser
especial prevalece sobre el art. 1962 del Código
Civil. Luego, el usufructuario que recibió a título
oneroso está obligado a respetar el arriendo
aunque no haya constado por escritura pública. Y,
en compensación, tiene derecho derecho a renta
o pensión desde que comienza el usufructo (792
inciso 2º)
-Recibir la cosa en el estado en que se encuentre
con derecho a ser indemnizado por los
menoscabos que desde entonces haya sufrido la
cosa en manos y por culpa del propietario.
-Abstenerse de alterar la forma y sustancia (764)
-Indemnizar por los deterioros que se produzcan
por haber faltado a la culpa ordinaria (responde
de culpa leve) (787 y 788; 802).
-Sufragar las cargas fructuarias que son aquellas
indispensables para que la cosa produzca frutos.
Esto incluye las expensas ordinarias de
conservación y cultivo (795), las cargas anuales o
periódicas (796), los impuestos fiscales o
municipales que graven la cosa (796 inciso 2º ); y
los intereses legales de los dineros invertidos por
el propietario en obras o refacciones mayores,
que son las que ocurren por una vez o a largos
intervalos de tiempo y que conciernen a la
conservación y permanente utilidad de la cosa
fructuaria (798) (797). Representa la
compensación a los frutos que obtiene el
usufructuario como efecto de dichas obras. El
usufructuario debe también contribuir a las
deudas hereditarias y testamentarias (1368).
c) Una vez extinguido el usufructo, el
usufructuario debe restituir la cosa (764 y 787) en
especie o, tratándose de una cosa genérica, en
género equivalente (789). Finalmente, cabe tener
presente que el usufructuario tiene derecho legal
de retención para asegurar el pago de las
prestaciones que se le adeuden (800).
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL NUDO
PROPIETARIO
A.- Derechos
-Derecho a enajenar la nuda propiedad en
sentido amplio, incluyendo hipotecarla (2416) y
transferirla y transmitirla (773) si bien con la carga
del usufructo constituido en ella, aunque no se
exprese (779)
-Derecho a los frutos pendientes al momento de
la restitución (781)
-Derecho a indemnizaciones (787, 788, 802)
-Derecho a cobrar intereses legales de los dineros
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invertidos en obras mayores necesarias (797)
-Derecho a el tesoro encontrado en el terreno
fructuario (786)
-Derecho a pedir la terminación del usufructo
(809)
-Derecho a proteger su nuda propiedad mediante
la acción reivindicatoria y, si recae sobre
inmuebles, las acciones posesorias
-Derecho a exigir la restitución mediante una
acción personal emanada del acto constitutivo.
B.- Obligaciones.
Hacer las expensas extraordinarias mayores (798),
si bien el usufructuario debe pagar el interés legal
de los dineros (797).
EXTINCIÓN DEL USUFRUCTO.-
a) Por la llegada del día o el evento de la
condición prefijados para su terminación (805)
b)Por la muerte del usufructuario (806), salvo que
fueren varios y no se hubiere prohibido el
derecho de acrecer
c)Por la resolución del derecho del constituyente
(806)
d)Por la consolidación del usufructo con la nuda
propiedad (806). Ej: 793 inciso final
e)Por renuncia del usufructuario (806), y si es
sobre inmueble, inscrita (art. 52 Nº 3 del
Reglamento del Conservador de Bienes Raíces)
f)Por prescripción (806)
g)Por destrucción completa de la cosa fructuaria
(807)
h)Por sentencia judicial (809)
EL DERECHO DE USO.-
Está definido en el art. 811 junto al derecho de
habitación. En el fondo es una especie de
usufructo en que el goce de los frutos se
encuentra limitado a un determinado porcentaje
o cuota. Al igual que en el usufructo, en el uso
hay dos derechos coexistentes: el del usuario y el
del nudo propietario. Tan similares son que el
legislador aplica al uso las normas del usufructo
(812). Sin embargo, desde ya cabe hacer una
salvedad: no hay “usos legales”.
La limitación en el goce es muy importante
precisarla. Se limita a lo que diga el título y, en
silencio de éste, a las necesidades personales del
usuario o habitador y de su familia (814 y 815),
entendiéndose ésta en su sentido específico que
la ley da para esta materia en el art. 815. Entre las
necesidades personales, pues, no deben
entenderse las de la industria o trabajo del
usuario o habitador.
Las obligaciones del usuario en general son las
mismas que las del usufructuario, pero:
a)El usuario no está obligado a rendir caución;
b)Inventario, sólo debe hacerlo si recae sobre
cosas que deba restituir en especie; el habitador,
en cambio, siempre debe hacer inventario (813);
c)Al igual que el usufructuario, el usuario (o
habitador) debe gozar de la cosa como un buen
padre de familia, pero a diferencia del
usufructuario, sólo debe concurrir al pago de las
cargas fructuarias a prorrata del beneficio que
reporte (818);
d)El derecho de uso y de habitación son
esencialmente personalísimos; intransferibles
(aunque cabe negociar los frutos, que le
pertenecen en dominio) (819);
e)A diferencia del usufructo, el uso y la habitación
son derechos inembargables (2466).
El derecho de habitación en el fondo es el mismo
derecho de uso, pero relativo a una casa y a la
utilidad de morar en ella (811); y se le aplican las
mismas reglas que al uso, aunque el habitador,
como se ha dicho, siempre debe hacer inventario.
LAS SERVIDUMBRES.-
El objeto de esta institución es suplir los defectos
de algunos predios y en otros casos regular en
general relaciones de vecindad. El Código habla
de servidumbre predial o simplemente
servidumbre y la define como un gravamen
impuesto sobre un predio en beneficio de otro
predio de distinto dueño (820). El predio que
sufre el gravámen se llama sirviente y el que
reporta la utilidad se llama dominante. En el
primer caso la servidumbre se llama pasiva y en el
segundo caso pasiva. (821).
Toda servidumbre supone dos predios de
distintos dueños, en que exista una posibilidad de
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comunicación de utilidades -no necesariamente
vecindad ni menos contiguidad- de uno al otro.
Sobre cosa propia no existe servidumbre.
Características:
Es un derecho real
Es un derecho real inmueble
Es un derecho accesorio (825)
Es un derecho de duración indefinida
Clasificaciones.-
a)Servidumbres activas y pasivas
b)Servidumbres positivas y negativas; las
primeras imponen una obligación de dejar hacer
algo y las segundas la obligación de abstenerse de
hacer algo que sin la servidumbre le sería lícito
hacer (823)
c)Servidumbres aparentes o inaparentes (824);
esta clasificación se refiere, naturalmente, no al
derecho mismo sino al estado material del predio
respectivo, pero es una clasificación muy elástica:
hay servidumbres más o menos aparentes.
d)Servidumbres continuas y discontinuas. Las
primeras son las que se ejercen o pueden
ejercerse continuamente sin necesidad de un
hecho actual del hombre. Las segundas son las
que requieren para su ejercicio de un hecho
actual del hombre (822)
Las dos últimas clasificaciones pueden
combinarse para dar origen a cuatro clases de
servidumbres.
e)En cuanto a su origen, las servidumbres se
clasifican en naturales (que emanan de la natural
situación de los lugares, como las de aguas lluvias
(833), las legales (impuestas por la ley) y las
voluntarias (las que las partes acuerdan) (831).
Servidumbres legales.-
Pueden ser de interés público o de interés
privado. De esta última clase son las que
reglamenta el Código Civil. Son:
a)Demarcación.- Se refiere al conjunto de
operaciones cuyo objeto es fijar la línea de
separación de dos predios colindantes de
distintos dueños y señalarla por medio de signos
materiales (842). Hay una acción real para
solicitar la demarcación; pero la demarcación se
hace a expensas comunes. En verdad no se trata
propiamente hablando de una servidumbre: no
hay predio dominante y predio sirviente.
b)Cerramiento. Se refiere a la facultad de cerrar o
cercar el predio y exigir que contribuyan a ello los
dueños de los predios colindantes. Por la razón ya
apuntada anteriormente no es servidumbre sino
un derecho derivado de las relaciones de
vecindad (844).
c)Medianería.- Es una servidumbre legal en cuya
virtud los dueños de los predios vecinos que
tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes
están sujetos a las obligaciones legales (851).
Estimamos que no es una servidumbre sino una
regulación legal de las relaciones de vecindad (ver
arts 855 y siguientes),
d)Tránsito.- Es el derecho que confiere la ley al
dueño de un inmueble que se halla destituido de
toda comunicación con el camino público por la
interposición de otros predios, para exigir paso
por éstos, en cuanto fuere indispensable para el
uso y beneficio del predio y previa indemnización
(847). Es una verdadera servidumbre, pues hay
predio sirviente y predio dominante. La
indemnización se regula por acuerdo o por
peritos (848). Es una servidumbre discontinua,
aparente o inaparente según los casos y positiva.
Es, además, esencialmente transitoria (849).
e) Acueducto.-Consiste en que puedan
conducirse aguas por otro predio a expensas del
interesado (864); es una servidumbre continua,
positiva, aparente o inaparente. Es necesario que
haya necesidad en relación al uso de las aguas,
que exista derecho a disponer de las aguas y una
indemnización.
f) Luz y Vista. Son servidumbres negativas
(imponen la obligación de no hacer). Se refieren a
no hacer construcciones que den vista o que
impidan la llegada de luz (877 y 878).
Servidumbres Voluntarias.-
Son aquellas que dos partes acuerdan en ejercicio
de la libertad contractual. No tienen más límites
que el orden público y la ley (880)
Extinción de las servidumbres
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 geslegal
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ABOGADOS ASOCIADOS
Academia y Tutorías para egresados
Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
Actualizados al año 2008

885. Confusión, renuncia, resolución del derecho

del constituyente, evento de una condición
resolutoria o de un plazo extintivo,...

EL DERECHO REAL DE HERENCIA.

Desde un punto de vista subjetivo, la herencia es
un derecho real distinto al dominio, que consiste
en la facultad o aptitud de una persona para
suceder en el patrimonio del causante o en una
cuota de él.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE HERENCIA.

a) Es un derecho real, distinto al dominio y tiene
su propia acción real la acción de petición de
herencia.
b) La herencia constituye una universalidad
jurídica.
c) El derecho de herencia tiene una vida efímera,
por cuanto al código no le gustan las comunidades
y propende su partición. .

MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE

HERENCIA.
Por tres modos puede adquirirse:
3.1 Por sucesión por causa de muerte, que ser lo
usual.
3.2 Por la tradición.
3.3 Por prescripción.

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