Exp.

Nº 268– 2016-4
Sec.
Escrito Nº

Interpongo y fundamento recurso de apelación.

SEÑORES JUECES DEL JUZGADO PENAL COLEGIADO

SUPRAPROVINCIAL DE AYACUCHO SEDE KIMBIRI – VRAEM.

……. abogado de ……….., en el proceso que se le

sentenció por la presunta comisión del delito de
violación sexual de …….a usted respetuosamente
digo:

I. PETITORIO

En ejercicio del derecho a la pluralidad de instancias, y estando dentro del

plazo de Ley, acudo a su Despacho para interponer y fundamentar RECURSO
DE APELACIÓN contra la Resolución N° 10 (SENTENCIA), de fecha 23 de
noviembre del 2017, que CONDENÓ a ,,,,,,, como autor y responsable del
delito de violación sexual de menor de 12 años, previsto y penado en el
artículo 173° numeral 2, del Código Penal, en agravio de la menor de iniciales
N.M.G.A, imponiéndole TREINTA Y TRES AÑOS con CUATRO MESES de
pena privativa de libertad con el carácter de efectiva, fijándose como
reparación civil la suma de TRES MIL SOLES; NO ESTANDO CONFORME
CON DICHA DECISIÓN, SE INTERPONE RECURSO DE APELACIÓN PARA
QUE LOS ACTUADOS SEAN ELEVADOS AL SUPERIOR JERÁRQUICO A
EFECTOS QUE LA SENTENCIA RECURRIDA SEA DECLARADA NULA.
Sustento la apelación en los siguientes fundamentos:

II. LOS PUNTOS DE LA SENTENCIA QUE ME GENERA AGRAVIO.

2.3.2. (….).
h. Que, está probado el ultraje sexual del acusado ……… en agravio de la
menor de iniciales N.M.G.A. con solo con el asentimiento de esta en audiencia
pública, aun cuando dijo no conocer a la persona de ………. que se le puso a
la vista a través de la pantalla del video conferencia; sin embargo dijo que era
el conocido como “gringasho”.
j. Que, está probado que al acusado ……… lo conocen con el nombre y/o
apelativo de “gringasho”, no solo versión de agraviada que comunico a sus
padres como el autor del ultraje, sino con el relato fluido y coherente del
protocolo de pericia psicológica N° 001040-2016-PSC.
m. Que, está probado que el lugar donde se produjo el ultraje sexual es
alejado y desolado, conforme se tiene del acta de inspección técnico policial
y las vistas fotográficas que perennizaron el lugar y las evidencias anotadas
en el acta de su propósito.
2.3.5. Por lo que este colegiado considera que la Tesis Fiscal se encuentra
debidamente corroborado con los siguientes medios de prueba: Referencial
de la menor de iniciales N.M.G.A. (12) y examen en audiencia pública;
Protocolo de Pericia Psicológica N°001040-2016-psc; declaración testimonial
de …… y examen en audiencia pública; documento nacional de identidad de
la menor de iniciales N.M.G.A; certificado médico legal N° 001016-l-IS, acta
de inspección técnico policial; acta de nacimiento de la menor agraciada de
N.M.G.A; tarjeta de control de embarazo e historia clínica N° 3441; panex
fotográfico de la cancha deportiva, vía publica y lugar de ultraja sexual, hoja
de información básica de sistema de denuncias policiales (SIDPOL); acta de
nacimiento con código único de identificación del prole de la agraviada
producto de ultraje sexual; acta de defunción del prole de la agraviada
producto de ultraja sexual; y el examen del acusado ……… en audiencia
pública.
2.3.6. Que, si bien, la tesis de la defensa consiste en sostener la inocencia
del acusado ………., alegando que hay una deficiencia probatoria que
demuestre su culpabilidad, en razón a que la menos agraviada habría caído
en contracciones respecto a los hechos y lugar (badén) de ultraje sexual, así
como el lugar (cancha y calle) de juego (voleibol), y otras contradicciones de
la progenitora de la agraviada relacionadas a asistencia a la iglesia de la
religión evangélica que profesa los mismos que constituyen legitimo
argumento de defensa; mas no enervan la autoría y responsabilidad de los
hechos imputados acusado conforme se tiene de los medios de prueba
actuados y examinados en audiencia pública y sometidos al contradictorio
conforme precedentemente se ha descrito y merituado.
2.3.7. Que es pertinente tener en cuenta en el caso de autos que la
Casación N° 482-2016-Cusco, en su considerando décimo primero, ha
establecido que tratándose de delitos contra la libertad sexual, en los que no
consta prueba directa ni confesión, se requiere no solo que (i) la versión de la
víctima sea coherente, precisa, sólida y persistente . factor que se presenta
en este caso, ya que la declaración (referencial) de la menor es persistente y
coherente, conforme se tiene del Protocolo de Pericia Psicológica, que no
evidencia contradicción alguna, aun cuando como consecuencia del ultraje
sexual se observe indicadores de tensión y represión visualizado en audiencia
pública, en el que si bien reconoció como “gringasho” a la persona presentada
en la pantalla de la video conferencia y manifestó que dicha persona no era el
acusado ….. ello obedece a los indicadores precisado por la profesional en
Psicología en la conclusiones del Protocolo de Pericia Psicológica: así mismo
se advierte; (ii) que dicha declaración no este motivada por móviles espurios
(este factor, empero, no es concluyente pues solo importa una llamada de
atención para realizar un filtro cuidadoso de las declaraciones de la víctima,
no pudiéndose descartar aquellas que aun teniendo esas características
tienen solidez, firmeza y veracidad objetiva: STSE de veinticuatro de febrero
de dos mil cinco); Siendo ello así, de autos se tiene que la declaración de la
menor agraviada no usa móviles que intentan perjudicar, al acusado, ni lo
hacer por actos de venganza, o por manipulación de os padres tal como se
acredita con la pericia practica a la menor, y, especialmente, (iii) que este
confirmada por corroboraciones periféricas de carácter objetivo. Dato añadido
a la pura manifestación subjetiva de la víctima-, siendo del caso que cuando
el delito no deja huellas o vestigios materiales de su perpetración, se debe
tener en cuenta, entre otros, tanto prueba pericial sobre aspectos de valor
corroborante similar al dicho de la víctima, cuando manifestaciones de otras
personas sobre hechos o datos que sin ser propiamente del hecho delictivo
atañen a algún aspecto factico comprobación contribuya a la verosimilitud del
testimonio de la víctima: SSTSE doce de juicio de mil novecientos noventa y
seis y de diecinueve del febrero de dos mil)….

III. ERROR MATERIAL Y DERECHO DURANTE EL JUICIO.

3.2.1. Examen del testigo ……..; constituye el relato de la forma como
tomo conocimiento que su menor hija fue víctima de violación sexual de parte
del conocido como “gringasho”; en el interrogatorio el señor fue preguntado
en qué lugar su hija haya sido abusado por el imputado en minuto 35 del audio
Z000036, el señor ha manifestado que fue abusado en su casa, así no
señalando o ratificando el lugar, que ha señalado durante el acta de
declaración indagatoria, en el acta ha señalado que su hija fue abusado en la
salida a paradero a Huantachacra, se va al Grass Santa Cruz, en dicho lugar,
hay una desvió hacia el reservorio de agua potable antiguo, yendo por ese
desvió un poco más allá del reservorio hay una construcción rustica, como
chosita, es decir a la altura de primer badén.
Es más, durante el juicio oral, el representante del Ministerio Público, haciendo
uso de las técnicas del interrogatorio, no ha obtenido información suficiente
como para acreditar su tesis de acusación conforme a la declaración
indagatoria realizada durante la investigación preparatoria.
3.2.2. Examen de la testigo ……….; constituye el relato de la forma
de como tomo conocimiento que su menor hija presentaba malestar (vomitaba
y no comía), en el colegio y como fue víctima de la violación sexual por parte
del conocido como “gringasho”, y que luego supo que se llamada ……..; y
que producto de dicho ultraje quedo en estado de gestación, por lo que exigió
a su hija le cuente quien era el padre del hijo que esperaba, donde la menor
agraviada le contesto que fue víctima de violación sexual por la persona
conocido como “gringasho” quien abusó sexualmente de ella en tres ocasione,
teniéndola amenazada que si contaba le iba a pisar con su carro; primera
contradicción durante el desarrollo del interrogatorio la señora manifiesta
que los días de culto son los días martes, jueves, sábados y domingos, en
minuto 52 del audio Z000036 y que estos días asiste sin faltarse al culto, la
menor agraviada refiere que mi patrocinado abuso de la menor dos días
consecutivos, esto es los días lunes y martes cuando su madre se encontraba
en culto, de la declaración de madre se tiene que los días de culto en la
semana inicia los días martes, y no los días lunes, contradicción evidente que
demuestra la incoherencia en la afirmación de la supuesta agraviada;
segunda contradicción, durante su declaración voluntaria ha manifestado
que su menor hija fue abusado en una chacra de cacao llamado Huanta
Chacra, del panex fotográfico no se observa plantaciones de cacao en el lugar
que ha manifestado el supuesto abuso sexual, es más señores magistrados,
el primer badén se encuentra a 5km del lugar llamada Huanta Chacra, es
cierto que en Huanta Chacra salida a San Francisco de Santa Rosa existe
plantaciones de cacao en abundancia.

3.2.3. Examen de la menor agraviada de iniciales N.M.G.A. (14); del

examen sometido se tiene que la agraviada fue víctima de violación sexual
por parte del conocido como “gringasho”, aun cuando negó conocer a
…….cuando se le solicito reconocer a la persona que aparecía en la pantalla
de la video conferencia; señores magistrados al momento de ser interrogado
la menor agraviada ha manifestado no conocer al señor …….. que se
encuentra en pantalla por video conferencia en 01:30:00 del video Z000036,
es más señores magistrados en la declaración deferencial la menor ha
manifestado fue llevado a un badén que se encuentra cerca al campo
deportivo Santa Cruz, de igual manera el representante del ministerio público
durante el interrogatorio no ha sabido obtener información de que fue abusado
en un lugar desolado, esto es chocita que ofrece el Ministerio Público en el
acta de inspección técnico policial y tomas fotográficas.
3.2.4. Examen pericial: ……..; el referido galeno no solo sea ratificado
de la documental evacuada (certificado médico legal N° 001016-L-IS),
practicado a la menor agraviada de iniciales N.M.G.A. (12), sino que se explicó
absolvió preguntas de los sujetos procesales respecto a dicha documental.

2.2.7. Acta de Inspección Técnico policial; dicha documenta describe

las características y condiciones del lugar donde ocurrieron los hechos. De la
declaración de la menor agraviada durante el interrogatorio manifiesta que
jugaba siempre en la calle y así no en una cancha privada de vóley que se
encuentra al interior de una casa, de igual manera en este acta se describe
el lugar en donde hay una choza desolada y no se observa plantaciones de
cacao. Como se puede observar también en - 2.2.10. - Tomas fotográficas.

2.3.2. de los cargos imputados y llevadas a juicio se tiene que con fecha
14 de marzo de 2015, en circunstancia que la menor agraviada se encontraba
jugando voleibol con sus amigas en el interior de una local ubicado en el jirón
Mariscal Cáceres s/n del distrito de Santa Rosa, el acusado ……. habría
concurrido con su carro en horas de la tarde para recoger a la menor
agraviada, haciéndole subir a su vehículo, y llevarlo hacia una chacra, en
donde existe un ambiente rustico construido de madera – Triplay con techo
de calamina, deshabitado (conocido como el badén), lugar donde el acusado
a esa de las 18:30 aproximadamente, estando en el interior de su vehículo
propuso a la menor diciendo “quiero estar contigo”, y a la fuerza la agarro de
su brazos, bajándole el pantalón y ropa interior, echándose a su encima para
abusarle sexualmente por espacio de media hora aproximadamente, después
del acto sexual el acusado llevo a la menor a su casa, advirtiéndole que no
diga a nadie de lo ocurrido, sino iba a matarle (pisar con su carro); hecho que
volvió a repetir el día siguiente (15-03-16) a esa hora de las 18:00 horas en el
mismo lugar y de la misma forma, abusado sexualmente de la menor (a la
fuerza y bajo amenaza); y por tercera oportunidad abusó sexualmente de
la menor agraviada a eso de las 18:30 horas del mes de mayo del 2016
con la misma modalidad de las dos primeras veces, donde al dejarle en su
vivienda a la agraviada le dio la suma de diez soles. Como producto del abuso
sexual salió en estado de gestación, y el primero de noviembre de 2016 dio a
luz en el hospital de Kimbiri en forma prematura, registrándolo con el nombre
de Juan ……, el mismo que falleció por sepsis severo respiratorio conforme
se aprecia del certificado de defunción, registrándose como hijo del acusado,
señores magistrados la menor agraviada refiere en su declaración referencial
que por tercera vez fue abusada sexualmente en mes de mayo, no señala la
fecha exacta ni aproximada, de igual manera debo manifestar que mi
patrocinado el día 22 de mayo se encontraba ya detenido por la comisión del
delito de tráfico ilícito de drogas por lo que fue encarcelado.

2.3.3. De los hechos facticos que nos ocupa, este colegiado llega las
siguientes conclusiones.
c. Que, está probado que el acusado …….. en inmediaciones de la vivienda
de su amigo Joel Torre tomaba bebidas alcohólicas y practicaba deporte,
donde sostenía conversaciones con la menor agraviada, y esta le habría
contado supuestamente detalles personales íntimos, en ningún momento mi
patrocinado ha referido que se encontraba jugando vóley en su vivienda de su
amigo Joel Torre.
d. que está probado que el acusado ……… conocía a los padres de la menor
agraviada, su actividad, movimientos y asistencia a la iglesia evangélica.
Religión que profesaban, de esta afirmación no existe un medio probatorio, es
más, los padres de la menor agraviada han manifestado que no conocen a tal
gringasho, al igual que mi patrocinado.
e. Que, está probado que el acusado …… es propietario y conductor del
vehículo marca Toyota, modelo Yaris, color rojo, con el que trabajaba
prestando servicio de transporte de pasajeros entre Santa Rosa y
Palmapampa, no existe un prueba alguna sobre esta afirmación categórica.
f. Que, está probado que el acusado ……. con el pretexto de pasearla en su
vehículo a la menor agraviada de iniciales N.M.G.A. la condujo al lugar
denominado badén donde le ultrajo sexualmente en reiterada ocasiones bajo
la misma modalidad y amenaza, y en el mismo lugar y vehículo. Sobre esta
certeza existe duda razonable, porque no fue acreditado fehacientemente el
lugar de ultraje es el lugar denominada Huanta Chacra donde existe
plantaciones de cacao como ha manifestado la madre de la menor agraviada.
j. Que, está probado que al acusado ……. lo conocen con el nombre y/o
apelativo de “gringasho”, no solo versión de agraviada que comunico a sus
padres como el autor del ultraje, sino con el relato fluido y coherente del
protocolo de pericia psicológica N° 001040-2016-PSC. Señores magistrados
respecto a este punto me patrocinado ha referido que con apelativo gringasho
nadie le conoció, más bien le conocían con Rafa o Gringo, de igual manera
no existen medios probatorio periféricos que acrediten esta afirmación por los
magistrados del colegiado.

IV. EXPRESIÓN DE AGRAVIOS.

El auto recurrido causa agravio al imputado, en virtud que se le ha privado
su derecho a la libertad ambulatoria, mediante una resolución
insuficientemente motivada, al haberse emitido con inobservancia del inciso
3) del artículo 271° del CPP, esto es, la inobservancia de la debida motivación,
toda vez que el A quo al momento de emitir la sentencia, no tomo en
consideración los fundamentos y las contradicciones expuestos en audiencia
por la Defensa del imputado, recogiendo únicamente los argumentos del
representante del Ministerio Publico que obran en la Carpeta Fiscal. Además
Señor Juez, en la audiencia de juicio oral, materia de la presente apelación,
se ha violado el debido proceso1, constando que la RESOLUCIÓN impugnada
no es otra cosa que un vicio lógico que Mixán Mass califica como “PETICIÓN
DE PRINCIPIO” pues desde el principio el Juez, excediéndose en las
facultades de razonabilidad que confiere la Ley para el efecto, se ha
pronunciado a favor del acusación del fiscal responsable, prejuzgando en
contra del procesado, violando el derecho a la IGUALDAD PROCESAL, que
garantiza el artículo I numeral 3) del Título Preliminar del NCPP, que deja al
desnudo la falta de motivación que obliga a respetar los principios de

1 EL DEBIDO PROCESO “es un principio legal por el cual el Estado debe respetar todos los derechos legales que posee una
persona según la ley. El debido proceso es un principio jurídico procesal según el cual toda persona tiene derecho a ciertas garantías
mínimas, tendientes a asegurar un resultado justo y equitativo dentro del proceso, a permitirle tener oportunidad de ser oído y a hacer
valer sus pretensiones legítimas frente al juez. El debido proceso establece que el gobierno está subordinado a las leyes del país que
protegen a las personas del estado. Cuando el gobierno daña a una persona sin seguir exactamente el curso de la ley incurre en una
violación del debido proceso lo que incumple el mandato de la ley”.
razonabilidad y proporcionalidad que atenta contra el Estado Constitucional
de Derecho, sustentando la Resolución impugnada en apreciaciones
subjetivas muy alejada de la verdad, con lo que se ha vulnerado el ejercicio
del derecho a la defensa del imputado.
La Resolución que impugno me causa agravio debido a que se me
condenó por el delito de violación sexual menor de 12 años, previsto y
sancionado por del artículo 173 numeral 2 del Código Penal, privándome de
mi libertad por TREINTA Y TRES AÑOS CON CUATRO MESES, cuando bajo
una adecuada valoración de las pruebas el Juzgado Colegiado debió valorar
todo lo actuado durante el juicio oral. Lo señalado es suficiente agravio para
recurrir en apelación a la Sala Penal Superior, esperando la revocatoria de la
sentencia.

Al respecto, debe tenerse en cuenta lo señalado por el profesor JORDI NIEVA

FENOLL- citado por Luis Fernando Iberico Castañeda- “(…) quien sostiene
que resulta inconveniente, e impropio de una instancia de apelación, que las
normas procedimentales del recurso concreten motivos para su interposición,
como si se tratara de un recurso de casación. Cualquier norma que limite las
posibilidades de revisión de la segunda instancia- sin caer en el novum
iudicium- implica solamente una restricción injustificable de la tutela judicial
efectiva de los litigantes”2.

En ese sentido, se interpone el presente recurso de apelación, por considerar

que se han vulnerado las siguientes garantías procesales:

a) EL DERECHO A LA PRUEBA, toda vez que no se ha valorado

íntegramente el interrogatorio y declaraciones de la agraviada de
iniciales N.M.G.A. interrogatorio durante el juicio oral y declaración del
testigo.

b) EL DERECHO A LA MOTIVACIÓN DE LAS RESOLUCIONES

JUDICIALES.

2
LUIS FERNANDO IBERICO CASTAÑEDA.- La impugnación en el proceso penal.- Editorial Instituto
Pacífico.- Primera Edición, abril del 2016.- Pág. 196.
Inexistencia de motivación o motivación aparente.
En el sentido de que no da cuenta de las razones que sustentan la decisión
o de que no responde a las alegaciones de las partes del proceso, los
integrantes del colegiado no hacen referencia las contradicciones alegada por
mi defensa.
(ii) Los delitos contra la libertad sexual requieren que la versión de la
víctima sea coherente, precisa, sólida y persistente – no puede exigirse
que entre las varias versiones que proporciona una persona, exista una
coincidencia absoluta, lo básico es la narración de un patrón de
agresiones y el modus operandi correspondiente-, que no esté motivada
por móviles espurios; y que este confirmada por corroboraciones
periféricas. Así pues, incluso la prueba pericial psicológica es solo
prueba indirecta o indiciaria- lo determinante es la versión de la
agraviada brindada en Cámara Gesel, no las reseñas consignadas en el
informe pericial-, cuyos aportes deben ser enlazados con las demás
pruebas de cargo.3

c) El derecho a la defensa.

Señor Juez, la Corte Interamericana de Derechos Humanos como intérprete

último de la Convención Americana de Derechos Humanos, HA DADO
CABIDA A LA DOCTRINA DE CONVENCIONALIDAD, por la cual todos los
magistrados de todos los países que han ratificado su compromiso a un
tratado internacional, tiene el deber de aplicar las normas internacionales de
modo obligatorio, incluso por encima de la propia Constitución; en ese orden,
conforme lo ha señalado FERRER: “El control difuso de convencionalidad
convierte al juez nacional en juez interamericano: en un primer y
auténtico guardián de la Convención Americana, de sus Protocolos
adicionales y de la jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos que interpreta dicha normatividad. Tiene los jueces
y órganos de impartición de justicia nacionales la importante misión de
salvaguardar no sólo los derechos fundamentales previstos en el ámbito
interno, sino también el conjunto de valores, principios y derechos
humanos que el Estado ha reconocido en los instrumentos
internacionales”. En el presente caso, el Juez ha incumplido dichas
exigencias conforme paso a demostrar:

3
Casación 482-2016, Cusco.
Durante la investigación preparatoria, el abogado de defensa pública que se
le asigno no ofreció ningún medio probatorio de descargo, solo cumpliendo la
formalidad que exige la ley, “nombrar a un defensor de oficio con el sólo objeto
de cumplir con una formalidad procesal equivaldría a no contar con defensa
técnica y esa es una violación fragante al derecho a la defensa de todo
procesado, por lo que es imperante que dicho defensor público actúe de manera
diligente a fin de proteger las garantías procesales del acusado (imputado) 4”, y
durante el juicio en la etapa de ofrecimiento de prueba nueva no fueron
admitieron ningún medio probatorio, tampoco en la etapa de prueba de oficio,
los magistrados no solicitaron concurrencia o admisión de prueba de oficio, a
pesar que durante el transcurso del proceso se conocieron nuevos medios
probatorios.

d) Principio al debido proceso.

En el presente caso no se garantizó el principio al debido proceso,

específicamente el “Principio de igualdad procesal”. En virtud del cual en
todo proceso se debe garantizar la paridad de condiciones y oportunidades;
entre las partes, los abogados, el fiscal, el abogado de oficio, en función del
derecho fundamental a la igualdad ante la ley, del artículo 2º-2 de la
Constitución.
Por las transgresiones a las garantías procesales antes señalados,
solicitamos que la QUE LA SENTENCIA RECURRIDA SEA DECLARADA
NULA.
e. art. 393 normas para la de liberación y votación.
1. Es decir el “Juez Penal no podrá utilizar para la deliberación pruebas
diferentes a aquellas legítimamente incorporadas en el juicio”, en el presente
caso los miembros del colegiado tomaron como prueba para sentenciar las
afirmaciones vertida por la agraviada, empero durante el juicio oral, el
representante del ministerio público no ha sometido al contradictorio.

4
Paul Antonio Ruiz Cervera. “El derecho a la defensa y su afectación en el
ejercicio de la defensa pública”.
 POR TANTO:

A ustedes, señores magistrados, pedimos que tengan por interpuesto y

fundamentado el recurso de apelación, y darle el trámite que por Ley le
corresponde.

OTROSI DIGO.- Solicito que en la audiencia de segunda instancia se escuche

los audios señalado en punto respectivo.

Ayacucho, 29 de noviembre del 2017