PROGRAMA
OBJETIVOS
Explicar cuál es el régimen jurídico aplicable al empresario individual extranjero que opera en
nuestro Estado. En relación con el empresario social (sociedades) se explicará, brevemente, en
qué consiste el criterio de la Lex Societatis. A continuación, haremos una mínima referencia al
régimen jurídico de los principales tipos societarios existentes a nivel europeo (AEIE, SE, SCE).
Introducción:
Los Estados determinan los requisitos legales que se precisan para obtener la calificación
de empresario individual y, consiguientemente, poder operar en el mercado, quedando,
por tanto, sujeto al correspondiente estatuto jurídico del empresario.
A nivel internacional dicha situación genera inseguridad jurídica: esto contradice el desarrollo
del comercio internacional: se hace precisa la determinación del ordenamiento jurídico que
regule dichas circunstancias.
1. Requisitos para ser empresario (español o extranjero): ejercicio profesional del comercio
y capacidad legal (arts. 1 y 4, C. de c.), dentro del marco fijado por el principio de libertad de
empresa (art. 38, CE).
1) Obligación de llevar una contabilidad ordenada, elaborar periódicamente sus balances e inventarios y
formular las cuentas anuales .
2) Poseer la titulación exigible para el desarrollo las actividades que lo requieran (homologada), en su caso
alta en un Colegio Profesional, disponer de las licencias o permisos necesarios, cumplimiento de las
obligaciones fiscales.
Fundamentalmente:
a) Con carácter previo: tener autorización administrativa para trabajar.
b) Además: no hallarse irregularmente en España (se debe contar con una
autorización administrativa para trabajar, además del permiso de residencia o la
autorización de estancia: art. 36 LO 4/2000).
c) Cumplir las condiciones que deben satisfacer los españoles por lo que
respecta a la “ apertura y funcionamiento de la actividad proyectada” (art. 37, LO
4/2000, 11 enero, de Extranjería; art. 105.3, RD 557/2011, 20 abril, Reglamento de
Extranjería).
B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: SOCIEDADES DE CAPITAL:
LA LEX SOCIETATIS: LA NACIONALIDAD.
Lex societatis: ley que regula el estatuto personal de las sociedades; se determina por
su nacionalidad. Mediante este recurso, el Estado puede sujetar a las personas (en
este caso jurídicas) a su propio ordenamiento.
Matizaciones:
a) La ley que rige el contrato (si se producen acuerdos previos relativos a su constitución ; v.
Reglamento Roma I).
b) La ley del país de situación de los bienes, en caso de aportaciones no dinerarias (art. 10.1 C.c.).
c) La ley del mercado, en caso de salida al mercado de acciones en distintos países (art. 10.3, C.c.).
• En relación a la representación:
• En relación a su funcionamiento:
Principales características:
c) Cada sociedad del Grupo tendrá su propia nacionalidad: su estatuto personal será distinto: se
produce una diversidad de las leyes nacionales a las que las distintas unidades del Grupo
queden sujetas (v. art. 9.11.I, C.c.): ello incidirá en la extensión de su régimen de
responsabilidad.
B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: DERECHO COMUNITARIO
EUROPEO DE SOCIEDADES: EL DERECHO ORIGINARIO Y DERECHO DERIVADO.
Regulación:
Reglamento (CEE) nº 2137/85 del Consejo, de 25.07.1985 (DOCE L 199. DE
31.07.85) relativo a la constitución de una agrupación europea de interés
económico.
Ley 12/1991, 29 abril, de Agrupaciones de Interés Económico.
• Sin perjuicio de lo dispuesto en el Reglamento, la ley aplicable al contrato de agrupación excepto para las
cuestiones relativas al estado y a la capacidad de las personas jurídicas y, por otra parte, al funcionamiento
interno de la agrupación, será la ley interna del Estado de la sede establecida por el contrato de
agrupación.
• Si el Estado engloba varias unidades territoriales, cada una de las cuales tiene sus propias normas
aplicables a la materia anteriormente referidas, cada unidad territorial será considerada como un
Estado para la determinación de la ley aplicable. V. art. 2 Reglamento 2137/1985. V. arts. 9.11.1 y 11 del
C.c. (que se aplicarán a la capacidad y cuestiones formales).
• La finalidad de la agrupación será facilitar o desarrollar la actividad económica de sus miembros, mejorar
o incrementar los resultados de esta actividad; no es la de realizar beneficios para sí misma. Su actividad
debe vincularse con la actividad económica de sus miembros y sólo puede tener un carácter auxiliar con
respecto a ésta. V . Art. 3 Reglamento.
Regulación:
Ley aplicable:
• A los efectos previstos en el Reglamento 2157/2001 –art- 2.1,2,3-, se
considerará que la SE es una sociedad anónima regulada por el
ordenamiento jurídico del Estado miembro en el que tenga su domicilio
social (art. 3 Reglamento 2157/2001).
B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: DERECHO COMUNITARIO EUROPEO DE SOCIEDADES:
TIPOS SOCIETARIOS: LA SE (2).
Régimen jurídico básico:
• Sociedad capitalista por acciones y de responsabilidad limitada (art. 1, Reglamento
2157/2001).
• Capital mínimo (art. 4, Reglamento 2157/2001).
• Domicilio social y su traslado (arts. 7 y 8, Reglamento 2157/2001). (v. art. 120, RRM; arts.
458 a 464, LSC).
• Régimen jurídico (arts. 9 y 10, Reglamento 2157/2001).
• Denominación (art. 11, Reglamento 2157/2001).
• Publicidad legal (arts. 12, 13, 14, Reglamento 2157/2001). (art. 457, LSC).
Constitución:
• Requisitos constitución (art. 2 Reglamento)
• Por fusión
• Por constitución de una sociedad holding
• Por constitución de una SE filial.
• Por transformación
Estructura de la Administración:
• Junta general de accionistas y órgano de administración.
• Administración, que podrá consistir en un órgano de control y un órgano de dirección
(sistema dual), o en un órgano de administración (sistema monista), según lo que se haya
determinado en los estatutos (arts. 38 a 51, Reglamento 2157/2001) (arts. 476 a 491, LSC).
B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: DERECHO COMUNITARIO EUROPEO DE SOCIEDADES:
TIPOS SOCIETARIOS: LA SCE.
Régimen jurídico:
• Reglamento (CE) no 1435/2003: Estatuto de la sociedad cooperativa europea
• Ley 3/2011, de 4 de marzo, por la que se regula la Sociedad Cooperativa
Europea con domicilio en España.
Constitución:
Para ello, deberá cumplir los requisitos que se exijan en este país a tal efecto, lo
que supondrá la obtención de su reconocimiento como persona jurídica.
Vid. art. 11, LSC. Vid. arts. 81.1.k), 295 a 308, 375, 376 y 389.5, RRM.
TEMA 2.- EL EMPRESARIO EXTRANJERO.