A. CONCEPTO.
B. CLASIFICACIONES.
5. Totales y parciales.
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RESCILIACIÓN O MUTUO DISENSO
Ya hemos hablado del pago y sus modalidades y antes de estudiar los modos del
extinguir de los numerales del art. 1567 nos detendremos en la resciliación
mutuo disenso que refiere a la obligaciones de origen contractual.
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Ya verá más adelante en sus estudios de derecho civil que parte de la doctrina cree ver
influencia de la autonomía de la voluntad en las causales de divorcio. En rigor entre nosotros
no existe una causal que se funde en el mutuo acuerdo.
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i. El acuerdo de voluntades de las partes: se ha aceptado incluso a la
voluntad tácita.
ii. La capacidad de las partes: este requisito se desprende del artículo 1567
al permitir la resciliación sólo entre aquellos que pueden disponer libremente de
lo suyo. Cabe aquí la distinción entre capacidad legal y facultad de enajenar
que, como se sabe, no siempre van unidas.
Efectos.
Requisitos de la Novación
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Si falta este requisito no se producirá el efecto extintivo de la novación y
se mirarán ambas obligaciones como coexistentes, subsistiendo la obligación
primitiva con sus accesorios en todo aquello en que la posterior no se opusiese
a ella. (a. 1634 i. 2º).
Clases de Novación.
1. Novación Objetiva:
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b. Si se pacta que el incumplimiento de la obligación principal autoriza
solamente para el cobro de la pena, habrá novación desde que el acreedor exige
sólo ésta, extinguiéndose los privilegios y cauciones de la obligación principal.
2. Novación Subjetiva:
La novación subjetiva puede tener lugar por cambio de deudor y por cambio de
acreedor.
La liberación expresa del deudor primitivo por parte del acreedor produce el
efecto de privarle a éste de acción para dirigirse contra aquél, ya que la novación
ha producido plenos efectos extintivos y ello se produce incluso si el nuevo
deudor cae en insolvencia. Lo anterior, sin embargo, tiene tres excepciones
establecidas en el Art. 1637:
1. Si el acreedor en la novación se ha reservado este caso expresamente. El
legislador permite que por vía de la convención se haga esta especie de
reserva.
2. En aquellos casos en que la insolvencia del deudor haya sido anterior y
pública.
3. Si la insolvencia ha sido conocida por el deudor primitivo.
En estos casos el acreedor tendrá acción contra el deudor primitivo.
Respecto de la naturaleza de dicha acción, dado que la obligación primitiva se
encuentra extinguida, será la derivada de la nueva obligación que surge en
virtud de la novación.
Observación:
Desplazamiento de la novación por otras figuras en el derecho chileno:
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1. Novación objetiva por cambio de objeto: en la práctica se ha sido
desplazada por la dación en pago por las conveniencias que representa la
no extinción definitiva de la obligación que se está pagando.
2. Novación subjetiva por cambio de acreedor: ella se ha visto reemplazada
por la cesión de créditos y por el pago con subrogación, ya que ellas no
importan la extinción del crédito. El nuevo acreedor pasa a ocupar el
mismo lugar jurídico del antiguo con todos los privilegios y cauciones.
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b) Límites que el legislador establece a la reserva de prendas e hipotecas
(Art.1642).
1. Si la hipoteca o prenda ha sido constituida por terceros ajenos a la deuda o
bien si el inmueble hipotecado ha sido enajenado por el deudor y tiene lugar la
novación, se requiere para que la reserva tenga lugar que consienta en ella el
que constituyó el gravamen o el tercero poseedor de la finca hipotecada.
2. La reserva debe afectar al mismo bien hipotecado o empeñado por la
obligación, pues la reserva consiste en mantener lo que ya existe.
3. La reserva no cubre la parte en que la nueva obligación excede la anterior.
4. El Art. 1643.2 regula la situación de pluralidad de codeudores solidarios. Si la
novación opera entre el acreedor y uno de los codeudores, y los demás
garantizaron la obligación con prenda o hipoteca éstas se extinguen salvo que
los codeudores accedan expresamente a la nueva obligación
Finalmente cabe tener presente que en todos aquellos casos en que por
la cuantía o por otra razón no pueda tener lugar la reserva, puede operar la
renovación de prendas e hipotecas (Art. 1644).
LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
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Requisitos de la prescripción extintiva
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obligaciones accesorias y las acciones reales (propietarias y limitaciones del
dominio).
Acciones Personales
A ellas se refiere el artículo 2515, según el cual hay que distinguir entre
acciones ordinarias y ejecutivas para determinar el plazo en virtud del cual
opera la prescripción:
1. La acción ordinaria.
Para este tipo de acción se requiere de un plazo de 5 años. Este plazo
además, es el general de prescripción extintiva, siendo necesario, para que no
tenga aplicación, una disposición expresa que lo modifique.
2. La acción ejecutiva.
La acción ejecutiva es la que se funda en un título ejecutivo, y que
permite –a través de un juicio ejecutivo– obtener el cumplimiento forzado de
una obligación de dar, hacer o no hacer.
Tratándose de esta clase de acciones el plazo de prescripción es más
breve: 3 años. Ello se debe a que no es necesario establecer previamente la
existencia de la obligación, el titular de la acción cuenta con un título ejecutivo
pudiendo proceder de inmediato a su cobro forzado.
A partir de lo preceptuado por el artículo 2515 inciso 2º se puede colegir
que no es propiamente la acción de cobro la que prescribe, ya que una vez
preescrita la acción ejecutiva se convierte en ordinaria por otros dos años, en
consecuencia la acción misma prescribe en 5 años. Lo anterior ha conducido a
parte de la doctrina a sostener que se está ante un plazo de caducidad del
mérito ejecutivo de la obligación.
De conformidad al art.442 del CPC ella puede ser declarada de oficio.
Se precisa que esta regla general de la acción ejecutiva tiene algunas
excepciones ej. art. 34 DFL 7 Texto refundido, coordinado y sistematizado de la
ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques2.
Acciones Accesorias
Acciones Reales
En este punto hay que distinguir las acciones propietarias y las
limitaciones del dominio.
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Artículo 34.- La acción ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado y la
acción penal, prescribirán en un año, contado desde la fecha del protesto establecido en el
artículo 33.
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1. Acciones Propietarias
Dos son las acciones que se conocen bajo que esta denominación: la
acción reivindicatoria (protectora del derecho real de dominio) y la acción de
petición de herencia (protectora del derecho real de herencia).
Respecto de su prescripción extintiva, la regla la sienta el artículo 2517
“toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripción
adquisitiva de ese derecho”, vale decir, estas acciones se extinguen al adquirir un
tercero por prescripción adquisitiva el derecho que protegen.
Las acciones propietarias no se extinguen por el no ejercicio del derecho
que tutelan, ello debido al carácter perpetuo y absoluto que detentan los
derechos reales que protegen. Sólo se extinguen como consecuencia de la
adquisición por prescripción del derecho real que protegen, por un tercero. Lo
anterior nos conduce necesariamente a aplicar los plazos de prescripción
adquisitiva de los derechos amparados por estas acciones:
a) Tratándose del derecho real de dominio: Prescripción adquisitiva
ordinaria 5 años en el caso de inmuebles y dos años en el caso de
muebles. Y si la prescripción es extraordinaria el plazo siempre es de 10
años.
b) Tratándose del derecho real de herencia: 10 años, a menos que el
heredero putativo haya obtenido el decreto o resolución administrativa
que confiere la posesión efectiva, caso en el cual el plazo es de 5 años.
2. Limitaciones al dominio
a) Prescripción de los derechos reales de usufructo, uso y habitación
De conformidad a los artículos 806 y 2517 es claro que la acción para
reclamar el usufructo se extinguirá por la prescripción adquisitiva, por otra
persona, del derecho de usufructo. Sin embargo, algunos autores discuten sobre
la base del artículo 806 si el derecho podría perderse por su no ejercicio frente
al nudo propietario, durante un determinado lapso. Las opiniones son
divergentes:
- Para algunos el usufructo se extingue por prescripción extintiva ordinaria de 5
años y por no haber ejercido su titular su derecho en ese lapso.
- Otros afirman que el usufructuario tiene el dominio sobre su derecho de
usufructo, por lo cual sólo se adquiere por prescripción sin que se pierda por
prescripción extintiva ante su no ejercicio.
La solución que se adopte es la misma que debe aplicarse a los derechos
de uso y habitación en virtud de lo dispuesto en el artículo 812.
3
En este sentido la Corte Suprema ha sostenido: La prescripción se interrumpe mediante el
recurso judicial o demanda judicial, acto que indudablemente manifiesta el propósito de
reclamar ante los tribunales un derecho que no se abandona. Los términos “recurso judicial” y
“demanda judicial” no pueden considerarse en el sentido restringido con el que el Código de
Procedimiento Civil denomina al escrito que, redactado con las formalidades que se encarga de
precisar, sirve al actor para obtener en juicio el reconocimiento de un derecho que alguien le
desconoce; por el contrario, para los fines de manifestar el propósito de que no se abandona
un derecho, deben ser entendidos en un sentido más amplio, como es, toda acción hecha valer
ante la justicia y encaminada a obtener o resguardar un derecho amagado (considerandos 6º a
8º). Sentencia de la Corte Suprema 24 de junio de 2011, nº legal publishing 49399. Siguiendo la
misma interpretación, Sentencia de la Corte Suprema 16 de marzo de 2011, nº legal publishing
48650
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Así se inclina la mayoría de la jurisprudencia.
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hacer presente, que un una posición minoritaria de la doctrina sostiene que
basta con presentar la demanda antes de que transcurra el plazo de prescripción
aunque la notificación se haga posteriormente (una vez cumplido este plazo).
Efectos de la Interrupción
Suspensión de la Prescripción
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La suspensión es un beneficio que la ley otorga a ciertas personas con la
finalidad de que no corra el plazo de prescripción contra ellas.
El art. 2520 establece la suspensión en favor de las personas enumeradas
en los números 1º y 2º del artículo 2509 (Véase la norma).
El efecto de la suspensión es impedir que comience o continúe
transcurriendo el plazo de prescripción en contra de estas personas hasta que
cese la incapacidad –en el caso de los incapaces– o el plazo máximo de
suspensión (10 años), sin que se pierda el plazo transcurrido si es que alguno
hubo.
A ellas se refiere el párrafo 4º del Título 42 del Libro IV del Código civil.
Se entiende por prescripción de corto tiempo todas aquellas que tiene un
plazo de prescripción inferior a 5 años.
Es posible, a partir de las normas contenidas en este párrafo, efectuar un
distingo: prescripciones presuntivas de pago y prescripciones especiales.
1. Prescripciones de 3 años, Art. 2521 inciso 1º. Esta norma se aplica a las
acciones provenientes de impuestos, y opera en favor o en contra del Fisco o de
las Municipalidades. Su aplicación es sin perjuicio de lo que disponen un sin
número de leyes especiales.
2. Prescripciones de 2 años, Art. 2521 inciso 2º. Esta norma se refiere a los
honorarios de los profesionales por sus servicios, debiendo concurrir dos
requisitos: 1) Debe tratarse de honorarios; 2) El honorario debe corresponder al
ejercicio de una profesión liberal.
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3. Prescripciones de 1 año, Art. 2522. Esta norma en su inciso primero se refiere
a la acción de mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artículos
que despachan al menudeo.
El inciso 2º de esta norma se refiere a la acción que tienen toda clase de
personas por servicios que se prestan periódica o accidentalmente.
Efectos de la interrupción.
Prescripciones especiales
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LA REMISIÓN
Clases de Remisión.
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Principalmente el trámite de la insinuación, que consiste en una autorización judicial para los casos de
remisión de un crédito de un valor superior a la cantidad de dos centavos, artículo 1401 del Código Civil.
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2º Remisión Total y Parcial.
La remisión será total sí el acreedor renuncia íntegramente al crédito y a
sus accesorios, y parcial si condona una parte de la deuda o un accesorio de ella,
como por ejemplo los intereses. La parte de la obligación que no ha sido
remitida subsiste en los mismos términos anteriores, a menos que se haya
convenido otra cosa.
Efectos de la Remisión.
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La entrega del título debe hacerse por el acreedor o quien legítimamente le representa al
deudor o a su legítimo representante y ha de verificarse libre y espontáneamente.
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No es necesario que el título destruido o cancelado se encuentre en poder del deudor.
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cobrar la deuda a los restantes deudores debiendo, previamente, rebajar la
parte o cuota que les correspondía a quienes condonó.
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LA CONFUSIÓN.
Para que opere se requiere sólo que se reúnan en una misma personas la
calidades de acreedor y deudor, opera por lo tanto en toda clase de
obligaciones, contractuales y extracontractuales. Es más la confusión en el
derecho excede el campo obligacional, se produce siempre que se reúne en una
sola persona calidades que jurídicamente deben corresponder a personas
distintas, es decir, que legalmente son personas incompatibles. Tratándose de
los derechos reales suele tomar el nombre de consolidación, pero el motivo de
la extinción del derecho es el ya apuntado, ej. de ello: - Art. 763 nº 6 el
fideicomiso termina al confundirse la calidad de único fideicomisario con la de
único fiduciario. – Art. 806,4 el usufructo termina por la consolidación de éste
con la nuda propiedad. – Art. 885 nº3 la servidumbre termina por la reunión
perfecta e irrevocable de ambos predios, dominante y sirviente, en manos de un
mismo dueño. – Art. 2406,2 la prenda se extingue cuando la propiedad de la
cosa empeñada pasa al acreedor por cualquier título, igual cosa pasa con la
hipoteca, es decir, si el acreedor pasa a ser dueño de la finca hipotecada.
Tal como lo señala el art.1665 la confusión equivale al cumplimiento, la
doctrina ha pretendido discutir esta equivalencia porque el acreedor nada
recibe materialmente, pero la substitución del pago está en que si bien el
acreedor nada recibe, en cuanto a deudor ha economizado la prestación, y éste
es el beneficio que como acreedor obtiene y le equivale al cumplimiento.
Clases de confusión:
Efectos
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La compensación (art. 1567 Nº 5, CC).
2. Importancia de la compensación.
Así, por ejemplo, un comerciante, lleva una cuenta corriente por las
mercaderías que vende a un tercero; tercero que, al mismo, le presta servicios
de transporte de sus materias primas, por el que le cobra un precio. Se forman
dos cuentas, una a favor del vendedor de mercaderías por el precio de las
mismas; y otra a favor del transportista por el precio del servicio de transporte.
Ambas cuentas se van compensando a medida que se ejecuta el negocio de
cada uno de los operadores del tráfico.
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Además, en caso de insolvencia del deudor, si bien ella no operará como
un doble pago abreviado, puede constituir la diferencia entre poder cobrar un
crédito o no (ejemplo: para el caso en que haya operado la compensación antes
de la declaratoria de quiebra del fallido: no será necesario que ese acreedor
concurra a verificar su crédito en la quiebra con los demás acreedores, al haber
operado la compensación).
3. Tipos de compensación.
a. Legal.
b. Voluntaria.
Es aquella que opera por acuerdo de las partes, cuando por alguna razón
no ha podido operar la compensación legal, debido a que no han concurrido
todos los requisitos legales y copulativos. Este tipo de compensación no ha sido
reglamentada por el Código, pero es perfectamente lícita en virtud del principio
de la autonomía de la voluntad.
c. Judicial.
Es aquella que opera por decreto del juez cuando hay una demanda
reconvencional. En este caso, el juez puede aceptar tanto la demanda principal
como la reconvencional interpuesta por el demandado, por lo que podría
producirse una compensación entre las prestaciones, ordenando que se pague
sólo la diferencia. En ella, es el juez el facultado para ordenarla, desde que no
opera de pleno derecho. Es de extraña ocurrencia. La jurisprudencia ha resuelto
que este tipo de compensación no cabe en los juicios ejecutivos.
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- El mandatario que ha sido demandado por un crédito personal. En este
caso, no puede oponer en compensación los créditos que su mandante tenga en
contra del acreedor, a menos que el mandante lo autorice expresamente para
ello.
- Créditos no embargables.
Aunque el Código no lo ha señalado de manera amplia, sí lo señaló
respecto del derecho de alimentos, pero parece obvio que si el crédito es
inembargable no se puede oponer la compensación, pues el artículo 2465
excluye expresamente el derecho de garantía general de los acreedores en las
cosas no embargables.
En cuanto a los alimentos, la limitación se encuentra establecida en el
artículo 1662, lo que se ve complementado por lo señalado en los artículos 335
y 336 del Código Civil. Esta excepción se refiere a los alimentos debidos por ley;
en cuanto a los alimentos que se deben por convención, la compensación
procede ampliamente.
4. Efectos de la compensación.
1. Régimen legal
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Nuestro Código Civil dispone sobre este modo de extinguir en el Título
XIX del Libro IV, artículos 1670 y siguientes. Se contiene una regulación sobre
este “pérdida de la cosa que se debe” sin embargo, entendida como
imposibilidad sobrevenida no imputable al deudor, su ámbito es más amplio,
extendiéndose a otra clase de obligaciones. El objeto de la obligación (cosa o
hecho) se hace imposible de ejecución (dar o hacer), el deudor no cumple y tal
incumplimiento no le es imputable, sino que tiene su causa en el caso fortuito o
de fuerza mayor. Existe una sutil línea divisoria entre la imposibilidad modo de
extinguir y la imposibilidad incumplimiento que genera los efectos propios del
mismo, en particular, la indemnización de daños plena (compensatoria y
moratoria). La frontera: la imputabilidad (culpa o dolo/caso fortuito o fuerza
mayor); o desaparece la obligación; o ella subsiste cambiando de objeto; en
efecto, ahora el deudor queda sujeto al pago de una suma de dinero: una
indemnización de daños. También procede el commodum representationis (la
cesión de acciones o derechos que el deudor tenga en contra de terceros con
ocasión de la destrucción de la cosa o imposibilidad en general); o la resolución
en aquellos casos en que no opera la solución del res perit creditori 9. Es decir,
cuando la imposibilidad es imputable hay incumplimiento y el acreedor puede
optar entre varios remedios, según el contrato (art. 1545 CC) o la ley dispositiva
o supletoria de la voluntad.
En el derecho comparado el modo de extinguir es derechamente la
imposibilidad de pago, de ejecución o sobrevenida, no imputable al deudor.
El fundamento de este modo se halla precisamente en la falta o ausencia
de uno de los requisitos esenciales del acto jurídico, que cuando no es
imputable al deudor, hace imposible la ejecución de la prestación. Algunos
esgrimen la equidad, pero nos parece un recurso a un concepto válvula que no
consiste en un genuino aporte. Desde luego a lo imposible nadie está obligado,
siempre y cuando la causa de esa imposibilidad no sea su propia culpa o hecho,
incluido la de las personas por las que el deudor es responsable.
2. Concepto.
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obligación) y sus accesorios (vgr. Las hipotecas o fianzas) de la misma. Se
extingue la obligación, de modo que mal puede hablarse de incumplimiento y
menos de responsabilidad del deudor. Es un modo de extinguir no satisfactivo.
Distinto es si la imposibilidad es imputable, hay incumplimiento porque el
deudor objetivamente no recibe lo prometido y responsabilidad por no mediar
una causa de exoneración.
a. Debe provenir del hecho o culpa del deudor o de las personas por quienes
fuere responsable (no debe ser imputable al deudor o a sus dependientes)
No debe mediar culpa o dolo del deudor en el hecho que produce la
imposibilidad. Este hecho ajeno a la voluntad del deudor, puede provenir de un
hecho de la naturaleza (por ejemplo, un terremoto o un huracán), de un acto
ajeno o de un tercero (por ejemplo hurto o robo de la cosa) o de un hecho de
autoridad (por ejemplo, un acto administrativo que se haya dictado).
Como se anticipó, si interviene el dolo o la culpa el deudor, se pasa desde
la pérdida de la cosa como modo de extinguir a la responsabilidad civil por
incumplimiento contractual. Y ésta es la regla dado que conforme el art. 1671 CC
la culpa se presume. La obligación no se extingue, sino que subsiste pero cambia
de objeto: ahora el deudor debe el precio de la cosa más la indemnización por la
mora (por regla general según el art. 1672 CC). El art. 1679 CC prevé que el
hecho o culpa del deudor comprende el hecho o culpa de las personas por
quienes fuere responsable.
36
sanción será la inexistencia o nulidad absoluta por falta de objeto (arts. 1445 y
1682 CC).
4. Clases de imposibilidad.
La Imposibilidad puede clasificarse desde diversos puntos de vista. Así
tenemos:
a. Imposibilidad absoluta e imposibilidad relativa.
b. Imposibilidad imputable al deudor e imposibilidad no imputable.
c. Imposibilidad coetánea al nacimiento de la obligación o posterior al mismo.
d. Imposibilidad total o parcial.
e. Imposibilidad definitiva y temporal.
5. Imposibilidad total.
c. Obligaciones de hacer.
Como señalamos, el Código no se refiere a las obligaciones de hacer en
materia de imposibilidad de ejecución. Empero el CPC, en su art. 534 reconoce
al deudor ejecutado, en las obligaciones de hacer, como excepción especial al
cumplimiento forzado la imposibilidad absoluta para la ejecución total de la
obra.
El precepto señalado destaca la necesidad del carácter absoluto de la
imposibilidad, dado que conforme el art. 1553 CC, ante el incumplimiento de
esta clase el acreedor goza de varias alternativas entre las que puede elegir a su
arbitrio, entre ellas la de hacer cumplir la obra por un tercero. Siendo de este
modo, sólo habrá imposibilidad absoluta que pueda oponerse como excepción
en el juicio ejecutivo y que actúe como modo de extinción de la obligación
cuando ésta no pueda, incluso, cumplirse por un tercero. Así acontecerá en las
obligaciones intuito personae o personalísimas.
d. Obligaciones de no hacer.
En este tipo de obligaciones también es factible que la imposibilidad
absoluta para que el deudor mantenga su abstención, según señala el profesor
Abeliuk, por ejemplo, ante un acto de autoridad que ordene la ejecución cuya
realización está prohibida.
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solución debiera ser la del res perit debitori, siendo consecuente con el hilo
conductor de los efectos particulares de los contratos bilaterales.
Además, se señalan otros efectos específicos:
- Si la obligación se hace imposible durante la mora del deudor, pero la
cosa igualmente se hubiere destruido en poder del acreedor, sólo debe la
indemnización por la mora (art. 1672 CC).
- Si la imposibilidad proviene del hecho o culpa de personas por las que el
deudor no es civilmente responsable, el acreedor puede exigir que el deudor le
ceda los derechos y acciones que tenga en contra de aquellos por cuyo hecho o
culpa han perecido la cosa (art. 1677).
- Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que sin
culpa ignoraba la existencia de la obligación, él deberá sólo el precio, sin
indemnización por la mora (art. 1678 CC).
6. Imposibilidad parcial.
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defecto o parte faltante o imposible de ejecutar no procede la resolución del
contrato.
7. Imposibilidad temporal.
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