Clase 1 – 02/08/17
El trabajador tiene que estar asociado a una justa remuneración. Esto se deja a criterio del
intérprete (la determinación de que es una justa remuneración). El trabajador tiene el derecho
a que, en razón de la prestación de servicio, ha de recibir una justa contraprestación. La justa
remuneración alude a un trato digno, una remuneración que tenga un estándar que permita vivir.
Que el trabajo sea “decente”. Esto fue una campaña de la OIT durante muchos años, que aludía
a que no bastaba llenar las estadísticas con empleabilidad, sino que también se deben asegurar
una serie de garantías.
Art. 19 N°16 de la CPR Derecho a la no discriminación en materia laboral. La propia
constitución se encarga de establecer como límite, vale decir, como aquellos rasgos que si
autorizan a particulares discriminar el de la capacidad o idoneidad particular. Establece que se
puede pagar menos a menores de edad y a mayores de 65, esto, para mejorar su empleabilidad.
No se puede tolerar que un menor, con la autorización que sea, si es menor de 15 trabaje, a
menos que tenga condiciones artísticas determinadas. Respecto a regulación privada, no hay
límite de edad. En el sector público si se encuentra, ejemplo, los integrantes del poder judicial
pueden trabajar hasta los 75 años de edad.
La edad y nacionalidad desde el punto de vista de particulares, si son factores reprochables de
discriminación. No son los únicos rasgos. El Artículo 2 inc. 4 del C. del T. enumera rasgos de
discriminación. Da la impresión de que la técnica legislativa apuesta por la taxatividad de los
rasgos, no a una lectura abierta como el Art. 19 N°16 de la CPR. ¿Cómo se concilian ambos
artículos? ¿Qué tal si es que en mi caso particular la discriminación obedece a un rasgo que no
está cubierto en aquellos del articulo 2? ¿Podría echar mano a la tutela de derechos que el mismo
código del trabajo dispone en sus art. 485 y ss? El 485 se remite al art. 2, no al art. 19 N°16 de la
CPR. Si se toma un criterio literal, hay muchas sentencias que acotan el ámbito de aplicación de
la acción de tutela a lo que literalmente se encuentra en el art. 2 del C. del T.
Hay otra vista a esto, donde puede instarse al trabajador a que utilice otros métodos para plantear
que la idoneidad o capacidad personal no ha sido el límite utilizado para discriminar por parte del
empleador específico. Los jueces laborales tienen particular recelo a acatar acciones de tutela de
derechos por su complejidad, no existe una nutrida jurisprudencia en materia de discriminación.
En materia de servicio público se ha dado más, vinculado al art. 1 del C. del T. (despidos por
razones políticas). *Discriminación por sindicación, por sexualidad (maternidad).
Art. 19 N°16 enlazado al 19 N°19 de la CPR Se desarrollan distintos derechos de contenido
colectivo-laboral que desde el punto de vista doctrinario se asocian con un derecho cual es la
Libertad Sindical, este tiene diversas dimensiones. Desde el punto de vista individual, el trabajador
tiene derecho a fundar o incorporarse a un sindicato, por otro lado, también desde el punto de
vista individual, tiene derecho a participar de actividades sindicalistas. Desde un punto de vista
colectivo (visión dinámica), el sindicato se crea para proteger intereses colectivos. Esos medios
legítimos para alcanzar esos fines: 1) Negociación colectiva; 2) Huelga. Es por esto que la libertad
sindical se relaciona con un triángulo equilátero. Un ángulo se llama derecho de sindicación
(construir sindicato, afiliarse o desafiliarse de este), otro se llama Derecho de negociación
colectiva, y el tercero se llama Derecho de Huelga. Sin alguno de estos ángulos no hay libertad
sindical.
El derecho de sindicación está en la CPR en el art. 19 N°19
El derecho de negociación colectiva en la CPR Art. 19 N°16 inc. 5to.
Derecho de huelga (expresado en términos negativos) Art. 19 N°16 inc. Final.
Como Chile ratificó tratados internacionales, se afirma que la libertad sindical es más que el
derecho de sindicación.
En materia de negociación colectiva, la CPR dice lo siguiente: Se reconoce a toda persona a
negociar colectivamente con la empresa en que labora (deliberadamente el constituyente limita
como derecho constitucional la negociación colectiva a nivel de la empresa). ** La negociación por
parte de sindicatos que negociasen más allá de las empresas, queda dentro de la ley de
monopolios como conducta monopólica. Lo otro que dice la CPR es que la ley será la encargada
de establecer los procedimientos de negociación colectiva y los procedimientos para lograr en
ella una solución justa y pacífica. Su contenido no es sólo la negociación remuneracional, sino
también condiciones de trabajo.
Respecto de la Huelga. En la CPR se rechaza la huelga al punto que no se la menciona como
derecho. Comentaristas constitucionales explican que si se consagra como derecho en la CPR, pero
para todos los que no esté expresamente prohibido. ¿Qué sucede con los paros y huelgas en el
sector público? Está reconocida la huelga dentro de los tratados que Chile ha ratificado, por tanto
existiría una tensión. En los convenios de la OIT no se refiere a huelga ni menos como derecho a
ella. Este vacío se ha llenado a través de la jurisprudencia de los órganos de control de la OIT.
El articulo 8 Letra D del PIDES y C consagra el reconocimiento al derecho de huelga (normativa
interna). Si es acorde a legislación interna, ¿se puede desconocer el derecho de huelga? EL
convenio de Viena plantea que ningún estado puede privilegiar la normativa interna como
pretexto para desconocer los tratados internacionales que ha ratificado. Pacta sunt servanda.
Limitaciones de la huelga: Esta no alcanza a quienes deseen ejercer su trabajo. Servicios mínimos,
empresas que no pueden irse a huelga, reanudación de faenas.
CLASE 3 - 07/08/17
Manifestaciones de la libertad sindical 19 N°16 y 19 N°19 CPR Derecho a afiliarse y
desafiliarse, constituir sindicatos.
19 N°16 Derecho de toda persona a negociar colectivamente con la empresa.
Lectura negativa de la huelga; no lo prohíbe ni reconoce expresamente; lo prohíbe respecto de
algunos (funcionarios de administración del estado y municipalidades, en realidad, cualquiera cuya
paralización pueda presentar problemas graves de desabastecimiento de la población).
Fuentes formales
Fuente formal por excelencia La ley. En la práctica hay otra fuente que se tiende a inmiscuir
aquí La doctrina de la dirección del trabajo.
Los DL se utilizan como envoltorios de sistematizaciones de disposiciones laborales.
Costumbre nacional tiende a reconocerle el mismo valor jurídico de las leyes dictadas
democráticamente a lo DL.
Se debe hacer una referencia a manifestaciones de la potestad reglamentaria.
1. En materia laboral, las manifestaciones de esta potestad (reglamentos y decretos) tiende a
ser opacada esta fuente formal en ámbito laboral por la doctrina de la dirección del trabajo.
Cuando se dicta una ley laboral compleja, antes de echar mano a la potestad reglamentaria,
lo primero que se hace es como puede ser esto solucionado por los dictámenes de la
dirección del trabajo.
2. Un segundo comentario en manera de potestad reglamentaria que confunde su aplicación
A partir de 1978 se ha mantenido la constante en torno a una norma transitoria según la
cual se mantienen vigente las normas contenidas en decretos y reglamentos dictados por
leyes anteriores a las actualmente vigentes en la medida que no contradigan el sentido de
la ley vigente actualmente. Se trata de una técnica legislativa deplorable, pues implica
para el intérprete la necesidad de conocer todas las normas contenidas en reglamentos y
decretos dictados desde la primera ley laboral chilena en adelante, luego contrastar el
contenido de cada uno de esos decretos y reglamentos con la ley vigente. Lo correcto
es que el legislador hubiese explicitado que normas o que reglamentos se encuentran
vigentes.
Dos ejemplos de esta confusión: Reflotar dictámenes arcaicos para interpretar derecho vigente y
actual.
Otra fuente que tiene que ver con la sentencia judicial en su efecto relativo que es obligatoria
respecto a las partes afectas a la misma. Desde hace 9 años se incorpora en la legislación
laboral que se llama recurso de unificación de jurisprudencia; se interpone ante la Corte Suprema
cuando existe interpretaciones diversas sobre un mismo tema/materia que emanan de cortes
superiores de justicia. Otras cortes fallan diferentemente en una misma semana Cual de las
dos doctrinas es la valida eso se pregunta a la CS.
Puede ocurrir que si la CA falla A y yo necesito B, y la CS ya, mediante un recurso de unificación de
jurisprudencia, dijo B.
La sentencia de la CS que recae sobre un recurso de unificación de jurisprudencia tiene un efecto
relativo sólo para ese caso, por tanto no es obligatoria para todos los jueces.
Si el procedimiento es monitorio, que es más rápido (de causas menores, de menor cuantía)
causas que no pueden recurrirse de unificación.
Fuentes internacionales:
1. Fuentes internacionales del trabajo que están contenidas en tratados multilaterales,
convenciones o declaraciones de derechos humanos y que por tanto lo que hacen es
reconocer como derecho humano o fundamental algunos de corte laboral. Declaración
americana de derechos humanos; PIDESC; PIDPC; Pacto de san José de costa rica; todas
las fuentes normativas de la OIT -> Declaraciones, recomendaciones, convenciones y
resoluciones. La más potente son las convenciones.
Reglas que apuestan por favorecer una toma de decisión por parte del intérprete de la
legislación laboral que, en ciertas hipótesis, han de favorecer al trabajador.
Luego analizaremos algunas manifestaciones institucionales del principio protector. Nos
concentraremos en dos aspectos.
1. Rol de la dirección del trabajo asociado a este principio
2. Caracteres especiales del procedimiento judicial laboral Proceso laboral ha de imbuirse
de elementos que lo alejen del proceso civil.
Estos principios a los cuales nos referiremos engrosarían a la relación laboral para adelgazar por
completo el término del contrato laboral precisamente donde el trabajador se encuentra en
mayor vulnerabilidad. La posibilidad de pasar a llevar las garantías del trabajador es mayor cuando
no hay relación laboral.
¿Quiere decir . esto que si se dan otras hipótesis fuera de éstas, no puede transformarse el
contrato de plazo fijo a indefinido? No, el juez puede aplicar el principio.
CONTRATO DE PLAZO FIJO EN CHILE NO REQUIERE DE UNA CAUSA ESPECÍFICA TEMPORAL. ¿Por
qué la excepción no requiere de una causa?
¿En qué casos esta distorsión del sistema (que la ley no me exija ningún tipo de causa) genera
crisis? Contrato a plazo fijo puede erigirse como una especie de prueba.
El punto más álgido de la crisis es la tensión que genera la institución del contrato a plazo fijo
con el fuero maternal. -> (Fuero maternal: No puede despedirse a una trabajadora embarazada
por cierto tiempo; solo en causales específicas y por determinación del juez).
Cuando empleador presenta demanda de desafuero, el juez tiene una duda razonable.
Actuar como un robot (contabilizar los días que le faltan y que, al vencerse estos, se pueda acabar
el contrato). La otra lectura recoge que el contrato de plazo fijo es neutro desde el punto de
vista de necesidad de justificación Hay que ver el porqué de la contratación, para qué labor.
¿Es permanente o no? -> Si no es permanente, cobra sentido recoger la solicitud de desafuero. Si
es permanente, corresponde rechazar tal solicitud.
Consecuencias prácticas.
Duración indefinida del contrato cuando nada se estipula (esto si se asume que el principio de
continuidad es el que manda).
Última referencia del principio de continuidad.
Imposibilidad de convertir un contrato indefinido en uno de plazo fijo. Si el operador del
sistema constata que un trabajador con su empleador pactó que un contrato que era indefinido
pase a plazo fijo, sería ineficaz, pues pasaría a llevar al principio de continuidad. Toled10s no
está de acuerdo con esto puesto que un contrato definido puede ser mucho más llamativo, en
ciertos casos, que uno indefinido.
PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD
Realidad (lo que el trabajador realiza efectivamente) y lo consignado en el contrato de trabajo
debe preferirse lo que se realiza efectivamente por el trabajador (realidad laboral).
Realidad laboral -> cláusulas tácitas.
Leer artículos 9 y 11 del código del trabajo.
9 Contrato del trabajo es consensual y le exige al empleador que lo escriture dentro de un
cierto plazo.
11 Empleador es garante de que el contrato esté actualizado.
CLASE. 23/08/17
Clase pasada: Terminamos de ver los principios del derecho del trabajo. Se empieza materia del
apunte 2.
En el apunte: Toled10s se expresa más latamente sobre otro tipo de rasgos que permiten
identificar el contrato de trabajo. -> Identificará contrato de trabajo a partir de la subordinación.
Ejemplo: Parece más sensato para denotar una relación de trabajo cuando se nota una
dependencia económica más que la jurídica, pero el legislador chileno se aboca por la
dependencia o subordinación jurídica, que es neutra, es decir, no tiene componente ideológico o
económico. Al ser ésta neutra, pasa a ser subordinado también el gerente de la compañía, Pasa a
ser entendida como trabajador una persona que tiene poder de negociación ajeno al tipo de
trabajador.
Componente ideológico: Reconozco al trabajador porque es un obrero subordinado al poder
económico, al capital.
Hay un cierto consenso de que quienes propugnaron mas fuertemente este criterio neutro
ideológicamente fueron los italianos Ludovico Brassi Colonización del derecho civil al
derecho del trabajo.
Desde el punto de vista la fiscalización: Es más eficiente el criterio jurídico.
TRABAJADOR
Es una persona natural (Art. 3 CT) que presta servicios personales bajo subordinación o
dependencia de un empleador.
El empleador pasa a ser una persona natural o jurídica que UTILIZA esos servicios personales del
trabajador.
¿Utilización? Es directa, inmediata. Actualmente, desde hace casi 10 años, hay un caso en donde la
ley asume como empleador de un trabajador a quien no utiliza directamente los servicios
personales del trabajador. Caso de las E.S.T.
EMPRESAS DE SERVICIOS TRANSITORIOS. En el caso de las E.S.T. la ley las asume, para todos
los efectos legales, como empleadoras en circunstancias que sus trabajadores prestan servicios
para otros (para empresas usuarias).
Respecto del trabajador Ley exige requisitos especiales en materia de capacidad para que
pueda obligarse en un contrato de trabajo.
REQUISITOS DE CAPACIDAD
1) Quienes tengan entre 15 y menos de 18 para obligarse laboralmente requieren de una
autorización expresa. (De la persona/institución, etc. Que esté a cargo del menor). Caso en que
el joven no tenga nadie a cargo Inspector del trabajo será el que lo determinará, con el
asentimiento del tribunal de familia. No basta con la autorización, aquí el empleador es el que
está en condición de garante, la ley pone todo acento en su responsabilidad No puede
contratarse a un joven de estas edades que no haya acreditado que se encuentra cursando su
educación, básica o media. Ese empleador, además, ve limitado su poder respecto a la
distribución de jornadas -> No puede, mientras estudie, el joven prestar servicios por más de 8
horas diarias y más de 30 horas a la semana. Las labores deben ser labores ligeras, que no
afecten el desarrollo del joven.
2) Quien tenga menos de 15 años -> No puede trabajar; el trabajo infantil está prohibido.
En la inspección del trabajo era típico que trabajadores presentaran un proyecto de contrato
colectivo para con el empleador que reconocían, pero las empresas multirut comenzaban a dividir,
diciendo que sólo responderán de trabajadores que estén bajo su alero.
Ante la investigación de la Dirección del trabajo -> Empresas impugnaban mediante recurso de
protección, planteando que son los tribunales quienes han de calificar la situación, no la dirección.
Unidad económica o grupo de empresas
Acá hay una estructuración societaria más compleja, con otro tipo de finalidades (a priori), que
está tolerada por la legislación, sobre todo por la legislación de valores, la societaria. La alarma se
enciende cuando no se cumple algún tipo de derecho laboral. ¿Cuál sería el caso?
Ejemplo:
> Empresa 1 se dedica al cultivo de alimentos para pollos y pavos.
> Empresa 2 se dedica a criar pollos y pavos.
> Empresa 3 se dedica a faenar pollos y pavos.
> Empresa 4 se dedica a comercializar nacionalmente los pollos y pavos.
> Empresa 5 se dedica a comercializar internacionalmente los pollos y pavos.
> Empresa 6 es la sociedad de inversiones.
Si uno pide la razón social de las empresas 1-5 se dará cuenta de que están controladas por no
personas naturales, sino sociedades, la cual es la empresa 6 que es la sociedad de inversiones.
Desde el punto de vista laboral, se asume que laboralmente, cada una de estas empresas si se le
puede llamar empresa para efectos laborales, en la medida que tengan una dirección
(inmediata, al menos) distinta.
Lo que suele ocurrir: El capital tiende a concentrarse en una o dos empresas del grupo.
Aquellos trabajadores contratados en auqellas empresas que no tienen capital puede que no vean
satisfechos todos sus derechos, por ejemplo, en materias de gratificación. Se enciende una
“alarma” Esto mismo puede ocurrir en situaciones de negociación colectiva.
Otra alarma: Las empresas aledañas a la que contiene a la sociedad de inversiones propiamente
tal pueden no tener una dirección funcional real sobre los precios, por ejemplo. La pregunta que
puede hacerse el trabajador. Si viene un inversor extranjero, que quiere fijarse en si la empresa,
en so totalidad (las 6) tiene números azules ¿Porqué la empresa en que trabajo (pto. De vista
del trabajador) no tiene números azules, sino rojos?
Se está en presencial de una unidad económica. -> Las empresas deben, para efectos
laborales, SER RESPONSABLES SOLIDARIAMENTE. -> Si se enciende la alarma a partir de un
incumplimiento de derechos laborales, un juez, de acuerdo a la jurisprudencia, podrá determinar
que son todas responsables patrimonialmente del cumplimiento de las exigencias laborales.
Proyecto de Ley sobre Multi Rut caso supermercado Lider. -> Senadores no resuelven lo
central. No resuelven el concepto de Dirección Laboral Común, lo que nos permitiría hablar del
multi rut.
Finalmente, se terminó legislando lo siguiente. Pag. 26 del apunte. Dirección Laboral Común
se encamina a indicios o sospechas sobre dominio, similitud de productos, complementaridad, etc.
Falte clase de ayer (29/08/17)
CLASE: 30/08/17
Cualquier falta de estos elementos en un tipo de contrato denota que se trata de un contrato de
trabajo ATÍPICO. Ejemplo: Contrato por estación.
Si se trata de un tipo de trabajo en el cual no hay claridad respecto de que exista un solo poder de
dirección -> yo presto servicios a una empresa (usuaria) pero en realidad mi empleador se dedica a
proveer servicios. Atípico.
Un tipo de trabajo donde no se satisface el requisito de tiempo completo (contrato de tiempo
parcial) Mitad de tiempo o menos de mitad de tiempo Hay una apuesta por diferenciarse de
los patrones clásicos. Se llamará a este contrato de tiempo parcial un tipo de contrato atípico.
Trabajo donde no ocurre que se presta dentro de las dependencias de la empresa Tele-
trabajo. Al faltar el requisito del trabajador prestando servicios en la empresa, se habla de que es
un tipo de trabajo atípico.
Lógica de los contratos de trabajo atípico se enmarca dentro de la 2da versión de los contratos
de trabajo, esta es, la que busca limitar o desregular derechos del trabajador, es decir, busca dar
más flexibilidad para el empleador que para el trabajador.
Distinción entre contrato individual de trabajo y contrato colectivo. Contrato individual, a
diferencia del colectivo, da cuenta de un acuerdo entre dos partes, una que es una persona
natural (trabajador) y otra que puede ser natural o jurídica (empleador) Este pacto supone
obligaciones recíprocas. AL trabajador a prestar servicios y al empleador a pagar por estos
servicios.
Contrato colectivo Es un contrato solemne (el individual es consensual) La solemnidad es la
escrituración. Tiene como partes al empleador (puede ser más de un empleador) y la otra parte la
constituye uno o más sindicatos (difiere del contrato individual en esto). Lo que se pacta en el
contrato colectivo son condiciones comunes de trabajo (condiciones comunes a todos los
trabajadores beneficiados por ese contrato) y de remuneración.
Referencia a algo que está en el apunte: Una de las clasificaciones del contrato Referido a los
atípico por obra y de plazo fijo. Principio de continuidad.
Caso de contrato de trabajo de plazo fijo: (Lo propio sucederá con el de obra) No hay una
regulación específica. Uno tiene que extraer las normas (también las a raíz del término de contrato
de trabajo). La duración del contrato de plazo fijo está preestablecida entre empleador y
trabajador. Su terminación coincide con esa fecha predeterminada, por lo tanto es un tipo de
término de contrato por mutuo acuerdo de las partes. Cuando el empleador le avisa que el plazo
ha terminado y que por tanto no hay que continuar prestando servicios, no está despidiendo al
trabajador, sino que lo que está recordando es que ambas partes se pusieron de acuerdo
previamente en que ese iba a ser el término. Ejemplo concreto: Aplicación del art. 201 del CT
Relación entre fuero maternal y contrato de plazo fijo. ¿Qué sucede cuando se pone término por
vencimiento del plazo fijo del contrato y la trabajadora vuelve luego de 1 semana a plantearle al
empleador que estaba embarazada? Tesis dominante: No cabe aplicar en el caso del vencimiento
del plazo consensuado la aplicación del art. 201 El artículo 201 se refiere a que la ignorancia de
la situación sólo estará referida para el caso en que la voluntad de terminación del contrato sea
unilateral.
Hay dos casos en que de pleno derecho el contrato se transforma en indefinido: i) Cuando el
trabajador o trabajadora continúa prestando servicios más allá de la fecha previamente pactada con
conocimiento del empleador. Ii) Después de la segunda renovación.
Presunción simplemente legal: Si un trabajador o trabajadora está vinculado a un empleador por
medio de 3 o más contratos de plazo discontinuo que en un espacio de tiempo de 15 meses
significare que el trabajador, en los hechos, ha trabajado al menos 12 de ellos, el contrato se
presume, de manera simplemente legal, que es un contrato indefinido.
Art. 159 N°4 -> Duración del contrato de plazo fijo no podrá exceder un año. ¿Regla general, por
tanto, del contrato de plazo fijo? No puede durar más de un año.
Pregunta que se formula: ¿Cuándo se dice por regla general el contrato de plazo fijo no puede durar
más de un año, esto es, contando las renovaciones o no?
¿Un solo contrato de plazo fijo no puede durar más de un año? ¿O puedo, luego de terminado un
contrato de plazo fijo por un año, renovarlo nuevamente por otro año?
Lo que no está dicho en la ley pero si lo asumió la jurisprudencia: Si en los hechos el contrato
dura más allá del año o dura más allá de 2 años La consecuencia, a partir del principio de
continuidad, es que el contrato debe pasar a ser indefinido Tesis: Incluyendo las renovaciones
el contrato no debe durar más de un año.
¿Puede el contrato de plazo fijo terminar antes de tiempo? ¿Puede un empleador anticipar el
término de un contrato de plazo fijo? Lo que queda claro: Contrato puede terminar por
incumplimiento de alguna de las partes. -> Cuestionamiento radica en la posibilidad que el
empleador ponga término al contrato por necesidades de la empresa. Caso: Club San Marcos de
Arica Si un empleador despide a un trabajador que estaba sujeto a contrato a plazo fijo por
necesidades de la empresa. ¿Qué significaría si esto se hiciera? Se adelanta terminación del
contrato: Por tanto -> para tener indemnización se requiere haber trabajado 1 año. ¿Qué dicen los
tribunales? Se utiliza una suerte de “pro-operario” Aplicando norma más favorable (Civil)
Ese empleador está obligado a pagar todas las remuneraciones que faltaren hasta el término de
contrato, salvo que el estatuto de necesidades de la empresa (algo muy raro de ocurrir) fuere más
favorable que todo el tiempo que falta para terminar el contrato. -> Respuesta: Sí se puede poner
término anticipado de parte unilateral por el empleador que no sea por incumplimiento del
trabajador Necesidades de la empresa -> Debe pagársele al trabajador las remuneraciones
faltantes.
Contrato por obra
Aquí, a diferencia del contrato de plazo fijo Partes se ponen de acuerdo en que el trabajador
desarrollará un tipo de trabajo que por su naturaleza está destinado a extinguirse por un tiempo
relativamente breve La circunstancia por la cual este contrato termina debe estar establecida
específicamente en el contrato. Ejemplo: Un edificio. ¿Cuándo se termina el contrato? Cuando se
termine la construcción del edificio.
Legislador no establece hipótesis de como el contrato por obra puede transformarse en indefinido.
¿Quiere decir esto que jamás se puede transformar este contrato en uno indefinido? Claramente
el principio de continuidad se puede aplicar a hipótesis en donde se abusa el contrato por obra
Corte Suprema ha dicho que se debe tratar de obras “finables” -> ¿Qué quiere decir esto? -> Que si
en una oficina se necesita una persona que haga labores de secretaría -> La naturaleza del trabajo
de secretaría es permanente, no se puede contratar por obra.
Existe una excepción doctrinaria Dirección del Trabajo hace una interpretación (a juicio de
Toledo) errada únicamente por el hecho que la ley nada dice de la posibilidad de transformación
de plazo fijo por obra a indefinido, ello no puede ocurrir jamás El principio del derecho del
trabajo sólo tiene aplicación allí donde la ley permite que lo tenga Esto significaría, para Toledo,
que los principios prácticamente no existen.
FORMALIDADES DEL CONTRATO DE TRABAJO
1) Escrituración Imposición de la ley al empleador de escriturar el contrato dentro de cierto plazo.
La ley por motivos de prueba exige al empleador bajo apercibimiento de multa y por apercibimiento
de tener por ciertas las cláusulas del trabajador, establece la escrituración. 15 días si se trata de
un contrato de 30 días o más. 5 días si se trata de un contrato de menos de 30.
Contrato de trabajo formalizado ha de estar firmado por ambas partes. Empleador ha de guardar
el contrato de trabajo en el mismo lugar donde se prestan servicios.
2) Estipulaciones mínimas de todo contrato de trabajo. Reflejo de la intervención del estado
mediante la legislación en un contrato entre partes.
i) Contrato debe especificar lugar y fecha del contrato de trabajo Lugar: importante para la
aplicación del principio de territorialidad. Esto también importa para conocer el tribunal
competente de conocer la causa. ¿Qué denota la fecha? Si el contrato es consecuencuente o no
con las estimaciones legales de plazo de escrituración.
ii) Debe individualizarse las partes, con la indicación de nacionalidad y fechas de nacimiento y fecha
de ingreso del trabajador. ¿Por qué importa nacionalidad? para saber si se cumplen normas
migratorias o con aquella norma del CT que establece una limitación al número de nacionales que
deben estar trabajando en cada empresa. ¿Para que sirve la fecha de nacimiento? Si existe
ilegalidad en la contratación o si se cumplen con normas para contratar menores. ¿Para qué sirve la
fecha de ingreso? Para establecer la vigencia del contrato de trabajo: Esto sirve para calcular el
feriado y para exigir la indemnización por años de servicio. Si es que el empleador vigente al
momento de la terminación ha reconocido una antigüedad con el empleador se consigna allí una
cláusula.
iii) Naturaleza de los servicios y lugar o ciudad en que hayan de prestarse Esto está en clave
imperativa, se han de respetar tales cláusulas. Sin embargo, a renglón seguido, luego de establecer
lo anterior añade “el contrato podrá señalar dos o más funciones específicas sean estas alternativas
o complementarias”. Facultativas y no imperativas. ¿Qué se refiere con naturaleza de los
servicios? Cuál es la labor contenida en el contrato. Cuál es el tipo de trabajo. Se exige
implícitamente el detalle de cuáles son las obligaciones típicas que derivan de ese tipo de labor.
La lectura que a Toledo le parece insalvable desde el punto de vista de la primacía de la realidad:
Donde se conforma con una alternancia potencial. ¿Qué es la razón de ser con esto? -> El día de
mañana, enfrentada una huelga el empleador, pueda echar mano a un trabajador que, siendo
este que nunca ha desarrollado la actividad, en el contrato de trabajo sale que puede desarrollar
alternativamente esta función.
iv) Debe consignarse lugar o ciudad en donde han de prestarse los servicios Aquí hay una
condición de certeza bastante amplia -> Ciudad donde se prestarán servicios, esto es, para cambiar
de ciudad, el empleador requerirá la venia del trabajador. Tratándose de labores que por su
naturaleza implican una movilidad geográfica, se entenderá que el lugar de trabajo es todo el radio
en que el trabajador se moviliza. Art. 10 del CT.
v) Remuneraciones: todo contrato debe contener: monto, forma, y periodo de pago de las
remuneraciones Monto: Cuánto. Forma: Cómo me va a pagar. Periodo de pago: Al día, semana,
quincena, etc. Nunca podrá exceder un mes el pago de las remuneraciones. ¿Qué se entiende por
un mes? De acuerdo a un dictamen del 89 Fecha determinada de un mes concreto a la misma
fecha del mes siguiente, es decir, va desde una fecha determinada de un mes a la misma fecha del
mes siguiente.
vi) Duración y distribución de la jornada de trabajo Salvo que en la empresa existiera un sistema
de trabajo por turno, caso en el cual se estará a lo dispuesto en el reglamento interno. Esto es
básico para el tema de certeza de los tiempos, porque aquellos tiempos que no son de trabajo son
de libre disponbilidad del trabajador. Una cláusula ambigua en materia de duración pasa a llevar
estos criterios de certeza básico. Cuando alude a duración, se alude a cuantas horas sse trabajaran
semanalmente. En cuanto a distribución, en qué horario trabajaré. Respecto a la distribución, esto
nos servirá para saber las condiciones de descanso.
Distinción: Ha de distinguirse entre jornada a tiempo parcial y completo.
Jornada de tiempo completo: Trabajador que presta servicio más de 30 horas a la semana Aquí
hay que distinguir: si hay sistemas de turno o si no lo hay. En Caso de turnos, ley da la posibilidad a
un empleador, referida a que la distribución (horarios y días) se pueden reglar en el reglamento
interno de la empresa -> Esto le permite luego modificarlos al empleador, con 30 días de
anticipación. (SE PUEDE MODIFICAR LA DISTRIBUCIÓN, NO LA DURACIÓN).
Otra alternativa: Contrato de tiempo completo que no funciona a turnos Para cambiar la
distribución, se requiere consenso entre ambas partes.
Contrato de trabajo de tiempo parcial (aquel que no excede de 30 horas) Ley dice que en el
mismo contrato se pueden consignar dos o más formas distintas de distribución de la jornada,
encontrándose el empleador habilitado para exigirle al trabajador una u otra con solo una semana
de anticipación.
CLASE. 31/08/17
Clase de hoy: Estipulaciones básicas que aparecen consignadas en el art. 10 del CT.
SI no se escritura dentro de plazo: Empleador puede ser objeto de una multa. Otro efecto
desfavorable: la ley indica que se van a presumir (simplemente legal) las estipulaciones que indique
el trabajador.
En materia de formalidad, el contrato escriturado debe ser objeto de firma por empleador y
trabajador, debe quedar al menos una copia del contrato de trabajo en las dependencias de la
empresa.
Estipulaciones básicas que exige la ley que se conciben en todo tipo de contrato de trabajo
1) Lugar y fecha Todo tipo de trabajo que se desarrolla en Chile se rige por la ley del trabajo
chilena. ¿Excepción o casos complejos? -> Cuando se invoca la inmunidad diplomática. El tema de
la inmunidad diplomática tiene relación con el respeto de la soberanía de los países más allá de sus
fronteras. -> Problemas: Penales y, en seguida, civil. En materia laboral desde bastante años se
cuestiona que la inmunidad diplomática alcance espacios laborales.
fecha de ingreso a prestar servicios (generalmente no coincide con la fecha del contrato mismo).
Ocurre a veces que se reconoce una fecha donde comienza a prestar servicios para otro empleador.
Ley en art. 4 inc. 2
Momento en el que la persona empieza a prestar servicios es el punto de referencia para los
derechos del trabajador (indemnización por años de servicio, por ejemplo).
3) Debe contener como estipulación básica todo contrato la determinación de la naturaleza de los
servicios y del lugar o ciudad donde hayan de prestarse.
3.- determinación de la naturaleza de los
servicios y del lugar o ciudad en que hayan
de prestarse. El contrato podrá señalar dos
o más funciones específicas, sean éstas
alternativas o complementarias;
No hay límite para la alternancia. ¿Por qué se desarrolla esta norma? -> Polifuncionalidad. Esto
puede traer problemas. -> Análisis respecto de esta norma con el principio de primacía de la
realidad. Se ha buscado darle a esto un sentido completamente distinto del que se le quería dar al
inicio.
¿Qué tensión puede generarse con la primacía de la realidad y con el carácter consensal del contrato
de trabajo? ¿Qué tal si es que un cajero, durante los últimos dos años, sólo ha sido cajero del
supermercado, a pesar que en su contrato formalizado, alternativamente tenía una gran variedad
de funciones?
¿Por qué esto tuvo una explosión? Explicitación de la prohibición de reemplazo en la huelga. Lo
que se busca con la alternancia es que la empresa puede utilizar al cajero (anteriormente aludido)
para finalmente realizar la labor que se requiera según los puestos que se encuentren en huelga.
Solemnidad v/s primacía de la realidad.
La noma que estamos analizando (Art. 10 N°3) que establece que en el contrato se deben
consignar la naturaleza de los servicios a parte del lugar donde se desempeñarán hay que
entenderla relacionada con el art. 12 del CT -> Ius Variandi.
Art. 12. El empleador podrá alterar la
naturaleza de los servicios o el sitio o recinto
en que ellos deban prestarse, a condición de
que se trate de labores similares, que el nuevo
sitio o recinto quede dentro del mismo lugar o
ciudad, sin que ello importe menoscabo para el
trabajador.
De manera unilateral, el empleador puede modificar la naturaleza de los servicios. Servicios han
de ser similares y no le deben significar un perjuicio o menoscabo.
Empleador puede en base del ius variandi cambiar el lugar, sitio o recinto en el cual se desarrolla el
trabajo.
Lo más delicado: está dado por ciertos tipos de remuneraciones en que la práctica nos indica
que rara vez se satisface la exigencia de certeza, respecto de cual va a ser la remuneración. ¿A que
apuesta la ley? Todo trabajador o trabajadora, a partir de lo que está estipulado en el contrato
pueda anticipar, es decir, saber cual será su remuneración.
Desde el año 2012: Todo empleador de un comisionista debe detallar toda operación de compra o
venta al detalle.
5) En todo contrato de trabajo debe estipularse la duración y distribución del contrato de trabajo
-> salvo que el contrato esté por turnos, ahí se estará a lo que dice el reglamento interno.
Clase: 04/09/17
Reemplazo de la huelga por medio del establecimiento de labores alternativas. -> La alternancia
nunca se ha dado.
Art. 9 Ius variandi del empleador. Respecto a remuneraciones y lugar donde se desempeña.
La ley además de establecer una norma en que se permite establecer polifuncionalidad, existe otra
norma adicional que le permite al empleador unilateralmente alterar aquello que está pactado en
el contrato de trabajo. “Yo solo, empleador, voy a modificar la naturaleza de los servicios”.
¿Requisito de la ley? Que la labor sea parecida y que no le produzca un menoscabo al trabajador,
el cual (menoscabo) puede ser patrimonial o físico. En lo que tiene que ver el lugar donde se
desempeña el trabajo (En el mismo art. 12) la ley permite al empleador cambiar el sitio o recinto en
donde se desempeñan las labores a condición de que el sitio o recinto esté en el mismo radio
comunal.
Otra norma en que Toledo puso bastante énfasis: N°5 del art. 10 Duración y distribución de la
jornada de trabajo.
Duración: Cuánto.
Distribución: Cómo, es decir, como se distribuirán en la semana. Como se acomodará mi
horario.
Donde se establece variación no es en la duración. No existe problema con la duración, ésta siempre
debe estar en el contrato de trabajo. Para cambiar la duración (en vez de trabajar 45 horas, trabajar
menos) debe contarse con el acuerdo del trabajador o trabajadora, precisamente porque se debe
consignar en el contrato individual. No sucede lo mismo con la distribución, porque respecto a la
distribución, esta norma del art. 10 N°5 establece que el empleador que en su empresa se
desarrolle un sistema de turno de trabajo tiene la opción de consignar la distribución de la jornada
en el reglamento interno. Esta opción encierra una ventaja para el empleador ¿Cuál es esta ventaja?
Que si tiene la distribución en el reglamento interno, para modificarla no necesita el acuerdo del
trabajador, porque podrá modificarla como se modifica cualquier cláusula del reglamento interno,
es decir, avisando con 30 días de anticipación y poniéndolo en conocimiento de los trabajadores
involucrados, quienes podrán reclamar. Al contrario, tratándose de trabajadores con jornada de
tiempo completo, si bien el empleador desarrolla un sistema de trabajo en base a turnos pero de
todas maneras el empleador consigna los turnos en el contrato individual, para modificarlos no
podrá hacerlo unilateralmente, sino que tendrá que ser un cambio consensuado.
Si no trabaja en un sistema en base a turnos, debe contar con el acuerdo del trabajador para
modificar.
Cambia la ley cuando se trata de un contrato de tiempo parcial. Contrato cuya duración no
excede las 30 horas semanales. En este caso, si no excede de las 30 horas semanales, la ley establece
que en el propio contrato de trabajo (individual) podrán las partes señalar dos o más formas
distintas de distribución de la jornada. Esto equivale a que la ley este autorizando al empleador
para establecer las formas de distribución que quiera. A diferencia del caso anterior, acá no se
consigna en el reglamento. Para avisar cambio, sólo le basta 1 semana de anticipo para avisarle
al trabajador.
N°6 del art. 10 Todo contrato de trabajo debiera consignar la duración del mismo. Es decir, si es
un contrato por obra, de plazo fijo, etc. A falta de esta estipulación, si se asume que debe primar la
continuidad laboral, debe entenderse supletoriamente que el contrato es indefinido. A parte de
estas estipulaciones, las partes pueden pactar cualquier otro tipo de cláusula que no pase a llevar
derechos irrenunciables del trabajador. Entre las cláusulas que la ley además consigna (dice el
mismo art. 10) que debe señalarse cuando el empleador concede al trabajador beneficios tales
como habitación, luz, agua potable. Cuando concede servicios básicos. Esto debe consignarlo en
el contrato de trabajo.
Consigna el mismo art. 10 que si estamos en presencia de trabajos que implican un traslado del
trabajador por un espacio geográfico amplio, el lugar de trabajo será todo ese radio o espacio
geográfico. Ejemplo: Si se trata de un chofer de camión de carga o chofer de bus interprovincial
Lugar geográfico será todo el espacio geográfico que cubra su movilidad con el vehículo.
Contenido dice relación con las obligaciones que emanan entre contratante y trabajador. Se
clasifican en tres.
Patrimoniales
Ética-jurídicas del contrato.
---
Obligación típica: Pagar la remuneración convenida. Esto debe entenderse o complementarse con
otras obligaciones accesorias al pago de la remuneración que apuntan a que el empleador pague
íntegra y oportunamente estas remuneraciones.
ii) Pago en dinero en efectivo. Norma bastante antigua. Excepcionalmente la ley le dice
al empleador que sólo a petición escrita del trabajador se puede pagar mediante cheque o vale vista,
en ambos casos, nominativo (a nombre del trabajador). Dirección del trabajo (doctrina) ha
validado como una tercera forma de excepción al pago en dinero efectivo el pago por medio de
una cuenta vista, de tal manera que el empleador deposita en el banco para que el trabajador vaya
y retire su dinero en un cajero. I) Debe ser a petición escrita del trabajador o trabajadora, ii) sin
costo para el trabajador, iii) No puede afectar el derecho a recibir el pago íntegro y oportuno de la
remuneración.
iii) Pago oportuno Fecha pactada en el contrato no puede exceder de un mes (va desde
una fecha a otra).
1) Por una parte, la perspectiva punitiva: La ley frente a incumplimiento del empleador reacciona
dotando a la inspección del trabajo para sancionar, es decir, cursar una multa al empleador que no
pague íntegra y oportunamente. Una multa a beneficio fiscal. Como llega la inspección del trabajo
a multar: a) Que lo constate de oficio. B) Que sea en base a una denuncia o reclamo del trabajador
(La denuncia el trabajador la interpone mientras hay una relación laboral; una vez que el contrato
ha terminado el trabajador ya no puede pedir que la inspección concurra al lugar del trabajo, sino
que puede poner un reclamo para que la inspección cite al empleador a una audiencia).
2) La otra perspectiva: la del trabajador afectado. ¿Qué derechos puede el trabajador ejercer
directamente? Ley le concede además del derecho de reclamar ante la administración, le
concede la acción judicial de cobro, es decir, tiene la posibilidad de presentar una demanda ante
tribunales para que el tribunal le pague las remuneraciones adeudadas. Esto de demandar al
empleador para cobrar remuneraciones durante la vigencia del contrato no se da, no es muy usual.
Cuando el trabajador advierte que el poder punitivo de la inspección del trabajo no resultó suficiente
y siente que permanecer en el lugar del trabajo ante el incumplimiento de algo tan básico como es
el pago de las remuneraciones La ley le concede la acción de despido indirecto o acción de
autodespido. ¿Qué significa esto? Significa que el trabajador le notifica al empleador el término
del contrato de trabajo, pero a diferencia de la renuncia, que se queda únicamente en la
manifestación de voluntad del trabajador de terminar el contrato y nada más, en el caso del
autodespido o despido indirecto la notificación que le hace el trabajador al empleador la hace
imputándole al empleador que él es el responsable del término del contrato por haber incumplido
gravemente la obligación de remunerar íntegra y oportunamente.
¿Por qué es grave? Porque no se pueden solventar las deudas. Va más allá de lo elemental. Los
jueces están generalmente de acuerdo que al menos si no se paga 1 mes, ya el trabajador puede
ejercer esta acción.
Se pide que se pague la remuneración + un complemento. Aquí hay una discriminación respecto al
que se hace despedir y al despedido. Al que es despedido injustificadamente, se le paga un 80%
adicional. Respecto al que se hace despedir se le paga un 50% adicional.
-> Si se trata de un empleador que tiene en uso un reglamento interno (Todo empleador debe tener
un reglamento interno de orden en caso de tener a su cargo 10 o más trabajadores. El reglamento
de higiene y seguridad, cuando sea 1 trabajador o más). Cualquier tipo de infracción al
reglamento interno puede ser sancionado con una amonestación:
Verbal
Escrita
Multa cursada por el empleador de hasta un 25% de la remuneración mensual.
Art. 160 del CT Causales de caducidad. Significa que la ley autoriza al empleador a
poner término inmediato y sin indemnización si el trabajador incumple una o más de ciertas
causales. De las 7 que refiere el art. 160, las que resultan relacionadas con los
incumplimientos que analizamos anteriormente del trabajador, son el N°3, 4 y 7. El N°3 se
refiere a ausencia(s) al trabajo; N°4 se refiere a abandono del trabajo; N°7 se refiere al
incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato. Fijarse en los
alcances de la ley en materia de ausencia y abandono. Puede darse que situaciones de
ausencia o abandono no se enmarquen dentro del 3 o 4, pero si se enmarquen en la
conducta genérica del N°7 Ejemplo: Llegar atrasado ya no figura como causal expresa de
caducidad del contrato. ¿Llegar atrasado significa incumplir la obligación patrimonial del
trabajador? Si, significa que no cumple su obligación patrimonial de prestar servicios
íntegramente dentro de la jornada convenida. ¿En qué medida llegar atrasado puede ser
causal de N°7? En la medida que el empleador justifique que el incumplimiento es
grave. Atraso reiterados, falta de justificación.
Si no hay algún tipo de amonestación, juez puede determinar que hay tolerancia dentro de ciertos
márgenes. Se trata de un empleador que tolera cierto atraso, por lo cual no se justificaría un
despido.
Concurrir a trabajar
Prestar el servicio convenido
Permanecer en el lugar de trabajo -> Se plantea que en aquel caso que el empleador no
estuviera directamente exigiéndole la prestación de un servicio vinculado esto a una
decisión del empleador, el trabajador debe, dentro del horario de trabajo, quedar a
disposición del empleador.
1) Posible sanción cursada por la Dirección del Trabajo a ese empleador que no cumple con
obligaciones trascendentales como pagar la remuneración justa y a tiempo.
Hay otras dos posibles sanciones que están dentro de la órbita sancionatoria de la Dirección del
trabajo:
2) Segunda vía: Acudir a sede judicial, esto es, demandar judicialmente el no pago de las
remuneraciones. Puede hacerse fundamentalmente a través de dos vías.
Acción de cobro de remuneraciones Demando al empleador sólo para que pague mis
remuneraciones. Pensar que esto podría ocurrir cuando hay un vínculo vigente de contrato
de trabajo, muy rara vez acudirá a sede judicial. Lo que ocurrirá, comúnmente, es un
auto-despido. (Se despide a sí mismo en razón del incumplimiento grave del empleador;
será titular de una indemnización).
Consecuencias negativas con sello de sanción para trabajador que no cumple con sus
obligaciones
Si bien la ley determina el marco de acción, quien tiene el poder para actuar y sancionar es el
empleador. Es el empleador que tiene sus propias herramientas que la ley le brinda. Por lo pronto:
Queda abierta la posibilidad del despido. Tribunales han dicho que no resulta posible que el
trabajador despida al trabajador exactamente por los mismos hechos por los cuales ante aplicó
sanción en razón del cumplimiento del reglamento interno.
Causales del 1º al 7º Las que están referidas al incumplimiento patrimonial: 160 n°3, n°4 y n°7
160 N°3
160 N°4 Abandono del trabajo.
160 N°7 Incumplimiento grave de una obligación contractual.
¿Basta que no sea justificado, no añade una estándar más? En caso del N°3 Puede ser por el
hecho de no avisarlo o por no justificarlo.
En Chile las licencias médicas o certificados médicos no gozan de buena reputación.
Art. 160 N°4 tiene dos hipótesis: 1) Abandono intempestivo sin causa justificada (da lugar a despido
automático). Nudo de la discusión será la justificación. // 2) Negativa injustificada del trabajador a
desarrollar las labores convenidas en el contrato de trabajo.
Art. 12 del CT ius variandi del empleador. Poder enorme de cambio, que el trabajador debe
acatar, pudiendo reclamar después. Jurisprudencia dice que si bien puede reclamar después, debe
acatar en lo inmediato.
Art. 160 N°7 -> Causal genérica de las más utilizadas por los empleadores: Incumplimiento grave de
las obligaciones que impone el contrato de trabajo. Puede despedir por hipótesis que no estén
contenidos en el N°3 o 4.
Ejemplo:
Ambos casos, no están dentro de las hipótesis legales de despido automático. Es decir, no hubo
tipificación especial en este tema. ¿Quiere decir ello que el empleador en caso alguno puede
despedirlo por esas hipótesis? NO, puesto que está la causal genérica del N°7. En los dos casos
anteriormente mencionados es que hay un incumplimiento. Lo que queda al empleador es
demostrar que se trate de un incumplimiento grave, para convencer al juez.
Recomendación: Cuidado con el documento escrito. Éste es secundario, lo que prima es el principio
de primacía de la realidad.
Ejemplo: Si se nota una constante que el trabajador llega siempre 30 minutos después de la hora de
ingreso y el empleador, sistemáticamente no ha hecho nada, se puede entender una tolerancia, y
ésta, a su vez, puede entenderse como un cambio consensual de la hora de entrada a trabajo. Una
suerte de modificación tácita. Tesis ultraformalista se cae con este argumento.
En otras palabras la jurisprudencia dice que debe ser proporcional la respuesta del empleador.
Contrato No se limita a prestación de servicios por remuneración. Es más que eso. Existe un
componente no patrimonial y potente exigible al empleador y al trabajador.
Empleador ha de optar todas las medidas necesarias y eficaces para salvaguardar la vida y salud
de los trabajadores.
Otra obligación ético jurídica del empleador: DEBER GENERAL DE TRATO RESPETUOSO DEL
TRABAJADOR (Respetar su dignidad).
Además del las multas por no cumplir con obligaciones de higiene y seguridad o auxilios médicos
inmediaos, la dirección del trabajo si puede utilizar la sanción que supone la suspensión inmediata
de labores. Peligro inminente de la vida o salud de los trabajadores.
3ra: Acción que emana de la ley 16744 sobre accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales. Materia de higiene o seguridad. Trabajador afectado tiene todo su
derecho para demandar del sistema de protección de esa ley las prestaciones médicas
necesarias para el restablecimiento de la salud que derivan del accidente o de la
enfermedad.
4ta: Posibilidad que el trabajador o trabajadora que se le haya afectado cualquiera de los
ámbitos vinculados a la obligación ética del empleador pueda accionar en sede judicial a
través de la acción de tutela de derechos fundamentales.
CLASE: 13/09/17
Si el trabajador falta a ese deber de cuidado, al igual que cualquier falta típica de normas del
reglamento interno, queda en situación de ser sancionado en virtud de las típicas sanciones del
reglamento interno. Existe causal de despido del trabajador que está emparentada/asociada al
deber de cuidado; la causal más específica es la del Art. 160 N°5 que se refiere a aquellos actos u
omisiones o imprudencias temerarias del trabajador que ponga en riesgo: integridad de la
empresa, salud de otros trabajadores, etc.
Art. 160. El contrato de trabajo termina
sin derecho a indemnización alguna cuando el
empleador le ponga término invocando una o más
de las siguientes causales:
5.- Actos, omisiones o imprudencias temerarias
que afecten a la seguridad o al funcionamiento del
establecimiento, a la seguridad o a la actividad
de los trabajadores, o a la salud de éstos.
Deber de probidad
EL trabajador no sólo presta servicio, sino que también debe actuar honradamente. Podría
darse el caso de un trabajador que sea en su vida extra-laboral absolutamente deshonrado, es decir,
que haya cometido diversos tipos de acciones deshonestas, pero que en su trabajo sea
irreprochable. EL DEBER DE PROBIDAD SE REFIERE SIEMPRE EN EL CONTEXTO LABORAL.
Apuntes signo de interrogación referido al deber de lealtad o fidelidad del trabajador. Doctrina
contemporánea tiende a excluir este deber de lealtad; se reconduce el análisis al deber de cumplir
de buena fe.
Se pone en entredicho el deber de lealtad puesto que este puede interpretarse de manera en que
el trabajador deba velar por sobre todo los intereses del empleador, incluso cuando esto le produzca
detrimento. Este deber, por su propia naturaleza, implica que el trabajador se inhiba del ejercicio
de sus propios derechos, inclusive de derechos constitucionales.
Ejemplos:
Hay magistrados que aun emplean el criterio de la lealtad del trabajador para con el empleador.
DEBER JURÍDICO TANTO DEL EMPLEADOR COMO DEL TRABAJADOR (3ERA CATEGORÍA DE 3: I)
PATRIMONIAL; II) ÉTICO JURÍDICO; III) JURÍDICO).
DEBER JURÍDICO DEL EMPLEADOR EJERCER SU PODER DE DIRECCIÓN; no basta una figura pasiva
del empleador, éste, según el ámbito ético jurídico (no en el patrimonial, ya que en ese ámbito sería
solo pagar), el empleador tiene un rol de garante de ciertos bienes jurídicos. El empleador tiene
que ejercer su poder. SI no lo ejerce, se está en una situación digna de ser sancionada.
Art. 184: Empleador tiene que adoptar todas las medidas necesarias y eficaces para salvaguardar
la vida y salud de los trabajadores.
Art. 184. El empleador estará obligado a
tomar todas las medidas necesarias para proteger
eficazmente la vida y salud de los trabajadores,
informando de los posibles riesgos y manteniendo
las condiciones adecuadas de higiene y seguridad
en las faenas, como también los implementos
necesarios para prevenir accidentes y
enfermedades profesionales
Deber jurídico de obediencia del empleador: Es la otra cara del deber jurídico de ejercer el
poder de dirección que ostenta el empleador.
Deber de diligencia: Es algo complejo de exigir, asociado al cumplimiento de buena fe del
contrato. Se opone al trabajador que realiza su trabajo dilatándolo, ralentizándolo.
Ejemplos en Chile han implicado amenaza cierta de despido. Respecto a protesta por
incumplimiento del empleador puede ser tomado como ejercicio del derecho de huelga.
Deber de responsabilidad: Aplicación del principio civil de responder por todos los daños
que causare el trabajador. Lo acostumbrado no es que el empleador vaya a acudir a sede
civil a que el trabajador responda por daños causados. Generalmente, se traduce esto en
que el empleador sanciona al trabajador o, sencillamente, utilizar las normas en materia de
descuento de remuneraciones para pagarse de los daños que ha podido ocasionar el
trabajador con su irresponsabilidad. Al filo de lo ilegal.
Unica causal de terminación del contrato de trabajo que alude a la responsabilidad de trabajador es
compleja. ¿Qué es lo complejo? (es una causal que prácticamente no se aplica) Art. 160 N°6 Es
complejo puesto que requiere de intencionalidad. Exige acreditar en sede judicial la presencia del
elemento subjetivo.
Art. 160. El contrato de trabajo termina
sin derecho a indemnización alguna cuando el
empleador le ponga término invocando una o más
de las siguientes causales
6.- El perjuicio material causado
intencionalmente en las instalaciones,
maquinarias, herramientas, útiles de trabajo,
productos o mercaderías.
POTESTADES DEL EMPLEADOR: son 4
Aquél poder que faculta al empleador para organizar y ordenar el trabajo desde el inicio y durante
toda la ejecución del contrato de trabajo.
Dentro de la facultad de dirección podemos encontrar, entre otras, las siguientes manifestaciones:
i. Poder para contratar trabajadores. (No sólo contratar, sino también despedir).
ii. Ordenación del trabajo subordinado, así como la especificación de las prestaciones
laborales.
iii. Establecimiento de los medios de control y las reglas generales de conducta y disciplina
laboral.
iv. Poder sancionador por las faltas o incumplimientos contractuales.
v. Poder de dirección se materializa en instrucciones genéricas, así como en instrucciones
específicas de ordenamiento del trabajo subordinado.
A nivel comparado comienza a desarrollarse en Alemania en la década del 50’ del siglo pasado, por
una acción del tribunal federal laboral. En ese tiempo, anterior a esta acción, la lectura típica era
que sólo el estado puede violentar derechos fundamentales. Surge la teoría de que entre
particulares deben garantizarse el ejercicio de derechos fundamentales. (Drittwirkung) En Chile
muy tardíamente se empiezan a desarrollar la teoría de la oposición de los derechos fundamentales
del trabajador frente al accionar del empleador.
Recién en 1969 la dirección del trabajo da cuenta del 1er dictamen que toma en cuenta la
consideración de derechos fundamentales Respecto a la revisión de bolsos a la entrada del
trabajo, planteando que esto puede afectar la dignidad del trabajador.
A partir de 1992 La dirección del trabajo comienza a desarrollar una doctrina en materia de
limitación de facultades empresariales en base a la vigencia de los derechs constitucionales de los
trabajadores. Se denuncia que TODO MECANISMO DE CONTROL EMPRESARIAL DEBERÁ ESTAR
CONSIGNADO DE MODO PREVIO EN EL REGLAMENTO DE LA EMPRESA. Por tanto, si se quiere
ejerce cualquier tipo de mecanismo de control, debe contar por escrito en el reglamento interno de
la empresa. Es una forma de garantizar la publicidad del mecanismo de control.
¿Qué otro elemento aparece considerado en la doctrina de la dirección del trabajo? TODO TIPO
DE MECANISMO DE CONTROL DEBE RESPETAR LA DIGNIDAD DE LOS TRABAJADORES.
Ejemplo: Empresa CALAF, para evitar los hurtos de confites, cada trabajador tenía que pesarse al
registrar asistencia.
Art. 154 BIS Todo empleador debe cautelar la privacidad de la información del trabajador de la
cual ha tenido conocimiento con ocasión del contrato de trabajo.
Art. 154 bis. El empleador deberá mantener
reserva de toda la información y datos privados
del trabajador a que tenga acceso con ocasión
de la relación laboral.
El trabajador cuenta con una acción legal de tutela de derechos fundamentales, que
evidentemente ha venido a garantizar la vigencia de esos derechos constitucionales de un modo
que jamás pudo hacerlo el recurso o acción de protección. La acción de protección jamás fue un
mecanismo para salvaguardar los derechos del trabajador.
Ese procedimiento de tutela, que es el canal judicial del trabajador de cara al poder del empleador:
¿Comprende todos los derechos fundamentales? NO; ¿Protege al trabajador en todos los ámbitos
temporales, es decir, precontractual, contractual, con ocasión del despido y post despido? NO.
¿Por qué? Esta acción de tutela, de acuerdo al tenor del artículo 485 del CT sólo protege al
trabajador respecto de ciertos derecho constitucionales, los cuales son varios, pero no todos.
Del Procedimiento de Tutela Laboral
LEY 20087
Art. UNICO N° 15
D.O. 03.01.2006
Respecto a no discriminación: Se acota a rasgos discriminatorios que se refiere el art. 2 del CT. Acá
hay básicamente dos lecturas. Una es sostener que el juez laboral debiera conocer cualquier tipo de
discriminación que no se funde en la idoneidad o capacidad personal del trabajador. Esta no es la
lectura que domina. Teoría restrictiva: Tomar el art. 2, leerlo e intentar enlazar el motivo de la
discriminación con aquella que aparece en el artículo referido, que son casi 20.
2da interrogante antes referida: ¿Cuáles son los ámbitos temporales referidos?
La única intervención estatal por una discriminación en oferta de trabajo la contempla en el art. 2
del CT Intervención de la dirección del trabajo por una oferta discriminatoria, por ejemplo, una
aviso.
Acción de tutela rige DURANTE LA RELACIÓN LABORAL Y CON OCASIÓN DEL DESPIDO.
Por un lado puede decir que durante la relación laboral hubo una violación a los derechos
fundamentales del trabajador. ¿Qué no puede ocurrir? Que un trabajador accione de tutela por
hechos ocurridos después del despido.
¿Qué sucede en colisión de los derechos constitucionales del trabajador en contra de los derechos
del empleador? La tesis que domina en Chile es la de que los derechos colisionan, y el modo de
resolver el caso (dominante) no ha sido el de la jerarquización de los derechos, por ejemplo, sino
que DEBEN PONDERARSE LOS DERECHOS A TRAVÉS DE UN JUICIO DE PROPORCIONALIDAD (Tesis
de Alexy) que descansa en 3 subjuicios:
i. Analizar si la medida que está siendo objeto de análisis (por ejemplo, medida de control de
consumo de drogas) tiene un fin legítimo.
ii. ¿Hay otra alternativa que ponga en menor riesgo la vigencia de los derechos
constitucionales?
iii. ¿Hay más argumentos para la vigencia del derecho del trabajador o para la vigencia del
derecho del empleador?
La dirección del trabajo desde 2009 asume la tesis de colisión de derechos y de juicio de
proporcionalidad es que ha dejado atrás que se pueda contentar el mecanismo de control con ser
generalizado y obligatorio. En el día de hoy, un empleador que se encuentre frente a un control de
la dirección del Trabajo no puede excusarse en que la medida sea generalizada.
CLASE: 14/09/17
Ius variandi del empleador. Posición de Toledo: No viene a ser una dimensión más del poder de
dirección, porque naturalmente la facultad de administrar u organizar del empleador no puede
comprender la modificación de cláusulas contractuales.
Cuando hablamos de Ius variandi, lo que sucede es una concesión de una facultad específica por
parte del legislador y que supone, precisamente, alterar la regla general que supone que las
modificaciones del contrato de trabajo son el reflejo de ambas voluntades.
En síntesis: Ius variandi es el reconocimiento de una facultad específica estatuida por ley para que
el empleador pueda modificar una cláusula contractual. La norma que recordaremos que de un
modo más extensivo recuerda el ius variandi Art. 12 del CT. (esta norma nace con el DL 2200 del
78’ se le hace una modificación con la ley 18018 del 81’)
Art. 12. El empleador podrá alterar la
naturaleza de los servicios o el sitio o recinto
en que ellos deban prestarse, a condición de
que se trate de labores similares, que el nuevo
sitio o recinto quede dentro del mismo lugar o
ciudad, sin que ello importe menoscabo para el
trabajador
En cuanto a la alteración de la naturaleza de los servicios: i) Que sean servicios similares; ii) Que no
supongan un menoscabo o perjuicio al trabajador.
Respecto a la alteración del sitio o recinto: i) Tiene que estar dentro del mismo lugar o ciudad. II)
Que no suponga un menoscabo o perjuicio al trabajador.
Respecto a la alteración de hora de ingreso: i) Debe comunicarse con 30 días de anticipación por
escrito. Ii) Debe justificarse en necesidades totales o parciales de la empresa.
En estos tres casos, el trabajador tiene una acción de reclamación ante la inspección del trabajo
dentro de 30 días y de la resolución de la inspección del trabajo se puede reclamar judicialmente
dentro del 5to día.
En Chile, hasta antes del 78’, la única forma de variabilidad de las condiciones del contrato se
encontraba en el artículo 29.
Art. 29. Podrá excederse la jornada
ordinaria, pero en la medida indispensable para
evitar perjuicios en la marcha normal del
establecimiento o faena, cuando sobrevengan
fuerza mayor o caso fortuito, o cuando deban
impedirse accidentes o efectuarse arreglos o
reparaciones impostergables en las maquinarias
o instalaciones. (inc. 2do) Las horas trabajadas en exceso se pagarán
como extraordinarias.
Lo más esencial está en la alteración de la naturaleza de los servicios pactados y alterar el sitio
NO ES NECESARIA LA FUNDAMENTACIÓN.
Ley faculta al empleador para que la decisión se aplique de inmediato respecto de la naturaleza de
los servicios y la alteración del sitio.
Toledo: La forma en que está redactado el Ius Variandi en Chile no es una facultad del empleador
en relación a su poder de dirección (o que emana de este), sino que más bien es una facultad que
emana del legislador para con el empleador.
Poder de reglamentación
Lo concreto: si se quiere tener la seguridad de que se están dictando normas avaladas por la ley,
han de incorporarse en el reglamento interno, porque es el único cuerpo normativo redactado por
el empleador unilateralmente al que la ley le asigna eficacia normativa.
Recomendación: Las normas que se quiera aplicar y respecto de las cuales se quiera sancionar a
quien incurra en incumplimiento han de incorporarse al reglamento interno, esto da seguridad
al juez que a futuro vaya a juzgar de que la norma está publicitada. Han de ser expuestas 30 días
antes de su entrada en vigencia, se deben dar a los trabajadores para que conozcan de éstas.
Los tribunales han establecido que asociando los conceptos de una falta al reglamento interno y
un incumplimiento que supusiere el incumplimiento del contrato TRIBUNALES HAN DICHO QUE
NO CABE DESPEDIR A UN TRABAJADOR POR LOS MISMOS HECHOS QUE MOTIVARON A UNA
SANCIÓN DEL REGLAMENTO INTERNO. Se aplica el Non bis in ídem.
Hay otra situación que ha sido objeto de conocimiento de tribunales que ha sido estimada como
resquicio. Despedir a un trabajador a pesar de que la falta sólo dice relación con incumplimiento
de reglamento interno. ¿Cuál es el resquicio? Que en el contrato individual hay una cláusula que
dice que el trabajador se obliga a respetar el reglamento interno. Se busca pretender que las
cláusulas del reglamento interno pasen a ser obligaciones bilaterales (o, al menos, que las
obligaciones sean “bilateralizadas”).
ANÁLISIS DE FORMAS DE ORGANIZAR EL TRABAJO A PARTIR DE ESTRUCTURAS EMPRESARIALES
COMPLEJAS
Dos casos de triangulación laboral. ¿Qué quiere decir esto? Que hay un tercero ajeno al trabajador
y empleador que incide en el trabajo. -> Son casos en que la empresa que requiere el servicio se
abre, se externaliza, permite que un tercero tenga incidencia en el trabajo, sea porque ese tercero
desarrollará el trabajo con sus propios trabajadores o sea porque ese tercero suministrará
trabajadores a quien lo demanda.
Ejemplo: Empresa de seguridad y/o transporte de valores / Empresa de aseo / Empresa de casino.
Dependen de una empresa externa: lo clave “Con sus propios trabajadores”. Ejemplo:
facultad no puede dar órdenes a los trabajadores del casino. UDP sería empresa principal. Lo que
podría hacer como empresa principal es destinar un funcionario que fiscalice el cumplimiento del
contrato.
Antecedentes
El primer antecedente: Código del trabajo de 1931 (Está en PPT) Aceptaba régimen de
subcontratación y lo asociaba a algo propio de la construcción. “Tú, que te beneficias con el trabajo
de esos obreros, responderás si el contratista no lo hace”
1968 Ley 16757 Establece que las labores inherentes a la producción principal o permanente
de una industria (empresa) o las labores de reparación y mantención habituales de sus equipos no
podían ejecutarse por medio de contratistas o concesionarios. Ejemplo: SI me dedico a hacer
zapatos, no puedo contratar alguien externo que lo haga por mí. Esto se puede asociar con costos.
Puede significar que se pague menos; Pregunta de suspicacia: ¿Resulta creíble que ese
empresario de zapatos haga vista gorda y no se entrometa en la producción de los mismos zapatos?
Lo que aparece allí es que de alguna manera pueda disimularse, a través de la figura de
subcontratación, la suministración de trabajadores.
Art. 5to de DL 2759 del año 79’ “Plan Laboral” DEROGA LEY DEL AÑO 68’.
Argumento jurídico: Atenta contra la libertad de desarrollar cualquier tipo de actividad económica.
No se puede prohibir a un empresario que desarrolle la actividad de contratista en esta hipótesis.
Argumento político que descubre Toledo en las actas secretas de la junta militar Justificación:
El origen de esta derogación de la ley del 68 está en una petición de un gerente de la división “El
Teniente” de Codelco. INTERES EN REBAJAR COSTOS. Todos los trabajadores eran
trabajadores de Codelco (los extractores) hasta el año 79 Codelco comienza a contratar con
contratistas, éstos REALIZAN CON LOS MISMOS TRABAJADORES LA MISMA FUNCIÓN QUE ANTES
HACÍAN. Al día de hoy, la mayoría de los trabajadores de Codelco están subcontratados. 5000
trabajadores por Codelco; 50.000 SUBCONTRATADOS. Los subcontratados no están afiliados al
sindicato de CODELCO, no pueden, por ley. No pueden negociar colectivamente.
De acuerdo con la norma que rige desde el 1ero de abril, la empresa principal, frente a una huelga
del contratista, PUEDE REEMPLAZAR A LOS TRABAJADORES. EL ÚNICO REQUISITO ES QUE NO
UTILICE COMO REEMPLAZANTE A LOS HUELGUISTAS DE ESE CONTRATISTA. EN OTRAS
PALABRAS: CAMBIE DE CONTRATISTA.
Cristián Monckeberg dejó establecido en la tramitación de la ley que no le extrañaría que al cabo de
1 año de aplicación de la norma haya generado consecuencias desfavorables a los trabajadores.
Desde el 79 a la fecha hubo algún asomo de parlamentarios (Senador Luis De Giorgo, dirigente
sindical de ENAP que vivió experiencia de puesta en aplicación de derogación de ley del 68) Ley
establece trabajadores de 1era, 2da, 3ra y hasta 4ta clase.
CLASE: 27/09/17 (FALTÉ CLASE 25/09/17)
LA JORNADA DE TRABAJO
1) Presión de los trabajadores a principios del Siglo Pasado huelgas de los trabajadores.
Seguridad en el trabajo, tiempos de ocio. -> Entre la certeza: Del lado del trabajador. Flexibilidad:
Del lado del empleador, que debe proveérsela al trabajador.
La ley permite la negociación individual o colectiva destinada a disminuir los limites máximos
diarios o semanales de trabajo.
Gracia de negociación colectiva de la jornada Darle más poder y peso al trabajador. El poder
negociador de un sindicato o de una asociación está asociado al nivel de paralización Asociado a
la cantidad de afiliados.
Art. 10 CT N°5: “Duración y distribución de la jornada de trabajo, salvo que en la empresa existiere
el sistema de trabajo por turno, caso en el cual se estará a lo dispuesto en el reglamento interno”
Art. 21 CT: “Es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en
conformidad al trabajo”
Dictamen DT n°1974/127 04/05/1998 Se le pagaran las horas que tenga pactadas aún cuando no
lo hagan trabajar las horas pactadas.
¿Dónde estarán ubicados los derechos del empleador? Contrario al sentido común, en las
materias para negociar colectivamente se señala que no son materias de negociación las
facultades del empleador para dirigir y organizar la empresa.
La jornada es un elemento importante para descubrir el “velo” que cubre la relación laboral. Ha
sido importante para casos de trabajadores a honorarios del Estado. Al ser trabajadores del
Estado se establece que no tienen relación de subordinación y dependencia; uno de los elementos
para descubrir este “fraude” es descubrir que existen indicios de subordinación
Jornada efectiva
Tales actividades constituyen actos o acciones preparatorias o finales que permiten dar inicio
o concluir el respectivo proceso productivo. Caso, por ejemplo de mineros Ducha final es
parte de la jornada de trabajo (obligación de higiene y seguridad del empleador).
Los traslados no son parte de la jornada de trabajo; al ser algo voluntario y previo. (Uno ha de
preguntarse si el trabajador tiene los medios para llegar al trabajo o no).
Otro caso: Dictamen DT N°3536/0261 de 24/08/2000
JORNADA PASIVA
Trabajador tiene derecho a remuneración aun cuando no haya realizado labores por razón de un
hecho no imputable a él sino al empleador. Art. 21 inc. 2º CT.
STC rol INA 2114-11 / Art. 25 inc. 1º CT. Solicitud de requerimiento de inaplicabilidad. TC dicta
fallo apelando a principios de derecho del trabajo.
La norma señala que el tiempo de descanso no corresponde a jornada. A su vez, señala que las
esperas correspondientes a cumplir entre turnos no serán imputables a la jornada. (Ejemplo: Chofer
está en la Serena desde las 5 am, su próximo bus sale a las 8 pm, el tiempo intermedio no se imputa
a la jornada).
El tribunal distingue entre tiempos de espera respecto a los turnos y descanso. Regla general:
Art. 21 que establece la norma general respecto a esperas que deben cumplir trabajadores durante
la jornada laboral sin realizar labor por causas no imputables al trabajador.
Considerando 8° de la STC.
Máimo semana inc. 1º del Art. 22 CT (45 hrs) no podrá distribuirse en más de 6 días ni en
menos de 5 días.
Jornada semanal no puede exceder de las 10 horas por día, sin perjuicio de lo dispuesto en el
inc. Final del art. 38 CT (Art. 28 CT).
Art. 38 establece sistema de turnos; éste debe siempre estar autorizada por la DT.
Caso fortuito o fuerza mayor -> Puede variar el contenido contractual existente respecto a la
jornada. Ejemplo: caso del terremoto. Art. 29 se refiere a jornada laboral extendida.
a) Existe supervisión.
B) Que esta supervisión o control sea efectuado por personas de mayor rango o jerarquía dentro de
la empresa o establecimiento.
C) Que la misma sea ejercida en forma contigua o cercana, requisito éste que debe entenderse en
el sentido de proximidad funcional entre quien supervisa o fiscaliza y quien ejerce la labor.
Facultad del empleador para alterar la distribución de la jornada diaria de trabajo Art. 12 CT
(RELACIONADO CON: 19n°24 Y 21) Distribuir jornada de trabajo convenida hasa en sesenta
minutos, sean anticipando o postergando la hora de ingreso al trabajo, debiendo dar el aviso
correspondiente al trabajador con 30 días de anticipación (…).
Jornadas especiales
No excluye el descanso diario. Se puede pactar una jornada de trabajo ordinaria hasta dos
semanas ininterrumpidas. Al término: Otorgar días de descanso compensatorios.
Art. 38 inc. Final del CT igencia de la resolución será por el plazo de 4 años.
¿Qué implica si no se renueva el sistema? Trabajadores quedan regidos por la normativa ordinaria
respecto a la jornada de trabajo.
Es la que excede del máximo legal (45 horas semanales) o de la pactada contractualmente, si fuese
menor (Art. 30 CT).
¿Qué ha dicho la dirección del trabajo? Límite de cálculo de las horas extraordinarias, es semanal,
no se acumulan las horas extraordinarias.
Forma de pago:
Se pagarán con un recargo del 50% sobre el seldo convenido para la jornada ordinaria.
Importante. Trabajadores cuyo sisema remuneracional esté conformado por un sueldo de monto
inferior al ingreso mínimo mesual y estipendios variables, o por reneraciones exclusivamente
variables, tienen derecho a que las horas extraordinarias (…) (Diapo 71).
Código establece un mínimo Base de calculo de horas extraordinarias no puede ser variable al
ingreso mínimo mensual).
Cuando trabajan sobre las horas ordinaras Deben ser pagadas; no existe mecanismo que lo
exonere del pago.
Empleador debe llevar un registro que consistirá en un libro de asistencia del personal o en un reloj
control con tarjetas de registro.
¿Qué ha dicho la DT? No puede desactivar tales sistemas. Debe tener en un sistema en el
reglamento interno que determine el uso de estos mecanismos.
Se pueden pactar jornadas de trabajo con jornada a tiempo parcial, considerándose afectos a la
normativa del presente párrafo, aqullos en que se ha convenido una jornada de trabajo no
superior a dos tercios de la jornada ordinaria, a que se refiere el artículo 22 del CT, esto es, no
superior a 30 horas semanales.
Se permite el pacto de horas extraordinarias en contratos de tiempo parcial. Periodo de colación
no se imputa a la jornada de trabajo (Art. 34 del CT).
Art. 50 del CT Gratificación legal. Empresas quedan eximidas de cumplir con el art. 47
CLASE: 05/10/17
CONTRATO DE SUMINISTROS
Acá se da una lógica parecida a la subcontratación. -> La empresa de servicios transitorios establece
un contrato de puesta a disposición con la empresa usuaria y el trabajador que presta servicios para
la usuaria, a diferencia de la subcontratación, a diferencia de la subcontratación, está contratado
por una empresa de servicios transitorios.
El suministro que estamos analizando: En Chile tuvo una legitimación recién a partir del 1ero de
enero del 2008. Antes del 2008 el suministro era claramente reconocido, tolerado, a pesar de que
estaba prohibido, puesto que correspondía a una simulación de contratación de trabajadores a
través de terceros. Ejemplo: Empresa puede pedir que le cedan trabajadores. Tribunales se
negaban a reconocerle facultades a la DT para que fiscalizara esto.
Ejemplo: Antes que nada, la empresa Usuaria que necesita trabajadores suministrados, sólo se
podrán solicitar de una empresa de servicios transitorios (Es una persona jurídica, no puede ser ya
más una persona natural) que se encarga previo contrato de puesta a disposición, de poner a
disposición de terceros (empresas usuarias) trabajadores para cumplir en esas empresas usuarias
tareas transitorias o tareas ocasionales, así como también puede encargarse de labores o giro
propio de selección de personal y de capacitación de personal.
Ya tenemos un límite ahí: No puede ser cualquiera, sino que tiene que ser una EST.
Requisitos de funcionamiento
¿Qué elemento de limitación anotó la ley respecto a las EST? Para funcionar como empresa de
servicios transitorios, a parte de ser una persona jurídica, deberá tener un giro o una razón social
ÚNICO Solo será una empresa dedicada a ceder trabajadores a empresas usuarias. Lo otro
que se tolerará: Selección y capacitación del personal.
Es muy típico en esta ley de suministros o de EST que, si no se respeta la ley (caso de que persona
natural), una cosa es la multa que corresponde a la empresa que suministra naturalmente, ¿qué
pasa con la empresa que requiere esos servicios? ley no se pone en el caso de caducar
personalidad jurídica en la usuaria. Dice que la empresa usuaria tendrá que asumir como
dependiente, es decir, como trabajador a ese trabajador suministrado. Esto tiene un detalle que
no está salvado por la ley:
Tenemos una empresa que suministra ilegalmente a la usuaria los servicios del trabajador. Ley dice
que si no se ciñe a la ley, la empresa usuaria debe asumir como dependiente al trabajador
suministrado. Resulta que el trabajador tenía un contrato de trabajo con el suministrador ilegal
El tema de la responsabilidad se hace visible cuando nos encontremos ante un incumplimiento.
En el ejemplo: Además de la ilegalidad, se añade otro antecdente No se pagan
remuneraciones al trabajador, y más adelante lo despiden. Ley dice que la usuaria debe
comportarse como empleador. A priori iría a la DT a presentar un requerimiento ante la empresa
usuaria. Respecto a la responsabilidad frente al trabajador, ¿Qué pasa con la empresa que
suministra?, además de la multa de 80 a 500 UTM, ¿qué pasa? LA LEY NADA DICE SOBRE ESTO.
Cuando el trabajador en sede judicial dice “¿cómo voy a demandar?” Se tiene claro respecto
al usuario, pero, ¿dejaré de lado a la empresa suministradora? ¿Será irresponsable? Ley en materia
de subcontratación dice que tanto la empresa que contrata como la que subcontrata son
responsables solidariamente.
Esta empresa usuaria es la que debe controlar la asistencia de los trabajadores suministrados.
La empresa usuaria debe cautelar el cumplimiento de las condiciones contractuales pactadas entre
el trabajador suministrado y la empresa de servicios transitorios. No son cláusulas que la usuaria
haya pactado.
La empresa usuaria queda atrapada por un contrato firmado entre la EST y el trabajador. Además
queda pactada por la NATURALEZA DEL SUMINISTRO Tiene que indiciar en el contrato cual va a
ser el puesto de trabajo. La empresa usuaria no va a poder echar mano de una facultad típica
del empleador, como lo es el IUS VARIANDI (Art. 12 -> alterar naturaleza de los servicios)
¿Puede la empresa usuaria ejercer ius variandi respecto a trabajador suministrado? NO. La
empresa usuaria no tiene ese margen.
Al referirse al contenido de este contrato la ley cómodamente lo reenvía a la ley general. Éste es
el mismo contenido del contrato de trabajo general (Art. 10). Ley “se lava las manos” Esquiva
una responsabilidad. Hay un tema extremadamente sensible por las particularidades del
suministro de trabajadores RESPECTO AL TIEMPO QUE DURARÁ EL CONTRATO DE TRABAJO.
Ls plazos que establecimos antes son de duración del contrato de puesta en disposición.
Realidad: ¿Qué empezó a suceder? Se envía reemplazante, su contrato decía “todo el tiempo que
dure la licencia”. Empresa usuaria dice que la persona que fue enviada no tenía la calidad.
¿Quién se hace cargo de pagar a ese trabajador suministrado el tiempo que duraba el contrato (todo
el tiempo que durara la licencia)? EST comienzan a pactar contratos aun más precarios
Contratos de plazo fijo RENOVABLES. Interpretación que dan las EST y que la DT ha mirado pero
no ha resuelto Después de la 2da renovación los contratos se hacen indefinidos. EST dan su
propia interpretación y proponen que pueden renovar cuantas veces quieran.
ULTRAPRECARIZAN ALGO QUE YA ERA PRECARIO. Es un contrato en el que prácticamente no hay
derechos.
La ley salva esto a través de un eufemismo “En la remuneración que se les paga se incluyen
derechos” (Indemnización por años de servicio, vacaciones, feriados, etc.)
¿Qué pasa con el fuero maternal? -> Si tiene fuero maternal, pero mientras dure la puesta a
disposición. POR TANTO, A LA LUZ DE LO EXPUESTO, NO TIENE FUERO MATERNAL.
23 DE OCTUBRE
REMUNERACIONES
Antes los trabajadores no eran remunerados con dinero de curso legal, sino que se les
pagaba con fichas o vales canjeables en los almacenes cuyos dueños eran los mismo que
quienes los contrataba. Con lo cual la remuneración automáticamente decaía en su valor,
porque había un monopolio en la oferta de esos productos y las distancias hacían imposible
otro tipo de restricciones, y hacían imposible que el trabajador pudiese disponer de otra
alternativa.
De esta manera el trabajador quedaba sin ninguna posibilidad de ahorro, pues el método
de pago no podía ser reconocido en otros lugares.
En diversas zonas de Chile era frecuente durante el siglo XIX y XX, que el trabajador y
trabajadora ni siquiera fuese remunerado en fichas cupones o vales, sino que era
remunerado a través de especies, que en general eran frutos del mismo trabajo del
trabajador (en este caso no se recibía remuneración).
Es por ella que el logro de remuneración parecía un avance.
Clasificación:
1) Remuneraciones en dinero o en especie
2) Remuneraciones por tiempo, por rendimiento y mixtas
Por tiempo: Único fundamento es el cumplimiento de una jornada de trabajo. Por ejemplo:
el sueldo, que es un tipo de remuneración que se paga por cumplimiento de jornada.
Por rendimiento: En resultado concreto que deriva de la prestación de servicio, por ejemplo,
la comisión.
Mixtas: Combinación de remuneraciones por tiempo y rendimiento.
3) En base a su causa: Remuneraciones permanentes y extraordinarias o
eventuales.
Permanente: Causa directa es la sola prestación de servicios.
Eventual o extraordinaria: causa directa es la prestación de servicios, pero la indirecta es
una distinta de la prestación de servicios, como la productividad o la gratificación.
Concepto remuneración
Art. 41 inc. 1° Código del trabajo: Son las contraprestaciones en dinero y las adicionales en
especies avaluables en dinero, que percibe el trabajador del empleador por causa del
contrato de trabajo ( o sea, cualquier tipo de justificación).
La remuneración se paga en dinero, pero adicional al dinero podrán ser especies avaluables
al dinero.
Las remuneraciones se enlazan con normas distintas a la laborales, de allí se extraerán las
sumas de la seguridad social, como cotizaciones previsionales y de salud.
La remuneración es IMPONIBLE, de allí se extraen las remuneraciones en materia de
seguridad social y al mismo tiempo, el monto de la remuneración va a condicionar si el
trabajador o trabajadora deberá o no pagar impuestos por esas cantidades.
Por ello es muy relevante saber cuándo estaremos en presencia de una remuneración. Para
clarificarlo la ley definió qué es remuneración y qué no lo es en el mismo artículo 41 CT inc.
2°.
“No constituyen remuneración las asignaciones de movilización, asignación pérdida de caja,
asignación de desgaste de herramientas, asignación de colación, asignación de viáticos,
asignaciones familiares, indemnizaciones legales por años de servicio y las demás
indemnizaciones que corresponda pagar al extinguirse la relación laboral y en general, las
devoluciones de gastos en que se incurra por causa del trabajo”.
En el caso de movilización, colación y viáticos y devoluciones de gastos en que incurra el
trabajador en su trabajo, se apunta a que en definitiva, el empleador realiza estos pagos
que no son otra cosa que compensar gastos del trabajador que son necesarios para realizar
su trabajo.
En teoría si uno toma la doctrina de la Dirección del Trabajo, de la Superintendencia de
Seguridad Social y de SII, se concluye que hay que ser muy cuidadoso al momento de
pactar estas asignaciones, porque estas tres instituciones son particularmente celosas a la
hora de revisar si estas asignaciones realmente se ciñan a la ley, de este modo no queda
a la discrecionalidad de particulares qué cabe o no bajo el concepto de remuneración.
Hay muchos casos en los cuales se elude el pago de impuestos o cotizaciones a través de
movilización o cotización abultada.
Definiciones de cierto tipo de remuneraciones Art. 22 CT
1. Sueldo base: Es el estipendio obligatorio y fijo, en dinero, pagado por periodos
iguales, determinados por el contrato de trabajo, que recibe el trabajador por la
prestación de sus servicios en una jornada ordinaria de trabajo.
Este sueldo no puede ser inferior a un ingreso mínimo mensual.
Se exceptúan del derecho a sueldo sólo aquellos trabajadores exceptuados de
jornada de trabajo.
Será sueldo independientemente del nombre que le asignen las partes, en el contrato se le
puede denominar sueldo a lo que por ley no es sueldo, pero eso no tendrá validez.
De este modo se puede concluir, que lo que se le está pagando aunque se denomine de
otra forma, constituye sueldo. Esto tiene mucha aplicación práctica, pues es relevante saber
lo que es sueldo por su incidencia y utilización en el cálculo de otro tipo de beneficios. No
es inverosímil cuál es el monto del sueldo.
El monto del sueldo se utiliza para calcular la indemnización por años de servicio, la
indemnización sustitutiva del aviso previo (por ello el empleador quiere que menos pagos
se consideren como sueldo y puede tratar de encubrirlo), también la indemnización de
feriados del trabajador, el valor de las horas extraordinarias, gratificaciones, subsidios y
asignación familiar. En ello reside la utilidad práctica de desconfiar de las denominaciones
en el contrato de trabajo.
2. Sobresueldo: Remuneración que paga el empleador por las horas extraordinarias
desarrolladas por el trabajador.
Necesariamente debe tratarse de la remuneración que se paga por jornada extraordinaria.
Si en un caso determinado un trabajador recibe todos los meses una cantidad fija (ejemplo:
$50.000) por “sobresueldo”, pero al contrastar información se ve que nunca ha trabajado
horas extraordinarias, entonces, ese valor pertenece al sueldo y no al sobresueldo.
El sobresueldo además de ser un ingreso para el trabajador, también se incorpora a la base
de cálculos de otros beneficios como subsidios, asignación familiar y maternal. En cambio,
el sobresueldo se excluye para calcular indemnización legal por años de servicio, sustitutiva
del aviso previo, por feriado y remuneración por feriado.
3. Comisión: Es el porcentaje sobre el precio de las ventas o compras o sobre el monto
de otras operaciones, que el empleador efectúa con la colaboración del trabajador.
El típico caso es el de la comisión por ventas en el área del retail.
Se abusa mucho de este tipo de remuneración. Por ello se estipula que no puede ninguna
otra limitación para la comisión.
Por ejemplo, cuando en un caso se estipula que se pagará la comisión una vez que se
haya efectuado 9 ventas, pero que recién se comisionará la décima venta. En ese caso se
está agregando una condición que no está en la ley, por lo tanto, no está permitido
realizar ese condicionamiento del pago.
En 2012 se intervino legislativamente en esta materia, pues se daban muchas
irregularidades. La nueva ley pretende es reiterar la idea de que la comisión únicamente se
sustenta en base a la condición de la venta, compra u otra operación convenida entre las
partes. También se puso límite a la oportunidad del pago de la condición, antes se pegaba
mucho tiempo después de ejecutada la venta. En muchos casos tampoco se pagaba
comisión si fracasaba la venta por hechos posteriores no atribuibles al trabajador.
Ahora existe plazo den un mes desde que se devengó y sólo por razones excepcionales se
permitirá el pago al segundo mes de devengada.
Se prohíbe también que el empleador haga suscribir al trabajador vale vistas, pagarés u
otro tipo de instrumentos mercantiles para asegurar la eficacia de la operación.
Por último esta ley exigió a todo empleador de un comisionista la entrega junto con el pago
de las comisiones, de un detalle de todas las operaciones efectuadas por el trabajador o
trabajadora que justifican el pago de la comisión. De ese modo, el trabajador tendrá certeza
de que le están pagando todas las comisiones a las que tiene derecho.
CLASE: 26/10/17
REMUNERACIONES
Código del trabajo Define ciertos conceptos en materia de remuneración; define tipos especiales
de remuneración. Estas definiciones no son con ánimo de ilustración, sino que tienen un
contenido protectorio y normativo indispensable.
Comisión y participación. No son derechos legales, deben ser pactados por las partes. Si se pacta
comisión, debe ceñirse al concepto legal de comisión.
SUELDO
Cantidad fija pagada en dinero por periodos iguales (mes a mes); se trata de una contraprestación
que tiene por causa el cumplimiento de una jornada. Todo aquél que cumpla jornada,
obligatoriamente tiene Derecho al sueldo, el que no puede ser inferior al ingreso mínimo mensual
que se fija por ley. Actualmente son $271.000.
Por tanto: Sueldo se paga en dinero; es una cantidad fija; se cancela en periodos iguales (mes a
mes); su causa es el cumplimiento de una jornada.
Sueldo NO ES SÓLO LO QUE SE DIGA QUE ES SUELDO. Acá nos debemos preguntar si lo que se dice
que es sueldo, es efectivamente sueldo. No es sólo que me paguen tal cantidad. También sirve
para SER PARÁMETRO DE OTRAS CONTRAPRESTACIONES.
SOBRESUELDO
Pago que me hace el empleador por trabajar extraordinariamente. Trabajar más horas de las
establecidas en el Código del Trabajo. Hora extraordinaria: Se paga con un 50% más de valor de
hora ordinaria.
Es sospechoso, por ejemplo, que trabaje todos los meses la misma cantidad de horas extra.
¿qué tesis predomina a los ojos de la Corte Suprema? Importa la CANTIDAD que reciba
PERMANENTEMENTE.
COMISIÓN
Porcentaje sobre el precio de compra o venta que se le paga al trabajador por una prestación
convenida con el empleador.
¿Cuál es el plazo para pagar las comisiones? -> Se paga dentro del mes que se hace exigible. Por
circunstancias justificadas puede ser al otro mes.
PARTICIPACIÓN
GRATIFICACIÓN
Art. 43 a 56 Se deben leer con detención estos artículos. Pocas veces el legislador se muestra
tan dado al engaño.
Artículo 42 letra e Gratificación es la parte de la utilidades de la empresa con las que el empleador
beneficia al trabajador.
e) gratificación, que corresponde a la parte
de utilidades con que el empleador beneficia el
sueldo del trabajador.
Esta es una norma engañosa. Si vamos al Art. 46 Partes pueden pactar un SISTEMA DE
GRATIFICACIÓN. Agrega que esas gratificaciones pactadas no podrán ser inferiores a la
gratificación lgal. Esto se desprende de los siguientes artículos.
Art. 47 y Art. 50
Art. 46. Si las partes convinieren un
sistema de gratificaciones, éstas no podrán ser
inferiores a las que resulten de la aplicación
de las normas siguientes.
Recordemos que la gratificación legal supone el reparto de utilidades. Empresas que persigan fines
de lucro y cooperativas que tengan libros de contabilidad están obligadas a gratificar por
¡UTILIDADES LÍQUIDAS!
¿Qué son las utilidades líquidas? La utilidad es la que determine anualmente el SII (ley dice que
gratificación debe ser al menos el 30% de las utilidades). La utilidad líquida es la utilidad que haya
determinado el SII menos el 10% del capital propio. Concepto de utilidad para reparto no es el
mismo para dueños de empresa que para trabajadores.
-> Basarse en Art. 47 para repartir sabiendo que, en virtud de la capitalización, se pagará 0.
Art. 50 del CT Ya no es reparto de utilidades. El empleador que abone o pague el 25% de las
remuneraciones que el trabajador perciba anualmente, con un tupe de 4,75 (cuatro y ¾) ingresos
mínimos mensuales (Anualmente, empleador que abone o pague el 25%, con un tope de $107.271)
queda exceptuado de normas de reparto, CUALQUIERA SEA EL MONTO DE LAS UTILIDADES DE LA
EMPRESA.
¿Qué significa “cualquiera sea el monto de las utilidades”? “ME DAN LO MISMO LAS
UTILIDADES”
Doctrina de la Dirección del trabajo Si hay utilidades, en este caso se podrá pagar este tipo de
remuneración.
Cerca del 90% de las empresas pagan mes a mes esta cantidad ($107.271) Según DT y su doctrina
¿Qué pasa si no hay utilidades? -> Respuesta de la DT Multiplicidad de formas.
Pregunta: ¿En qué caso esta modalidad, en estricto rigor no supondría ningún tipo de incremento
en la remuneración? (Modalidad del art. 50) Caso que un empleador me contrata y no me paga
nada en todo el año hasta saber las utilidades de la empresa. Ley autoriza a llamar al sueldo o
parte del sueldo “Gratificación”. Se suele eludir también a través de figuras de multirut.
Empresa que concentra el capital (por tanto, las utilidades) no tiene trabajadores contratados.
ÚLTIMA CLASE: TERMINAMOS DE VER REMUNERACIONES ESTABLECIDAS EN EL ART. 42 DEL CT.
Especial atención: comisión. Punto esencial: La ley chilena, desde el año 1931 a la actual
Siempre ha permitido la posibilidad de no distribuir las utilidades de la empresa con los
trabajadores. Queda a discreción o voluntad del empleador. Lo que puede hacer es
incrementar el sueldo de los trabajadores.
Se establece una posibilidad de hacer aun más compleja, en el evento de distribuir utilidades, la
distribución del 10% del capital propio de la empresa. La mayoría de los empleadores en Chile
se acoge al sistema de gratificación del art. 50 del CT. Pagar unos 106.000 pesos mensuales
como tope.
Que el art. 50 suponga un incremento real, solo va a ocurrir en la medida que se trate de un
empleador que no la paga mes a mes y decide en un momento determinado pagarla. Si se acoge
a pagarle un aumento del 25% por tope Significa que el trabajador nunca verá una gratificación.
Hipocresía de definición de gratificación de la ley. “Parte de las utilidades con las cuales el
empleador beneficia al sueldo del trabajador”. A renglón seguido: abre abanico de posibilidades
al empleador para no repartir gratificaciones.
Hay otro tipo de remuneración. Art. 45 del CT En los últimos 10 años ha tenido una
singificación especial. SE LLAMA “SEMANA CORRIDA”.
Preámbulo No pocas leyes han surgido en razón de la alta tasa de alcoholismo de los trabajadores
chileno; una de ellas es la de semana corrida. Década del 40’ del siglo pasado Forma de
incentivo y para evitar efectos del alcoholismo Dirigida a los jornaleros. La norma decía, más
o menos que “a todo jornalero que no registrare en una semana ausencias, y además no registrare
atrasos que superaran las 2 horas semanales, se le concedía como derecho que le pagaran el
séptimo día y los días festivos”.
En 1994 se modifica la norma y se elimina todo lo que tenía que ver a su idea original. “Todo
trabajador remunerado exclusivamente por día tendrá derecho al pago de 7º día y de día festivo”.
Ej: Trabajador trabajaba de lunes a viernes y gana 20.000 diarios. Ganaba 100.000 a la semana.
Esto se dividía por el número de días que debió trabajar a la semana 100.000/5 20.000
Dirección del trabajo: Ley dice que se le pagará al que sea remunerado exclusivamente pro día
Que se debe entender por ello? No solamente a los que el contrato de trabajo diga que se le pagará
por día, sino también a todo trabajador que su remuneración dependa de lo que produzcan al día
(vendedor comisionista, etc todo aquel que su remuneración dependa de lo que produzcan
diariamente). ESTA INTERPRETACIÓN NO LA CUMPLIÓ NADIE. Empleadores eran LITERALES
respecto a la letra del contrato.
Año 2008 Se plantea en el parlamento una modificación a la ley de semana corrida. Quiénes
tenían la intención de defender la ineficacia de la norma, se les pasó el tema. Se dictó una ley
que dice lo siguiente: “El trabajador remunerado exclusivamente por día tendrá derecho a la
remuneración en dinero por días domingo y festivo, la que corresponderá al promedio de lo
devengado…” (Art. 45). ¿Qué fue lo agregado? Igual derecho tendrá el trabajador
remunerado por sueldo mensual y remuneraciones variables, tales como comisiones o tratos,
pero, en este caso, el promedio se calculará sólo en relación a la parte variable de sus
remuneraciones.
La dirección del trabajo emite un dictamen que debe ser de los más polémicos de los últimos 10
años. (Toledo: Polémico y vergonzoso). A fines de julio del año 2008 emite dictámenes que en la
práctica supusieron un manual para no cumplir la ley.
¿Qué dijo la DT? -> No basta con que la remuneración sea variable, sino que además tiene que ser
una remuneración que el trabajador produzca y pueda ser exigible día a día. No sólo esto, sino que
además dio ejemplos EJ: No estaría incluida dentro de los trabajadores acreedores de semana
corrida aquellos que trabajan en base a un sistema de pozo. Sistema en que todos los
trabajadores contribuyen a juntar dinero en base a comisión y a fin de mes se reparten entre
trabajadores. --> Esto fue lo que dijo la DT, a pesar de que este tipo de remuneración es, en esencia,
variable.
2) Debe pagarse en dinero en efectivo. La DT suplió esta anquilosada norma. DT dijo que
resulta posible que se paguen las remuneraciones, además de dinero efectivo y cheque o valevista
nominativo Que se paguen en base a un sistema de cuenta digital. Que el trabajador a través
de una tarjeta concurra a un cajero y pueda pagarse a sí mismo lo que corresponda. Para que
pueda: I) A petición escrita del trabajador; ii) No puede transformare en un costo para el
trabajador; iii) Esto no puede significar una demora en el pago o que se afecte el pago íntegro.
3) Junto con el pago mismo de la remuneración debe otorgarse una liquidación, por escrito y que
exprese el monto que se está pagando y explique los descuentos Para que sepa que le están
pagando lo que efectivamente pactó con su empleador Ejemplo en los comisionistas: Todas las
ventas que el trabajador realizó, para que sepa si se las pagan todas o le deben alguna.
5) En cuanto al momento mismo y lugar del pago de las remuneraciones (Pensado en caso del
trabajador que recibirá en dinero su remuneración).
Ley cautela el pago por parte del empleador. Art. 58 del CT. SE REFIERE A DESCUENTOS
OBLIGATORIOS
Art. 58. El empleador deberá deducir de las remuneraciones los impuestos que las
graven, las cotizaciones de seguridad social, las cuotas sindicales en
conformidad a la legislación respectiva y las obligaciones con instituciones de
previsión o con organismos públicos.
Asimismo, con acuerdo del empleador y del trabajador, que deberá constar por
escrito, el empleador podrá descontar de las remuneraciones cuotas destinadas al
pago de la adquisición de viviendas, cantidades para ser depositadas en una
cuenta de ahorro para la vivienda y sumas destinadas a la educación del
trabajador, su cónyuge, conviviente civil o alguno de sus hijos. Para estos
efectos, se autoriza al empleador a otorgar mutuos o créditos sin interés,
respecto de los cuales el empleador podrá hacerse pago deduciendo hasta el 30%
del total de la remuneración mensual del trabajador. Sin embargo, el empleador
sólo podrá realizar tal deducción si paga directamente la cuota del mutuo o
crédito a la institución financiera o servicio educacional respectivo.
Sólo con acuerdo del empleador y del trabajador que deberá constar por
escrito, podrán deducirse de las remuneraciones sumas o porcentajes determinados,
destinados a efectuar pagos de cualquier naturaleza. Con todo, las deducciones a
que se refiere este inciso, no podrán exceder del quince por ciento de la
remuneración total del trabajador.
1) Caso en que el empleador y el trabajador acuerda un descuento por causas específicas Tope
de 30% de las remuneraciones. -> Ejemplo: Pagos por adquisición de vivienda o en cuentas de
ahorro para adquisición de vivienda. O también puede descontarle cuotas destinadas para la
educación del trabajador o de/la cónyuge del trabajador o de su progenie.
2) Caso de descuento, también con acuerdo entre las partes, pero a diferencia del anterior, es
amplio. NO TIENE UNA JUSTIFICACIÓN EFECTIVA, SINO QUE ESTÁ DESTINADO ESE DESCUENTO
A EFECTUAR PAGOS DE CUALQUIER NATURALEZA. --> Ejemplo: Solo con acuerdo del empleador y
el trabajador (que debe contar por escrito, inc. 3º del 58) Podrán deducirse de las
remuneraciones sumas o porcentajes determinados destinados a efectuar pagos de cualquier
naturaleza. Estas deducciones no pueden exceder de un 15% de las remuneraciones del
trabajador. Si bien es una norma que está en un capítulo llamado “protección de las
remuneraciones” usualmente es una norma que se instrumentaliza para cautelar el patrimonio del
empleador. Es una forma de “indemnizar” por parte del trabajador al empleador por ciertas
hipótesis. Idea de “hacerse justicia por propia mano” por parte del empleador. SE HACE UN
USO DESPROPORCIONADO DE LA NORMA. Un ejemplo que se dio mucho tiempo: Caso de
empleadres que hacían responsables a los trabajadores (bomeros de las bombas de vecina) para
pagar el monto de los cheques protestados. Mecanismo que utilizaban esos empleadores era el
artículo que se acaba de mencionar. El empleador ya había consentido este descuento futuro
por la estipulación del inc. 3º del artículo.
En otra norma se agrego: Cualquiera sea el fundamento de las deducciones de las remuneraciones,
en caso alguno estas deducciones podrán exceder, en su conjunto, del 45% de las remuneraciones
del trabajador. Monto puede ser mucho más del 45% Ejemplo: Gano 1 millón. Deducciones
obligatorias -> Entre salud y previsión -> deducción del 20%; más deducción de cuota sindical más
péstamo en caja de compensación; más convenio de cuenta de ahorro de vivienda (con tope de
30%), más 15% convenido de cualquier naturaleza. -> EXCESIVA.
DT 45% se refería sólo a los convencionales. Con los obligatorios legales sería mucho más.
¿Trabajador puede quedarse sin un peso? Sí.
¿Qué no resuelve la norma? La prelación. DT: Cualquier empleador primero, tendrá que
descontar los descuentos obligatorios (Impuestos, cotizaciones previsionales, de salud, seguridad
social); en segundo lugar debe pagar los embargos que hubieren sufrido esas remuneraciones El
más típico siendo el de alimentos. En tercer lugar, los descuentos convencionales, partiendo por
aquellos que tienen un direccionamiento específico por ley -> vivienda o educación; luego los que
son abiertos (para efectuar pagos de cualquier naturaleza).
Existe una norma en el inciso penúltimo del 58. Pretendió fue, más o menos, paliar el hecho de
que habían empleadores que hacían partícipes al trabajador del pago por el riesgo de la empresa.
“En caso de robo, hurto, pérdida o destrucción por parte de 3ros de bienes de la empresa, sin que
haya mediado responsabilidad de trabajador, el empleador no podrá descontar de la remuneración
de los trabajadores, el monto de lo robado, hurtado, perdido o dañado”. ¿Quién determina la
responsabilidad? Lo que nos dice es que el empleador es amo absoluto para esa determinación
de responsabilidad. Acá se choca con lo que es jurídicamente correcto v/s con el criterio práctico.
Hay casos en que un trabajador asume, el mismo, que tiene una responsabilidad concreta. Pero la
gran mayoría de los casos son casos en que es discutible la responsabilidad, o, si no es discutible la
responsabilidad, es el monto que se paga con la indemnización.
Existe una protección especial respecto las remuneraciones. Excepción: Resultan embargables
todo aquello que excede de 56 UF, más o menos, significa aquello que exceda de 1.500.000
Otras tres excepciones (la ley, a pesar de la gravedad, establece un tope; son independientes del
monto de la remuneración).
Un año antes de la matanza. Hecho dramático en la desembocadura del Río Baker (1906)
Sociedad explotadora había dejado allá para su actividad, cerca de 200 trabajadores. En esa
época, la idea era que esos trabajadores iban hasta por lo menos 6 meses. Iban solos; la mayoría
eran Chilotes. Compromiso de la empresa era que le pagaran a las familias de ellos que quedaban
en tierra firme la remuneración por los 6 meses. Fracasó la explotación y dejaron a los
trabajadores a su suerte. Se alerta de esto cuando no llegaron los pagos. Cerca de 60
trabajadores murieron por temas alimentarios (Escorbuto).
Caso del trabajador que no lleva dinero a la casa porque “se toma toda la remuneración”. (Solía ser
muy común). En ese tiempo, se pensaba en que “La cónyuge acudía al tribunal y el tribunal
acreditaba el pago de hasta un 50% del pago de la remuneración a la cónyuge”.
¿Qué normas excepcionales se aplican en este caso? Ley dice que a la muerte del trabajador, si
hay dineros que por concepto de remuneración o indemnización le corresponda pagar al
trabajador o trabajadora que ha fallecido siempre que sea hasta x un monto de 5 UTA, deberá
seguirse el siguiente orden:
DESCANSO
Descanso semanal
Día domingo
Exceptuados descanso dominical (Art. 138 N°1 – 8) Contraexcepción.
Excepción de descans semanal: Caso fortuito.
Esta doctrina de la dirección del trabajo no hay como aterrizarla para que sea fiscalizada
efectivamente.
En jornada de tiempo parcial (no puede alargarse más de 30 horas a la semana) Tiene un mínimo
y un máximo. Si tiene un tiempo de colación superior a 1 hora, se tendrá que remunerar ese espacio
de tiempo.
Descanso entre jornadas
Acá, nuevamente de un modo deliberado no se reguló. ¿A qué se refiere con descanso entre
jornadas? ¿Cuál es el espacio de tiempo que debe mediar entre el espacio de la jornada de un
día y el inicio de la jornada del otro día? ¿Existe un mínimo o no? A nivel comparado está
regulado y va entre 11 o 12 horas. En el caso de Chile no está regulado. -> Puede darse caso del
trabajador que termina de trabajar a las 23.00 y debe volver al otro día a las 07.00.
Existe una doctrina de la dirección del trabajo. Aquí si que precisó más las cosas y tomó como
punto de referencia el Art. 27 del CT Dijo la DT que si la jornada de trabajo más extensa que
regula la ley es la del art. 27 (que un trabajador puede comprometerse a 12 horas diarias) quiere
decir que establece un mínimo de tiempo del restante hasta las 24 12 horas. Esto, sin
embargo, no es vinculante para los jueces.
Algo que podría parecerse a un mínimo entre jornadas es una norma asociada al descanso semanal
Ley dice que el trabajador el día previo a su descanso semanal no podrá retirarse después de
las 21.00 y no podrá volver el dia posterior a su descanso antes de las 6 de la mañana. El único
caso en el cual podría alterarse esto y el trabajador podría en estricto rigor sólo descansar 24 horas
es el caso de trabajadores sujetos a turnos q vayan rotando.
Descanso semanal
La fijación de derecho al descanso semanal no tuvo una finalidad religiosa (Descanso dominical). Acá
se ha pretendido siempre una búsqueda de la cercanía de lo religioso, pero esto no permeó el
derecho laboral. Nunca se habló de derecho al culto. Esta norma de 1907 sólo establecía este
derecho para trabajadoras y menores de 16 años.
SI uno va a la ley y toma el art. 35 Al principio, pareciera que la regla general es el descanso el día
domingo. Pero luego uno toma el Art. 38 del CT y se da cuenta que de regla general ese artículo 35
tiene muy poco. Con ocasión de una modificación hecha hace + o – 15 años atrás Se descubrió
que cerca del 80% de los trabajadores en Chile técnicamente estaban dentro de la órbita de la norma
de excepción. Es decir, sólo cerca de un 20% los trabajadores estaban dentro de quienes tenían
descanso semanal.
Casos en que la ley autoriza a las partes a pactar una excepción del descanso dominical
¿Cuáles son estos casos que la ley dice que son tan relevantes que la ley dice que los trabajdores y
trabajadoras trabajen días domingos y festivos? Excepciones quedan a discreción de partes.
Art. 38 Están autorizadas las partes a pactar trabajo el días ddomingos y festivos daños
provocados por caso fortuito cuando sean impostergables las reparaciones.
Continuidad por la NECESIDAD QUE SATISFACEN (Ejemplo: alimentos que son susceptibles de
corrupción). Por sus PROCESOS TÉCNICOS. O para evitar NOTABLES PERJUICIOS AL INTERÉS PÚBLICO
O INDUSTRIA. SE PACTARÍA OTRO DÍA COMO DESCANSO
Tercera hipótesis de excepción del descanso (Art. 38 N°3). Partes pueden excluir descanso de
día domingo en obras y labores que por su naturaleza no puedan ejecutarse sino en estaciones o
períodos determinados. Trabajo agrícola de temporada.
Permite exceptuar descanso en día domingo y festivos (ART. 38 N°4) Trabajos necesarios e
impostergables para la buena marcha de la empresa. ¿Qué es esto? Puede ser cualquier cosa.
¿Qué ha dicho la dirección del trabajo? DT rescató un decreto (Decreto 101 de 1918) que era
una norma reglamentaria de la 2da ley de descanso dominical del año 17. Como hay una norma
transitoria que me dice que los reglamentos y decretos antiguos se pueden “revivir” en la medida
que no se opongan a la legislación actual. Decreto proponía cuales eran las labores necesarias e
impostergables para la buena marcha ed la empresa Dentro de ellos: Rondines y guardias. DT
dijo que los guardias de seguridad (vigilantes privados) están dentro de ésta categoría.
Art. 38 N°5 Quedan excluídos de posibilidad de descnsar día domingo y festiovs Aquellos
trabajadores que trabajan a bordo de naves.
¿Por qué había que poner especial atención al N°2 y N°7? De acuerdo a leyes posteriores, los
trabajadores que se desempeñan en estos casos, tienen por ley el derecho de que a lo menos 2 de
sus días de descanso se les conceda en día domingo. Contraexcepción.
Desde el punto de vista matemático, esto tiene problemas insolubles. Si soy un dependiente del
comercio y trabajo en una jornada 6 x 1 (Trabajo 6 días y descanso 1) Sucede lo siguiente: Trabajo
en tienda parís en un mall y en el calendario de un mes determinado resulta que en vez de descansar
los días domingo, descanso los días jueves. De pronto, esta ley me dice que dos de los días de
descanso tienen que ser sí o si domingo, Puede pasar más de una semana entre el último
descanso y el domingo de descanso Empleadores reclaman porque les supone problemas. “Si
ud. Me quita día jueves Para otorgar descanso pasarán más de 7 días. Sancionarían a empresario
por el Art. 28 No puede ser que transcurran más de 7 días entre cada descanso.
1era alternativa: Partes cambien el sistema Por ejemplo: que pasen de una jornada 6x1
a una 5x2; esta es la solución más recurrente.
¿Qué pasa cuando un empleador, respecto a leyes de descanso no puede cumplir? -> ¿Qué se puede
hacer? Empleador está autorizado para pedir a DT un SISTEMA EXCEPCIONAL DE DISTRIBUCIÓN
DE DESCANSO Y JORNADA sE BUSCA QUE SE ADAPTE JORNADA A EMPRESAS. Permito de la DT
permitiría excluirme o excepcionarme.
Hasta hace poco tiempo en Chile el hecho de trabajar Domingos y Festivos en todo caso no implicaba
retribución adicional Era válido sólo respecto de trabajadores del N°7. En el art. 38 Caso
de trabajadores del N°7, sea cual fuere su jornada de trabajo Horas trabajadas en día domingo
Deberán ser remuneradas POR SOBRE UN 30% DE LO NORMAL.
Art. 38. Exceptúanse de lo ordenado en los
artículos anteriores los trabajadores que se
desempeñen:
7.- en los establecimientos de comercio y de
servicios que atiendan directamente al público,
respecto de los trabajadores que realicen
dicha atención y según las modalidades del
establecimiento respectivo. Con todo, esta
excepción no será aplicable a los
trabajadores de centros o complejos
comerciales administrados bajo una misma razón
social o personalidad jurídica, en lo relativo al
feriado legal establecido en el artículo 169 de
la ley Nº 18.700 y en el artículo 106 de la Ley
Orgánica Constitucional de Municipalidades,
Si en un ciclo semanal se me junta un domingo con un feriado y se está exceptuado Respecto del
domingo -> se debe compensar, pero el día feriado se puede negociar a un valor semejante a día
extraordinario.
DESCANSO ANUAL
Definición está en el PPT que subió Toledo Macchiavello “Feriado es un periodo durante la
vigencia del contrato en que el trabajador tiene Derecho a que se suspendan sus obligaciones
laborales a fin de que goce su libertad personal recibiendo la remuneración que recibe
habitualmente.
1) Debe ser remunerado (Se le paga al trabajador en base a remuneración estable -> Piso
fijo). Cuando se etrata de trabajadores con remuneración variable, durante el feriado se le
remunerará en base al promedio obtenido en los últimos 3 meses trabajados.
2) Para que el feriado alcance su finalidad debe ser continuo A lo menos 10 días del
feriado anual deben ser contínuos (Días hábiles -> + o – 2 semanas). -> En Chile Feriado se
compone, como mínimo de 15 días hábiles (Ley autoriza su fraccionamiento).
4) Feriado se computa en DÍAS HÁBILES; para todos los efectos del feriado, DÍAS SÁBADO,
DOMINGO Y FESTIVOS SON INHÁBILES.
1) Legal o básico Periodo de 15 días hábiles (por cada periodo anual) en que se suspende la
obligación de prestar servicios. Son 20 días hábiles en la undécima y duodécima región (Para
fomentar que gente se vaya a vivir y trabajar en esas regiones).
2) Feriado Progresivo Días adicionales al feriado legal al que tiene derecho los trabajadores cada
3 años después de haber cumplido 10 años de labores para uno o más empleadores (Puede ser
ante nuevo empleador, debe pedirse y acreditarse). (Son los días adicionales por antigüedad).
Serían 10 + 3 para exigir el 1er día de feriado progresivo. Luego 3 más para el exigir el otro día
y etc.
1) Legal básico: Periodo de tiempo de 15 días hábiles donde se interrumpe la obligación de trabajar.
2) Feriado progresivo: Se suman días al feriado básico o legal en razón de la antigüedad. Tiene
requisitos: Perfectamente puede sucder que una persona que haya acumulado muchos años en su
vida laboral, puede no gozarlo. 10 años de antigüedad para 1 o más empleadores. Luego:3
años para adquirir un día de feriado.
3) Feriado colectivo: Más que tratarse de un derecho del trabajador, es una facultad del empleador
para imponer la oportunidad del goce del feriado. Tiene una restricción -> Puede hacerlo el
empleador, pero en la medida que afecte a todo o parte de su personal. No podría, entonces, por
su naturaleza, que el empleador va de 1 a 1 imponiendo distintos periodos de feriado entre los
trabajadores.
Se trata de un cierre colectivo total de la empresa. En la medida que ese cierre involucre por lo
menos 15 días hábiles al año y sea pagado por el empleador, significará que para todos los efectos
legales el feriado de todos esos trabajadores fue otorgado, a pesar de que no tuvieron oportunidad
de incidir en ello.
Acá participarán todo los trabajadores independiente de la antigüedad. Gozarán del feriado
aunque lleven 1 mes en la empresa.
Problema que la DT ha fallado en favor del trabajador. ¿Qué sucede si es que se concede feriado
colectivo a un trabajador o trabajadora que todavía no había acumulado la antigüedad para
solicitarlo individualmente y resulta que a ese trabajador se le pone término al contrato antes del
año? DT dice que ese empleador podría reclamarle a ese trabajador de vuelta aquella cantidad
de dinero que le pagó en exceso (pensando como si hubiese cumplido el año pero no) Se le paga
remuneración íntima por un feriado que no tenía requisitos aún para que el trabajador lo reclame
-> DT permite que se pueda reclamar. para Toledo: Esto es parte del riesgo propio del
empleador. No debería poder reclamarse.
Desde el punto de vista de ejercicio de Derechos y de la conceptualización del Derecho -> Este
feriado colectivo no calza con ese estándar. No es vivido ni ejercido como derecho del trabajdor.
Esto permite incorporar otros elementos de análisis frente a que sucede con el feriado desde la
perspectiva de derechos del trabajador.
Pregunta: Trabajador puede exigir feriado contado un año de vigencia del contrato. ¿El trabajador
puede imponerle al empleador el periódo en que gozará el feriado? Acá en Chile no se vive el
feriado como derecho pleno. Desde la legislación del código 1931 Empleador iba a otorgar
vacaciones de preferencia en verano o primavera Dejaba margen.
1934 Empleador está autorizado para negar otorgamiento de vacaciones al trabajador bajo
argumento de que no está manteniendo las 4/5 partes de la empresa. Trabajador: ¿En que
mmento puedo determinar cuando me voy de vacaciones? No puede determinarlo.
FERIADO EN CHILE NO SE VIVE COMO DERECHO Derecho fundamental: VACACIONES
PERIÓDICAS PAGADAS. ¿Qué pasa con la periodicidad? Se asumen que debería existir una cierta
regularidad.
Hastta el año 93 era común la impunidad de la acumulación sin límites. Era común encontrarse
con trabajadores que al momento de su despido, se les adeudaba 3 o 4 periodos de vacaciones.
Al momento de demandarlo empleadores interponían excepción de prescripción.
Norma del año 93 Sólo se puede acumular dos periódos. No cambia norma de prescripción. Si
se acumulan 2 periodos, el empleador está obligado a indemnizar el periódo más antiguo.
FERIADO PROPORCIONAL
Hay que tratarlo por “Indemnización por feriado proporcional” Es el DERECHO que tiene un
trabajador a quien se le ha puesto término al contrato de trabajo antes de transcurrir un año de
vigencia del contrato. (Ciclo del año no ha pasado y le ponen término al contrato). Es un
trabajador que alcanza a acumular meses de feriado. Tendrá que INDEMNIZARLE EL FERIADO
DE un MODO PROPORCIONAL AL TIEMPO QUE ALCANZÓ A TRABAJAR.
¿Cómo se calcula esto? Lo primero es: Saber cuantos meses alcanzó a trabajar el trabajador en
el año.
Ejemplo: Trabajé 8 meses. Quiero saber cuántos días de feriado proporcional me adeudan.
Se debe colocar el número de días hábiles en la proporción a que tengo derecho anualmente
(regla general, 15). Lo divido por el número de meses del año y ese resultado, que es 1,25 lo
multiplico con el número de meses acumulados, para obtener N° de días hábiles de feriado.
15 : 12 = 1,25. Ese 1,25 lo multiplico con el número de meses acumulados. En el ejemplo 1,25 x
8 obtengo el número de días hábiles de feriado 10.
Estos 10 días hábiles, a partir del día que me despidieron, significa que tengo derecho a que me
paguen 15 días de feriado corridos a concepto de feriado proporcional. (calendario pizarra). SE
COBRAN DÍAS CORRIDOS, NO HÁBILES, OJO CON ESO. (Ojo con que se divide el sueldo en 30 días y
se saca el valor de c/día).
Si el trabajador llevaba un año y no alcanzó a tomarse las vacaciones se usa la misma operación
aritmética. “indemnización por feriado anual o legal”.
Lo último en materia de feriado
Art. 74 del CT. No tendrán derecho a feriado los trabajadores de las empresas o establecimientos
que, por la naturaleza de las actividades que desarrollan, dejen de funcionar durante ciertos períodos
del año, siempre que el tiempo de la interrupción no sea inferior al feriado que les corresponda de
acuerdo a las disposiciones de este Código y que durante dicho período hayan disfrutado
normalmente de la remuneración establecida en el contrato
¿Caso más típico? DOCENTES. Se entenderá como si el trabajador se hubiese tomado feriado.
Jurisprudencia de Dirección del trabajo: Hay finalidades distintas, por lo tanto, PRIMA LA
SUSPENSIÓN DE LICENCIA MÉDICA Se interrumpe su feriado y se retoma una vez terminada la
licencia.
CLASE: 13/11/17
Primer comentario. Vuelta al inicio de las clases. Habia dos formas de entender el derecho del
trabajo. Uno como un límite del poder particular del empleador que se expresaba en principios
fuertes del derecho del trabajo (irrenunciabilidad, etc). Por otra parte, normas protectoras legales
y un sindicalismo fuerte.
Dentro de esa visión del derecho del trabajo como límite Acento en la protección de la
continuidad del trabajo. SE TRADUCE EN LA IDEA QUE EL TRABAJDOR DEBE PERMANECER EN
SU TRABAJO DE MODO INDEFINIDO SALVO QUE CIRCUNSTANCIAS RELACIONADAS CON
INCUMPLIMIENTOS DE SU PARTE O CON SITUACIONES EXCEPCIONALES AMERITEN UN TÉRMINO
DEL MISMO. Es decir, la regla general es que el CONTRATO SEA INDEFINIDO. Sólo
excepcionalmente se acepta contratos precarios. Sólo excepcionalmente se acepta el término del
contrato por razones fundadas. No por cualquier tipo de argumento. Argumento se basa en la
seguridad del empleo, ya que se asume que esto es un bien apreciable por cualquier comunidad.
Que la mayor parte de la población tenga un empleo estable no solo es un asunto privado, no sólo
tiene que ver con un empleador y un trabajador, esto trasciende a la comunidad. Una comunidad
con trabajo estable genera un piso de estabilidad social distinto de aquellas sociedades en las que
predomina un contrato de trabajo precario o temporal.
La no estabilidad genera efectos sociales Ejemplo: Europa, países mediterráneos. Hoy en esos
países mediterráneos cuesta muchísimo que esas personas abandonen la casa de sus padres. EL
contrato precario no los hace consumidores estables, es decir, un consumidor al que los bancos
estarían dispuestos a prestarle dinero. Un trabajo precario genera ciudadanos precarios.
La lógica de mayor estabilidad en el empleo choca con una pretensión opuesta Producto del
mundo contemporáneo en donde la globalización exige a las empresas la mayor flexibilidad
posible y adaptarse a las condiciones del mercado, se le impone a las legislaciones que no se le
impongan trabas a las terminaciones del contrato. Indemnizaciones como elementos que
encarecen la contratación. Tornan a esos empresarios que son destinatarios de normas más
rigidas com empresarios que no pueden competir contra empresarios de países donde despedir
cuesta menos o no cuesta.
El petitorio empresarial típico apela a rebajar derechos propios del trabajador respecto a la
continuidad del contrato y de su terminación. ESTO CHOCA CON LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO
DEL TRABAJO.
Palabras de autores que condensan muy bien estos dos polos, entre una flexibilidad de
terminación del contrato y una mayor estabilidad.
Kalesky “Así como una sociedad sin riesgo de pérdida del empleo, el despido al no desempeñar un
papel disciplinante minaría la posición del patrón”. De modo similar, “el debilitamiento de la
protección frente al despido sitúa al trabajador”, como dice Perez Rey, “bajo la dictadura contractual
del empresario, donde el chantaje sobre el mantenimiento del empleo limita la posibilidad de
ejercer y exigir los derechos correspondientes.”
Esto se aterriza en el debate sobre los sistemas de terminación del contrato de trabajo. Los
sistemas de terminación de contrato de trabajo se clasifican, básicamente en base a la mayor
estabilidad o no en el empleo.
Se debe realizar un JUICIO DE DESAFUERO. Como este es un juicio, en donde se le dirá al juez,
por ejemplo, 160 N°1 falta de probidad “Señor juez, este dirigente sindical es responsable por el
delito de hurto de especies de mi propiedad y esta es la prueba”. Es una demada. El trabajador
contesta, la prueba se rinde y se dicta sentencia, y la sentencia que acoge la demanda es la que
autoriza a despedir. Quien va a despedir es únicamente el empleador, no el juez. Hagamos cuenta
que autoriza a despedir, la pregunta que alguno ha planteado: ¿Y ese trabajador al que lo
despidieron, precisamente por la causal por la cual lo llevaron a juicio de desafuero, puede impungar
ese despido? Respuesta unánime de los tribunales es No. Esto ya se zanjó, se asume que hay
cosa juzgada.
La excepción son los casos de los trabajadores que gozan de fuero (Hemos dicho dos: sindical y
maternal. En caso de fueros asociados a sindical Caso del candidato a director sindical, el director
sindical ya elegido, el delegado sindical, aquél que constituye un sindicato de trabajadores de
empresa o establecimiento de empresa o interempresa, aquellos que participan de una negociación
colectiva reglada y finalmente también tiene fuero un representante titular de los trabajadores ante
el comité paritario).
Absoluta
Relativa.
Despido no requiere de autorización, lo hace directamente el empleador, pero la ley exige a quien
despide que DEBE JUSTIFICARLO, es decir, dar argumentos del por qué está despidiendo. SI NO LO
HACE DEBE REINTEGRAR AL TRABAJADOR. En el caso de Chile actualmente, hasta el 31 de marzo
habían 2 hipótesis; actualmente queda sólo 1. Es el caso del despido discriminatorio grave. Si yo
acredito que fui objeto de una discriminación por razón de sexo, edad, nacionalidad, etc. Pero que
fue grave y esto lo declara el juez, éste debe en definitiva permitir que el afectado o afectada
decida si cobrar una indemnización adicional o reintegrarse.
Hasta el 31 de marzo había otra hipótesis más, que era el despido antisindical.
No se exige justificación. El caso en Chile es la causal de desahucio, que está en el art. 161 inc. 2 del
CT.
Art. 161. Sin perjuicio de lo señalado en
los artículos precedentes, el empleador podrá
poner término al contrato de trabajo invocando
como causal las necesidades de la empresa,
establecimiento o servicio, tales como las
derivadas de la racionalización o modernización
de los mismos, bajas en la productividad,
cambios en las condiciones del mercado o de la
economía, que hagan necesaria la separación de
uno o más trabajadores. La eventual impugnación
de las causales señaladas, se regirá por lo
dispuesto en el artículo 168.
Acá sólo se le comunica al empleador. Actualmente solo es una causal excepcional que puede
aplicarse a trabajadores de casa particular, cargos gerenciales y de exclusiva confianza.
CAUSALES DE TERMINACIÓN DE CONTRATO DE TRABAJO
Aquí tenemos 3:
Acá a diferencia de lo que pudiera tenerse a primera impresión, no sólo en la causal que se llama
mutuo acuerdo de las partes observamos el acuerdo concurrente. También en el vencimiento del
plazo y la conlusión de la obra, desde el momento en que se pacta el contrato ya hay un acuerdo
de voluntades sobre el término del contrato.
Un denominador común de estas 3 causales es que precisamente por estar dentro del numeral 159
son causales que no dan lugar naturalmente a una indemnización legal por años de servicio.
Vencimiento del plazo y conlusión de la obra son causales cada vez más recurrentes en nuestro
sistema (Recordar que no dan lugar a indemnización legal). Hay otra razón más SON CAUSALES
NEUTRAS. NO EXIGEN REQUISITOS ESPECIALES PARA PACTARLO, PARTICULARMENTE EL
VENCIMIENTO DEL PLAZO. Podemos pactar un contrato de plazo fijo asociado a cualquier tipo de
razón o trabajo. En Chile se puede pactar un contrato de plazo fijo para labores permanentes.
SI bien la ley establece (y parece sensato) que el contrato puede terminar del mismo modo en que
terminó (acordándolo así las partes) el legislador se manifiesta sospechoso de los efectos que
genera esta causal. Sospecha, en definitiva, que un trabajador o trabajadora realmente pueda
abandonar un trabajo de modo realmente voluntario. (Este mutuo acuerdo puede responder a
presión). norma no se conforma con la mera manifestación de voluntad a través de una firma.
Art. 177 CT.
Art. 177. El finiquito, la renuncia y el mutuo acuerdo deberán constar por
escrito. El instrumento respectivo que no fuere firmado por el interesado y por
el presidente del sindicato o el delegado sindical respectivos, o que no fuere
ratificado por el trabajador ante el inspector del trabajo, no podrá ser invocado
por el empleador. El finiquito deberá ser otorgado por el empleador y puesto su
pago a disposición del trabajador dentro de diez días hábiles, contados desde la
separación del trabajador. Las partes podrán pactar el pago en cuotas de
conformidad con los artículos 63 bis y 169.
No sólo el mutuo acuerdo debe contar por escrito, sino que además debe ser firmado por el
trabajador y el presidente del sindicato. O a falta de esta formalidad, lo que debe hacer es que se
exige no sólo constancia por escrito, sino que además se ratifique la causal ante un ministro de fe.
Lo que ocurre es que se firma por el trabajador ante un ministro de fe:
Notario público
Inspector del trabajo
Oficial de registro civil
Secretario municipal.
Lo más usual: Que sea inspector del trabajo, en segundo orden notario.
Hay que ver bien la norma Exige firmarlo ante notario, que es distinto ratificar la firma
posteriormente ante notario. Ley dice que si no se cumple con esta formalidad, el mutuo acuerdo
de las partes será inoponible frente a terceros. Esto puede ser relevante, si hacemos cuenta que el
empleador firmo con una trabajadora esta causal se firma en la oficina de personal. No se cumplió
con el requisito. La trabajadora, a la semana se entera que estaba embarazada. No es inoponible
frente a terceros, por lo que no se puede llevar el documento ante inspector del trabajo o juez. El
empleador está obligado al reintegro de la trabajadora.
¿Cuáles son las reglas que fija la ley en relación al contrato de plazo fijo?
Vimos en su momento que el contrato de plazo fijo se podía transformar en de carácter indefinido,
que puede ser en 3 causales:
2) Por el sólo ministerio de la ley Caso en que trabajador o trabajadora sigue prestando
servicios más allá del plazo convenido con conocimiento del empleador. Aquí el conocimiento
del empleador, en general está dado por el supervisar el control de asistencia. Si el trabajador
registró asistencia después del plazo convenido, se asume la continuidad.
3) Presunción simplemente legal Aquel caso en que estemos en presencia de un trabajador que
ha suscrito 3 o más contratos de plazo fijo discontinuos, y en los que sumados los días trabajados
en un periodo de 15 meses arrojen que el trabajador o trabajadora por lo menos trabajó 12 de
esos 15 meses. Si es así se presume simplemente legal que es un contrato de carácter indefinido.
¿Qué otras circunstancias han generado debate respecto a esta causal de terminación? Hay una
que tiene que ver con la anticipación del término del contrato. ¿Puede un empleador anticipar el
término del contrato de plazo fijo?--> Te contrataron por 3 meses y el empleador al mes y medio
te despide. ¿Se puede? ¿Por qué causal? Tribunales: Dicen que aplicando la norma más
favorable (principio protector) debe entenderse que en caso de terminación anticipada del
contrato de trabajo, la norma más favorable es la CIVIL, que indica que ese empleador está
obligado a INDEMNIZAR AL TRABAJADOR O TRABAJADORA POR TODOS LOS MESES QUE FALTAN
PARA EL TÉRMINO DEL CONTRATO DE PLAZO FIJO. La corte Suprema agrega algo que por lo general
no se aplica. -> Existiría una remota posibilidad que la regla más favorable sea aplicar el estatuto
propio del despido por necesidades de la empresa. SERÍA RARÍSIMO, puesto que es raro que un
contrato de plazo fijo dure más de 1 año. No podría despedir por necesidades de la empresa.
Ejemplo de Toledo: Fútbol. Tiempo atrás, dentro de las reglas de la ANFP estaba que los clubes
que ascendían a la primera división al menos tenía garantizado 2 semestres en la primera división.
Sube San Marcos de Arica. Comienza a contratar pensando en que iba a tener estas cuantiosas
platas del CDF para la primera división. Queda colista y se cambia las reglas. Se puede descender
aunque lleve 1 campeonato. EL equipo despide a los jugadores por necesidades de la empresa.
Respuesta: Se puede anticipar el termino de contrato de plazo fijo, pero se tienen que asumir las
consecuencias.
Hay una combinación de aspectos. EL contrato de plazo fijo es neutro Estaremos acostumbrados
a encontrarnos de plazo fijo como contratos de prueba. Es decir, contraten a 30 días, renovables
por 30 días más. Es común encontrarse con trabajadoras contratadas a plazo fijo precariamente.
Le enrostran al empleador que éste contrato no se podrá terminar sino por una autorización judicial
previa. Irse al 174.
Segunda hipótesis: Trabajadora suscribe contrato a plazo fijo pero se entera de su embarazo
después de su desvinculación. ¿En qué situación queda? ¿Resulta vigente el artículo 174? Para
la dirección del trabajo, si procede, aunque sea extemporáneo el aviso. Sin embargo, la
jurisprudencia de los tribunales no ha dicho lo mismo. Por sobre el art. 174 hay otra norma
especial, que se encuentra en el Art. 201 del CT que dice lo siguiente en su inc. 4º
Tribunales asumen mayoritariamente que la ignorancia del estado de embarazo está pensada
únicamente para despidos por voluntad unilateral del empleador y no para despidos con voluntad
bilateral, como sería el caso del vencimiento del plazo convenido. La gran mayoría de los tribunales
termina por rechazar estas demandas de trabajadoras que persiguen el reconocimiento del fuero
tratándose del contrato de plazo fijo.
Si se trata del caso en que el empleador oportunamente (antes del vencimiento del plazo) solicitó
el desafuero al tribunal, también hay dos posiciones respecto del rol del juez. Porque ese artículo
174 dice que en el caso de que se verifiquen esas circunstancias de trabajadores con fuero, el juez
podrá conceder el desafuero. Quiere decir, para unos, que el juez es soberano y prima su
discrecionalidad si aceptará o no los argumentos para desaforar a una trabajadora embarazada.
No está a fin de cuentas obligado a hacerlo en todo caso que le acrediten se trataba de un contratod
de plazo fijo. Tiene margen. El juez podría estimar que no corresponde el desafuero porque ahí hay
un bien jurídico que hay que atender.
Hay otra posición de otros jueces en que lo que hacen es interpretar que allí donde dice que el juez
“Podrá”, lo cambian por “deberá”.
Posición ecléctica Llegar a acuerdos entre las partes (trabajadora renunciará una vez termine el
posnatal).
CLASE: 16/11/17
Estamos viendo: Causales de terminación por voluntad concurrente de las partes. Alcanzamos a ver:
Mutuo acuerdo de las partes (159 n°2) y vencimiento del plazo convenido (159 N°4) Faltaba por ver:
(159N°5) conclusión de la obra.
Causal de terminación: Conclusión de la obra (159 N°5) No da lugar para indemnización por
años de servicio (Como todas las del 159).
No existe derecho del trabajador de exigir pago de indemnización legal, ni siquiera proporcional.
Caso del plazo fijo Como el Contrato de plazo fijo es NEUTRO -> No exige justificación temporal,
es un tipo de contrato cada vez más extendido, puesto que, como es neutro, suele utilizarse como
un CONTRATO DE PRUEBA (En Chile no hay legislación específica del contrato de prueba). Lo último
que habíamos visto: Complejidades entre el contrato de plazo fijo (que es generalmente muy
limitado en el tiempo). Como se concilia ese tipo de contrato con el derecho de fuero maternal.
1era posibilidad: Durante la vigencia del contrato de plazo fijo, la trabajadora contratada
bajo este contrato, le informa al empleador que goza de fuero maternal porque está embarazada.
¿Qué otra posibilidad tiene de fuero maternal sin estar embarazada? Fuero maternal no termina
con el parto. Trabajadora puede no estar embarazada y seguir gozando el fuero DT: Cuando
una trabajadora está embarazada, el fuero maternal la cubre hasta por 1 año vencido el periodo
postnatal. Dt: ¿Qué tal si la trabajadora renuncia a su trabajo? -> Estando con fuero, puede
renunciar. Con esto pierde la posibilidad de imponer fuero a ese empleador. Ahora, respecto a otro
empleador Si puede hacer valer su fuero.
Por aplicación del Art. 174 el empleador sabe que tiene una limitación. ESE CONTRATO DE
PLAZO FIJO NO PUEDE TERMINAR EN EL PLAZO FIJADO Y REQUERIRÁ PARA QUE EL CONTRATO
TERMINE EN EL PLAZO FIJADO REQUERIRÁ DE UNA AUTORIZACIÓN JUDICIAL PRECISAMENTE POR
ESA CAUSAL.
Tribunales han dicho que el desafuero lo pidan los empleadores, aunque la sentencia no sea
expedita, antes de la terminación de la vigencia del contrato. SI el empleador no la pide, el
contrato de plazo fijo se volverá indefinido.
Art. 174. En el caso de los trabajadores
sujetos a fuero laboral, el empleador no podrá
poner término al contrato sino con autorización
previa del juez competente, quien podrá
concederla en los casos de las causales señaladas
en los números 4 y 5 del artículo 159 y en las
del artículo 160.
El desafuero es un juicio en el cual el objeto es acreditar la causal. Hay un detalle -> Si se mira el art.
174 “el juez PODRÁ autorizar” no dice que es un deber del juez. La CS en la doctrina actual
dice: Si se está pidiendo un desafuero, es porque alguien tiene un fuero, hay un bien jurídico que
proteger Es una excepción el acogimiento del fuero. El juez debe tener muy claras las
circunstancias del caso.
La práctica más masiva, estadísticamente hablando, no es ni la primera (trámite) ni la segunda
(circunstnacias del caso) sino una tercera Juez llama a las partes a avenimiento. Acuerdos se
centran en lo siguiente Ambas partes avienen en que la trabajadora renuncia a contar del
término del período posnatal.
Es una suerte de fraude al estado Empleador respeta periodo de licencia maternal, esto no
lo paga el empleador sino EL ESTADO.
¿Qué sucede cuando el contrato se terminó y resulta que la trabajadora, pasan unos días y se
entera que estaba embarazada al momento de la terminación? Se pone término sin desafuero.
Sin perjuicio de lo antes indicado, cesará de pleno derecho el fuero establecido en el inciso
precedente desde que se encuentre ejecutoriada la resolución del juez que decide poner término al
cuidado personal del menor o bien aquella que deniegue la solicitud de adopción. Cesará también el
fuero en el caso de que la sentencia que acoja la adopción sea dejada sin efecto en virtud de otra
resolución judicial.
Si por ignorancia del estado de embarazo o del cuidado personal o tuición de un menor en el plazo y
condiciones indicados en el inciso segundo se hubiere dispuesto el término del contrato, en
contravención a lo dispuesto en el artículo 174, la medida quedará sin efecto y la trabajadora volverá
a su trabajo, para lo cual bastará la sola presentación del correspondiente certificado médico o de
matrona, o bien de una copia autorizada de la resolución del tribunal que haya otorgado la tuición
o cuidado personal del menor, en los términos del inciso segundo, según sea el caso, sin perjuicio del
derecho a remuneración por el tiempo en que haya permanecido indebidamente fuera del trabajo,
si durante ese tiempo no tuviere derecho a subsidio. La afectada deberá hacer efectivo este derecho
dentro del plazo de 60 días hábiles contados desde el despido.
No obstante lo dispuesto en el inciso primero, si el término del fuero se produjere mientras la mujer
estuviere gozando del descanso maternal o permiso parental a que aluden los artículos 195, 196 y
197 bis, continuará percibiendo el subsidio mencionado en el artículo 198 hasta la conclusión del
período de descanso o permiso. Para los efectos del subsidio de cesantía, si hubiere lugar a él, se
entenderá que el contrato de trabajo expira en el momento en que dejó de percibir el subsidio
maternal
Doctrina Ignorancia DEL empleador Solo se aplica en casos de que el término sólo si se
trata de causales que dependen SÓLO DE LA VOLUNTAD DEL EMPLEADOR. Sólo si usted,
empleador, que despidió e ignoró el estado de embarazo, corresponde la reincoporación. NO SI
AMBAS PARTES ASUMEN EL TÉRMINO DEL CONTRATO.
En sus orígenes: Causal aplicada a construcción; luego, el otro ámbito de extensión era respecto del
contrato por temporada. Se asumía que eran contratos que, si bien no se sabía la fecha exacta
de término, estaban asociados por su naturaleza a un término relativamente acotado. -> Esa es la
justificación si uno interpreta armónicamente la ley laboral. Esta sería la justificación de por qué
esos trabajadores no gozan de indemnización por años de servicio. Ley no establece un
verdadero estatuto del contrato por obra, no se refiere a la limitación temporal. El contrato por obra
es bastante parecido al contrato de plazo fijo. EL sentido común es que la legislación nos dijera qué
es una obra, PERO NO LO DICE. Esto unido a la circunstancia de que es una causal que no provee
derecho de indemnización legal GENERAN UN INCENTIVO PARA QUE EMPLEADORES QUIERAN
UTILIZAR ESTE TIPO DE CONTRATO, Y QUIERAN UTILIZARLO MÁS ALLÁ DEL SENTIDO MÁS
RAZONABLE DE LA EXPRESIÓN “OBRA”. Existe un incentivo para llamarle obra a cualquier cosa.
CASO DE EJJERCICIO ABUSIVO DEL CONCEPTO DE OBRA: Toledo trabajaba en la inspección del
trabajo, año 96 Trabajadora le muestra contrato de trabajo, era aseadora de una empresa que
participaba de concesiones municipales Había ganado con una municipalidad y se renovaba
constantemente Era un contrato por obra Y LA OBRA ERA LA CONCESIÓN DEL CONTRATO
MUNICIPAL. La obra era una CONCESIÓN que si se dan las circunstancias se puede renovar.
¿Realmente por su propia naturaleza uno podría calzarla con el concepto de obra? HABÍA
JURISPRUDENCIA DE LOS TRIBUNALES QUE AVALABA QUE OBRA FUERA “LO QUE AGUANTARA EL
PAPEL”. Concesión, al momento de no renovarse, acaba con el contrato de trabajo de la
aseadora 19 AÑOS DE TRABAJO.
Al día de hoy CS: OBRA ES ALGO FINABLE, ES DECIR, QUE POR SU NATURALEZA ESTÁ DESTINADO
A DESAPARECER. Si esto no se respeta y se busca torcerle la mano al concepto CS: SE APLICA
PRINCIPIO DE CONTINUIDAD DE LA RELACIÓN LABORAL.
¿Qué es lo que ha dicho la dirección del trabajo en la materia del contrato por obra y su terminación?
DT Emite un dictamen -> 100 del año 2004 -> aquí la DT se pronunció sobre una serie de
casos, en que se abusaba del concepto de obra y la CONCLUSIÓN DE LA DT “SE DEBÍA APLICAR
PRINCIPIO DE CONTINUIDAD DE A RELACIÓN LABORAL” ¿Qué casos? Fragmentación artificial
de una obra. Se dio mucho en el periodo de auge de obras públicas. Lo que tuvo que ver con
arreglo o construcción de carreteras. ¿Qué empezó a ocurrir? Ejemplo: Concesión Santiago-Talca
de 270 KM Se hace el contrato a un trabajador cuya experticia sirve para todo el tramo. Por una
conveniencia Se contrata al trabajador por los 1eros 50 km, luego de esto, se hace otro contrato
por obra por otra cantidad de Km hasta llegar al final. Varios trabajadores se daban cuenta de
que se abusaba del concepto de obra.
DIctámen del 2006 DT En realidad, si ud toma el art. 159, se dará cuenta que la ley permite la
transformación a un contrato indefinido sólo respecto de un contrato de plazo fijo, pero no
respecto de un contrato por obra, POR TANTO, NO CORRESPONDE QUE SE TRANSFORMARA EL
CONTRATO POR OBRA A UNO DE PLAZO INDEFINIDO. incluso en casos abusivos. --> Vuelve al
criterio de los añps 80’ en que los principios sólo valían si la ley se hacía cargo de ellos. LA DT
AUN LO MANTIENE, pero no es algo que la jurisprudencia lo comparta (4ta sala de la CS).
EL contrato por obra es análogo del contrato de plazo fijo frente a la hipótesis de término anticipado.
¿Qué sucede si el empleador termina antes de tiempo el contrato? Caso San Marcos de Arica.
Despide por necesidades de la empresa (anticipa el término del contrato). No se puso término
de acuerdo al momento en que las partes habían acordada. Aplicando norma más favorable
para el trabajador se debe pagar los meses que restan para terminar la obra o temporada o lo
que sea.
Consejo práctico No siempre, para quien defienda intereses del trabajador, es tan válido apostar
por la existencia del contrato indefinido. A veces falta espacio de tiempo para la conclusión de la
obra.
Art. 159 N°3 --> Es relevante mencionar que es el art. 159 puesto que todas las causales de este
artículo no dan lugar a la indemnización de años de perjuicio.
¿por qué sólo se regula la muerte del trabajador pero no del empleador’ No en todas las veces
la muerte del empleador afecta la relación laboral.
Linkear muerte del trabajador (Art. 159 N°3) con el Art. 60 del CT
Art. 60. En caso de fallecimiento del trabajador, las remuneraciones que se
adeudaren serán pagadas por el empleador a la persona que se hizo cargo de sus
funerales, hasta concurrencia del costo de los mismos.
Empleador, por ley, le debe pagar siempre hasta un monto máximo de 5 UTA, primero que nada, a
quien se hizo cargo de los funerales de la trabajadora o el trabajador. En segundo lugar, si queda
dinero (será pagado con las remuneraciones que se adeudaren) se paga al cónyuge o conviviente
civil, hijos o padres del fallecido.
INCAPACIDAD DEL TRABAJADOR (invalidez total o parcial del trabajador) Art. 161 BIS del CT
Art. 161 bis. La invalidez, total o parcial,
no es justa causa para el término del contrato de
trabajo. El trabajador que fuere separado de sus
funciones por tal motivo, tendrá derecho a la
indemnización establecida en los incisos primero
o segundo del artículo 163, según correspondiere,
con el incremento señalado en la letra b) del
artículo 168.
Esta norma se integra el año 2001. Antes de esta norma, si había un trabajador o trabajadora que
de modo sobreviniente quedaba inválido, usualmente eso implicaba que el trabajador despidiera
por caso fortuito o fuerza mayor. CONTRATO TERMINABA SIN INDEMNIZACIÓN. (Esto era en los
80). En los 90 dictación ley 19010 en su art. 3º se incorpora bajo las necesidades de la empresa
“Falta de adecuación laboral o técnica del trabajador” Tribunales configuran jurisprudencia
bajo la cual ésta era la causal más propia a utilizar frente a una causal sobreviniente. La causal
de falta de adecuación laboral o técnica iba acompañada con el pago de una indemnización legal
equivalente de 1 mes por año de servicio con un tope de 11 meses.
Año 2001 Ley 19759 de 5 de octubre Se deroga la causal de falta de adecuación laboral o
técnico y en lo que tiene que ver con la invalidez, se dicta el art. 161 bis.
Da derecho a indemnización legal más el 50% Norma dice que si lo despiden por invalidez, eso
es una causa injustificada. Esta norma no tuvo lógica de inclusión, puesto que no postulaba la
reincorporación, sólo postulaba una indemnización 50% más cuantiosa que la normal.
¿Qué puede generarle ruido al empleador? Especialmente a los empleadores más pequeños
En razón a que la declaración de invalidez supone menor capacidad productiva, además de tomar
mayores cuidados (rige norma 184), se debe tener mucho cuidado. -> Empleador pequeño queda
atrapado. La ley no distingue la causa de invalidez ¿En qué termina la filosofía del 161 bis?
Como sucede en otros casos (sala cuna) refleja las debilidades del sistema de seguridad social
chileno. Traslada la seguridad social a ser una carga al empleador, siendo que debería ser cubierta
por un sistema de seguridad social. Esta norma pasa a paliar las debilidades del sistema de
pensiones indignas por invalidez.