Anda di halaman 1dari 117

Comercio Exterior y Aduanas

1
MANUAL AUTOFORMATIVO

CONTRATACIÓN
DEL
ESTADO

Autor:
Gilberto Cárdenas Cabello
Contratación del estado
Primera edición
Huancayo, enero de 2017

De esta edición
© Universidad Continental
Av. San Carlos 1980, Huancayo-Perú
Teléfono: (51 64) 481-430 anexo 7361
Correo electrónico: recursosucvirtual@continental.edu.pe
http://www.continental.edu.pe/

Versión e-book
Disponible en http://repositorio.continental.edu.pe/

Dirección: Emma Barrios Ipenza


Edición: Miguel Ángel Córdova Solís
Asistente de edición: Andrid Poma Acevedo
Asesora didáctica: Rossy Karine Bernal Serna
Corrección de estilo: Guido Clifer Castillo Gutierrez
Diseño y diagramación: José Maria Miguel Jáuregui Muñico

Todos los derechos reservados. Cada autor es responsable del contenido de su propio texto.
Este manual autoformativo no puede ser reproducido, total ni parcialmente, ni registrado en o transmitido por
un sistema de recuperación de información, en ninguna forma ni por ningún medio sea mecánico, fotoquímico,
electrónico, magnético, electro-óptico, por fotocopia, o cualquier otro medio, sin el permiso previo de la Universidad
Continental.
ÍNDICE
Introducción 7
Presentación de la asignatura 9
Competencias de la asignatura 9
Unidades didácticas 9
Tiempo mínimo de estudio 9

UNIDAD I: “Políticas Públicas, Modernidad y Contrataciones del Estado Comparadas” 11

Diagrama de presentación de la unidad I 11

Organización de los aprendizajes 11

TEMA N.° 1: “Políticas Públicas, un Análisis Comparado de las Contrataciones del Estado en
América Latina” 13
1 Políticas Públicas y la Modernidad del Estado. 14
1.1. ¿Qué son políticas públicas? 14
1.2. La política pública y la modernidad del estado 15
2 Las Compras Públicas Comparadas en América Latina. 16
2.1. ¿Cuál es el estado de la normativa de las contrataciones del estado en países de américa latina? 16

Lectura seleccionada N.° 1 19

Lectura seleccionada N.° 2 19

Actividad formativa N.º 1 19

TEMA N.° 2: LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO EN EL PAÍS. 20


1 Revisión del Decreto Legislativo Nº 1017 (2012), Ley de Contratación del Estado. 22
2 Revisión de Ley N° 30225 (2014), Ley de Contratación del Estado 33
3 Análisis comparado de la Ley 1017 (2012) y la Ley N° 30225, (2014); Ley de Contratación del Estado 35

TEMA N.° 3: DISPOSICIONES GENERALES Y AUTORIDAD RESPONSABLE. 54


1 Disposiciones Generales 54
2 Autoridad responsable del proceso de contratación 59
2.1. Funcionarios dependientes y organismos encargados de las contrataciones 59

Lectura seleccionada N.° 3 60

Glosario de la unidad I 61

Bibliografía de la unidad I 62

Autoevaluación de la unidad I 63

UNIDAD II: “PROCESOS EXIGIBLES, PROCESO Y ACCIONES PREPARATORIAS” 67

Diagrama de presentación de la unidad II 67

Organización de los aprendizajes 67


TEMA N° 1: PROCESO DE CONTRATACIÓN Y MÉTODO DE CONTRATACIÓN 69
1 Condiciones exigibles a los proveedores 69
2 Proceso de contratación: Planificación 70
3 Actuaciones preparatorias 71
4 Método de contratación 73
5 Casos prácticos: Los contratos de bienes y servicios, ampliaciones complementarias y prestaciones
accesorias. 75

Lectura seleccionada N.° 1 76

Lectura seleccionada N.° 2 76

Lectura seleccionada N.° 3 76

Actividad formativa N.º 2 76

TEMA N° 2: CONTRATO Y SU EJECUCIÓN 77


1 Garantías 77
2 Modalidad de contrato 77
3 Subcontratación 78
4 Cesión de derechos y posición 78
5 Adelantos 78
6 Pago 78
7 Responsabilidad del contratista 78
8 Casos prácticos: Ejecución de garantías. 79

Lectura seleccionada N.° 4 79

Lectura seleccionada N.° 5 79

Glosario de la unidad II 80

Bibliografia de la unidad II 81

Autoevaluacion N.º 2 82

UNIDAD III: “Soluciones y controversias” 85

Diagrama de presentación de la unidad III 85

Organización de los aprendizajes 85

TEMA N° 1: RECURSOS DE IMPUGNACIÓN Y CONTROVERSIAS. 87


1 Recursos impugnativos 87
2 Medios de solución de controversias de la ejecución contractual 89
3 Casos prácticos: Los medios alternativos de solución de conflictos 90

TEMA Nº 2: SISTEMA ELECTRÓNICO DE CONTRATACIONES 91


1 Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado 91
2 Obligatoriedad 91
3 Validez y eficacia de los actos 91
4 Casos prácticos: Para bienes y servicios 91

Lectura seleccionada N.º 1 92

Actividad formativa N.º 3 92

TEMA Nº 3: INFRACCIONES 93
1 Infracciones y sanciones administrativas 93
2 Sanciones del Tribunal de Contrataciones del Estado 93
3 Caso práctico: Fases de soluciones de controversias 94

Lectura seleccionada N.º 2 94

Glosario de la unidad III 95

Autoevaluación N.°3 98

UNIDAD IV: “ORGANISMOS SUPERVISORES DE LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO” 101

Diagrama de presentación de la unidad IV 101

Organización de los aprendizajes 101

TEMA N° 1: ORGANISMO SUPERVISOR DE LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO 103


1 Definición y funciones 103
2 Organización del OSCE. 103
3 Funciones de la OSCE 104
4 Consejo Directivo y Presidencia Ejecutiva 104
5 Requisitos de impedimentos 105
6 Causales de vacancia 106
7 Consejo Multisectorial de Monitoreo de las Contrataciones públicas 106

Lectura seleccionada N.º 1 106

TEMA Nº 2: TRIBUNAL DE CONTRATACIONES DEL ESTADO 107


1 Funciones del Tribunal de Contrataciones del Estado 107
2 Requisitos para ser vocal del Tribunal de Contrataciones del Estado. 107
3 Impedimentos para ser vocal del Tribunal de Contrataciones del Estado. 107
4 Causales de vacancias 108
5 Disposiciones complementarias finales. 108

TEMA 3: CORRUPCIÓN Y COMPRAS DEL ESTADO 110


1 Problemáticas y limitaciones de los sistemas de compras del Estado en América Latina. 110

Lectura seleccionada N.º 1 110


Glosario de la unidad IV 111

Bibliografía de la unidad IV 113

Autoevaluación de la unidad IV 114

Anexo 116
INTRODUCCIÓN

La asignatura tiene como objetivo familiarizar al participante en las nuevas formas de contratación del
Estado; por lo que se espera del participante que ostente un conocimiento integral de la misma, con una
visión crítica y valorativa, al final de la asignatura.
La asignatura en cuestión comprende cuatro unidades temáticas de las Contrataciones del Estado, que
se encuentran en el ámbito de la Ley N° 30225 y su Reglamentación; los mismos que se sustentan en las
políticas de modernización del Estado de la Gestión por Resultado, con una visión de “un Estado moderno
al servicio de las personas”.
Cabe mencionar, que el Estado siendo un actor de mercado con capacidad de compra, cumple funciones
de dinamizador de la economía de las micro, pequeñas y medianas empresas. Asimismo, del desarrollo de
proyectos de envergadura para el país, que se dan mediante la inversión en obras públicas, que son materia
del ámbito de las Contrataciones del Estado. Su importancia obedece a ser un instrumento para maximizar
el valor presupuestal del Estado; siempre en cuando, esta es asignada de manera eficiente, transparente y
facilitando la competitividad y reduciendo las barreras a la libre concurrencia de las empresas proveedoras
(privadas).
Las Contrataciones del Estado a nivel de instrumento de gestión, se sustentan en los principios del Derecho
de la Administración Pública, que responde a dos preguntas: ¿Qué? y ¿Cómo? Por lo mismo, debe de
interactuar con el sector privado, dentro del marco del derecho administrativo, que tiene implicancias en
terceros a diferencia de un contrato privado, que no lo tiene.
La asignatura de las Contrataciones del Estado, es un tema de actualidad, habiéndose puesto en vigencia la
Ley de Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 a partir del 9 de enero de 2016. Por cuanto, los principios
de mejora que han animado en su formulación se han basado en los criterios de transparencia, eficiencia
y eficacia de la calidad del gasto público, en un contexto internacional de América Latina, de experiencias
similares.
Desde el punto de vista del participante, la asignatura contribuye a ampliar el potencial formativo en las
diversas opciones del futuro investigador y especialista, consultor independiente, funcionario público, con
un desarrollo complementario en el campo del derecho de la administración pública. También brinda al
participante otras opciones de la combinación de la mirada legal y económica. No debemos de perder de
vista, que nos encontramos en un escenario particular, de un solo comprador y muchos proveedores, y para
que el Estado no afecte esa relación de contrato equitativo, éste deberá conducirse y actuar con el principio
de legalidad (primacía de la Ley).
Asimismo, mencionamos que de manera sucinta los contenidos de la asignatura se organizan en cuatro
unidades de 16 horas cada una, acumulando un total de 64 horas.
CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO

PRESENTACIÓN DE LA ASIGNATURA

COMPETENCIAS DE LA ASIGNATURA:

El curso pretende familiarizar al alumno con la evolución, las nuevas formas de contratación en las relaciones entre la adminis-
tración y la ciudadanía, aspectos enmarcados en la Ley de Contrataciones del Estado vigente y sus modificatorias. Con ello se
persigue que el alumno, al final del curso, ostente un conocimiento integral de la misma, con una visión crítica y valorativa, a fin
de que pueda contribuir al establecimiento de mecanismos que mejoren el mismo.

UNIDADES DIDACTICAS:
UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD III UNIDAD IV

Políticas públicas, modernidad Procesos exigibles, proceso y acciones Soluciones y controversias Organismos supervisores de las
y Contrataciones del Estado preparatorias contrataciones del Estado
comparadas

TIEMPO MINIMO DE ESTUDIO:


UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD III UNIDAD IV
1.ª semana y 2.ª semana 3.ª semana y 4.ª semana 5.ª semana y 6.ª semana 7.ª semana y 8.ª semana
16 horas 16 horas 16 horas 16 horas
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 11
DO COMPARADAS”

UNIDAD I: “Políticas Públicas, Modernidad y Contrataciones del Estado Compara-


das”

DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD I

CONTENIDOS EJEMPLOS ACTIVIDADES

AUTOEVALUACIÓN BIBLIOGRAFÍA

ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES

CONOCIMIENTOS PROCEDIMIENTOS ACTITUDES


Unidad I: “Políticas Públicas, 1. Interioriza el rol del Estado y la 1. Demuestra interés por el estudio,
Modernidad y Contrataciones del finalidad pública, en el marco análisis y formación de criterios
Estado Comparadas” de la modernidad de Estado que durante el desarrollo de la
impulsa estrategias de gestión por asignatura.
Tema N.° 1: Políticas públicas, resultados.
un análisis comparado de las 2. Contribuye a desarrollar una
Contrataciones del Estado en América 2. Se familiariza con la problemática acción crítica y propositiva en los
Latina. y las mejores prácticas de las participantes
compras públicas.
1. Políticas públicas y la Modernidad
del Estado.
Actividad N° 1
2. Las compras públicas comparadas Participe en el foro de políticas
en América Latina. públicas comparadas en la temática
Lectura seleccionada N.°1: de contrataciones del Estado en
América Latina.
Enríquez Pérez, Isaac. El Modelo
Económico de Adam Smith y el Papel
que le Asigna a las Instituciones y al
Estado en la Economía, pp. 1 – 11.
Recuperada:
h t t p : / / w w w. p a g i n a s p e r s o n a l e s .
u n a m . m x / f i l e s / 8 4 8 /
Publica_20120128114437.pdf

Lectura seleccionada N.°2:


Beláustegui Victoria. (2011). Red
Interamericana de Compras
Gubernamentales (RICG): Las PYMES
en el mercado público, pp. 46-50.
Disponible en:
https://webcache.googleusercon-
tent.com/search?q=cache:kN8gA-
qYAIgQJ:https://www.oas.org/es/
sap/dgpe/pub/compras2.pdf+&c-
d=1&hl=es-419&ct=clnk&gl=pe

Tema N° 2: Ley de Contrataciones del


Estado en el país.
1. Revisión de la Ley 1017 (2012), Ley
de Contratación del Estado.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
12 UNIDAD I

2. Revisión de Ley N° 30225 (2014), 3. Reconoce e identifica las


Ley de Contratación del Estado funciones de la autoridad
3. Análisis comparado de la Ley 1017 responsable del proceso de
(2012) y la Ley N° 30225, (2014); contratación.
Ley de Contratación del Estado

Tema N° 3: Disposiciones generales y Control de Lectura Nº 1


Autoridad responsable. Responde a las preguntas sobre la
1. Disposiciones Generales. Lectura Seleccionada 3: Reglamento
2. Autoridad responsable del proceso de la Ley N° 30225, Ley de
de contratación. Contratación del Estado. Aprobado
por Decreto Supremo 350-2015-EF.
Lectura seleccionada N.°3: (2016).
OSCE. (2016). Reglamento de la Ley N°
30225, Ley de Contratación del Estado.
Aprobado por Decreto Supremo 350-
2015-EF. Disponible en : http://portal.
osce.gob.pe/osce/sites/default/
files/Documentos/legislacion/ley/
Reglamento%20de%20la%20Ley%20
N%C2%BA%2030225_0.pdf
Autoevaluación N.º 1
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 13
DO COMPARADAS”

TEMA N° 1: “Políticas Públicas, un Análisis Comparado de las Contrataciones del Estado en América
Latina”
En primer término, conozcamos, entendamos y reflexionemos sobre la relación del Estado en el mercado, en su
participación como un agente económico más; siendo ésta distinta a la relación entre dos o más privados. Para ello,
nos guiaremos por algunas preguntas orientadoras, que nos ayuden a entender su naturaleza jurídica-administra-
tiva, en la función específica de las Contrataciones del Estado.
Como un medio de discurrir y precisar los conceptos básicos que son comunes a los estudiantes, utilizaremos pre-
guntas orientadoras en el transcurso del desarrollo de la asignatura.

Asimismo, de manera introductoria desarrollaremos los conceptos básicos de Estado: como unidad de poder (IUS
IMPERIUM), en su objetivo de interés público, y de aquellos que le da los fundamentos al derecho administrativo.

¿Qué es el Estado?

El término Estado, es utilizado por primera vez en la obra “El Príncipe”. Pero cabe precisar que la conceptualiza-
ción de Estado no es nueva, fue entendida en sus diversas formas desde los griegos hasta la actualidad. Puede revi-
sarse en Porrúa Pérez Francisco. (2005), Teoría del Estado Trigésima novena Edición. Editorial Prorrúa. México)
de Maquiavelo; en el Capítulo I, señala que “Todos los Estados, todas las dominaciones que han ejercido y ejercen
soberanía sobre los hombres, han sido y son repúblicas o principados” (El Príncipe. Maquiavelo Nicolás. Cap. I,
Pág. 5. Disponible en http://www.hacienda.go.cr/centro/datos/Libro/El%20Principe-Nicol%C3%A1s_Maquia-
velo%5B1%5D-libro.pdf)

Al respecto, Maquiavelo no llega a precisar la definición de Estado, pero sí vincula el término territorio con la po-
blación jerarquizada, bajo una autoridad (siendo esta republicana o principada para su tiempo).

Cabe precisar que no existe una soberanía sobre el territorio, en tanto siendo el territorio parte de las cosas, la so-
beranía las sumen las personas respecto a las cosas, por lo mismo que se expresa correctamente de que la soberanía
de las personas en su pertenencia es a un determinado territorio.

El Estado es una “unidad de dominación,… que actúa de modo continuo, con medios de poder propios, y claramente delimitado
en lo personal y territorial”. Hermann Heller, jurista alemán.

Se dice que el Estado es una organización de poder, en tanto una normativa tiene la capacidad de cambiar las obli-
gaciones, regulaciones u otorgamientos de derecho, de un sujeto(s) o ciudadano(s) sin el consentimiento como
causa o efecto de aprobada la norma.

¿Qué es el Estado como organización?

Entendida al Estado como la unidad de organización, resultado de los poderes institucionales (ejecutivo, legislati-
vo y judicial) y que se desarrolla en el marco del imperio de la Ley (IUS IMPERIUM), por cuanto, ésta da pase al
“Estado de Derecho”: Estado cuyo poder y cuya actividad están regulados y garantizados por Ley.
¿Cuál es la esencia del Estado?

El derecho del Estado sobre el territorio y las personas, tiene la motivación del interés general y el interés público.
Al respecto, Hegel considera que el interés sustancial y particular “está contenido y guardado en el interés y el fin del
Estado”, y que esta a su vez, busca conservar el interés de los particulares.

En relación a la definición antes señalada, el Tribunal Constitucional del Perú menciona que, “El interés público tiene
que ver con aquello que beneficia a todos; por ende, es sinónimo y equivalente al interés general de la comunidad. Su satisfacción
constituye uno de los fines del Estado y justifica la existencia de la organización administrativa” (Sentencia del Tribunal
Constitucional del Perú. Exp. Nº 0090-2004-AA/TC. Numeral 11. Recuperada de http://www.tc.gob.pe/jurispru-
dencia/2004/00090-2004-AA.html

Para dicho propósito, la organización pública, siendo esta una unidad de dominación, el Estado se presenta como
una gobernación central, constituida por organismos jerárquicos de subordinación. Pero, a su vez, coexisten con
órganos que emanan de la Carta Magna (Constitución Política), llamados órganos constitucionales autónomos,
tales como: el Tribunal Constitucional (es el órgano supremo de interpretación y control de la constitucionalidad.
Es autónomo e independiente, porque en el ejercicio de sus atribuciones se encuentra sometido a la Constitución
Política del Perú de 1993, la Contraloría General de la República, y otros que la propia Constitución señala de
manera expresa.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
14 UNIDAD I

¿Cómo se entiende el derecho administrativo?

Se entiende como derecho administrativo a “la rama de la ciencia del derecho público que estudia el ejercicio de la función
administrativa y la protección judicial existente contra ésta”.

Es así que, al referirnos a las relaciones entre privados, recurrimos al derecho civil y al Código Civil y sus leyes
complementarias, que establecen la regulación entre privados. Pero cuando las relaciones corresponden a públi-
co-privado o el público–público, recurrimos al derecho administrativo que se compone del conjunto de normas
administrativas, principios del derecho público y reglas jurisprudenciales que integran la normatividad”.

“… el derecho administrativo no forma un sistema, sino tan sólo un complejo o conjunto de normas jurídicas positivas, de
principios de derecho público y de reglas jurisprudenciales. A diferencia de otras ramas del derecho, no se halla ésta completa-
mente legislada, y por ello debe recurrirse frecuentemente a elaboraciones jurisprudenciales o a principios constitucionales para
configurar una institución de derecho administrativo; eso lo torna bastante impreciso, muy librado a disquisiciones, contra-
dicciones y oscuridades doctrinarias; a arbitrariedades y despotismos de los órganos administrativos cuando los jueces carecen
de personalidad para imponer la protección de la persona humana; a evoluciones e involuciones: Es netamente un derecho en
formación”. (El subrayado es nuestro).

Al respecto, en la normativa nacional tenemos la Ley N° 2744, Ley del Procedimiento Administrativo General
(LPAG), que señala en su Artículo III, de la “Finalidad. La presente Ley tiene por finalidad establecer el régimen jurídico
aplicable para que la actuación de la Administración Pública sirva a la protección del interés general, garantizando los dere-
chos e intereses de los administrados y con sujeción al ordenamiento constitucional y jurídico en general”. (Ley 2744, Ley del
Procedimiento Administrativo General –LPAG).

A MANERA DE CONCLUSIÓN:

• Se entiende por Estado a la unidad de dominación que establece la soberanía de las personas en su pertenen-
cia a un determinado territorio, organizada de manera jerarquizada, estableciendo funciones, para el cual
cuenta con el derecho administrativo, para sopesar y regular su condición de poder (IUS IMPERIUM), entre
el Estado y los privados, en este caso, para regular su relación de contratación de bienes, servicios y obras,
para el cumplimiento del interés público o el interés general.

• El derecho administrativo comprende de normas, leyes que establece la forma en que regula los actos admi-
nistrativos de una entidad pública, estableciendo funciones y limites sobre el cual, rige y establece los límites
en la que se regula el poder del Estado con los privados.

1 Políticas Públicas y la Modernidad del Estado.

1.1. ¿QUÉ SON POLÍTICAS PÚBLICAS?

Velásquez, Raúl (2009) desarrolla una sistematización de diversas definiciones de Políticas Públicas, de las
cuales citamos a los siguientes autores:

i. Por Kraft y Furlong: “la política pública es un curso de acción o inacción gubernamental en respuesta a problemas
públicos”.

ii. De José Antonio Ocampo: “toda forma de acción organizada, encaminada al logro de objetivos de interés común
(…)”.

iii. Thomas Dye: “política pública es, lo que los Gobiernos escogen hacer o no hacer”.

De las tres definiciones anteriormente señaladas, mencionamos que las políticas públicas perciben el logro
del interés general o interés público, y en el marco de ella, identificado un problema específico para rever-
tirla, proveyendo de servicios públicos de calidad a los ciudadanos.

Una definición instrumental y normativa, de políticas públicas se señala en la Ley Orgánica del Poder Eje-
cutivo, Ley Nº 29158 (conocida también como Ley LOPE); en el Artículo 4º (párrafo 2), la política nacional
está definida por los objetivos prioritarios, lineamientos, los contenidos principales de las políticas públicas,
los estándares nacionales de cumplimiento y la provisión de servicios que deben ser alcanzados y supervi-
sados para asegurar el normal desarrollo de las actividades públicas y privadas. (Raúl Velásquez Gavilanes.
2009, p 149-187).
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 15
DO COMPARADAS”

Este contenido principal de las políticas públicas tiene que ver con el elemento esencial, de velar por el interés
público o el interés general, y al menos debe contener la visión, el alcance, los objetivos y los principios orien-
tadores de las políticas, en su carácter UNITARIO y DESCENTRALIZADO, llamado Estado.

Desde el punto de vista de la organización del Estado, las políticas se presentan en política nacional y política
sectorial; esta segunda es el subconjunto de la primera. Por tanto, la política sectorial es la desagregación
o el desarrollo especifico de la nacional, y cada sector emite en función de sus competencias o rectoría los
lineamientos y políticas. El cumplimiento de las políticas públicas tiene el carácter de obligatoriedad y cum-
plimiento, con responsabilidad del gobierno nacional y de los gobiernos subnacionales (Gobierno Regional y
gobiernos locales, que comprende a las Municipalidades Provincial y Distrital y, de todas las entidades de que
se conforma el Estado).

1.2. LA POLÍTICA PÚBLICA Y LA MODERNIDAD DEL ESTADO

Es necesario abordar la naturaleza de la política nacional de modernización de la gestión pública, en tanto,


ella se fundamenta en la Ley de Contrataciones del Estado.

Mediante Decreto Supremo Nº 004-2013-PCM, se aprobó la “Política Nacional de Modernización de la Gestión


Pública”, para hacer frente a los problemas que presenta el Estado, entre ellas, a lo referido en su exposición
de motivos, en la que se menciona que el “Perú tiene uno de los Estados más disfuncionales de América Latina.
Muchas instituciones estatales no funcionan, y en algunas zonas, ni siquiera existen. En muchas partes del interior, los
servicios públicos (educación, salud, agua potable, infraestructura) no llegan, y si llegan, son plagados por la corrupción
y la ineficiencia. Los gobiernos locales y regionales carecen de un mínimo de capacidad administrativa. Y la seguridad y la
justicia —funciones básicas del Estado— no son ni mínimamente garantizadas” (el subrayado es nuestro).

La visión de la Política Nacional de Modernización de la Gestión Pública –PNMGP, es clara y sencilla: “un Esta-
do moderno al servicio de las personas”. Hace referencia al llamado de transformar los enfoques y las prácticas
de gestión, orientada a elevar el nivel de desempeño de las entidades del Estado; para que, recuperando la
confianza, maximizando el valor de los recursos públicos en inversión, se provea bienes, servicios y obras de
calidad, pensado en el bienestar del ciudadano y el interés general.

En todo este complejo de deficiencias, y acciones que desarrolla el Estado, este es el principal comprador, y
fuente de gasto público, que influye en el dinamismo de la economía, solo en la condición de que siendo está
sea bien aplicada y utilizada.

Entre otros objetivos de la política de PNMGP, se cuenta con el segundo objetivo: “conseguir que el Estado dispon-
ga, asigne y ejecute los recursos presupuestales para financiar los resultados que los ciudadanos esperan y valoran”.

La política en mención se sustenta en cinco (05) pilares y tres (03) ejes transversales:
Los cinco pilares de la política son: i) las políticas públicas nacionales y el planeamiento, ii) el presupuesto por
resultados, iii) la gestión por procesos y la organización institucional, iv) el servicio civil meritocrático y v) el
seguimiento, monitoreo, evaluación y la gestión del conocimiento.

El diagnóstico al sistema de las Contrataciones del Estado (OSCE. 2016. p. 141), entre otros problemas resal-
tantes, identifica que el administrado presenta retrasos en el pago por parte del Estado, situación que muchas
veces podría generar el incremento de los costos de transacción en las contrataciones públicas, la misma que
se incorpora en la cotización que presentan los proveedores a efectos de que las entidades determinen el valor
referencial o estimado (según sea el caso) de cada proceso de contratación.
Asimismo, la incertidumbre y riesgo que tiene el administrado respecto a la oportunidad del pago por sus
prestaciones al Estado, es incorporado en su propuesta económica, siendo esta, un segundo perjuicio para las
micro y pequeñas empresas (MYPE) y para el Estado, que lo aleja de su propósito, la de maximizar el valor de
los recursos públicos (Art. 1º de la Ley de Contrataciones del Estado, Ley Nº 30225).

Por lo antes señalado, en el pilar de la “Gestión por procesos y la organización institucional”, en las Contrata-
ciones con el Estado se tiene una agenda pendiente de resolver. De paso invitamos a los participantes del cur-
so, a identificar los puntos críticos del problema del sistema de contrataciones del Estado. Asimismo, mediante
el estudio y el análisis se pueda tener alternativa de solución.

Los tres (03) ejes transversales que apoyan a los pilares de la PNMGP comprenden: a) el gobierno abierto, b)
el gobierno electrónico y c) la articulación interinstitucional (gobierno colaborativo multinivel); animados
por un proceso explícito de gestión del cambio. Comprendemos que estos ejes transversales conllevarán a
apoyar los pilares mencionados en la política, actuando de manera horizontal, para todas ellas, sobre todo en
los medios que faciliten la transparencia, no solo de la información, sino que también, de que la información
publicada contenga la calidad para ser un documento válido para los administrados. OSCE (2016, p. 239)
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
16 UNIDAD I

2 Las Compras Públicas Comparadas en América Latina.

2.1. ¿CUÁL ES EL ESTADO DE LA NORMATIVA DE LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO EN PAÍSES


DE AMÉRICA LATINA?

El Banco Interamericano de Desarrollo (BID), considera que en América Latina se ha dado reformas nor-
mativas e institucionales, que han permitido el ahorro de aproximadamente 100 mil millones de dólares, en
los últimos años. Cabe mencionar que, a la fecha, existen países carecen de leyes, como es el caso de Bolivia
y Uruguay.

Las mejoras que han surgido en la última década se han dado en la implementación de normativa legal y
de tipo administrativa en el sistema de las compras públicas, muy especialmente en lo que se refiere a “…
la incorporación de recursos tecnológicos a los sistemas nacionales de compras públicas”. SELA (www.sela.
org. 2015. pp. 30).

De los países analizados por el Sistema Económico Latinoamericano y del Caribe (SELA), se estima que la
legislación sobre compras públicas de países de América Latina y el Caribe sólo contempla al 40% de los
países en estudio, en la aplicación de algún tipo de políticas de Compras Públicas Sustentables (CPS), pero
disminuyendo en 19% respecto a las normativas que aplican concepto de CPS. Al respecto, de la definición
de Compras Públicas Sustentables (CPS), ella responde a la definición convencional de adquisiciones por
parte del Estado, en bienes, servicios y obras. Pero que sus beneficios no solo respondan a la racionalidad
económica o del uso óptimo del recurso escaso, sino que también se “…minimice el impacto sobre el am-
biente”. SELA (www.sela.org. 2015, pp. 18).

Los Tratados de Libre Comercio (TLC), firmados en estas últimas décadas, entre países de América Latina y
EE.UU., la Unión Europea, Canadá, y otros, conllevaron a realizar ajuste en la legislación y la normativa na-
cional, considerando que se trata de prerrogativa de integración comercial- extra-regional y de tratamientos
diferenciados entre países.

Si analizamos a los bloques de países muy cercanos al país, en ella tenemos a la Comunidad Andina (CAN),
conformados por los países de Colombia, Bolivia, Ecuador y Perú, que establece con la Decisión Nº 439
–(www.sice.oas.org/trade/junac/decisiones/dec439s.asp.1998) el principio de trato nacional (igualitario)
entre los países miembros. Esta normativa intra-regional tiene su fundamento efectivizar la libre circulación
de los servicios, en el plazo previsto al 2005, siendo ella, una meta para alcanzar progresivamente la inte-
gración subregional, entre los países de la conforman. La normativa en mención, define entre otras, que el
suministro de un servicio, “abarcará la producción, distribución, comercialización, venta y prestación de un
servicio”, que el presente marco general se aplicará a las medidas adoptadas por los países miembros que
afecten el comercio de servicios, en todos los sectores de servicios y en los distintos modos de suministro,
tanto las provenientes del sector público.
Tabla N.° 1: Marco Jurídico de las Compras Públicas en América Latina
País Legislación Año
Argentina Régimen de Contrataciones de la 2001
Administración pública Nacional

Bolivia Decreto Supremo Nº 181(Normas 2009


Básicas del Sistema de Administra-
ción de Bienes y Servicios).
Brasil Ley Federal Nº 8666. Procesos de 1993
Licitación y Contratos de la Admi-
nistración Pública.
Chile Ley Nª 19886, de Bases sobre Con- 2003
tratos Administrativos de Suminis-
tros y Prestación de Servicios.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 17
DO COMPARADAS”

Colombia Estatuto General de Contratación 2012


de la Administración Pública.
Ecuador Ley de Contratación Pública. 2008
México Ley de Adquisiciones, Arrenda- 2009
mientos y Servicios del Sector
Público.
Perú Ley Nº 30225 - Ley de Contrata- 2014
ciones del Estado.

Venezuela Ley de Contrataciones públicas. 2008


Fuente: SELA (www.sela.org.2015, p. 31).
A. Compras públicas en el Perú
En el marco del derecho administrativo el Perú cuenta con la nueva Ley de Contrataciones del Estado,
Ley N° 30225, que se complementa con la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley Nº 2744
y otras normativas complementarias, que pueden establecer los principios generales y específicos, tales
como la Carta Magna (Constitución Política, 1993) y la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, Ley Nº 29158.

El Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) cuenta con avances en la simplifica-
ción de la formalización mediante las compras a través del catálogo electrónico, la misma que se publica
a través del Sistema Electrónico de Adquisiciones y Contrataciones del Estado (SEACE), con la ventaja
de hacerla más rápidas y transparentes. Este procedimiento de simplificación al sistema de las compras
gubernamentales, obedece a la modificación realizada en el marco de la nueva Ley N° 30225.

En relación a la modalidad del convenio marco, esta es la modalidad de selección, a través del propio
OSCE selecciona a los proveedores con los que las entidades públicas deberán contratar, que será de ma-
nera inmediata y sin mediar procesos de selección, los bienes y servicios (salvo la contratación de obras,
que no es parte de este proceso) serán ofertados mediante el Catálogo Electrónico de Convenio Marco,
publicado en el SEACE. A la fecha, los bienes y servicios son limitados, tales como: útiles de escritorio,
papelería en general y materiales de oficina; la emisión de boletos electrónicos para transporte aéreo
nacional de pasajeros; para bienes de ayuda humanitaria, según señala el estándar Instituto Nacional de
Defensa Civil (INDECI); impresoras, accesorios; computadoras de escritorio, portátiles, proyectores y
escáner. En esta modalidad de contratación, las entidades se favorecen al eliminarse costos administrativos
por realización de procesos de selección, acceden a una variedad de productos y proveedores a precios
y condiciones competitivas, y orientan las compras de manera que no se produzca desabastecimiento o
sobre abastecimiento de productos.

B. Compras públicas en México:


El SELA (www.sela.org.2015, P. 45) en su informe señala que, en México la autoridad nacional de compras públicas
recae en la Secretaría de Función Pública (SFP), y que opera a través de la Unidad de Política de Contrataciones Públi-
cas. Las contrataciones integran el Plan Nacional de Desarrollo 2013-2018, el cual prevé programas para el desarrollo
de proveedores interesados en suministrar bienes y servicios al Estado:

oo Promover las contrataciones del sector público como herramienta para operar programas de desarrollo de proveedo-
res, enfocados a incrementar la participación de empresas nacionales en la cadena de valor y mejorar las condicio-
nes de compra para las dependencias y entidades.
oo Implementar esquemas de compras públicas estratégicas que busquen atraer inversión y transferencia de tecnologías.
oo Promover la innovación a través de la demanda de bienes y servicios del gobierno.
oo Incrementar el aprovechamiento de las reservas de compras negociadas en los tratados de libre comercio.
oo Desarrollar un sistema de compensaciones industriales para compras estratégicas de gobierno.
oo Fortalecer los mecanismos para asegurar que las compras de gobierno privilegien productos certificados conforme a
las Normas Oficiales Mexicanas.

La Constitución mexicana establece que toda compra pública debe ser realizada a través de licitaciones públicas median-
te convocatoria pública, a fin de asegurar al Estado las mejores condiciones disponibles en cuanto a precio, calidad,
financiamiento, oportunidad y demás circunstancias pertinentes.

La Ley paraguas del Sistema Nacional de Compras Pen México es la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
18 UNIDAD I

del Sector Público, sancionada en 2000 y reformada en 2009. De igual manera, se debe considerar la Ley de Obras
Públicas y servicios relacionados con las mismas (2000). Las instituciones públicas están en la obligación de colocar,
a través de CompraNet, el plan anual de compras.

México es uno de los países de la región que ha realizado e impulsado ferias y macro eventos sobre compras públicas
como mecanismo de inclusión de posibles proveedores. La denominada Expo Compras del Gobierno, con ediciones
anuales, ha contado con la participación de las 17 secretarías federales junto a 94 instituciones descentralizadas,
incluyendo las principales

C. Compras públicas en Chile:


SELA (www.sela.org. 2015, P. 48-50), refiere que Chile cuenta con un moderno proceso de compras públicas,
permitiendo el acceso igualitario a las oportunidades de negocio, promoviendo la transparencia y eficiencia en las
licitaciones. La Ley N° 19.886, promulgada en 2003, establece: i) un mercado abierto; ii) la licitación pública; iii) el
acceso a través del mercado electrónico de participación obligatoria; y iv) un sistema de control e impugnación, donde
se puede fiscalizar e investigar los actos del Gobierno.

Con la creación de la Ley de Compras Públicas se institucionaliza la Dirección de Compras y Contratación Pública,
un servicio dependiente del Ministerio de Hacienda y supervisado por la Presidencia de Chile. ChileCompra admi-
nistra el Sistema de Compras Públicas de Chile donde los organismos del Estado realizan de manera autónoma sus
compras y Contrataciones y donde los proveedores ofertan.
La mencionada Ley hace referencia a dos tipos de contrataciones excepcionales (Artículo 7°): la Licitación o Propues-
ta Privada y el Trato o Compra Directa. Para la Propuesta Privada aplica un concurso donde se formulan propues-
tas; para el Trato Directo, durante la negociación se omiten los requisitos para la licitación pública.

Para la contratación de proveedores, la Dirección de Compras y Contratación Pública es la encargada de llevar un


registro, lo que facilita los trámites de contratación, aunque la ley no habla de la obligatoriedad de este registro para
postularse, pero si para la realización del contrato.

Existen, además un proceso de acreditación de competencias para los organismos públicos, cuyo objetivo es verificar
que quienes intervienen en los procesos de adquisiciones de cada institución, cuentan con las aptitudes, conocimien-
tos y destrezas necesarias para cumplir las actividades que componen su función laboral, que genere transparencia y
eficiencia en los procesos de contrataciones por parte del Estado.

En Chile existe la figura de los convenios marco como modalidad de compra ya predeterminada, a través de un catálo-
go, para que los organismos públicos accedan a ellos directamente, pudiendo emitir una orden de compra directamente
a los proveedores pre-licitados, acortando los procesos de compra.

La modernidad de los procedimientos de adquisiciones públicas por parte del Estado chileno, radica en la utilización
de las nuevas tecnologías para agilizar los procesos de acreditación de licitaciones y postulaciones. ChileCompra,
actúa como intermediario electrónico de información entre el oferente y el proveedor. Además, cuenta con un registro
electrónico oficial de proveedores y una plataforma virtual de licitaciones; todo es amparado por la Ley de Compras
Públicas.

La Dirección de Compras y Contratación Pública cuenta con una plataforma de formación, ofreciendo cursos de capa-
citación para empresas y personas que acudan y quisieran concursos en algún proceso de licitación del Estado.

En materia de contratación, la ley de compras públicas establece que en las licitaciones públicas es posible utilizar
criterios de sustentabilidad para decidir entre las ofertas. Para 2012, un 15% de las órdenes de compra del sistema de
compras públicas fueron emitidas a empresas que han pasado los criterios de sustentabilidad a través de ChileCompra.

D. Compras públicas en Colombia:


Según el informe de SELA (www.sela.org. 2015, P. 50), señala que la autoridad nacional de compras públicas en
Colombia es de reciente creación, a través del Decreto N° 4.170 (2011) se instaura la Agencia Nacional de Contra-
tación Pública (Colombia Compra Eficiente), la cual reemplaza la Comisión Intersectorial de Contratación Pública
de 2004. La transparencia en las compras públicas ha sido ampliamente reglamentada en el sistema colombiano, al
contar con la Ley 1.150 (2007), por medio de la cual se introducen medidas para la eficiencia y la transparencia
en las compras públicas. Los incentivos a PYMES también forman parte de la normativa nacional aplicable a las
compras públicas. El Decreto N° 1.510119 (2013) establece que la entidad contratante debe establecer en los plie-
gos de condiciones para la contratación, dentro de los criterios de calificación de las propuestas, los incentivos para
los bienes, servicios y oferentes nacionales o aquellos considerados nacionales con ocasión de la existencia de trato
nacional. Asimismo, dichas instituciones pueden realizar convocatorias limitadas a PYMES nacionales domiciliadas
en los departamentos o municipios en donde se va a ejecutar el contrato. Las TIC han sido incorporadas al sistema
nacional de compras públicas colombiano con el Sistema Electrónico de Contratación Pública (SECOP). La Ley N°
1.508 (2012), por la cual se establece el régimen jurídico de las Asociaciones Público Privadas como instrumento de
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 19
DO COMPARADAS”

vinculación de capital privado, es aplicable a todos aquellos contratos en los cuales las entidades públicas adjudiquen
a un proveedor privado el diseño y construcción de una infraestructura y sus servicios asociados, o su construcción,
reparación, mejoramiento o equipamiento, actividades que deberán involucrar la operación y mantenimiento de dicha
infraestructura.

E. Compras públicas en Ecuador:


El SELA (www.sela.org. 2015, P. 50), refiere que el Ecuador ha sido uno de los países de la región que ha implemen-
tado recientemente reformas legales y administrativas en el sistema nacional de compras públicas, especialmente a partir
de la promulgación de la Constitución de 2008, la cual establece que las compras públicas deben cumplir con criterios
de eficiencia, transparencia, calidad, responsabilidad ambiental y social. Asimismo, la Carta Magna del Ecuador indi-
ca que deben darse prioridad a los bienes y servicios nacionales, en particular los provenientes de la economía popular y
solidaria y desde las PYMES.

LECTURA SELECCIONADA N.° 1


Enríquez Pérez, I. El Modelo Económico de Adam Smith y el Papel que le Asigna a las Instituciones y al Estado en la
Economía, pp. 1 – 11. Recuperada: http://www.paginaspersonales.unam.mx/files/848/Publica_20120128114437.
pdf

LECTURA SELECCIONADA N.° 2


Beláustegui Victoria. (2011). Red Interamericana de Compras Gubernamentales (RICG): Las PYMES en el mercado
público, pp. 46-50. Disponible en: https://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:kN8gAqYAIgQJ:ht-
tps://www.oas.org/es/sap/dgpe/pub/compras2.pdf+&cd=1&hl=es-419&ct=clnk&gl=pe

ACTIVIDAD FORMATIVA Nº 1
Participar en el foro de políticas públicas comparadas de las compras públicas y las contrataciones del Estado en Amé-
rica Latina.

Instrucciones:

• Lea y analice el tema N° 1 del manual


• Ingrese al foro y participe con comentarios críticos y analíticos sobre el tema.
• Las preguntas que guían la discusión son:

i. ¿Cuál es la función del Estado y las compras públicas?


ii. ¿Existe una particularidad de las políticas públicas respecto a las compras públicas en otros países de Amé-
rica Latina?
iii. ¿Cuál es la diferencia entre compras públicas y las Contrataciones del Estado?
iv. ¿Cómo se vincula la administración pública y las Contrataciones del Estado?
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
20 UNIDAD I

TEMA N° 2: LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO EN EL PAÍS.


Una pregunta interesante que surge antes de ver el tema de Contrataciones del Estado, es si ¿las adquisiciones
públicas requieran competencias en las compras públicas? Al respecto, Quintana, Eduardo (Themis: Revista de
Derecho, Nº 41. 2000. pp. 311-323), señala que las fallas en el proceso de selección (colusión y deficiencias de la
gestión pública), no estaría contribuyendo a garantizar el interés general que anima a la participación del Estado
como un agente más en el mercado; por el contrario, se estaría coactando la libre competencia, y a su vez, el valor
no necesariamente implicaría el más eficiente en el mercado.

Dicha afirmación no dejando de ser válida, independientemente del tiempo de análisis y el marco normativo en
la que se reflexiona, que deja entrever que el Estado no está actuando de manera eficiente.

En el caso negado, de que así fuese, el argumento de que las empresas no estarían alcanzado a definir su precio
de mercado, como se vio en la lectura de “El Modelo Económico de Adam Smith y el Papel que le Asigna a las
Instituciones y al Estado en la Economía”. En ella precisa Smith que el precio de la mercancía, no solo es el resul-
tado de los costos de producción, sino que también está determinada por las fuerzas de la oferta y la demanda.
Enríquez, Isaac. (2008, p. 22).

Ciertamente este debate de si la participación del Estado en las compras públicas requiere o no su intromisión,
va más allá de lo instrumental; para no hacer referencia al enfoque de los sistemas económico y de las posturas
del libre mercado o la de una economía centralizada. Para suerte nuestra, la actividad económica no se da de ma-
nera pura, en tanto la economía o las economías resultan ser un hibrido, de los dos casos antes mencionado. Un
ejemplo extremo de economías intervencionistas; la economía de China y Rusia cuentan con un Estado central
abrumadoramente dominante. (Dialnet.unirioja.es.1998. p. 245); pero que, desarrollan actividades económicas
de mercado abierto, y con ciertos márgenes de competencia.

Al respecto, la pertinencia de participación del Estado en las compras públicas, obedece a que su naturaleza es
diferente a los contratos entre privados. Respecto a esta última, ya la comprende el Código Civil; en su artículo
1351º, que dice el “acuerdo de dos o más partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial”;
y ella complementa con el artículo 1352º que señala que “El contrato queda perfeccionado en el momento y lu-
gar en que la aceptación es conocida por el oferente”; es decir que tanto solo con el consentimiento de las partes
basta para el perfeccionamiento del contrato.

Pero cosa distinta es cuando se da el contrato entre el público y el privado, la misma que para sopesar el poder
que tiene, se sujeta a la normativa publica existente, en base a los principios del Derecho Administrativo Público,
y de los fines del Estado; en el interés general y por la maximización de los recursos y en el marco de una gestión
por resultados. Por lo mismo, que el contrato deviene de la buena pro consentida, para el cual es administrativa
firme, y que dado el caso él postor está obligado a contratar.

La administración pública siendo compleja, echa mano de toda la normativa que la comprenda, como es el caso
del artículo 76º de la Constitución Política del Perú (1993), que señala que “Las obras y la adquisición de suministros
con utilización de fondos o recursos públicos se ejecutan obligatoriamente por contrata y licitación pública, así como también
la adquisición o la enajenación de bienes”. Asimismo, precisa que, “la contratación de servicios y proyectos cuya importancia
y cuyo monto señala la Ley de Presupuesto se hace por concurso público. La Ley establece el procedimiento, las excepciones y las
respectivas responsabilidades”.

Martín, Richard (Richard J. Martín Tirado. 2014, p. 45), señala acertadamente la diferencia de un contrato
público y contrato privado: “… diferencia entre la contratación privada y la administrativa [contratación con el Estado],
radica en que mientras los contratos privados no pueden afectar derechos de terceros, en el caso de los contratos administrativos
[públicos] sí …” (el subrayado es nuestro).

Por la misma naturaleza de que las compras públicas que devienen de recursos públicos, son procesos adminis-
trativos concordante con los fines que persigue el Estado, por cuanto las contrataciones públicas, si afectan a
terceros, más no, en el caso de los contratos entre privados.

Síntesis de la evolución de las contrataciones

En el paper de Martín, Richard (Richard J. Martín Tirado. 2014, p. 50 al 55), se señala cuatro etapas de la forma-
ción de las contrataciones del Estado en el país: “La evolución de la contratación administrativa en el Perú”; la
misma que presentaremos en la modalidad de tabla, respetando los contenidos del texto. Para la etapa quinta,
corresponde a información extraído de la pág. Web de la OSCE.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 21
DO COMPARADAS”

Tabla Nº2: La evolución de la contratación administrativa en el Perú.


Etapa Normativa Descripción
Ministerio de Hacienda y Comercio; Ordenamiento jurídico disperso en las normas que regulaban las
D.S. de 03.01.1950. diversas modalidades de contrataciones celebradas por el Estado.
No existía en este período, una disposición legal específica que regu-
Ministerio de Fomento y Obras Públi- lara la contratación administrativa.
cas; D.S. de 23.2.1950.
La mayoría de las entidades del sector público tenían sus propios
reglamentos de adquisiciones.
Primera etapa El Presidente Manuel A. Odría gobernó entre los años 1948 y 1956,
(1950- 1980) período en la que se ejecutaron obras en el sector educación, hospita-
lario, entre los más importantes.
Se pretendía que las adquisiciones de las entidades públicas, que
Decreto Ley Nº 22056, que instituye ocasionaban hasta ese momento compras indiscriminadas, stocks in-
el Sistema Nacional de Abastecimiento necesarios y gastos indebidos, mejoraran, implementando para ello
desde el 01.01.1978 un orden en el proceso de adquisición de bienes y de servicios en las
entidades públicas

Constitución Política del Perú, 1979 La Constitución Política del Perú (1979) se incorpora aspectos
vinculados a la regulación de los procedimientos de contratación
para las adquisiciones de bienes y servicios y la contratación de
obras públicas de las entidades estatales.
Decreto Supremo Nº 034-50-VC. Reglamento Único de Licitaciones y Contratos de Obras Públicas
Decreto Supremo Nº 065-85-VC (regla- (RULCOP), para la contratación de obras públicas; el Regla-
Segunda etapa mento) mento Único de Adquisiciones, conocido como RUA.

La Ley Nº 23554 para la contratación


de actividades de consultoría y su Re- Para la contratación de actividades de consultoría y su Reglamento
glamento general, conocido como RE- general, conocido como REGAC—, cuya finalidad principal se
GAC. encontraba orientada a simplificar los procedimientos de adqui-
sición de bienes y servicios u obras públicas.

Constitución Política del Perú (1993)


Estableció el marco de referencia para las adquisiciones de bienes,
servicios y suministros y la contratación de obras por parte de las
entidades administrativas.
Ley de Contrataciones y Adquisi- Cuerpo legal, que aplicó a los procesos de contrataciones de todas las
ciones del Estado -Ley N° 26850 entidades administrativas incluidas las empresas del Estado, para
(27.07.1997) la adquisición de bienes y servicios y para la contratación de obras.
Se crea el Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones –
CONSUCODE.
Modificaciones a la Ley:
(i) Al del año 2000 introducida por la
Se configuró el Tribunal Administrativo encargado de resolver en
Ley N° 27330.
última instancia administrativa, para atender que se generen entre
los postores y las entidades administrativas convocantes durante los
Tercera etapa
procedimientos administrativos de selección de contratistas.
Se implementa el Arbitraje en materia de contrataciones públicas;
mecanismo obligatorio de solución de las controversias que pudieran
(ii) El año 2004, introducida con la surgir a posteriori de la adjudicación y celebración del contrato, en
Ley N° 28267. la “Fase de Ejecución”.
Introdujo una serie de modificaciones a la Ley N° 26850, la primera
gran modificación surge como resultado de la dación de la Ley N°
27730, publicada el 26 de julio del año 2000; modificó cuarenta y
(iii) Leyes N° 27070 y N° 27148. un artículos de la Ley original.
(iv) Nuevo Reglamento del Decretos
Supremos N° 012-2001-PCM y N°
013-2001-PCM
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
22 UNIDAD I

Decreto Supremo N° 083-2004-PCM, La referida propuesta contenía una serie de disposiciones cuyo objeto
Texto Único Ordenado de la Ley de era regular los procesos a través de los cuales el Estado elegía a sus
Contrataciones del Estado, y el Decreto co-contratantes, así como la consecuente ejecución de los contratos
Supremo N° 084-2004- PCM, Regla- que se derivan de dicha selección.
mento del referido TUO.
Disposición que establece, exclusivamente, el régimen aplicable a
Decreto Legislativo N° 1017, Ley de las adquisiciones de bienes, suministros, consultoría y ejecución de
Contrataciones del Estado. obras. Asimismo, que aprueba la Ley de Contrataciones del Estado,
Decreto Supremo Nº 184-2008-EF, Re- y crea el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado-OS-
glamento de la Ley de Contrataciones CE
del Estado.
Cuarta etapa Decreto Supremo Nº138- 2012-EF el Modificatoria al Reglamento:
07 de agosto de 2012 Incorpora contratos Administrativos de Servicios o al régimen que
haga sus veces, así como tampoco a los Contratos de Locación de Ser-
vicios celebrados con los presidentes de directorios, que desempeñen
funciones a tiempo completo en las Entidades o empresas del Estado;
entre otras modificaciones e incorporaciones.

Ley N° 30225 – Ley de Contrata- El Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado –
Quinta etapa ciones del Estado – LCE y su regla- OSCE, que entró en vigencia (09.01.2016).
mento aprobado mediante Decre-
to Supremo N° 350-2015-EF.

Fuente: Adaptado de Martín Tirado, Richard J. (2014). Revista de Arbitraje PUCP. Página web de la OSCE.

1 Revisión del Decreto Legislativo Nº 1017 (2012), Ley de Contratación del Estado.

En junio de 2012, se publicó la Ley N° 29873, que modifica al Decreto Legislativo N° 1017 en los siguientes artí-
culos:

a. Ámbito de aplicación de la Ley de Contrataciones del Estado (artículo 3)


b. Actuaciones de Participantes, Postores y Contratistas (artículos 9 y 11)
c. Fraccionamiento (artículo 19)
d. Exoneraciones, Desabastecimiento y Emergencia (artículos 20, 22 y 23)
e. Bases (artículos 27 y 28)
f. Desierto (artículo 32)
g. Garantías (artículo 39)
h. Adicionales, Reducciones y Ampliaciones (artículo 41)
i. Sanciones (artículo 51)
j. Controversias e Impugnaciones (artículos 52, 53 y 56)
k. Funciones del OSCE (artículos 58, 60, 62, 63, 64, 68 y 70) y
l. La cláusula quinta.

La comparación que se realiza a las normas, se presenta en la Tabla Nº 2 y se compone de tres columnas; la pri-
mera en relación al texto del D.L. 1017; la segunda columna compete a la Ley Nº 29873; y la tercera columna son
los casos que se han presentado entre opiniones técnicas por la OSCE o el Tribunal de Contrataciones del Estado.
Recomendamos revisar el documento de Amilcar Adolfo Mendoza Luna, (https://goo.gl/74nRNv) que presenta
un análisis, en un esquema diferente y de manera complementaria a la Tabla siguiente.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 23
DO COMPARADAS”

TABLA Nº3: Principales Modificaciones a la Ley De Contrataciones del Estado (Ley Nº 29873 que modifica D.L.
1017)
Decreto Legislativo N° 1017 Ley Ley Nº 29873 Modifica el Decre- Comentarios
de Contrataciones del Estado to Legislativo N° 1017 Ley de
Contrataciones del Estado
TÍTULO I DISPOSICIONES GE- TÍTULO I DISPOSICIONES
NERALES GENERALES
“Artículo 3.- Ámbito de aplicación “Artículo 3.- Ámbito de aplicación En relación al literal j) se hace la consul-
3.1 Se encuentran comprendidos ta a la Dirección Técnica Normativo de la
3.1 Se encuentran comprendidos dentro de los alcances de la pre- OSCE, en si la definición de autonomía
dentro de los alcances de la pre- sente ley, bajo el término genérico administrativa, económica y presupuestal,
sente norma, bajo el término ge- de Entidad(es): no contradice a lo establecido en el nume-
nérico de Entidad(es): a) El Gobierno Nacional, sus de- ral 38.2 del artículo 38 de la Ley Nº 29158
pendencias y reparticiones. (LOPE), que define a los “Programas”
a) El Gobierno Nacional, sus de- b) Los Gobiernos Regionales, sus como estructuras funcionales creadas para
pendencias y reparticiones; dependencias y reparticiones. atender un problema o situación crítica, o
b) Los Gobiernos Regionales, sus c) Los Gobiernos Locales, sus de- implementar una política pública específi-
dependencias y reparticiones; pendencias y reparticiones. ca, en el ámbito de competencia de la en-
c) Los Gobiernos Locales, sus de- d) Los Organismos Constitucio- tidad a la que pertenecen. Solo por excep-
pendencias y reparticiones; nales Autónomos. e) Las Univer- ción, la creación de un Programa conlleva
d) Los Organismos Constitucio- sidades Públicas. a la formación de un órgano o unidad or-
nales Autónomos; f) Las Sociedades de Beneficencia gánica en una entidad.
e) Las Universidades Públicas; y las Juntas de Participación So-
f) Las Sociedades de Beneficen- cial. La OSCE emite opinión:
cia y las Juntas de Participación g) Las Fuerzas Armadas y la Poli- “3.1 Todo proyecto, programa, órgano descon-
Social; cía Nacional del Perú. centrado, organismo público, unidad ejecutora
g) Las Fuerzas Armadas y la Poli- h) Los Fondos de Salud, de Vi- y/u operativa perteneciente a un gobierno regio-
cía Nacional del Perú; vienda, de Bienestar y demás de nal o local será considerado como Entidad de
h) Los Fondos de Salud, de Vi- naturaleza análoga de las Fuerzas acuerdo a la normativa de contrataciones del
vienda, de Bienestar y demás de Armadas y de la Policía Nacional Estado, siempre que así lo determine su nivel de
naturaleza análoga de las Fuerzas del Perú. autonomía administrativa, económica y presu-
Armadas y de la Policía Nacional i) Las empresas del Estado de de- puestal.
del Perú; recho público o privado, ya sean 3.2 Para que un programa o unidad ejecuto-
i) Las empresas del Estado de de- de propiedad del Gobierno Na- ra perteneciente a un gobierno regional o local
recho público o privado, ya sean cional, Regional o Local y las em- califique como Entidad deben gozar de la auto-
de propiedad del Gobierno Na- presas mixtas bajo control societa- nomía administrativa necesaria para efectuar
cional, Regional o Local y las em- rio del Estado. la contratación de bienes, servicios y obras por
presas mixtas bajo control societa- j) Los proyectos, programas, fon- cuenta propia, la misma que no existiría si sus
rio del Estado; y, dos, órganos desconcentrados, funciones le son delegadas o asignadas por el re-
j) Los proyectos, programas, fon- organismos públicos del Poder ferido gobierno regional o local del cual depende.
dos, órganos desconcentrados, Ejecutivo, instituciones y demás
organismos públicos del Poder unidades orgánicas, funciona- 3.3 El titular de un programa o unidad ejecu-
Ejecutivo, instituciones y demás les, ejecutoras y/o operativas de tora que no cuente con autonomía administra-
unidades orgánicas, funciona- los Poderes del Estado; así como tiva, económica y presupuestal no sería compe-
les, ejecutoras y/o operativas de los organismos a los que alude la tente para aprobar exoneraciones, declarar la
los Poderes del Estado; así como Constitución Política del Perú y nulidad de oficio, autorizar la ejecución de pres-
los organismos a los que alude la demás que sean creados y recono- taciones adicionales y otros supuestos previstos
Constitución Política del Perú y cidos por el ordenamiento jurídi- en la normativa de contrataciones del Estado.”
demás que sean creados y recono- co nacional, siempre que cuenten
Fuente: OPINIÓN Nº 007-2015/DTN,
cidos por el ordenamiento jurídi- con autonomía administrativa,
OSCE/ Dirección Técnica Normativo
co nacional. económica y presupuestal”
21.01.2015
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
24 UNIDAD I

“3.3 La presente norma no es de “3.3. La presente ley no es de apli- Se hace el distingo de las contrataciones de lo-
aplicación para: cación para: cación de servicios respecto a otras de naturale-
za diferente. Al respecto se tiene la opinión a la
f) Los contratos de locación de f) Los contratos administrativos OSCE, y se emite opinión mediante OPINIÓN
servicios o de servicios no perso- de servicios o régimen que haga N° 142-2009/DTN, en la se consulta: Cuál es
nales que celebren las Entidades sus veces. la diferencia entre contratos de “locación
con personas naturales, con ex- de servicios” y contratos de “servicios no
cepción de los contratos de con- g) Los contratos de locación de personales” a que hace referencia el nume-
sultoría. Asimismo, estarán fuera servicios celebrados con los presi- ral 3.3, literal f) del Decreto Legislativo Nº
del ámbito de la dentes de directorios, que desem- 1017?”
presente norma, los contratos de peñen funciones a tiempo com-
locación de servicios celebrados pleto en las Entidades o empresas Respuesta:
con los presidentes de directorios del Estado”. El literal f) del numeral 3.3 del artículo 3º de la
o consejos directivos, que desem- Ley establece que no es aplicable a los “contratos
peñen funciones a tiempo com- de locación de servicios o de servicios no perso-
pleto en las Entidades o empresas nales que celebren las Entidades con personas
del Estado;” naturales”, en realidad está excluyendo del ám-
bito de aplicación de la Ley y de su Reglamento
la celebración de Contratos Administrativos de
Servicios. Es el propio Decreto Legislativo
N° 1057 el que, en su Primera Disposición
Complementaria Final, dispone que las referen-
cias normativas a los “servicios no personales”
se entiendan realizadas a la Contratación Ad-
ministrativa de Servicios.

“h) Las contrataciones cuyos i) Las contrataciones cuyos mon- Señala que debajo o igual a las 3 UIT, no es
montos, sean iguales o inferiores tos, sean iguales o inferiores a tres aplicable a las contrataciones del bienes y
a tres (3) Unidades Impositivas (3) Unidades Impositivas Tribu- servicios, en la que está incluido el Catálo-
Tributarias, vigentes al momento tarias, vigentes al momento de la go de Convenios Marco, según reglamen-
de la transacción; salvo que se tra- transacción, lo cual no enerva la to; siendo esta proposición más abierta y
te de bienes y servicios incluidos responsabilidad de la entidad de no solo aplicable al Catálogo de Conve-
en el salvaguardar el uso de los recursos nios Marco.
Catálogo de Convenios Marco. públicos de conformidad con los
t) Las contrataciones realizadas principios de moralidad y eficien-Respecto al literal t) se tiene la Opinión
de acuerdo con las exigencias y cia. Nº 002-2013/DAA. En los términos de
procedimientos específicos de Este supuesto no es aplicable a las
“Las contrataciones realizadas de acuerdo
organismos internacionales, Es- contrataciones de bienes y servi- con las exigencias y procedimientos espe-
tados o entidades cooperantes, cios incluidos en el Catálogo de cíficos de organismos internacionales. Es-
siempre que estén asociadas a do- Convenios Marco, conforme a lo tados o entidades cooperantes, que estén
naciones u operaciones oficiales establecido en el reglamento. asociadas a operaciones oficiales de crédi-
de crédito”. to, se encuentra fuera del ámbito de apli-
u) Las contrataciones realizadas cación de la normativa de contrataciones
de acuerdo con las exigencias y del Estado…”
procedimientos específicos de or-
ganismos internacionales, Estados Otro caso en particular, que trata el he
o entidades cooperantes, siempre cho, concluye en:
que se deriven de operaciones de
endeudamiento externo y/o do- “En tal sentido, una persona natural o jurídica
naciones ligadas a dichas opera- que ha sido sancionada administrativamente
ciones. con inhabilitación temporal o permanente por el
v) Las contrataciones realizadas Tribunal de Contrataciones del Estado,
de acuerdo con las exigencias y
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 25
DO COMPARADAS”

procedimientos específicos de or- no se encuentra impedida para participar en


ganismos internacionales, Estados procesos de selección y contratar con el Estado,
o entidades cooperantes, que se cuando se trata de contrataciones que cumplen
deriven de donaciones efectuadas con los requisitos señalados en el literal u) del
por estos, siempre que dichas do- numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley, toda vez
naciones representen por lo me- que estas se encuentran fuera del ámbito de apli-
nos el 25% del monto total de las cación de la normativa de contrataciones del
contrataciones involucradas en el Estado; sin perjuicio de ello, es importante re-
Convenio suscrito para tal efecto. cordar que las Entidades tienen la obligación de
efectuar dichas contrataciones de conformidad
En todos los supuestos señalados con los principios que rigen toda Contratación
en el presente numeral, salvo el Pública, pues estas implican la erogación de
literal u), intervendrá la Contralo- fondos públicos.”
ría General de la República”
OSCE, Dirección Técnica Normativa del
OSCE. Opinión N° 154-2015/DTN.
“Artículo 9.- Del Registro Nacio- “Artículo 9. Registro Nacional de El numeral 9.1, establece la condición de
nal de Proveedores Proveedores contratista.
Para ser participante, postor y/o
contratista se requiere estar ins- 9.1. Para ser participante, postor En el numeral 9.2, se incorpora en los pá-
crito en el y/o contratista se requiere estar rrafos de que, en ningún caso los requisi-
Registro Nacional de Proveedores inscrito en tos constituyen barreras a la competencia
(RNP) y no estar impedido, san- el Registro Nacional de Provee- y se debe desarrollar en cumplimiento del
cionado ni dores (RNP) y no estar impedido, principio de reciprocidad.
inhabilitado para contratar con el sancionado ni inhabilitado para
Estado. contratar con el Estado. Al respecto, la libre competencia, tenemos
El Reglamento establecerá la or- una opinión de la OSCE.
ganización, funciones y procedi- 9.2. El reglamento establece la or-
mientos ganización, funciones y procedi- Mediante Resolución Nº 461. 2008.TC-4,
del Registro Nacional de Provee- mientos del Registro Nacional de la OSCE señala: “… En ese sentido, la clara
dores (RNP), así como los requi- Proveedores (RNP), así como los y precisa identificación del objeto materia
sitos para la requisitos para la de convocatoria, la determinación de sus
inscripción, la asignación de ca- inscripción y su renovación, la requerimientos técnicos mínimos…, [de-
tegorías y especialidades, la inclu- asignación de categorías y especia- ben estar expresamente señaladas] o sus
sión y la lidades, la inclusión y la periodici- propuestas no podrán ser cotejadas con
periodicidad con que se publicará dad con que se publica la relación el mínimo de objetividad necesaria que
la relación de sancionados en el de sancionados en el Portal del garantice un tratamiento igualitario a los
Diario Organismo Supervisor de las concurrentes.”
Oficial “El Peruano”. En ningún Contrataciones del Estado Asimismo, “Todo postor de bienes, servicios u
caso, estos requisitos constituirán (OSCE). En ningún caso, estos obras debe tener participación y acceso para
barreras a requisitos constituyen barreras a contratar con las Entidades en condiciones se-
la competencia”. la competencia y se establecen en mejantes a las de los demás, estando prohibida
cumplimiento del principio de re- la existencia de privilegios, ventajas o prerroga-
ciprocidad. tivas, salvo excepciones”.
La publicación de los sancionados En relación al numeral 9.3, la DTN de
incluye información de los socios, la OSCE emite OPINIÓN Nº 084-2013/
accionistas, participacionistas o DTN: “en su segundo párrafo, dispone lo
titulares, y de los integrantes de siguiente:
los órganos de administración, de
conformidad con el procedimien-
to previsto en el reglamento.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
26 UNIDAD I

9.3. A los Proveedores del Esta- “(...) a efectos de realizar la inscripción de


do inscritos como Ejecutores de empresas extranjeras ante el Registro Na-
Obra ante el Registro Nacional cional de Proveedores (RNP) se aplicará el
de Proveedores (RNP), se les asig- Principio de Reciprocidad. Las empresas
nará una capacidad máxima de extranjeras recibirán el mismo trato que
contratación que será calculada las empresas peruanas reciben en su país
en función de su capital social sus- de origen en materia de contrataciones
crito y pagado en el Perú y de la del Estado.” (El resaltado es agregado).
experiencia con la que cuenten Por su parte, el artículo 252 del Reglamen-
como ejecutores de obra, quedan- to, al precisar el alcance del Principio de
do expresamente establecido que Reciprocidad, señala que su aplicación no
el capital social suscrito y pagado implica, en ningún caso, la omisión del
de las personas jurídicas inscritas procedimiento de inscripción en el Regis-
como ejecutores de obra ante el tro Nacional de Proveedores (RNP).”
Registro Nacional de Proveedo-
res (RNP), no podrá ser inferior Por lo mismo, las empresas extranjeras
al 5% de su capacidad máxima de recibirán el mismo trato que las empresas
contratación; y en el caso de peruanas reciben en su país de origen en
personas jurídicas que no estuvie- materia de contrataciones del Estado.
ran constituidas en el Perú y que
en consecuencia no contaran con Asimismo, refiere de las sucursales de
capital social en el país, en fun- personas jurídicas extranjeras en el Perú
ción de la asignación de capital como de personas jurídicas no domicilia-
que le hubiera sido efectivamen- das, los aportes dinerarios antes señalados,
te depositada en una entidad del a efectos de tener validez frente al Registro
sistema financiero nacional en el Nacional de Proveedores (RNP). Se preci-
caso de las sucursales y, de un me- sa acciones para la Junta General de Ac-
canismo equivalente en el caso de cionistas u órgano análogo de la Sociedad.
las personas jurídicas no domici-
liadas, quienes deberán acreditar Las disposiciones antes señaladas, solo
haber depositado en una cuenta se aplica a los países con los cuales la Re-
abierta en una empresa del siste- pública del Perú cuente con vigente de
ma financiero nacional a nombre tratado o compromiso internacional que
de su representante legal en el incluya disposiciones en materia de con-
país, el monto en virtud del cual trataciones públicas.
se calculará su capacidad máxima
de contratación. (…)”

“Artículo 11.- Prohibición de “Artículo 11. Prohibición de prác- Complementariamente a lo señalado en


prácticas restrictivas ticas que afecten la mayor concu- la norma, la mayor concurrencia no se da,
Los postores en un proceso de se- rrencia y/o competencia en los si la convocatoria de contratación es ítem
lección están prohibidos de con- procesos de contratación por ítem. Y por el monto de participación
certar entre sí o con terceros, con Se encuentra prohibida la con- de acciones, participaciones, en caso se
el fin de establecer prácticas res- certación de precios, condiciones presente socios comunes:
trictivas de la libre competencia, o ventajas, entre proveedores o OPINIÓN Nª 015-2013/DTN
bajo sanción de quedar inhabilita- entre proveedores y terceros, que En el primer caso, en el artículo 19 del Re-
dos para contratar con el Estado, pueda afectar la mayor concu- glamento establece que, mediante un pro-
sin perjuicio de las demás sancio- rrencia y/o competencia en los ceso de selección según relación de ítems,
nes que establecen las disposicio- procesos de contratación. Esta en la que la OSCE ya ha emitido opiniones
nes vigentes”. afectación a la libre competencia previas. Que ““(…) en el proceso de selección
también puede materializarse me- según relación de ítems, cada ítem constituye un
diante acuerdos para no partici- proceso menor dentro del proceso principal, por
par o no presentar lo que, una vez consentido
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 27
DO COMPARADAS”

propuestas en los procesos de el otorgamiento de la buena pro, cada ítem dará


contratación. El funcionario o origen a una relación jurídica independiente
servidor público que intervenga o entre la Entidad y el proveedor ganador del res-
favorezca estas prácticas será san- pectivo ítem.”
cionado administrativa o penal- Para el segundo caso, en el artículo 260º
mente de acuerdo a la normativa del Reglamento en relación a procesos de
correspondiente”. selección de proveedores que tengan so-
cios comunes al señalar que “Cuando dos
o más proveedores tengan socios comunes en los
que sus acciones, participaciones o aportes sean
superiores al cinco por ciento (5%) del capital
o patrimonio social en cada uno de ellos, con la
solicitud de inscripción, renovación, ampliación
de especialidad, aumento de capacidad máxima
de contratación, según corresponda, que formu-
len ante el RNP, deberán declarar que cuando
participen en un mismo proceso de selección sólo
lo harán en consorcio y no independientemente.
“Artículo 22.- Situación de desa- “Artículo 22. Situación de desa- Los países con las que el Perú cuentan con
bastecimiento bastecimiento la cobertura de un tratado o compromiso
internacional que incluya disposiciones
Se considera desabastecimiento a Se considera desabastecimiento a sobre contrataciones públicas, la exonera-
aquella situación inminente, ex- aquella situación inminente, ex- ción sólo procede cuando existe convenio
traordinaria e imprevisible en la traordinaria e imprevisible en la de por medio y la situación de ausencia de
que la ausencia de bien, servicio u que la ausencia de un bien o servi- un bien o servicio, como señala el primer
obra compromete en forma direc- cio compromete en forma directa párrafo del presente artículo.
ta e inminente la continuidad de e inminente la continuidad de las
las funciones, servicios, activida- funciones, servicios, actividades u Los países con tratado y acuerdos comer-
des u operaciones que la Entidad operaciones que la Entidad tiene ciales con el Perú son:
tiene a su cargo. Dicha situación a su cargo. Dicha situación facul-
faculta a la Entidad a la contra- ta a la Entidad a la contratación Colombia, Ecuador, Perú y Bolivia, en vi-
tación de los bienes, servicios u de los bienes y servicios sólo por gencia desde octubre de 1969 mediante
obras sólo por el tiempo o canti- el tiempo y/o cantidad, según sea Decreto Ley Nº 17851.
dad, según sea el caso, necesario el caso, necesario para resolver la
para resolver la situación y llevar a situación y llevar a cabo el proceso Acuerdo de Complementación Econó-
cabo el proceso de selección que de selección que corresponda. mica entre Perú y los Estados Parte del
corresponda. La aprobación de la La aprobación de la exoneración Mercosur (Argentina, Brasil, Uruguay y
exoneración en virtud de la causal en virtud de la causal de situación Paraguay), mediante el Acuerdo de Com-
de situación de desabastecimiento de desabastecimiento no consti- plementación Económica N° 58, con vi-
no constituye dispensa, exención tuye dispensa, exención o libera- gencia de 2006, mediante Decreto Supre-
o liberación de las responsabilida- ción de las responsabilidades de mo Nº 035-2005-Mincetur.
des de los funcionarios o servido- los funcionarios o servidores de
res de la Entidad cuya conducta la Entidad cuya conducta hubiese • Acuerdo de Libre Comercio entre
hubiese originado la presencia originado la presencia o configu- Perú y Chile. Decreto Supremo N°
o configuración de dicha causal. ración de dicha causal. 057-2006-RE, a partir de 1 de marzo
Constituye agravante de responsa- Constituye agravante de responsa- de 2009.
bilidad si la situación fue genera- bilidad si la situación fue genera- • Acuerdo de Integración Comer-
da por dolo o culpa inexcusable da por dolo o culpa inexcusable cial Perú – México. Con vigencia
del funcionario o servidor de la del funcionario o servidor de la del 2012, con Decreto Supremo Nº
Entidad. En estos casos, la autori- Entidad. En estos casos, la autori- 001-2012-MINCETUR.
dad competente para autorizar la dad competente para autorizar la • Acuerdo de Promoción Comercial
exoneración deberá ordenar, en exoneración debe ordenar, en el Perú – Estados Unidos (EEUU).
el acto aprobatorio de la acto
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
28 UNIDAD I

misma, el inicio de las acciones aprobatorio de la misma, el inicio • Tratado de Libre Comercio Perú – Ca-
que correspondan, de acuerdo al de las acciones que correspondan, nadá.
artículo 46º del presente Decreto de acuerdo al artículo 46º de la • Tratado de Libre Comercio Perú –
Legislativo” presente ley. China.
• Vigente de 2010, mediante Decreto Supre-
Tratándose de contrataciones mo Nº 005-2010-MINCETUR.
bajo la cobertura de un tratado o • Acuerdo de Libre Comercio entre Perú y Ko-
compromiso internacional que in- rea. Con vigencia desde 2011 mediante De-
cluya disposiciones sobre contra- creto Supremo Nº 015-2011-MINCETUR.
taciones públicas, la exoneración • Acuerdo de Libre Comercio Perú –Panamá
sólo procede si la situación de • Con vigencia de 2012 mediante Decreto Su-
desabastecimiento reúne las con- premo Nº 008-2012-MINCETUR
diciones indicadas en el primer • Acuerdo comercial entre Perú y la Unión
párrafo del presente artículo. Europea
• Acuerdo de Libre Comercio Perú – Costa
Cuando corresponda (…)”. Rica.

“Artículo 41.- Prestaciones adicio- “Artículo 41. Prestaciones adicio- 41.1 refiere que de manera excepcional la
nales, reducciones y ampliacio- nales, reducciones y ampliaciones Entidad puede ordenan y pagar directa-
nes. mente la ejecución de prestaciones adicio-
41.1 (…) muy similar en el texto. nales en casos de bienes y servicios, hasta
41.1 (…) Sin mayores cambios. 25% de su monto o en todo caso reducir
en el mismo porcentaje señalado.
41.2 (…) muy similar en el texto.
41.2 (…) “ Sin mayores cambios. Respecto al numeral 41.2, Tratándose en
obras, las prestaciones adicionales pueden
41.3 Respecto a los servicios de ser hasta el 15% del monto total del con-
supervisión, cuando en los casos trato original, debiendo el Titular de la
distintos a los de adicionales de Entidad dar su aprobación.
obras, se produzcan variaciones
en el plazo de la obra o variacio- El 41.3, es un numeral nuevo, que señala
nes en el ritmo de trabajo de la lo siguiente:
obra, autorizadas por la Entidad,
La DTN de la OSCE, emite OPINIÓN Nº
y siempre que impliquen presta-
057-2013/DTN, en relación a un tema es-
ciones adicionales en la supervi-
pecífico, a la pregunta de “¿Cuál es el tope
sión que resulten indispensables
máximo de prestaciones adicionales en contra-
para el adecuado control de la
tos de supervisión de obra en el supuesto que se
obra, el Titular de la Entidad pue-
produzca por: a) adicionales de obra, ¿b) varia-
de autorizarlas, bajo las mismas
ciones en el plazo y c) variaciones en el ritmo de
condiciones del contrato original
trabajo de la obra?”
y hasta por un monto máximo
del quince por ciento (15%) del Respuesta:
monto contratado de la supervi- “Prestaciones adicionales de supervisión origi-
sión, considerando para el cálculo nadas por variaciones en el plazo de la obra o
todas las prestaciones adicionales variaciones en el ritmo de trabajo de la obra, en
previamente aprobadas. Cuando los casos distintos a adicionales de obra, bajo las
se supere el citado porcentaje, mismas condiciones del contrato original, hasta
se requerirá la autorización, pre- el límite del quince por ciento (15%) del mon-
via al pago, de la Contraloría Ge- to contratado de la supervisión, considerando
neral de la República, no siendo para el cálculo todas las prestaciones adiciona-
aplicable para este caso el límite les previamente aprobadas. Podía superarse di-
establecido en el numeral 41.1 del cho límite con la aprobación previa al pago de la
presente artículo…” Contraloría General de la República”
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 29
DO COMPARADAS”

“Artículo 51.- Infracciones y san- “Artículo 51.- Infracciones y san- Sin mayores comentarios, las sanciones son cla-
ciones administrativas ciones administrativas ras y precisar, las cuales no estaban establecidas
(…) (…) en el D.L. Nº 1017.
g) Realicen subcontrataciones sin g) Suscriban contrato pese a ha-
autorización de la Entidad o por ber sido notificados de la sus-
un porcentaje mayor al permitido pensión o nulidad del proceso
en el Reglamento; de contratación, dispuesta por el
Organismo Supervisor de las Con-
h) Participen en prácticas res- trataciones del Estado (OSCE) en
trictivas de la libre competencia, ejercicio de sus funciones.
previa declaración del organismo h) Realicen subcontrataciones sin
nacional competente; así como autorización de la Entidad o por
cuando incurran en los supuestos un porcentaje mayor al permitido
de socios comunes no permitidos en el reglamento.
según lo que establece el Regla- i) Incurran en la transgresión
mento”. de la prohibición prevista en el
artículo 11º de la presente ley o
“c) Económicas: Son aquellas que cuando incurran en los supuestos
resultan de la ejecución de las de socios comunes no permitidos
garantías otorgadas a la presenta- según lo que establece el regla-
ción de recursos de apelación que mento”.
son declarados infundados o im-
procedentes por la Entidad o el “c) Económicas: Son aquellas que
Tribunal de Contrataciones del resultan de la ejecución de las
Estado. Si el recurso de apelación garantías otorgadas a la presen-
es declarado fundado en todo o tación de recursos de apelación
en parte, se devolverá la garantía que son declarados infundados o
por el Tribunal o la Entidad. En improcedentes por la Entidad o
caso de desistimiento, se ejecuta- el Tribunal de Contrataciones del
rá el cien por ciento (100%) de la Estado. Si el recurso de apelación
garantía”. es declarado fundado en todo o
en parte, se devuelve la garantía
por el Tribunal o la Entidad. En
caso de desistimiento, se ejecuta
el cien por ciento (100%) de la
garantía.

Los proveedores, participantes,


postores o contratistas que incu-
rran en las causales establecidas
en el numeral 51.1 del presente
artículo, serán sancionados con
inhabilitación temporal para con-
tratar con el Estado o con inhabi-
litación definitiva, según corres-
ponda.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
30 UNIDAD I

En el caso de la infracción previs- Sin comentarios, las sanciones son claras y


ta en el literal j) del numeral 51.1 precisar, las cuales no estaban establecidas
del presente artículo, la sanción en el D.L. Nº 1017.
será de inhabilitación temporal
no menor de tres (3) años ni ma-
yor de cinco (5) años. En caso de
reincidencia en esta causal, la in-
habilitación será definitiva, inde-
pendientemente del período en
el que se ha reincidido y el núme-
ro de sanciones impuestas.
En caso de concurrir más de una
infracción en el proceso de selec-
ción o en la ejecución de un con-
trato se aplica la sanción prevista
para la infracción de mayor grave-
dad.”

“Artículo 52.- Solución de contro- “Artículo 52.-Solución de contro- La DTN de la OSCE tiene una opinión al
versias versias respecto: OPINIÓN Nº 174-2015/DTN
Sustento: el numeral 52.2 del artículo 52 de
Las controversias que surjan en- 52.1. Las controversias que surjan la Ley establece un plazo de caducidad general
tre las partes sobre la ejecución, entre las partes sobre la ejecución, al indicar que “Los procedimientos de concilia-
interpretación, resolución, inexis- interpretación, resolución, inexis- ción y/o arbitraje deben solicitarse en cualquier
tencia, ineficacia, nulidad o inva- tencia, ineficacia, nulidad o inva- momento anterior a la fecha de culminación del
lidez del contrato, se resolverán lidez del contrato, se resuelven contrato.”
mediante conciliación o arbitraje, mediante conciliación o arbitraje,
según el acuerdo de las partes, de- según el acuerdo de las partes. La Respuesta:
biendo solicitarse el inicio de es- conciliación debe realizarse en un De lo expuesto, puede inferirse que de no haberse
tos procedimientos en cualquier centro de conciliación público o establecido un plazo de caducidad especial para
momento anterior a la fecha de acreditado por el Ministerio de someter a conciliación y/o arbitraje una deter-
culminación del contrato, consi- Justicia. minada controversia, esta se puede someter a
derada ésta de manera indepen- los referidos medios de solución de controversias
diente”. 52.2. Los procedimientos de con- dentro del plazo de caducidad general estable-
ciliación y/o arbitraje deben soli- cido en el numeral 52.2 del artículo 52 de la
citarse en cualquier momento an- Ley; es decir, en cualquier momento anterior a
terior a la fecha de culminación la culminación del contrato.
del contrato. Para los casos especí-
ficos en los que la materia en con-
troversia se refiera a nulidad de
contrato, resolución de contrato,
ampliación de plazo contractual,
recepción y conformidad de la
prestación, valorizaciones o me-
trados, liquidación del contrato
y pago, se debe iniciar el respec-
tivo procedimiento dentro del
plazo de quince (15) días hábiles
conforme lo señalado en el regla-
mento. La parte que solicita la
conciliación y/o el arbitraje debe
ponerla en conocimiento del Or-
ganismo Supervisor de las
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 31
DO COMPARADAS”

Contrataciones del Estado


(OSCE) en el plazo establecido
en el reglamento, salvo cuando se
trate de un arbitraje administrado
por dicho organismo o cuando
éste designe a los árbitros.
(…)”
“El laudo arbitral de derecho es “52.6. El laudo arbitral es inapela- Precisa la condición de que el laudo arbi-
inapelable, definitivo y obligatorio ble, definitivo y obligatorio para tral es inapelable, señalando los procedi-
para las partes desde el momento las partes desde el momento de su mientos del sistema electrónico y en forma
de su notificación, debiendo ser notificación, debiéndose notificar personal.
remitido por el árbitro único o a las partes en forma personal y a
Tribunal Arbitral al Organismo través del Sistema Electrónico de Reggiado, Mario (2014), “señala que “El
Supervisor de las Contrataciones Contrataciones del Estado (SEA- principio de inevitabilidad del arbitraje
del Estado - OSCE, dentro del pla- CE) para efecto de su validez. implica que ninguna acción u omisión de
zo establecido por el Reglamento. Dicho sistema debe permitir, ope- las partes debe impedir que el arbitraje se
Cuando corresponda, el Tribunal rativamente la notificación del lleve a cabo. Más allá de ser una declara-
de Contrataciones del Estado im- laudo. La notificación se dará por ción de las partes de someterse al arbitra-
pondrá sanciones económicas en efectuada desde ocurrido el últi- je, el convenio arbitral es la manifestación
caso de incumplimiento en la re- mo acto. Contra dicho laudo solo de voluntad de que las partes no buscan la
misión de laudo, de acuerdo a lo cabe interponer recurso de anula- participación del Poder Judicial en la solu-
establecido en el Reglamento”. ción de acuerdo a lo establecido ción de sus conflictos”.
en la presente ley y al Decreto Le-
gislativo Nº 1071, Ley de Arbitraje.Tanto el Decreto Legislativo No. 1071 y la
Ley Nº 29873, regulan el arbitraje, “…fue
52.7 (…) diseñado para que sea muy difícil que las
partes que suscribieron el convenio arbi-
52.8 Los árbitros deben cumplir tral, sometan sus controversias al Poder
con la obligación de informar Judicial, minimizando los efectos de dicho
oportunamente si existe alguna convenio”.
circunstancia que les impida
ejercer el cargo con independen-
cia, imparcialidad y autonomía; Martín, Richard (2013, p. 188), tiene una
actuar con transparencia; y sus- opinión diferente respecto a la función
tentar el apartarse cuando corres- arbitral, planteado en el numeral 52.8, la
ponda del orden de prelación misma que señala: “Entre las funciones del
previsto en el numeral 52.3 del Tribunal de Contrataciones del OSCE no
presente artículo. El deber de in- se encontraba originalmente contempla-
formar se mantiene a lo largo de da la facultad para sancionar a los árbitros,
todo el arbitraje. por lo que, en principio, pareciera que no
El incumplimiento de cualquiera formase parte de su ámbito de competen-
de estas obligaciones configura cia”.
infracción y es sancionable admi-
nistrativamente, según la grave- “El Código de Ética establece en su artí-
dad de la falta cometida, con sus- culo 15, como sanciones plausibles de ser
pensión temporal o inhabilitación impuestas al árbitro infractor: a) la amo-
permanente para ejercer el cargo nestación escrita; b) la suspensión tempo-
de árbitro en las controversias que ral; y c) la inhabilitación permanente para
se produzcan dentro del marco de ejercer el cargo de árbitro; por lo que re-
la presente ley y su reglamento; sulta cuestionable”
con la consecuente suspensión o
exclusión del Registro de Árbitros
del Organismo
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
32 UNIDAD I

Supervisor de Contrataciones del


Estado (OSCE), según la sanción
impuesta.

La sanción administrativa se apli-


ca sin perjuicio de la que pudiera
corresponder conforme al Código
de Ética para el arbitraje adminis-
trado por el Organismo Supervi-
sor de las Contrataciones del Esta-
do (OSCE) o por otra institución
que lleve adelante el proceso.

52.9. Las partes pueden dispensar


a los árbitros de las causales de
recusación que no constituyan im-
pedimento absoluto.

52.10. En el caso que el convenio A efectos de que el sometimiento de las


arbitral establezca que el arbitraje partes en conflicto a un arbitraje adminis-
es institucional, y no se haga refe- trado surja de las reglas del Sistema Nacio-
rencia a una institución arbitral nal de Arbitraje del Organismo Supervisor
determinada, se entenderá que de las Contrataciones del Estado (SNA
el arbitraje se rige bajo la orga- - OSCE), debe incluirse en el contrato la
nización y administración de los siguiente cláusula:
órganos del Sistema Nacional de
Arbitraje del Organismo Super- “Todos los conflictos que deriven de la ejecución
visor de las Contrataciones del e interpretación del presente contrato, incluidos
Estado (OSCE) de acuerdo a su los que se refieran a su nulidad e invalidez, se-
reglamento. rán resueltos de manera definitiva e inapelable
52.11. El Sistema Nacional de Ar- mediante arbitraje de derecho, de conformidad
bitraje del Organismo Supervisor con lo establecido en la normativa de contrata-
de las Contrataciones del Estado ciones del Estado, bajo la organización y admi-
(SNA-OSCE) constituye un ré- nistración de los órganos del Sistema Nacional
gimen institucional de arbitraje de Arbitraje del OSCE y de acuerdo con su Re-
especializado para la resolución glamento.”
de controversias en las contrata-
ciones con el Estado. Es autóno-
mo, especializado y se rige por su
propio reglamento que es apro-
bado por el Organismo Supervi-
sor de Contrataciones del Estado
(OSCE) y supletoriamente por la
Ley de Arbitraje. El reglamento
establece su conformación y atri-
buciones.
“Artículo 56.- Nulidad de los actos “Artículo 56. Nulidad de los actos
derivados de los procesos de derivados de los procesos de con-
Selección tratación
… .…
c) Cuando se haya suscrito el con- c) Cuando se haya suscrito el con-
trato no obstante encontrarse en trato no obstante encontrarse en
trámite un recurso de apelación; trámite un recurso de apelación.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 33
DO COMPARADAS”

o, d) Cuando no se haya cumplido La normativa precisa las condiciones y po-


d) Cuando no se haya utilizado el con las condiciones y/o requisitos sibilidades de cláusulas de exoneración,
proceso de selección correspon- establecidos en la normativa a fin y vela por el cumplimiento del uso de los
diente”. de la configuración de alguna de procedimientos previsto por la norma.
las causales de exoneración.

e) Cuando no se haya utilizado


los procedimientos previstos en la
presente ley, pese a que la contra-
tación se encontraba bajo su ám-
bito de aplicación. En este supues-
to, asumirán responsabilidad los
funcionarios y servidores de la En-
tidad contratante, conjuntamente
con los contratistas que celebra-
ron irregularmente el contrato”.
“Quinta. -Adicionalmente a los “Quinta. El Organismo Supervi- La normativa precisa mejor la versión de
métodos de notificación tradicio- sor de las Contrataciones del Es- D.L. Nº 1017.; señala expresamente que es
nales, las Entidades podrán utili- tado (OSCE) utilizará los medios el OSCE el que comunica por el medio ha-
zar medios electrónicos de comu- electrónicos de comunicación bitual (medios manuales/ presenciales) y
nicación para el cumplimiento de para notificar todos los actos que complementaran con notificaciones elec-
los distintos actos que se disponen emita en el ejercicio de sus funcio- trónicas.
en la presente norma y su Regla- nes, los que poseen la misma va-
mento. lidez y eficacia que los realizados
por los medios manuales.
Adicionalmente a los métodos
(…)” de notificación tradicionales, las
Entidades podrán utilizar medios
electrónicos de comunicación
para el cumplimiento de los dis-
tintos actos que se disponen en la
presente ley y su reglamento.
(…)”

Fuente: Adaptado de Mendoza, A., Comentarios al D.L. N° 1017.

2 Revisión de Ley N° 30225 (2014), Ley de Contratación del Estado

Los diez (10) puntos principales de la Ley 30255

1. La nueva Ley N° 30225 (vigente), Ley de Contratación del Estado (LCE), se perfila en las líneas de la moderni-
dad del Estado, en tanto su finalidad obedece a “…cumplimiento de los fines públicos y tenga una repercusión
positiva en las condiciones de vida de los ciudadanos…”, siendo esta concordante con la visión de país, que se
expresa mediante la Política Nacional de Modernización de la Gestión Pública (PNMGP), como “un Estado
moderno al servicio de las personas”. (Ver el desarrollo del tema en Políticas Públicas y la Modernidad del
Estado, del presente módulo).

Todo lo señalado lleva a las contrataciones del Estado al terreno del principio del desarrollo económico y so-
cial, para no solo responder a un instrumento legal (muy vinculado al Derecho de la Administración Pública).
Pero con la nueva finalidad de la LCE se acerca a los fines del Estado, al de interés general y a los lineamientos
de política de modernidad de la GESTIÓN POR RESULTADOS.

Otro punto de ver esta nueva orientación de la finalidad que señala la nueva LCE, dice la Latorre, Derik
(http://blog.pucp.edu.pe/blog/derechopublicoyarbitraje/2014/07/19/principales-cambios-en-la-nue-
va-ley-de-contrataciones-del-estado-ley-n-30225/.2016) “Por tanto, esto debería dejar de lado la primacía que el enfo-
que legalista (que rige hoy en día) le da a las formas y los procedimientos, debiendo centrarse en la finalidad pública de la
contratación y, por tanto, en los temas propios de la logística”.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
34 UNIDAD I

2. La nueva LCE amplía el monto máximo de exclusión de las contrataciones con el Estado a 8 Unidades Imposi-
tivas Tributarias (UIT); una UIT a la fecha comprende el valor de S/. 3,950.00. Con la normativa anterior, este
valor comprendía en 3 UITs.

Esta disposición permite tener un rango de flexibilidad en contrataciones de menor monto, que respondan a
disposiciones urgentes y justificadas; cabe mencionar que se encuentran sujetas a la supervisión del Organismo
Supervisor de las Compras Estatales (OSCE) y a los lineamientos que establezca el reglamento.

3. Se plantea que la incorporación de los nuevos elementos a la nueva LCE, tiene entre otras finalidades, el de di-
suadir las malas prácticas en compras públicas y la corrupción, para el cual se ha tomado atención a los aspectos
de: Rol de la supervisión por parte del OSCE, durante el proceso de contratación, interviniendo de oficio (de
manera selectiva y/o aleatoria) o a pedido de parte; la creación del Consejo Multisectorial de monitoreo de las
Contrataciones; intervención del OSCE en determinados supuestos de inaplicación; la de disponer de base de
datos de la totalidad de los árbitros y secretarios arbitrales; ratifica la participación de la Contraloría General de
la República para aprobación de adicionales de obras; la implementación de la Central de Compras Públicas –
Perú Compras con el objeto de contar con un organismo altamente especializado encargado de los principales
procedimientos de selección.

4. En el procedimiento de selección se incorpora nuevas modalidades de contratación, con la justificación en la


dificultad de adecuar los bienes, servicios u obras y que causaban confusión en la parte operativa por los En-
tes. Nos referimos a los procedimientos de: Adjudicación simplificada, Selección de consultores individuales
(aplicado para la contratación de personas naturales que brinden servicios de consultoría y que no requieren
equipos de personal), Comparación de precios (procedimiento ágil para la contratación de bienes y servicios
fáciles de obtener y que sean de disponibilidad inmediata).

5. La nueva LCE elimina la modalidad de “Encargo a Organismos Internacionales”, que implicaba que las entida-
des nacionales y subnacionales del Estado peruano, encarguen procedimientos de selección a los organismos
internacionales.

Al respecto, la dificultad que presentaba este tipo de procedimiento, fundamentalmente es que no todos los
organismos internacionales cuentan con procedimientos acordes en los principios de materia de contratación
pública, más aun con el cumplimiento de ser parte de los convenios u acuerdos comerciales no necesariamente
vigentes.

Otra limitación que manifiesta, es la condición de la autonomía que cuenta un organismo internacional, la
misma que dificulta establecer el control y la supervisión a los procesos.

6. La nueva LCE vincula la ejecución del Plan Anual de Contrataciones (PAC) con la etapa de programación
presupuestaria del Estado, estipulando su realización de formulación en el primer semestre del año, para ser
ejecutado el próximo año fiscal.

El PAC enlazado a las acciones de manera flexible con el Presupuesto Institucional de Apertura (PIA), en tanto
se da un margen de perfeccionamiento, cuando ya se aprueba el presupuesto anual de cada uno de los sectores.
Este nuevo articulado contribuye a una mejor sincronización de gasto y de procedimiento de programación;
evitando que el PAC se convierta en un formalismo de planificación.

7. En particular con la inclusión de la homologación de bienes y servicios relacionados a las funciones de los entes
que la regula la Ley LOPE. Art.4 de la Ley LOPE: estas son de competencia exclusiva del poder ejecutivo (…
Diseñar y supervisar políticas nacionales y sectoriales, las cuales son de cumplimiento obligatorio por todas las
entidades del Estado en todos los niveles de gobierno…) y el (…El cumplimiento de las políticas nacionales y
sectoriales del Estado es de responsabilidad de las autoridades del Gobierno Nacional, los gobiernos regionales
y los gobiernos locales…).

Lo señalado anteriormente no queda claro; si esta se refiere al acto de los elementos fundamentales (o como
refiere la norma- estratégico-) o a los requerimientos de bienes y servicios de las unidades o áreas que desarro-
llan esta función.

Otro aspecto a no perder de vista, es que la función de emitir políticas públicas las tiene cada uno de los sec-
tores nacionales de manera exclusiva, concordante con el carácter unitario y descentralizado del gobierno de
la República.

Consideramos que la homologación de procedimientos para la contratación de bienes y servicios, deben estar
relacionados al objeto principal de las políticas, mas no a los medios que requiere los Entes para su gestión
administrativa; al respecto la Ficha de Homologación de la Central de Compras Públicas – PERÚ COMPRAS,
no ha sido suficientemente claro.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 35
DO COMPARADAS”

8. La nueva LCE incorpora la Junta de Resolución de Disputas, que permite un medio de solución de contro-
versias durante la ejecución de obras de gran envergadura, situación que no se tenía en la LCE D.L. 1017 (no
vigente); esta última solo comprendía el Art. 44º de Resolución de los contratados, que establecía derechos
negativos (resarcir el daño, perjuicios ocasionados, invitar a otros postores para culminar la obra, entre otros).
Estamos de acuerdo que la Junta de Resolución de Disputas, es un medio válido para que, usando el principio
de discrecionalidad, se pueda optar por la mejor alternativa viable en el marco del imperio de la Ley, como
mención el Derecho Administrativo.

Pero en la contra argumentación a lo señalado, la incorporación del Consejo de Ética no ha sido acogida con
unanimidad y en buena cuenta en el ámbito académico, en el supuesto objetivo de encargarse de determinar
el régimen sancionador de los árbitros; cuestionando de que los arbitrajes no estarían cumpliendo los princi-
pios y reglas básicas en la materia, y que implicaría cuestionamiento en aspectos de tipo moral.

Al respecto, Alfredo Bullard (http://elcomercio.pe/opinion/columnistas/arbitraje-trampita-alfredo-bu-


llard-noticia-1744015. 2016) destacado abogado, ha manifestado opinión en los siguientes términos: “…Pero
como los tribunales arbitrales no deciden siempre como el Estado quiere, se ha dedicado a “estatizar” a los
árbitros.” y agrega “¿…Que el arbitraje es malo para el Estado? Eso no es cierto. Al Perú le va muy bien en otro
sistema de arbitraje: el de inversiones, que suele verse en el CIADI. El país ha ganado casi todos sus casos. Pero
allí hizo lo contrario a lo que ha hecho con el arbitraje de contratación pública. En lugar de tratar de presionar
al árbitro, armó un buen equipo. Creó una comisión que organiza la defensa y contrata a los mejores abogados
del mundo para ver sus casos…”

9. Respecto a la incorporación de las SANCIONES A LOS PROVEEDORES en la nueva LCE; incorporar las mul-
tas como una sanción, las mismas que no pueden ser menores del 5% ni mayor al 15% de la propuesta econó-
mica o del contrato. En comparación con la LCE 1017 (no vigente), no la comprendía.

Se argumenta que dada el reducido número de proveedores que participan en el procedimiento de contrata-
ciones con el Estado, esta medida implicaría reducir los riesgos de desabastecimiento de las Entidades.

Al respecto, en contra argumento se puede plantear que se debe mejorar la estrategia de acercamiento a pro-
veedores internacionales, con las cuales el país tiene convenios marcos en aplicación a la contratación con el
Estado; Art. 46º y numeral 46.2 de la Ley LCE señala que “las empresas extranjeras reciben el mismo trato que
las empresas peruanas reciben en su país de origen en materia de contrataciones del Estado”.

10. En la Nueva LCE se incorpora la implementación de la Central de Compras Públicas PERÚ COMPRAS, en la
que se argumenta que el Estado no cuenta con una agencia de compras encargadas a las compras especiali-
zadas o estratégicas. Un segundo propósito es incentivar la creación de catálogos de convenio marco, lo cual
permitirá simplificar los mecanismos de compra que utilizan las Entidades.

3 Análisis comparado de la Ley 1017 (2012) y la Ley N° 30225, (2014); Ley de Contratación del
Estado

Es de conocer que la Ley de Contrataciones del Estado se emite con la Ley Nº 30225 y se reglamenta con el Decre-
to Supremo Nº 350-2015-EF, con fecha diez (10) de diciembre del 2015, para entrar en vigencia el nueve (09) de
enero de 2016. La norma deroga el D.S. Nº 184-2008-EF, Reglamento del Decreto Legislativo Nº 1017 (y sus modi-
ficatorias de la Ley Nº 26850) y Disposición Complementarías Finales Primero y Tercero del Decreto Legislativo Nº
1018; relacionadas a la creación de Central de Compras Públicas – Perú Compras.

La fórmula de la Ley N° 30225 comprende:

Título I: Disposiciones preliminares


Capítulo I: Disposiciones generales
Capítulo II: Autoridad responsable el proceso de contratación
Capítulo III: Condiciones exigibles a los proveedores

Título II: Procesos de contratación


Capítulo I: Planificación
Capítulo II: Actuaciones preparatorias
Capítulo III: Métodos de contratación
Capítulo IV: El contrato y su ejecución

Título III: Solución de controversias


Título IV: Registro Nacional de Proveedores
Título V: Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
36 UNIDAD I

Título VI: Régimen de infracciones y sanciones


Título VII: Organismo Supervisor de Contrataciones del Estado
Título VIII: Tribunal de Contrataciones del Estado

Disposiciones complementarias y finales


Disposición complementaria modificatoria
Disposición complementaria derogatoria

La Tabla Nº 3 adjunta realiza las comparaciones de los principales cambios, en ella se incluye en texto en rojo, para
indicar los cambios y precisiones, de aquellas que a nuestro entender resultan ser importantes, desde una perspec-
tiva personal.

Una advertencia: el análisis comparativo de las normas de la Tabla Nº 3 debe tomarse con especial cuidado, en tanto
los COMENTARIOS obedecen a interpretaciones, las mismas que podrían darse otras, ampliándolas o reduciéndo-
las. Las letras en rojo representan los cambios en la norma.

TABLA Nº4: Principales Modificaciones a la Ley de Contrataciones Del Estado (nueva Ley 30225).

Tema Decreto Legislativo N° 1017, y Nueva Ley N° 30225, Ley de Contra- Comentarios
modificado Ley 29873 taciones del Estado
“Artículo 1.- Alcances “Artículo 1. Finalidad La nueva LCE se perfila en las líneas
de la modernidad del Estado, en tan-
La presente norma contiene las dis- La presente Ley tiene por finalidad to su FINALIDAD obedece a “…cum-
posiciones y lineamientos que deben establecer normas orientadas a maxi- plimiento de los fines públicos y tenga una
observar las Entidades del Sector Pú- mizar el valor de los recursos públi- repercusión positiva en las condiciones de
blico en los procesos de contratacio- cos que se invierten y a promover la vida de los ciudadanos…”, siendo esta
nes de bienes, servicios u obras y re- actuación bajo el enfoque de gestión concordante con la visión de país,
gula las obligaciones y derechos que por resultados en las contrataciones que se expresa mediante la Política
se derivan de los mismos. de bienes, servicios y obras, de tal ma- Nacional de Modernización de la
nera que estas se efectúen en forma Gestión Pública –PNMGP, como “un
Artículo 2.- Objeto oportuna y bajo las mejores condicio- Estado moderno al servicio de las per-
El objeto del presente Decreto Legis- nes de precio y calidad, permitan el sonas”. (Ver el desarrollo del tema
lativo es establecer las normas orien- cumplimiento de los fines públicos y en el numeral 7.1.1: Políticas Públicas
tadas a maximizar el valor del dinero tengan una repercusión positiva en y la Modernidad del Estado, del pre-
del contribuyente en las contratacio- las condiciones de vida de los ciuda- sente módulo).
nes que realicen las Entidades del danos. Dichas normas se fundamen-
Sector Público, de manera que éstas tan en los principios que se enuncian
se efectúen en forma oportuna y bajo en la presente Ley”.
las mejores condiciones de precio y
calidad, a través del cumplimiento de
los principios señalados en el artículo
4 de la presente norma”
“Artículo 4.- Principios que rigen las “Artículo 2. Principios que rigen las Otro aspecto de la nueva LCE es, que
contrataciones contrataciones se reduce el número de principios
Las contrataciones del Estado se de- que rige las contrataciones del Esta-
Los procesos de contratación regula- sarrollan con fundamento en los do; de trece (13) a solo nueve (09),
dos por esta norma y su Reglamento siguientes principios, sin perjuicio con la finalidad de reducir redundan-
se rigen por los siguientes principios, de la aplicación de otros principios cia en las mismas. Siendo este tema,
sin perjuicio de la aplicación de otros generales del derecho público. Estos parte fundamental del Derecho Ad-
principios generales del derecho pú- principios sirven de criterio interpre- ministrativo y sobre el cual se argu-
blico: tativo e integrador para la aplicación mentan a favor o en contra, cuando
b) Principio de Moralidad: Todos los de la presente Ley y su reglamento, y surgen las controversias o impugna-
actos referidos a los procesos de con- como parámetros para la actuación ciones; por lo mismo que según en-
tratación de las Entidades estarán de quienes intervengan en dichas tendidos en materia legal, entre ellos
contrataciones: Latorre, Derik
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 37
DO COMPARADAS”

sujetos a las reglas de honradez, vera- a) Libertad de concurrencia. Las En- (http://blog.pucp.edu.pe/
cidad, intangibilidad, justicia y probi- tidades promueven el libre acceso y blog/derechopublicoyarbitra-
dad. participación de proveedores en los je/2014/07/19/principales-cam-
d) Principio de Imparcialidad: Los procesos de contratación que rea- bios-en-la-nueva-ley-de-contratacio-
acuerdos y resoluciones de los fun- licen, debiendo evitarse exigencias y nes-del-estado-ley-n-30225/2016)
cionarios y órganos responsables de formalidades costosas e innecesarias. opina que “… aun esto no se ha resuelto
las contrataciones de la Entidad, se Se encuentra prohibida la adopción del todo, toda vez que se mantienen algu-
adoptarán en estricta aplicación de la de prácticas que limiten o afecten la nos principios, como el de “libertad de con-
presente norma y su Reglamento; así libre concurrencia de proveedores. currencia” y “competencia”, por ejemplo,
como en atención a criterios técnicos b) Igualdad de trato. Todos los pro- o “igualdad de trato” y “equidad”, que
que permitan objetividad en el trata- veedores deben disponer de las mis- podrían haberse recogido de manera sin-
miento a los postores y contratistas. mas oportunidades para formular sus tética y no mostrándolos como principios
ofertas, encontrándose prohibida la diferentes”.
e) Principio de Razonabilidad: En to-
existencia de privilegios o ventajas y,
dos los procesos de selección el objeto
en consecuencia, el trato discrimina-
de los contratos debe ser razonable,
torio manifiesto o encubierto. Este
en términos cuantitativos y cualitati-
principio exige que no se traten de
vos para satisfacer el interés público y
manera diferente situaciones que son
el resultado esperado. i) Principio de
similares y que situaciones diferentes
Economía: En toda contratación se
no sean tratadas de manera idéntica
aplicarán los criterios de simplicidad,
siempre que ese trato cuente con una
austeridad, concentración y ahorro
justificación objetiva y razonable, fa-
en el uso de los recursos, en las eta-
voreciendo el desarrollo de una com-
pas de los procesos de selección y en
petencia efectiva.
los acuerdos y resoluciones recaídos
c) Transparencia. Las Entidades pro-
sobre ellos, debiéndose evitar exigen-
porcionan información clara y cohe-
cias y formalidades costosas e innece-
rente con el fin de que el proceso
sarias en las Bases y en los contratos.
de contratación sea comprendido
k) Principio de Trato Justo e Igualita-
por los proveedores garantizando la
rio: Todo postor de bienes, servicios
libertad de concurrencia, y se desa-
o de obras debe tener participación y
rrolle bajo condiciones de igualdad
acceso para contratar con las Entida-
de trato, objetividad e imparcialidad.
des en condiciones semejantes, estan-
Este principio respeta las excepciones
do prohibida la existencia de privile-
establecidas en el ordenamiento jurí-
gios, ventajas o prerrogativas.
dico”.
h) Principio de Transparencia: Toda
contratación deberá realizarse sobre
la base de criterios y calificaciones ob-
jetivas, sustentadas y accesibles a los
postores. Los postores tendrán acce-
so durante el proceso de selección a
la documentación correspondiente,
salvo las excepciones previstas en la
presente norma y su Reglamento. La
convocatoria, el otorgamiento de la
Buena Pro y los resultados deben ser
de público conocimiento”.

“g) Principio de Publicidad: Las con- “d) Publicidad. El proceso de contra-


vocatorias de los procesos de selec- tación debe ser objeto de publicidad y
ción y los actos que se dicten como difusión con la finalidad de promover
consecuencia deberán ser objeto de la libre concurrencia y competencia
publicidad y difusión adecuada y sufi- efectiva, facilitando la supervisión y el
ciente a fin de garantizar la libre control de las contrataciones.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
38 UNIDAD I

concurrencia de los potenciales e) Competencia. Los procesos de En el literal e), la competencia, está
postores. contratación incluyen disposiciones muy relacionada a la libre concurren-
c) Principio de Libre Concurrencia y que permiten establecer condiciones cia, siendo esta última el medio para
Competencia: En los procesos de con- de competencia efectiva y obtener la llegar a lo primero. Podría darse el
trataciones se incluirán regulaciones propuesta más ventajosa para satisfa- caso que si el bien o servicio materia
o tratamientos que fomenten la más cer el interés público que subyace a la de contratación esta escuetamente
amplia, objetiva e imparcial concu- contratación. Se encuentra prohibida definido, conlleve a limitar la com-
rrencia, pluralidad y participación de la adopción de prácticas que restrin- petencia, como es el caso del Reso-
postores. jan o afecten la competencia. lución Nº 1058. 2008.TC‐02.‐ “En el
f) Principio de Eficiencia: Las contra- f) Eficacia y Eficiencia. El proceso de caso que nos ocupa, los bienes a ad-
taciones que realicen las Entidades contratación y las decisiones que se quirirse en el ítem Nº 07, son: ESTAN-
deberán efectuarse bajo las mejores adopten en el mismo deben orientar- TERÍA METÁLICA DE ÁNGULOS
condiciones de calidad, precio y pla- se al cumplimiento de los fines, metas RANURADOS; en ella, se alude que
zos de y objetivos de la Entidad, priorizando la experiencia en venta de muebles
ejecución y entrega y con el mejor uso estos sobre la realización de formali- (genérica y amplia) sea válida para
de los recursos materiales y humanos dades no esenciales, garantizando la convalidar la condición de experien-
disponibles. Las contrataciones de- efectiva y oportuna satisfacción del cia. Si se expresa muy puntualmente
ben observar criterios de celeridad, interés público, bajo condiciones de la experiencia en estantería metálica
economía y eficacia. calidad y con el mejor uso de los re- de ángulos reanudados, estaría limi-
j) Principio de Vigencia Tecnológica: cursos públicos. tando la competencia.
Los bienes, servicios o la ejecución g) Vigencia Tecnológica. Los bienes,
de obras deben reunir las condicio- servicios y obras deben reunir las con-
nes de calidad y modernidad tecno- diciones de calidad y modernidad
lógicas necesarias para cumplir con tecnológicas necesarias para cumplir
efectividad los fines para los que son con efectividad la finalidad pública
requeridos, desde el mismo momen- para los que son requeridos, por un
to en que son contratados, y por un determinado y previsible tiempo de
determinado y previsible tiempo de duración, con posibilidad de adecuar-
duración, con posibilidad de adecuar- se, integrarse y repotenciarse si fuera
se, integrarse y repotenciarse si fuera el caso, con los avances científicos y
el caso, con los avances científicos y tecnológicos.
tecnológicos.
m)Principio de Sostenibilidad Am- h) Sostenibilidad ambiental y social.
biental: En toda contratación se apli- En el diseño y desarrollo de los pro-
carán criterios para garantizar la sos- cesos de contratación pública se con-
tenibilidad ambiental, procurando sideran criterios y prácticas que per-
evitar impactos mitan contribuir tanto a la protección
ambientales negativos en concordan- medioambiental como social
cia con las normas de la materia.
a) Principio de Promoción del De-
sarrollo Humano: La contratación
pública debe coadyuvar al desarrollo
humano en el ámbito nacional, de
conformidad con los estándares uni-
versalmente aceptados sobre la mate-
ria.
l) Principio de Equidad: Las presta-
ciones y derechos de las partes debe-
rán guardar una razonable relación
de equivalencia y proporcionalidad,
sin perjuicio de las facultades que co-
rresponden al Estado en la gestión
del interés general.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 39
DO COMPARADAS”

Estos principios servirán también de y al desarrollo humano.


criterio interpretativo e integrador i) Equidad. Las prestaciones y dere-
para la aplicación de la presente nor- chos de las partes deben guardar una
ma y su Reglamento y como paráme- razonable relación de equivalencia y
tros para la proporcionalidad, sin perjuicio de las
actuación de los funcionarios y órga- facultades que corresponden al Esta-
nos responsables de las contratacio- do en la gestión del interés general”.
nes”
“Artículo 3.- Ámbito de aplicación “Artículo 3. Ámbito de aplicación La nueva LCE incorpora aspectos im-
portantes en materia de flexibilidad
Se encuentran comprendidos dentro 3.1 Se encuentran comprendidos de las contrataciones, relacionadas
de los alcances de la presente ley, bajo dentro de los alcances de la presente a las demandas urgentes, mediante
el término genérico de Entidad(es): Ley, bajo el término genérico de En- la ampliación del rango máximo de
(…) tidad: contratación de bienes y servicios, de
Las compras de bienes que realicen (…) exclusión de las contrataciones con el
las Entidades mediante remate públi- Artículo 5. Supuestos excluidos del Estado; pero sujeto a supervisión de
co, las que se realizarán de conformi- ámbito de aplicación sujetos a super- la OSCE, respecto a la LCE del D.L
dad con la normativa de la materia. visión 1017 (no vigente).
i) Las contrataciones cuyos montos, Están sujetos a supervisión del Orga-
sean iguales o inferiores a tres (3) nismo Las contrataciones por debajo o igua-
Unidades Impositivas Tributarias, vi- Supervisor de las Contrataciones del les de 8 UIT, no es aplicable a las
gentes al momento de la transacción, Estado (OSCE), los siguientes supues- contrataciones públicas de bienes y
lo cual no enerva la responsabilidad tos excluidos de la aplicación de la servicios, y aquellos incluidos en el
de la Entidad de salvaguardar el uso Ley: Catálogo Electrónico del Acuerdo
de los recursos públicos de conformi- Marco.
dad con los principios de moralidad y a. Las contrataciones cuyos montos
eficiencia. sean iguales o inferiores a ocho Respecto a los proveedores de bienes
Este supuesto no es aplicable a las (8) Unidades Impositivas Tribu- y/o servicios extranjeros no domici-
contrataciones de bienes y servicios tarias, vigentes al momento de liados con
incluidos en el Catálogo de Conve- la transacción. Lo señalado en representante legal o apoderado en
nios Marco, conforme a lo que esta- el presente literal no es aplicable el Perú, y que también comprende a
blezca el reglamento. a las contrataciones de bienes y Los proveedores de bienes y/o servi-
(…) servicios incluidos en el Catálogo cios extranjeros no domiciliados sin
o) Las contrataciones realizadas con Electrónico del Acuerdo Marco. representante legal o apoderado en
proveedores no domiciliados en el (…) el Perú; se cuenta con la Directiva Nº
país cuyo mayor valor estimado de las 015-2016-OSCE/CD, que señala1 “)
prestaciones se realice en el territorio e) Las contrataciones que realice b) Para el caso de las personas jurí-
extranjero. [realiza] el Estado peruano con otro dicas extranjeras no domiciliadas, el
Estado. objeto social, los fines y/o actividades
f) Las contrataciones realizadas con deben corresponder a la provisión
(…)” proveedores no domiciliados en el de bienes y/o servicios, según corres-
país cuando se sustente la imposibili- ponda, y estar inscritas en Registros
dad de realizar la contratación a tra- Públicos o entidad equivalente de su
vés de los métodos de contratación de lugar de origen, o expedidas por au-
la presente toridad competente”.

b. Ley. El reglamento establece los


aspectos y requisitos aplicables a El procedimiento para su realización
dichas contrataciones. Mediante está comprendido en el Capítulo VII.
directiva del Organismo Supervi- Disposiciones específicas, numeral
sor de las Contrataciones 7.1 (Procedimiento de inscripción y
renovación de inscripción de
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
40 UNIDAD I

del Estado (OSCE) se establecen proveedores nacionales y extranjeros


los criterios bajo los que se super- domiciliados -sucursal).
visan las mismas”.

“(…) “(…) El artículo 4, señala las exclusiones


3.2 La presente ley se aplica a las con- 3.3 La presente Ley se aplica a las con- que no comprender a la normativa
trataciones que deben realizar las En- trataciones que deben realizar las En- de contratación del Estado.
tidades para proveerse de bienes, ser- tidades y órganos señalados en los nu-
vicios u obras, asumiendo el pago del merales precedentes, así como a otras
precio o de la retribución correspon- organizaciones que, para proveerse
diente con fondos públicos, y demás de bienes, servicios u obras, asumen
obligaciones derivadas de la calidad el pago con fondos públicos.
de contratante.
Artículo 4. Supuestos excluidos del
3.3. La presente ley no es de aplica- ámbito de aplicación
ción para:
e) Los contratos bancarios y financie- La presente Ley no es de aplicación
ros celebrados por las Entidades. para:
p) Las contrataciones que realicen a) Contratos bancarios y financieros
las Misiones del Servicio Exterior de que provienen de un servicio finan-
la República, exclusivamente para su ciero, lo que incluye a todos los servi-
funcionamiento y gestión, fuera del cios accesorios o auxiliares a un servi-
territorio nacional. cio de naturaleza financiera, salvo la
contratación de seguros y el arrenda-
(…)”. miento financiero, distinto de aquel
que se regula en la Ley 28563 o nor-
ma que la sustituya.

b) Las contrataciones que realicen


los órganos del Servicio Exterior de
la República, exclusivamente para su
funcionamiento y gestión, fuera del
territorio nacional.
(…)”

“(…) “(…) “Un punto bastante importante es el


de la elevación del monto hasta el que
pueden efectuarse contrataciones di-
rectas, sin aplicar la Ley, que pasa de
3 UIT a 8 UIT; esta decisión es impor-
tante y dinamizará la actividad econó-
mica del sector público en el Perú,
pero requiere de una fuerte actividad
de supervisión eficaz del OSCE”
Latorre, Derik (http://blog.pucp.
edu.pe/blog/derechopublicoyarbi-
traje/2014/07/19/principales-cam-
bios-en-la-nueva-ley-de-contratacio-
nes-del-estado-ley-n-30225/2016).

1 Web OSCE: http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/Legislacion%20y%20Documentos%20


Elaborados%20por%20el%20OSCE/Directivas2016/Directiva%20015-2016-OSCE.CD%20%20Bienes%20y%20servicios.pdf
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 41
DO COMPARADAS”

i) Las contrataciones cuyos mon- Artículo 5. Supuestos excluidos del ám- “Por otro lado, tenemos el supuesto con-
tos, sean iguales o inferiores a bito de aplicación sujetos a supervisión tenido en el literal f del artículo 5, que
tres (3) Unidades Impositivas Están sujetos a supervisión del Orga- prevé la contratación de proveedores no
Tributarias, vigentes al momen- nismo Supervisor de las Contratacio- domiciliados en el país, para lo que se
to de la transacción, lo cual no nes del Estado (OSCE), los siguientes requiere sustentación de la imposibili-
enerva la responsabilidad de supuestos excluidos de la aplicación de dad de realizar la contratación a través
la Entidad de salvaguardar el la Ley: de los métodos previstos en la normati-
uso de los recursos públicos de va; sin lugar a dudas, esto muestra una
conformidad con los princi- a) Las contrataciones cuyos montos mirada más atenta a la realidad contrac-
pios de moralidad y eficiencia. sean iguales o inferiores a ocho (8) tual del Estado.” Latorre, Derik (http://
Este supuesto no es aplicable a Unidades Impositivas Tributarias, vi- blog.pucp.edu.pe/blog/derechopu-
las contrataciones de bienes gentes al momento de la transacción. blicoyarbitraje/2014/07/19/principa-
y servicios incluidos en el Lo señalado en el presente literal no les-cambios-en-la-nueva-ley-de-contrata-
Catálogo de Convenios Marco, es aplicable a las contrataciones de bie- ciones-del-estado-ley-n-30225/2016).
conforme a lo que establezca nes y servicios incluidos en el Catálogo Se hace referencia a la aplicación de
el reglamento. Electrónico del Acuerdo Marco una Directiva para proveedores no do-
f) Las contrataciones realizadas con miciliados y se eliminan once (11) varios
(…) proveedores no domiciliados en el país literales.
o) Las contrataciones realizadas cuando se sustente la imposibilidad de
con proveedores no domicilia- realizar la contratación a través de los
dos en el país cuyo mayor valor métodos de contratación de la presen-
estimado de las prestaciones se te Ley.
realice en el territorio extran- El reglamento establece los aspectos y
jero. requisitos aplicables a dichas contrata-
ciones. Mediante directiva del Organis-
(…)” mo Supervisor de las Contrataciones
del Estado (OSCE) se establecen los
criterios bajo los que se supervisan las
mismas”.
“Artículo 6.- Órganos que partici- “Artículo 6.- Organización de los pro- “tenemos que están referidos, en el primer
pan en las contrataciones cesos de contrata caso, a los Convenios de colaboración que
pueden celebrar las Entidades públicas entre
Cada Entidad establecerá en su Los procesos de contratación son orga- ellas para brindar bienes, servicios u obras
Reglamento de Organización y nizados por la Entidad, como destina- propios de su función legal; estos Conve-
Funciones u otros instrumentos tario de los fondos públicos asignados nios no pueden celebrarse para encargar el
de organización, el órgano u ór- a la contratación. desarrollo de la fase de actos preparatorios
ganos responsables de programar, o del procedimiento de selección, los que es-
preparar, ejecutar y supervisar los Mediante convenio una Entidad pue- tán recogidos más bien en el artículo 6. En
procesos de contratación hasta su de encargar a otra Entidad las actua- este caso, el Reglamento debe ser lo suficien-
culminación, debiendo señalarse ciones preparatorias y/o el procedi- temente claro para precisar la diferencia que
las actividades que competen a miento de selección”. existe (más allá de la diferencia formal que
cada funcionario, con la finalidad genera esta norma) entre uno y otro tipo de
de establecer las responsabilida- Convenios y su correspondencia con la reali-
des que le son inherentes. dad que regulan.” Latorre, Derik (http://
blog.pucp.edu.pe/blog/derechopubli-
(…)” coyarbitraje/ 2014/07/19/principa-
les-cambios-en-la-nueva-ley-de-contrata-
ciones-del-estado-ley-n-30225/2016).
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
42 UNIDAD I

“Artículo 7. Compras corporativas Cabe señala que no solo es necesario


tener en cuenta la naturaleza de una
Varias Entidades pueden consolidar definición general, también debe preci-
la contratación de bienes y servicios sarse, para cuando las contrataciones se
para satisfacer sus necesidades comu- realicen ítem por ítem, y el porcentaje
nes, conforme a lo establecido en el de las acciones, participaciones de los
reglamento. Asimismo, las Entidades postores, que integran dos o más empre-
participan de las compras corporativas sas, a los mismos ítem.
obligatorias a cargo de la Central de
Compras Públicas - Perú Compras”.
“Artículo 8. Funcionarios, dependen-
cias y
órganos encargados de las contratacio-
nes
Se encuentran encargados de los pro-
cesos de contratación de la Entidad:
a) El Titular de la Entidad que es la Este agregado del artículo 8, está acorde
más alta autoridad ejecutiva, de con- con los principios de la administración
formidad con sus normas de organiza- pública, y con la autonomía adminis-
ción, que ejerce las funciones previstas trativa y presupuestal que debe tener
en la Ley y su reglamento para la apro- el Titular de la Entidad; para el cual se
bación, autorización y supervisión de debe diferenciar entre los programas y
los procesos de contratación de bienes, órganos que se generan solo de manera
servicios y obras. funcional, de aquellas que cuenten au-
b) El Área Usuaria que es la depen- tonomía (como señala la Ley Orgánica
dencia cuyas necesidades pretenden de Poder Ejecutivo –LOPE, Artículo 46º,
ser atendidas con determinada contra- y el Cap. II de la Ley del Procedimiento
tación o, que, dada su especialidad y Administrativo General, Ley Nº 27444).
funciones, canaliza los requerimientos
formulados por otras dependencias,
que colabora y participa en la planifi-
cación de las contrataciones, y realiza
la verificación técnica de las contrata-
ciones efectuadas a su requerimiento,
previas a su conformidad.
c) El Órgano encargado de las contra-
taciones que es aquel órgano o unidad
orgánica que realiza las actividades re-
lativas a la gestión del abastecimiento
al interior de una Entidad, incluida la
gestión administrativa de los contratos.
Adicionalmente, la Entidad puede
conformar comités de selección, que
son órganos colegiados encargados de
seleccionar al proveedor que brinde
los bienes, servicios u obras requeridos
por el área usuaria a través de deter-
minada contratación. Su composición
y funciones se determinan en el regla-
mento”.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 43
DO COMPARADAS”

“Artículo 46.- De las responsabili- “Artículo 9. Responsabilidad “(…) mira la responsabilidad con cargo
dades y sanciones a la maximización de recursos públicos
Todas aquellas personas que interven- y en línea con la gestión por resultados,
Los funcionarios y servidores,
gan en los procesos de contratación además de prever márgenes para la dis-
así como los miembros del Comi-
por o a nombre de la Entidad, con in- crecionalidad de los funcionarios. En
té Especial que participan en los
dependencia del régimen jurídico que este punto, resulta indispensable que las
procesos de
los vincule con esta, son responsables, auditorías y, por tanto, el Sistema Nacio-
contratación de bienes, servicios y
en el ámbito de las actuaciones que nal de Control también actualices sus
obras, son responsables del cum-
realicen, de efectuar contrataciones criterios de control con miras, de mane-
plimiento de la presente norma y
de manera eficiente, maximizando los ra efectiva, a lograr una gestión por re-
su Reglamento.
recursos públicos invertidos y bajo el sultados, que se mida en función a la efi-
enfoque de gestión por resultados, a cacia de estos”. Latorre, Derik (http://
través del cumplimiento de las dispo- blog.pucp.edu.pe/blog/derechopu-
siciones de la presente Ley y su regla- blicoyarbitraje/2014/07/19/principa-
(…)”
mento y los principios, sin perjuicio de les-cambios-en-la-nueva-ley-de-contrata-
los márgenes de discrecionalidad que ciones-del-estado-ley-n-30225/2016).
se otorgan.

De corresponder la determinación de
responsabilidad por las contrataciones,
esta se realiza de acuerdo al régimen
jurídico que los vincule con la Entidad¸
sin perjuicio de las responsabilidades
civiles y penales que correspondan”

“Artículo 47.- Supervisión “Artículo 10. Supervisión de la Entidad Precisa que la acción de supervisión al
proceso de las contrataciones del Esta-
La Entidad supervisará, directa- La Entidad en todos sus niveles debe do, corresponde a todos los niveles de
mente o a través de terceros, todo supervisar, directamente o a través de la Entidad, siendo esta en la modalidad
el proceso de ejecución, para lo terceros, todo el proceso de contrata- directa o por terceros.
cual el contratista deberá ofrecer ción. El hecho que la Entidad no su-
las facilidades necesarias. pervise los procesos, no exime al con-
En virtud de ese derecho de su- tratista de cumplir con sus deberes ni
pervisión, la Entidad tiene la po- de la responsabilidad que le pueda co-
testad de aplicar los términos con- rresponder”
tractuales para que el contratista
corrija cualquier desajuste respec-
to del cumplimiento exacto de las
obligaciones pactadas.

El hecho que la Entidad no su-


pervise los procesos, no exime al
contratista de cumplir con sus de-
beres ni de la responsabilidad que
le pueda corresponder”.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
44 UNIDAD I

“Artículo 31.- Evaluación y califi- “Artículo 12. Calificación exigible a los En este artículo se excluye respecto a
cación de propuestas Proveedores contrataciones sujetas a la modalidad de
Subasta Inversa se adjudicará la Buena
El método de evaluación y califi- La Entidad califica a los proveedores Pro a la propuesta, como está señalado
cación de propuestas que será es- utilizando los criterios técnicos, eco- en la normativa anterior.
tablecido en el Reglamento debe nómicos, entre otros, previstos en el
objetivamente permitir una se- reglamento. Para dicho efecto, los do-
lección de la calidad y tecnología cumentos del procedimiento de selec-
requeridas, dentro de los plazos ción deben prever los requisitos que
más convenientes y al mejor costo deben cumplir los proveedores a fin
total. de acreditar su calificación”.
El referido método deberá exigir
la presentación de los documen-
tos estrictamente necesarios por
parte de los
postores.

El Reglamento establecerá los


criterios, el sistema y los factores
aplicables para cada tipo de bien,
servicio u obra a contratarse.

En las contrataciones sujetas a la


modalidad de Subasta Inversa se
adjudicará la Buena Pro a la pro-
puesta de menor costo, no siendo
aplicable puntajes, bonificacio-
nes, promociones u otros bene-
ficios adicionales que impliquen
una evaluación distinta”.
“Artículo 36.- Ofertas en consor- “Artículo 13. Participación en consor- Al respecto, se habla de PROCEDIMIEN-
cio cio TOS y no de procesos, para la materia
de la participación a las compras Estata-
En los procesos de selección po-
En los procedimientos de selección les, mediante la figura de consorcio; que
drán participar distintos postores
pueden participar varios proveedo- representa una modalidad de asociativi-
en consorcio, sin que ello impli-
res agrupados en consorcio con la fi- dad empresarial, que no implica confor-
que crear una persona jurídica di-
nalidad de ejecutar el contrato, con mar una persona jurídica nueva.
ferente. Para ello, será necesario
excepción de los procedimientos que
acreditar la existencia de una pro-
tengan por objeto implementar o En este artículo, excluye implementar
mesa formal de consorcio, la que
mantener Catálogos Electrónicos de o mantener Catálogos Electrónicos de
se perfeccionará una vez consen-
Acuerdo Marco. En ningún caso, la Acuerdo Marco
tido el otorgamiento de la Buena
participación en consorcio implica la
Pro y antes de la suscripción del
obligación de crear una persona jurí-
contrato.
dica diferente.
Las partes del consorcio respon-
derán solidariamente ante la En- Los integrantes del consorcio son
tidad por todas las consecuencias responsables solidariamente ante la
derivadas de su participación indi- Entidad por las infracciones y conse-
vidual cuencias derivadas de su participación
individual o conjunta durante el
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 45
DO COMPARADAS”

en el consorcio durante los proce- procedimiento de selección y la ejecu-


sos de selección, o de su participa- ción del contrato derivado de este. A
ción en conjunto en la ejecución los integrantes del consorcio les son
del contrato derivado de éste. De- aplicables las disposiciones estableci-
berán designar un representante das en los artículos precedentes del
común con poderes suficientes presente Capítulo”.
para ejercitar los derechos y cum-
plir las obligaciones que se deri-
ven de su calidad de postores y
del contrato hasta la liquidación
del mismo. Las partes del con-
sorcio deben estar inscritas en el
Registro Nacional de Proveedores
(RNP) y encontrarse hábiles para
contratar con el Estado”.
“Artículo 11.- Prohibición de prác- “Artículo 14. Protección y promoción En la versión de la normativa anterior,
ticas que afecten la mayor concu- de la competencia la prohibición de las prácticas que, de
rrencia y/o competencia en los comprobarse la mayor concurrencia a
procesos de contratación. 14.1 Cuando la Entidad, el OSCE o el las contrataciones del Estado, recaía en
Tribunal de Contrataciones del Esta- los funcionarios en sanciones adminis-
do verifique la existencia de indicios trativas o penales.
de conductas anticompetitivas en un
procedimiento de selección, en los En la modificatoria, señala que si de
términos del Decreto Legislativo 1034, identificar prácticas anticompetitivas,
Ley de Represión de Conductas Anti- esta derivará al INDECOPI y en el caso
competitivas, o norma que la sustituya, de presentar colusión, se remitirá al Mi-
debe remitir toda la información per- nisterio Público.
Se encuentra prohibida la con- tinente a la Comisión de Defensa de
certación de precios, condiciones la Libre Competencia del INDECOPI
o ventajas, entre proveedores o para que este, de ser el caso, inicie el
entre proveedores y terceros, que procedimiento administrativo sancio-
pueda afectar la mayor concu- nador correspondiente contra los pre-
rrencia y/o competencia en los suntos responsables.
procesos de contratación. Esta
afectación a la libre competen- 14.2 Cuando el OSCE advierta que un
cia también puede materializarse requisito establecido en los documen-
mediante acuerdos para no par- tos del procedimiento de selección
ticipar o no presentar propuestas podría afectar la competencia, contra-
en los procesos de contratación. viniendo los principios de libertad de
El funcionario o servidor público concurrencia y competencia, ordena a
que intervenga o favorezca estas la Entidad que lo sustente y/o elimine,
prácticas será sancionado admi- según corresponda. Si, adicionalmen-
nistrativa o penalmente de acuer- te, el OSCE advierte la existencia de in-
do a la normativa correspondien- dicios de colusión, en los términos del
te”. artículo 384 del Código Penal, debe
remitir toda la información pertinente
al Ministerio Público”.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
46 UNIDAD I

“Artículo 8.- Plan Anual de Con- “Artículo 15. Plan Anual de Contrata- El artículo señala adecuadamente la ar-
trataciones ciones ticulación con la etapa de formulación
y programación presupuestal del Esta-
Cada Entidad elaborará su Plan 15.1 Formulación del Plan Anual de do y la programación del PAC; con la
Anual de Contrataciones, el cual Contrataciones: A partir del primer se- tarea de cumplirse con la formulación
deberá prever todas las contrata- mestre, y teniendo en cuenta la etapa del PAC durante el primer semestre del
ciones de bienes, servicios y obras de formulación y programación presu- año, para ser ejecutado en el subsiguien-
que se requerirán durante el año puestaria correspondiente al siguiente te año.
fiscal, con independencia del ré- año fiscal, cada Entidad debe progra-
gimen que las regule o su fuen- mar en el Cuadro de Necesidades los Precisa al mencionar que el valor de las
te de financiamiento, así como requerimientos de bienes, servicios y contrataciones que demanda cada Sec-
de los montos estimados y tipos obras necesarios para el cumplimien- tor, deberá coincidir el valor de los bie-
de procesos de selección previs- to de sus objetivos y actividades para nes, servicios y obras con el Presupuesto
tos. Los montos estimados a ser dicho año, los que deben encontrarse Institucional de Apertura (PIA).
ejecutados durante el año fiscal vinculados al Plan Operativo Institu-
correspondiente deberán estar cional, con la finalidad de elaborar el En la versión anterior, dejaba que el re-
comprendidos en el presupuesto Plan Anual de Contrataciones. Dichos glamento determine los requisitos.
institucional. El Plan Anual de requerimientos deben estar acompa-
Contrataciones será aprobado por ñados de sus respectivas especificacio-
el Titular de la Entidad y deberá nes técnicas y/o términos de referen-
ser publicado en el Sistema Elec- cia.
trónico de Contrataciones del Es-
tado (SEACE). 15.2 Contenido del Plan Anual de
Contrataciones:
El Reglamento determinará los
requisitos, contenido y procedi- El Plan Anual de Contrataciones que
mientos para la formulación y se apruebe debe prever las contratacio-
modificación del Plan Anual de nes de bienes, servicios y obras cubier-
Contrataciones”. tas con el Presupuesto Institucional de
Apertura y el valor estimado de dichas
contrataciones, con independencia
que se sujeten al ámbito de aplicación
de la presente Ley o no, y de la fuente
de financiamiento.
El Plan Anual de Contrataciones se pu-
blica en el Sistema Electrónico de Con-
trataciones del Estado (SEACE)”.

“Artículo 13.- Características técni- “Artículo 16. Requerimiento La homologación es un procedimiento


cas de los bienes, servicios y obras administrativo de las entidades del Po-
a contratar Sobre la base del Plan El área usuaria debe requerir los bie- der Ejecutivo que en razón de sus com-
Anual de Contrataciones, el área nes, servicios u obras a contratar, petencias [estas no son delegables o
usuaria deberá requerir la contra- siendo responsable de formular las transferibles] formulan políticas nacio-
tación de los bienes, servicios u especificaciones técnicas, términos de nales y/o sectoriales. Para la homologa-
obras, teniendo en cuenta los pla- referencia o expediente técnico, res- ción (reconocimiento) mas no certifica-
zos de duración establecidos para pectivamente, además de justificar la ción (que implica acreditación); implica
cada proceso de selección, con el finalidad pública de la contratación. que las contrataciones deben ser preci-
fin de asegurar la oportuna satis- Los bienes, servicios u obras que se sadas en el objeto y el sustento técnico
facción requieran deben estar orientados al que hace referencia el Art. 16.
cumplimiento de las funciones de la Lo señalado anteriormente, NO queda
cla
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 47
DO COMPARADAS”

de sus Necesidades. Entidad. Las especificaciones técnicas, ro; si esta se refiere al acto de los ele-
términos de referencia o expediente mentos fundamentales (o como refiere
(…)” técnico deben formularse de forma ob- la norma- estratégico-) o a los requeri-
jetiva y precisa, proporcionando acce- mientos de bienes y servicios de las uni-
so en condiciones de igualdad al pro- dades o áreas que desarrollan esta fun-
ceso de contratación y no tienen por ción.
efecto la creación de obstáculos que Otro aspecto a no perder de vista, es que
perjudiquen la competencia en el mis- la función de emitir políticas públicas
mo. Salvo las excepciones previstas en las tiene cada uno de los sectores nacio-
el reglamento, en el requerimiento no nales de manera exclusiva, concordante
se hace referencia a una fabricación o con el carácter unitario y descentraliza-
una procedencia determinada, o a un do del gobierno de la República.
procedimiento concreto que caracteri- Consideramos que la homologación de
ce a los bienes o servicios ofrecidos por procedimientos para la contratación de
un proveedor determinado, o a mar- bienes y servicios, deben estar relaciona-
cas, patentes o tipos, o a un origen o a dos al objeto principal de las políticas,
una producción determinados con la mas no a los medios que requiere los
finalidad de favorecer o descartar cier- Entes para su gestión administrativa; al
tos proveedores o ciertos productos. respecto la Ficha de Homologación de
la Central de Compras Públicas – PERÚ
Artículo 17. Homologación de reque-
COMPRAS, no ha sido suficientemente
rimientos
claro.
Las Entidades del Poder Ejecutivo que
formulen políticas nacionales y/o sec-
toriales del Estado están facultadas a
uniformizar los requerimientos de los
bienes y servicios que deban contratar
las Entidades que se rijan bajo la pre-
sente Ley, en el ámbito de sus compe-
tencias a través de un proceso de ho-
mologación”.
“Artículo 27.- Valor Referencial Artículo 18. Valor estimado y valor re- El nuevo artículo hace distingo entre
ferencial valor referencial (aplicable para consul-
El órgano encargado de las con- torías y obras) y valor estimado (bienes
trataciones en cada Entidad de- La Entidad debe establecer el valor y servicios); señalando que esta última
termina el Valor Referencial de estimado de las contrataciones de bie- precisión no aplica para la modalidad
contratación con el fin de esta- nes y servicios y el valor referencial en de Catálogos Electrónicos de Acuerdo
blecer el tipo de proceso de se- el caso de consultorías y ejecución de Marco.
lección correspondiente y gestio- obras, con el fin de establecer la aplica-
nar la asignación de los recursos ción de la presente Ley y el tipo de pro-
presupuestales necesarios. En los cedimiento de selección, en los casos
procesos de selección sujetos a la que corresponda, así como gestionar
modalidad de Convenio Marco, la la asignación de recursos presupuesta-
determinación del valor referen- les necesarios, siendo de su exclusiva
cial es facultativa”. responsabilidad dicha determinación,
así como su actualización.

No corresponde establecer valor esti-


mado en los procedimientos que ten-
gan por objeto implementar o mante-
ner Catálogos Electrónicos de Acuerdo
Marco”.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
48 UNIDAD I

“Artículo 12.- Requisitos para con- “Artículo 19. Certificación de crédito Al respecto del nuevo artículo, innece-
vocar a un proceso presupuestario sariamente se explaya (podría haberse
tratado en el Reglamento) respecto a la
Es requisito para convocar a pro- Es requisito para convocar un proce- certificación de crédito presupuestario
ceso de selección, bajo sanción dimiento de selección bajo sanción de (que no es producto financiero, sino
de nulidad, que el mismo esté nulidad, contar con la certificación de que es un procedimiento administrativo
incluido en el Plan Anual de crédito presupuestario o la previsión del SIAF, para comprometer un pago);
Contrataciones y cuente con el presupuestal, conforme se señala en la misma que es emitido por el Jefe de
Expediente de Contratación de- los literales siguientes: presupuesto del Ente o del que hace
bidamente aprobado conforme a las veces, que certifica la existencia de
lo que disponga el Reglamento, el a) En todo procedimiento de selec- disponibilidad de presupuesto disponi-
mismo que incluirá la disponibili- ción, la certificación de crédito presu- ble, materia a ser afectado en el periodo
dad de recursos y su fuente de fi- puestario debe mantenerse desde la fiscal. El Certificación de crédito presu-
nanciamiento, así como las Bases convocatoria hasta la suscripción del puestario se realiza a una específica de
debidamente aprobadas, salvo las contrato, bajo responsabilidad del Ti- gasto; en el reglamento de la Ley se re-
excepciones establecidas en el Re- tular de la Entidad. fiere en el Art. 20º Requisitos para con-
glamento. vocar; Art. 21º Contenido del expedien-
(…) te de contratación; Art. 54º Evaluación
Se podrán efectuar procesos cuya de la Oferta; y Art. 65º Otorgamiento de
ejecución contractual se prolon- b) la buena pro. La acción administrativa
gue por más de un (1) ejercicio c) se realiza antes de haber iniciado el pro-
presupuestario, en cuyo caso de- d)” cedimiento de contratación.
berá adoptarse la debida reserva
presupuestaria en los ejercicios
correspondientes, para garantizar
el pago de las obligaciones”.
“Artículo 19.- Prohibición de frac- “Artículo 20. Prohibición de fracciona- El artículo resume adecuadamente el
cionamiento miento tema principal de la prohibición de frac-
cionamiento.
Queda prohibido fraccionar la Se encuentra prohibido fraccionar Se excluye la referencia al MEF, MTPE
contratación de bienes, de servi- la contratación de bienes, servicios u y a PRODUCE en promover la partici-
cios y la ejecución de obras con el obras con la finalidad de evitar el tipo pación de las MYPE. El ejecutivo puede
objeto de evitar el tipo de proceso de procedimiento de selección que co- afrontar este tema de la promoción de
de selección que corresponda se- rresponda según la necesidad anual, las MYPE, a través de la Ley 28015 (com-
gún la necesidad anual, o de eva- de dividir la contratación a través de prende asignar el 40% de las compras
dir la aplicación de la normativa la realización de dos o más procedi- del Estado para las MYPE) y los Decretos
de contrataciones del Estado para mientos de selección, de evadir la apli- de Urgencia, como el caso del D.U. 058-
dar lugar a contrataciones meno- cación de la presente Ley y su regla- 2011 que señala la compra bienes a tra-
res a tres (3) UIT, y/o de acuerdos mento para dar lugar a contrataciones vés de los Núcleos Ejecutores y los Secto-
comerciales suscritos por el Esta- iguales o inferiores a ocho (8) UIT y/o res que presenten necesidad de dichos
do peruano en materia de contra- evadir el cumplimiento de los tratados bienes: buzos, polos, calzados, carpetas
tación pública. No se considera o compromisos internacionales que escolares, bicicletas, y otros.
fraccionamiento a las contratacio- incluyan disposiciones sobre contrata-
nes por etapas, tramos, paquetes ción pública. En el Reglamento se menciona muy es-
o lotes posibles en función a la na- cuetamente en el Art. 19º; no llegando a
turaleza del objeto de la contrata- El reglamento establece los casos o su- señalar, si las etapas, tramos, paquetes o
ción o para propiciar la participa- puestos debidamente justificados que lotes son una forma de fraccionamiento
ción de las microempresas y de las no constituyen fraccionamiento”. (en todo caso, ameritara una precisión
pequeñas empresas en aquellos de la OSCE al respecto).
sectores económicos donde exista
oferta competitiva.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 49
DO COMPARADAS”

El Ministerio de Economía y Fi-


nanzas, previa opinión favorable
del Ministerio de la Producción
y del Ministerio de Trabajo y Pro-
moción del Empleo, establece
mediante Decreto Supremo los
sectores que son materia de inte-
rés del Estado para promover la
participación de la microempresa
y de la pequeña empresa.

La prohibición se aplica sobre el


monto total de la etapa, tramo,
paquete o lote a ejecutar.

El órgano encargado de las con-


trataciones en cada Entidad es
responsable en caso de incumpli-
miento de la prohibición a que se
refiere el presente artículo”.

“Artículo 23. Adjudicación simplifica- Este articulado se observa en detalle en


da. su Reglamento. Adjudicación simplifica-
da en comparación a los demás proce-
La adjudicación simplificada se utiliza dimientos de selección solo reduce los
para la contratación de bienes y ser- tiempos, más no las etapas; aproxima-
vicios, con excepción de los servicios damente toma 8 a 9 días, pero no hay
a ser prestados por consultores indi- plazo regulado para la evolución y califi-
viduales, así como para la ejecución cación de oferta.
de obras, cuyo valor estimado o valor En esencia debería llamarse Adjudica-
referencial, según corresponda, se en- ción Breve; en tanto siendo las etapas las
cuentre dentro de los márgenes que mismas, solo se reduce en los tiempos,
establece la ley de presupuesto del sec- previos a la evaluación y calificación de
tor público. la oferta, que muy bien esta podría pro-
longase, al no está regulada.
Artículo 24. Selección de consultores En relación al Art. 24º, el Reglamento
individuales establece cinco etapas, menor a las ante-
riores. Con la particularidad de que, en
La selección de consultores indivi- la etapa de calificación y evaluación, no
duales se utiliza para la contratación se tiene límites en tiempo.
de servicios de consultoría en los que Asimismo, se señala que No se puede
no se necesita equipos de personal ni convocar un procedimiento de selec-
apoyo profesional adicional, y en tanto ción de consultores individuales para la
que la experiencia y las calificaciones consultoría de obras.
de la persona natural que preste el ser-
vicio son los requisitos primordiales,
conforme a lo que establece el regla-
mento, siempre que su valor estimado
o valor referencial, según correspon-
da, se encuentre dentro de los márge-
nes que establece la ley de presupuesto
del sector público”.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
50 UNIDAD I

“Artículo 25. Comparación de precios Este método de selección es de corto


tiempo y de procedimiento habitual-
La comparación de precios puede uti- mente sencillo, como señala los aspectos
lizarse para la contratación de bienes y específicos en el Reglamento en su 76º y
servicios de disponibilidad inmediata, 77º. Se debe tener tres cotizaciones elec-
distintos a los de consultoría, que no trónicas o en físico. El consentimiento
sean fabricados o prestados siguiendo de la buena pro se realiza en cinco (05)
las especificaciones o indicaciones del días, a partir de la notificación.
contratante, siempre que sean fáciles
de obtener o que tengan un estándar
establecido en el mercado, conforme
a lo que señale el reglamento. El va-
lor estimado de dichas contrataciones
debe ser inferior a la décima parte del
límite mínimo establecido por la ley de
presupuesto del sector público para la
licitación pública y el concurso públi-
co”.

“Artículo 28. Rechazo de ofertas Según Reglamento de la Ley, en ella


se aborda en el art. 48º y 49º, que trata
28.1 Para la contratación de bienes y respecto al RECHAZO DE OFERTAS.
servicios, la Entidad puede rechazar Estando de acuerdo con lo señalado, es
toda oferta si determina que, luego posible que el articulado conlleve a con-
de haber solicitado por escrito o por troversias y posibles impugnaciones, si el
medios electrónicos al proveedor la proceso no está adecuadamente al acto
descripción a detalle de todos los ele- administrativo en los casos de servicios
mentos constitutivos de su oferta, se de consultoría.
susciten dudas razonables sobre el La pregunta es ¿Cuáles serían los ele-
cumplimiento del contrato. El rechazo mentos en la que se fundamente esta
de la oferta debe encontrarse funda- decisión de rechazo? Debería pensarse
mentado. complementariamente en un reglamen-
to que comprenda la estandarización de
Adicionalmente, la Entidad puede re- dichos criterios que debe utilizar Comi-
chazar toda oferta que supera la dis- té de Selección o Órgano de Contrata-
ponibilidad presupuestal del procedi- ción; para reducir el ilimitado el poder
miento de selección, siempre que haya de la Administración pública al respecto
realizado las gestiones para el incre- en estos casos.
mento de la disponibilidad presupues-
tal y esta no se haya podido obtener. Al respecto la estandarización para bie-
nes, ya está estipulada y al respecto exis-
28.2 En el caso de ejecución y consul- te una Directiva de la OSCE, para que
toría de obras, la Entidad rechaza las aquellas la requieran:
ofertas que se encuentren por debajo Directiva Nº 010-2009-OSCE/CD: existirá
del noventa por ciento (90%) del valor estandarización cuando: (i) la Entidad po-
referencial o que excedan este en más see determinado equipamiento o infraestruc-
de diez por ciento (10%)”. tura, pudiendo ser maquinarias, equipos,
vehículos, u otro tipo de bienes, así como
ciertos servicios especializados; (ii) los bienes
o servicios que se requiere contratar son ac-
cesorios o complementarios al equipamiento o
infraestructura preexistente; y, (iii) los bienes
o servicios que se requiere contratar son im-
prescindibles para garantizar la
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 51
DO COMPARADAS”

funcionalidad, operatividad o valor económi-


co del equipamiento o infraestructura preexis-
tente.

“Artículo 32.- Proceso de selec- “Artículo 29. Declaratoria de desierto Estos artículos resumen lo extenso que
ción desierto resultaba en la versión anterior, por
Los procedimientos de selección que- cuanto nos parece bien su redacción en
El Comité Especial otorga la Bue-
dan desiertos cuando no quede váli- comprensión y no en extensión (como
na Pro en una licitación pública,
da ninguna oferta. La declaración de lo era anteriormente).
concurso público o adjudicación
desierto en la contratación directa, la En el Reglamento, se detalla y precisa en
directa aún en los casos en los que
comparación de precios y la subasta in- el Art. 44º.
se declare como válida una única
versa electrónica, se rigen por lo seña-
oferta.
lado en el reglamento.
El proceso de selección será de-
El reglamento establece el procedi-
clarado desierto cuando no quede
miento de selección a utilizar luego de
válida ninguna oferta; y, parcial-
una declaratoria de desierto.
mente desierto cuando no quede
válida ninguna oferta en alguno Cuando se declare desierto un proce-
de los ítems identificados particu- dimiento de selección cuyo objeto sea
larmente. la contratación de un seguro patrimo-
nial, la Entidad puede utilizar el proce-
(…)” dimiento que determine el reglamen-
to para los procedimientos declarados
desiertos o lo previsto en el literal f)
del artículo 5 de la presente Ley.
Tratándose de una segunda convoca-
toria declarada desierta cuyo objeto
sea la contratación de productos far-
macéuticos y dispositivos médicos, el
Ministerio de Salud y el Seguro Social
de Salud a través de sus sedes centrales
competentes, pueden utilizar lo previs-
to en el literal f) del artículo 5 de la
presente Ley”.
“Artículo 41.- Prestaciones adicio- “Artículo 34. Modificaciones al contra- Nos parece bien, que en el Reglamen-
nales, reducciones y ampliaciones to to se precise los porcentajes límites del
monto contratante (25%).
34.1 El contrato puede modificarse en
(…)” Un hecho a resaltar, es que dichas mo-
los
dificaciones no deben afectar el equili-
supuestos contemplados en la Ley y el
brio económico financiero del contrato;
reglamento, por orden de la Entidad o
pudiendo ser la reducción o también el
a solicitud del contratista, para alcan-
incremento.
zar la finalidad del contrato de manera
Revisar Capitulo IV: Modificaciones del
oportuna
contrato.
y eficiente. En este último caso la modi-
ficación debe ser aprobada por la Enti-
dad. Dichas modificaciones no deben
afectar el equilibrio económico finan-
ciero del contrato; en caso contrario,
la parte beneficiada debe compensar
económicamente a la parte perjudica-
da para restablecer dicho equilibrio,
en atención al principio de equidad”.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
52 UNIDAD I

“Artículo 37.- Subcontratación “Artículo 35. Subcontratación En el Reglamento se señala que no se


puede subcontratar por más del 40%
El contratista podrá subcontratar, El contratista puede subcontratar, pre-
del monto total de la contratación (Art.
previa aprobación de la Entidad, via autorización de la Entidad, la eje-
124º).
parte de sus prestaciones en el cución de determinadas prestaciones
Asimismo, ya se menciona que no es po-
contrato, salvo prohibición expre- del contrato, salvo prohibición expresa
sible que la subcontrata sea en la presta-
sa contenida en las Bases. contenida en los documentos del pro-
ción esencial.
cedimiento de selección.
(…) Para ser subcontratista se re-
quiere no estar inhabilitado para Ningún contratista puede subcontra-
contratar con el Estado y estar ins- tar la totalidad de las prestaciones con-
crito en el Registro Nacional de tenidas en el contrato. No se puede
Proveedores (RNP). subcontratar las prestaciones esencia-
les del contrato vinculadas a los aspec-
(…) El contratista mantendrá la
tos que determinaron la selección del
responsabilidad por la ejecución
contratista.
total de su contrato frente a la En-
tidad, sin perjuicio de la respon- Para ser subcontratista se requiere con-
sabilidad que le puede correspon- tar con inscripción vigente en el Regis-
der al subcontratista. tro Nacional de Proveedores (RNP),
no estar impedido ni inhabilitado para
(…) Sin perjuicio de lo dispuesto
contratar con el Estado.
en los párrafos precedentes, los
contratistas extranjeros podrán El contratista mantiene la responsabili-
subcontratar con sus similares na- dad por la ejecución total de su contra-
cionales asegurando”. to frente a la Entidad”.
“CAPÍTULO I DISPOSICIONES “Artículo 46. Registro Nacional de Pro- El artículo expresa claramente que el
GENERALES veedores RNP no constituye barrera de acceso
para contratar con el Estado.
Artículo 9.- Registro Nacional de 46.1 El Registro Nacional de Proveedo- En el Reglamento, señala que La ins-
Proveedores res (RNP) es el sistema de información cripción en el RNP tiene una vigencia
oficial único de la Administración Pú- de un (1) año a partir del día siguiente
9.1. Para ser participante, postor
blica que tiene por objeto registrar y de su aprobación, pudiendo el interesa-
y/o contratista se requiere estar
mantener actualizada durante su per- do iniciar el procedimiento de renova-
inscrito en el Registro Nacional
manencia en el registro, la informa- ción dentro de los sesenta (60) días ca-
de Proveedores (RNP) y no estar
ción general y relevante de los provee- lendario anterior a su vencimiento.
impedido, sancionado ni inhabili-
dores interesados en participar en las
tado para contratar con el Estado.
contrataciones que realiza el Estado. El otro tema es de trato igualitario con
9.2. El reglamento establece la En ningún caso el Registro Nacional países con los cuales el Perú tiene conve-
organización, funciones y proce- de Proveedores (RNP) constituye una nio vigente en temas comerciales y Tra-
dimientos del Registro Nacional barrera de acceso para contratar con tados de Libre Comercio.
de Proveedores (RNP), así como el Estado.
los requisitos para la inscripción
y su renovación, la asignación de Para ser participante, postor, contra-
categorías y especialidades, la in- tista y/o subcontratista del Estado se
clusión y la periodicidad con que requiere estar inscrito en el Registro
se publica la relación de sancio- Nacional de Proveedores (RNP). El
nados en el Portal del Organismo Reglamento establece la organización,
Supervisor de las Contrataciones funciones y los requisitos para el acce-
del Estado (OSCE). En ningún so, permanencia y retiro del registro.
caso, estos requisitos constituyen En el caso de los supuestos excluidos
barreras a la competencia y se del ámbito de aplicación de la Ley su-
establecen en cumplimiento del jetos a supervisión, el Reglamento esta
principio de reciprocidad.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 53
DO COMPARADAS”

La publicación de los sancionados blecerá las condiciones para su inscrip-


incluye información de los socios, ción ante dicho Registro, así como sus
accionistas, participacionistas o excepciones.
titulares, y de los integrantes de La presentación de documentación fal-
los órganos de administración, de sa o información inexacta ante el Re-
conformidad con el procedimien- gistro Nacional de Proveedores (RNP)
to previsto en el reglamento”. habilita la declaración de nulidad del
acto correspondiente.

46.2 (…)
Las empresas extranjeras reciben el
mismo trato que las empresas perua-
nas reciben en su país de origen en
materia de contrataciones del Estado.
Las disposiciones establecidas en los
párrafos anteriores no se aplican a los
proveedores que provengan de países
con los cuales la República del Perú
tenga vigente un tratado o compro-
miso internacional que incluya dispo-
siciones en materia de contrataciones
públicas; ni a las micro y pequeñas em-
presas (MYPES) debidamente inscritas
en el Registro Nacional de la Micro y
Pequeña Empresa (REMYPE).
Las personas jurídicas extranjeras pue-
den acreditar el requisito señalado en
los párrafos precedente con la docu-
mentación que demuestre los gastos
realizados en sus operaciones e inver-
siones en territorio nacional. El pro-
cedimiento, tipo de documentación y
demás exigencias, son establecidos en
la directiva correspondiente”.

Fuente: Adaptado del Cuadro Comparativo del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado y su modificatoria.
Disponible en https://goo.gl/NUI1yG
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
54 UNIDAD I

TEMA N° 3: DISPOSICIONES GENERALES Y AUTORIDAD RESPONSABLE.

Los temas que se presenta como títulos corresponden a los dos primeros capítulos de la Ley de Contrataciones del
Estado, Ley Nº 30225. La comprensión de la norma iremos complementando con el análisis del contenido del Re-
glamento de la Ley, aprobado con el Decreto Supremo Nº 350-2015-EF. en adelante Nueva LCE, para distinguir del
anterior Decreto Ley Nº 1017, como LCE 1017 -no vigente).
Ya anteriormente hemos desarrollado los alcances de la Nueva LCE, en ellas analizamos los diez (10) temas princi-
pales que lo diferencia de la LCE 1017 (no vigente). Asimismo, y de manera complementaria cuentan con las princi-
pales comparaciones en la Tabla Nº 4; pero de ninguna manera reemplaza a la propia norma de Contrataciones del
Estado, Ley Nº 30225 y su reglamento.
Para el desarrollo de los temas, no necesariamente se hace referencia a los artículos, sino que analizaremos la
figura legal y administrativa que comprende el proceso de las contrataciones del Estado y los procedimiento que
comprende: los principios, las etapas, las metodologías, etapa de planificación, etapas del proceso de selección de
las contrataciones, de la supervisión por el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estatales (OSCE), del
Registro Nacional del Proveedor del Estado (RNPE), del Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SE@
CE), entre otros.

Es de advertir, que para el desarrollo adecuado de la asignatura puedan leer rápidamente los contenidos del pre-
sente material, para identificar las materias, familiarizándote o recordando los conceptos que pueden ayudarte a
llevar de la manera exitosa la signatura. Los temas están articulados unos a otros, por tanto, si quedara dudas u otros
comentarios que no han sido tomados en clase, por limitaciones de tiempo, podrás encontrar en los capítulos ante-
riores. Si complementariamente requieran otros materiales de consulta, recomiendo que luego de agotar la lectura
del presente material, utilicen las referidas de las bibliografías básicas, complementarias y los enlaces de interés, que
se presente en el sílabo de la asignatura del curso.
El contenido del curso está interrelacionado, entre los temas y las definiciones de los términos que van expresados
en el texto o en su defecto se encuentran en pie de página para un rápido ingreso al link y puedan seguir con la
lectura y el análisis.
Para los casos prácticos es necesario tener claro la parte teórica y del conocimiento de la norma de las Contratacio-
nes del Estado; si bien es cierto que en los temas anteriores se presenta los cuadros comparativos de las principales
variaciones de la nueva LCE, estas no reemplazan a la propia Ley y su reglamento.

1 Disposiciones Generales

Las disposiciones generales están conformadas por cinco elementos de la nueva LCE: 1) la finalidad de la nueva
LCE; 2) principios que rigen las contrataciones; 3) el ámbito de aplicación; 4) a los supuestos excluidos del ámbito
de aplicación; y 5) a los supuestos excluidos del ámbito de aplicación sujetos a supervisión.

DE LA FINALIDAD

La nueva LCE comprende como fin último contribuir a las condiciones de vida de la sociedad, en tanto el Estado
seleccionado y contratando proveedores eficientes y eficaces, conllevará al cometido de ofrecer bienes, servicios
generales y obras (como producto final) de utilidad al ciudadano. Este postulado no se aparte de la Política Nacio-
nal de Modernización de la Gestión Pública –PNMGP, que tiene como visión “un Estado moderno al servicio de las
personas”.

El Estado tiene objetivo complacer (alcanzar) interés público o interés general, su satisfacción constituye los fines
del Estado, y por tanto justifica la existencia de la organización administrativa en el marco del Estado de Derecho.
Por consiguiente, al referir que la nueva LCE busca cumplir los FINES PÚBLICOS, está siendo consecuente con que
los actores de la Administración Pública que organizan y gestionan recursos públicos, cuenten con normas (nueva
LCE) que les permita maximizar el valor público, mediante una adecuada gestión de inversión y promoción de
acción administrativa, con enfoque de GESTIÓN DE RESULTADOS; es decir, que manejando recursos públicos se
concrete en metas de cumplimiento físico, presupuestal de los Entes del Estado.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 55
DO COMPARADAS”

ESQUEMA Nº 1: Finalidad de la LCE 30225


FINALIDAD DE LA LCE 30225

Interés público (fines públicos y


condiciones de vida(al
ciudadano) Bienestar

Supuesto excluidos del ámbito


Contrataciones del Estado
(bs., Ss., generales y Obras)
de la aplicación de LCE Medios
(Bs., Ss., Obras)

Norma (LCE) para maximizar el


ENTES invierten y promueven Bs., Ss., consultorías y obras de Propósito
acción administrativa calidad, Oportuna, en mejores
valor público
(GESTIÓN X RESULTADOS) condiciones de precio

Fuente: LCE 30225

DE LOS PRINCIPIOS

Asimismo, los principios se basan en el Derecho de la Administración Pública (aquella que orienta y estudia el ejercicio
de la función administrativa y la protección judicial existente contra ésta).

Ya en la aplicación de la norma, de la nueva LCE reduce a nueve (09) principios de los trece (13) que compren-
día la LCE 1017 (no vigente), bajo el criterio de evitar la redundancia. La función de los principios es la de servir
como criterio interpretativo e integrador para la aplicación de la nueva LCE y su reglamento; siendo estas, como
parámetro de actuación de los actores en las contrataciones del Estado.
Asimismo, debemos mencionar que se deja abierto a la aplicación de otros principios que está comprendidas en
el principios y derechos de la función jurisdiccional de la Constitución Política del Perú (1993); “El principio de
inaplicabilidad por analogía de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos”, (Numeral 9) del artículo 139
de la Constitución Política del Perú).

Son:
ESQUEMA Nº 2: Principios que rigen las Contrataciones

Los procesos de contratación incluyen disposiciones que permiten


Principios fundamentales

establecer condiciones de competencia efectiva y obetener la pro-


e) Competemcia puesta más ventajosa para satisfacer el interés público que subyace
a la contratación. Se encuentra prohibida la adopción de prácticas
que restrinjan o afecten la competencia.

Los procesos de contratación incluyen disposiciones que permiten


establecer condiciones de competencia efectiva y obetener la pro-
a) Libertad de puesta más ventajosa para satisfacer el interés público que subyace
concurrencia a la contratación. Se encuentra prohibida la adopción de prácticas
que restrinjan o afecten la competencia.

El proceso de contratación debe ser objetivo de publicidad y difusión con


d) Publicidad la finalidad de promover la libre concurrencia y competencia efectiva,
Principios medios

facilitando la supervisión y el control de las contrataciones.

Las entidades proporcionan información clara y coherente con el fin de


que el proceso de contratación sea comprendido por los proveedores
c) Transparencia. garantizando la libertad de concurrencia, y se desarrolle bajo condiciones
de igualdad de trato, objetividad e imparcialidad. Este principio respeta
las excepciones establecidas en el ordenamiento jurídico.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
56 UNIDAD I

Todos los proveedores deben de disponer de las mismas oportunidades


para formular sus ofertas, encontrándose prohibida la existencia de pri-
vilegios o ventajas y, en concecuencia, el trato discriminatorio manifiesto
o encubierto. Este principio exige que no se tranten de manera diferente

Principios transversales
situaciones que son similares y que situaciones diferentes no sean tratadas
b) Igual de trato. de manera idéntica siempre que ese trato cuente con una justificación ob-
jetiva y razonalbe, favoreciendo el desarrollo de una competencia efectiva.

Las prestaciones y derechos de las partes deben guardar una razonalbe


i) Equidad. relación de equivalencia y proporcionalidad, sin perjuicio de las
facultades que corresponden al estado en la gestión del interés general.

En el diseño y desarrolo de los procesos de contratación pública se


h) Sostenibilidad considera criterios y prácticas que permitan contribuir tanto a la
ambiental y social protección medioambiental como social y al desarrollo humano
Principios de correspondencia

El proceso de contratación y las decisiones que se adopten en el mismo


f ) Eficacia y deben orientarse al cumplimiento de los fines, metas y objetivos de la
entidad, priorizando estos sobre la realización de formalidades no esen-
eficiencia. ciales, garantizando la efectiva y oportuna satisfacción del interés públ-
ico, bajo condiciones de la calidad y con el mejor uso de los recursos
publicos.

Los bienes, servicios y obras deben reunir las condiciones de calidad y


g) Vigencia modernidad tecnológicas necesarias para cumplir con efectividad la
Tecnológica. finalidad pública para los que son requeridos, por un determinado y
previsible tiempo de duración. con posibilidad de adecuarse, integrarse
y repotenciarse si fuera el caso, con los avances sientíficos y tecnológicos.

Las contrataciones del estado se desarrollan con fundamento en los siguientes principios, sin perjuicio de la aplicación
de otros principios generales del derecho público.

Fuente: LCE 30225

ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA LCE

Los ámbitos de aplicación de la nueva LCE identifican a los actores públicos que se encuentran comprendidos en la
Ley, bajo el término genérico de entidad. Así también se señala los supuestos de excluidos del ámbito de la aplica-
ción de la nueva LCE, y de aquellas excluidas pero sujetas a supervisión con el OSCE.
El desarrollo esquemático de los comentarios a los tipos de ámbito de aplicación a la nueva LCE, se realiza en la
Tabla Nº 5. Adjunta. En la Tabla en mención realizamos comentarios al ámbito de aplicación, además consideramos
abordar dos casos prácticos respecto al tema de Proyectos o Programas que comprende por relación de autonomía
presupuestal, administrativa y la constitución del Derecho Administrativo de la del Titular como figura responsable.
Asimismo, presentamos de aquellos proyectos y programas que no tiene aplicación a la Nueva LCE, en vista que son
solo de forma administrativa y funcional.

TABLA Nº5: Ámbito Aplicación de la LCE

ÁMBITO APLICACIÓN DE LA COMENTARIOS


LCE

a. Los Ministerios y sus organismos Un ejemplo válido, es el caso del Ministerio de Agricultura y Riego, que cuenta
públicos, programas y proyectos con el Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural -Agro Rural, que tiene
adscritos. una titular responsable, autonomía administrativa y presupuestal.
Pero a su vez, hay programas como Emprendedor Peruano, que no cuenta
con autonomía presupuestal y administrativa, ésta depende de una Dirección
General y a su vez, del Viceministerio de MYPE e Industria y consecutivamente
del Despacho Viceministerial, en responsabilidad del Ministro. Por cuanto, esta
no cumple la condición que señala la LCE.

b. El Poder Legislativo, Poder Judi- Los Organismos Constitucionales Autónomos, según la Carta Magna de 1993,
cial y Organismos Constitucional- dichos organismos las conforman: el BCRP, la SBS, La Contraloría de la Repú-
mente Autónomos. blica, el JNE, la ONPE, RENIEC, entre otros. Adicionalmente del Poder Legis-
lativo y el Poder Judicial.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 57
DO COMPARADAS”

Muy aparte de los gobiernos regionales, los programas que no cuentan con ad-
c. Los Gobiernos Regionales y sus ministración autónoma y presupuestal, no son parte del ámbito de la LCE, en
programas y proyectos adscritos. vista que solo sería un “Programa” de carácter funcional y/o técnico: como por
ejemplo los proyectos específicos de promoción agraria de cadenas producti-
vas, en los gobiernos regionales.
Por ejemplo, en el caso del Gobierno Regional San Martín, el Proyecto Espe-
cial Huallaga Central y Bajo Mayo, que si es parte del ámbito de la nueva LCE.
Cabe mencionar que esta definición estaba clara en la LCE 1017 (no vigente):
literal j) del numeral 3.1 del artículo 3 del Ámbito de Aplicación: “Los proyec-
tos, programas, fondos, órganos desconcentrados, organismos públicos del Po-
der Ejecutivo, instituciones y demás unidades orgánicas, funcionales, ejecutoras
y/o operativas de los poderes del Estado; así como los organismos a los que
alude la Constitución Política del Perú y demás que sean creados y reconocidos
por el ordenamiento jurídico nacional, siempre que cuenten con autonomía
administrativa, económica y presupuestal”. En la nueva LCE 30225, esta preci-
sión ya no se encuentra, pero no deja de ser válida por la norma anterior.
d. Los Gobiernos Locales y sus pro- Similar situación al párrafo anterior, solo que a una escala de nivel de las Muni-
gramas y proyectos adscritos. cipalidades Provincial y Distrital.
En el caso de las Municipalidades de los Centros Poblados Menores, estas care-
cen de autonomía económica, muy a pesar que el Artículo N° 191º de la Cons-
titución de 1993, lo considera como órganos de gobierno local y como tales,
acreedores de una serie de competencias e ingresos.
e. Las universidades públicas Ahí, queda claro la condición de ente público, con autonomía de la administra-
ción y presupuestaria. Pero que los proyectos de investigación y desarrollo son
de tipo funcional y por tanto dependen del órgano máximo universitario, que
es el ente responsable.
f. Sociedades de Beneficencia Sin comentarios.
Pública y Juntas de Participación
Social.
g. Las empresas del Estado perte- En los municipios provinciales pretenden ser dueños de las empresas de servi-
necientes a los tres niveles de cios básicos de agua.
gobierno.
h. Los fondos constituidos total o Este puede ser el caso de Proyecto por Acuerdo de Inversión Público Privado
parcialmente con recursos públi- –APP.
cos, sean de derecho público o
privado.
i. Las Fuerzas Armadas, la Policía Tienen el mismo tratamiento que las entidades señaladas en el numeral ante-
Nacional del Perú y los órganos rior.
desconcentrados.
j. Se aplica a las contrataciones que A toda las organizaciones que, para proveerse de bienes, servicios u obras, asu-
deben realizar las Entidades y ór- men el pago con fondos públicos.
ganos señalados en los numerales
precedentes.

Adaptado del Cuadro comparativo del artículo 3° de la LCE y su modificatoria en Actualidad Gubernamental,
N°50, 2012. Disponible en https://goo.gl/6mUe4o

EXCLUSIONES DEL ÁMBITO DE SUPERVISIÓN DE LA OSCE (con y sin supervisión de la OSCE)

COMPARATIVO DE LAS EXCLUSIONES A LA LCE

Los supuestos de exclusión del ámbito de aplicación de la nueva LCE, comprende a aquellas señaladas por la nueva
LCE, revisaremos algunos casos en los temas que amerite atención, como en el caso de literal a) del Art. 4 de la
nueva LCE; en ella revisaremos un caso práctico del Banco de la Nación.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
58 UNIDAD I

EXCLUSIONES DEL ÁMBITO DE SUPERVISIÓN DE LA OSCE

Comprende a los supuestos excluidos del ámbito de aplicación sujetos a supervisión de la OSCE, como es el caso
de literal a) del Art. 5 de la nueva LCE, que señala exclusión de procedimiento de contratación en la modalidad
de la nueva LCE, para la contratación de bienes o servicios por montos igual o menor a ocho (08) UIT; al respecto
presentaremos el caso de BCRP.

TABLA Nº6: Comparativo de las exclusiones a la LCE y Exclusiones del Ámbito de Supervisión de la OSCE
Supuestos excluidos del ámbito de aplicación Supuestos excluidos del ámbito de aplicación sujetos a
La presente Ley no es de aplicación supervisión de la OSCE
“a) Contratos bancarios y financieros que provienen a) Las contrataciones cuyos montos sean iguales o inferiores a
de un servicio financiero, lo que incluye a todos los ocho (8) Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al momen-
servicios accesorios o auxiliares a un servicio de na- to de la transacción. Lo señalado en el presente literal no es
turaleza financiera, salvo la contratación de seguros aplicable a las contrataciones de bienes y servicios incluidos en
y el arrendamiento financiero, distinto de aquel que el Catálogo Electrónico del Acuerdo Marco.
se regula en la Ley N° 28563 o norma que la sustitu-
ya”.
“b) Las contrataciones que realicen los órganos del b) La contratación de servicios públicos, siempre que no exista
Servicio Exterior de la República, exclusivamente la posibilidad de contratar con más de un proveedor.
para su funcionamiento y gestión, fuera del territo-
rio nacional”
“c) Las contrataciones que efectúe el Ministerio de c) Los convenios de colaboración u otros de naturaleza aná-
Relaciones Exteriores para atender la realización en loga, suscritos entre entidades, siempre que se brinden los
el Perú, de la transmisión del mando supremo y de bienes, servicios u obras propios de la función que por Ley les
cumbres internacionales previamente declaradas de corresponde, y no se persigan fines de lucro. Los convenios a
interés nacional, y sus eventos conexos, que cuenten que se refiere el presente literal, en ningún caso se utilizan para
con la participación de jefes de Estado, jefes de Go- encargar la realización de las actuaciones preparatorias y/o del
bierno, así como de altos dignatarios y comisionados, procedimiento de selección.
siempre que tales contrataciones se encuentren por
debajo de los umbrales establecidos en los tratados
u otros compromisos internacionales que incluyan
disposiciones en materia de contratación pública, de
los que el Perú es parte”.
“d) La contratación de notarios públicos para que d) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y
ejerzan las funciones previstas en la presente norma procedimientos específicos de una organización internacional,
y su reglamento” Estados o entidades cooperantes, que se deriven de donaciones
efectuadas por estos, siempre que dichas donaciones represen-
ten por lo menos el 25% del monto total de las contrataciones
involucradas en el convenio suscrito para tal efecto o proven-
gan de organismos multilaterales financieros.
“e) Los servicios brindados por conciliadores, árbi- e) Las contrataciones que realice el Estado peruano con otro
tros, centros de conciliación, instituciones arbitrales, Estado.
miembros o adjudicadores de la Junta de Resolución
de Disputas y demás derivados de
la función conciliatoria, arbitral y de los otros medios
de solución de controversias previstos en la Ley y el
reglamento para la etapa de ejecución contractual”.

“f) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las f) Las contrataciones realizadas con proveedores no domicilia-
exigencias y procedimientos específicos de una or- dos en el país cuando se sustente la imposibilidad de realizar
ganización internacional, Estados o entidades coo- la contratación a través de los métodos de contratación de la
perantes, siempre que se deriven de operaciones de presente Ley.
endeudamiento externo y/o donaciones ligadas a
dichas operaciones”.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 59
DO COMPARADAS”

“g) Los contratos de locación de servicios celebrados *) El reglamento establece los aspectos y requisitos aplicables
con los presidentes de directorios, que desempeñen a dichas contrataciones. Mediante directiva del Organismo Su-
funciones a tiempo completo en las entidades o em- pervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) se establecen
presas del Estado”. los criterios bajo los que se supervisan las mismas.
“h) La compra de bienes que realicen las Entidades
mediante remate público, las que se realizan de con-
formidad con la normativa de la materia”.
Fuente: Elaboración propia

2 Autoridad responsable del proceso de contratación

El presente acápite comprende a los temes de la nueva LCE: la organización de los procesos de contratación, a
las compras corporativas, respecto a los funcionarios, dependencias y órganos encargados de las contrataciones; a
responsabilidad y supervisión de la entidad.
Los procesos de contratación son organizados por la entidad, como destinatario de los fondos públicos asignados
a las compras, para ello deben de tener el titular de la entidad, que corresponde de acuerdo con los niveles de
gobierno (nacional y subnacional), programas y proyectos con autonomía administrativa, presupuestal y cuente un
titular. Se da en caso de que en algunas organizaciones del Estado que representan ser empresas del Estado, bajo la
tutela del FONAFE, la aprobación de obras solo se permite por aprobación del Consejo Directores.

Es posible que mediante un convenio una entidad puede encargar a otra entidad las actuaciones preparatorias
y/o el procedimiento de selección, siempre en cuanto esta no sea una entidad internacional; esta proposición se
encuentra comprendida en el Reglamento de la nueva LCE – Art. 94-. Al respecto, el Reglamento señala que debe
haber un informe técnico, pero esta no aplica respecto a otra entidad internacional, que comprendan de proce-
dimientos de endeudamiento externo y de aquellas que deriven en donaciones en al menos del 25% (literal f del
Art 4 y literal d del Art. 5).
Respecto a las Compras Corporativas, las entidades pueden consolidar la contratación de bienes y servicios. A su
vez, la Central de Compras Públicas – PERÚ COMPRAS tiene como objetivo principal la de optimizar las contra-
taciones públicas a nivel nacional. Al respecto, realizan las compras corporativas obligatorias y aquellas compras
corporativas por encargo de los entes requirentes.

Mediante las compras corporativas las entidades se agrupan para adquirir o contratar bienes y servicios de manera
conjunta, realizando un único proceso de selección, con el objetivo de reducir los costos de transacción y aprove-
char las ventajas de la economía de escala.

Los responsables involucrados en los procesos de contratación por encargo o a nombre de la entidad, indepen-
diente del régimen jurídico laboral, son responsables en el ámbito de acción administrativa que interviene.
La Entidad tiene la obligación de supervisar directamente o mediante servicios de todo el proceso de contratación,
el no cumplimiento de este enunciado no exime al contratista de cumplir sus deberes y responsabilidades.

2.1. FUNCIONARIOS DEPENDIENTES Y ORGANISMOS ENCARGADOS DE LAS CONTRATACIONES

Los funcionarios, servidores públicos y organismo de la Entidad que se encuentran a cargo de las contratacio-
nes, son las siguientes:

• El titular
• El área usuaria
• El órgano
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
60 UNIDAD I

ESQUEMA Nº 3: Actores de los órganos de las contrataciones.


FUNCIONARIOS DEPENDIENTES Y ORGANISMOS ENCARGADOS DE LAS
CONTRATACIONES

a) El titular de la entidad que es la más alta autoridad


ejecutiva de conformida con sus normas de organizaci-
ón,que ejerce las funciones previstas en la Ley y su regl- El Titular cumple tus
RESPONSABILIDADES

Cumple tus

amento para la aprobación, aurorización y supervisión


RESPONSABILIDADES

de los procesos de contratación bienes, servicios y obras.

COMPRAS CORPORATIVAS

RESPONSABILIDADES
ENTIDAD
Tiene como
Para estar objetivo Los
inmerso en el principal la de responsables
b) El Área que es la dependencia cuyas proceso de las optimizar las involucrados en
necesidades pretenden ser atendidas con contrataciones contrataciones los procesos de
determinada contratación o, que dada su del Estado, se públicas a nivel contratación
requiere que la nacional. por encargo o a
especialidad y funciones, canaliza los re- Entidad, sea
querimientos formulados por otras depe- El Órgano destinatario de
Al respecto,
realizan las
nombre de la
Entidad,
los fondos compras independiente
ndencias, que colabora y participa en la públicos corporativas del régimen
planificación de las contrataciones, efec- asignados a la obligatorias y jurídico laboral,
tuadas a su requerimiento, previas a su contratación. aquellas son
conformidad. compras responsables
corporativas en el ámbito de
por encargo de accion
c) El Órgano encargado de las contrataciones que los entes administrativa
es aquel órgano o unidad orgánica que realiza las Área Usuaria requeridos que interviene.
actividades relativas a la gestión del abastecimiento
al interior de una entidad, incluida la gestión
administrativa de los contratos.

Fuente: LCE 30225

LECTURA SELECCIONADA N.° 3


OSCE. (2016). Reglamento de la Ley N° 30225, Ley de Contratación del Estado. Aprobado por Decreto Supremo 350-
2015-EF. Disponible en : https://goo.gl/baB5vo
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 61
DO COMPARADAS”

GLOSARIO DE LA UNIDAD I
1. IUS IMPERIUM

“…el poder jurídico [del Estado] para imponer normas y organizarse, imponer sanciones, hacer expropiaciones, imponer tributos,
y administrar los recursos, y ejecutar actos administrativos.

2. Interés público

“El interés público tiene que ver con aquello que beneficia a todos; por ende, es sinónimo y equivalente al interés general de la
comunidad. Su satisfacción constituye uno de los fines del Estado y justifica la existencia de la organización administrativa”.
Tribunal Constitucional.

3. Bienes o servicios comunes

“Son bienes y servicios comunes aquellos que, existiendo más de un proveedor en el mercado, cuentan con características o especifi-
caciones usuales en el mercado, o han sido estandarizados como consecuencia de un proceso de homogenización llevado a cabo al
interior del Estado, cuyo factor diferenciador entre ellos es el precio en el cual se transan, siendo que la naturaleza de los mismos
debe permitirles cumplir sus funciones sin requerir de otros bienes o servicios conexos, por ende está en capacidad de desarrollar
las mismas como una unidad. La Central de Compras Públicas – PERÚ COMPRAS los incorpora, mediante la aprobación de
fichas técnicas, dentro del Listado de Bienes y Servicios Comunes”. LCE 30225

4. Contrato

“Es el acuerdo para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica dentro de los alcances de la Ley y del presente Re-
glamento”. LCE 30225

5. Contratista

“El proveedor que celebra un contrato con una Entidad de conformidad con las disposiciones de la Ley y el Reglamento”. LCE
30225

6. Participante

“Proveedor que ha realizado su registro para intervenir en un procedimiento de selección”. LCE 30225

7. Términos de Referencia

“Descripción de las características técnicas y las condiciones en que se ejecuta la contratación de servicios en general, consultoría
en general y consultoría de obra. En el caso de consultoría, la descripción además incluye los objetivos, las metas o resultados y la
extensión del trabajo que se encomienda (actividades), así como si la Entidad debe suministrar información básica, con el objeto
de facilitar a los proveedores de consultoría la preparación de sus ofertas”. LCE 30225.

8. Proveedor

“La persona natural o jurídica que vende o arrienda bienes, presta servicios en general, consultoría en general, consultoría de
obra o ejecuta obras”. LCE 30225.
“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
62 UNIDAD I

BIBLIOGRAFÍA DE LA UNIDAD I
Tribunal Constitucional del Perú. (2004). Sentencia del Tribunal Constitucional del Perú. Exp. Nº 0090-2004-AA/TC.
Numeral 11. Disponible en: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2004/00090-2004-AA.html

Congreso de la República. (2001). Ley del Procedimiento Administrativo General –LPAG, Ley 2744. Disponi-
ble en: https://www.indecopi.gob.pe/documents/20795/225805/07.+Ley+del+Procedimiento+Adminis-
trativo+General+-+Ley+27444.pdf/725a60ce-7f01-4542-9e1f-82ac40dd5810

Velásquez, Raúl G. (2009). Hacia una nueva definición del concepto “política pública”- Revista científica de Colombia.
Desafíos, Bogotá (Colombia), (20): 149-187, semestre I de 2009. Disponible en: http://www.ins.gov.co/in-
vestigacion/docs/Hacia%20una%20nueva%20definici%C3%B3n%20de%20pol%C3%ADtica%20p%C3%BA-
blica.pdf

OSCE & MEF. (2016) El Diagnóstico realizado al sistema de las Contrataciones del Estado. Pág. Web del OSCE. Dispo-
nible en: http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/Banner/Enlaces/Diagn%C3%B3sti-
co%20del%20Sistema%20de%20Adquisiciones%20del%20Per%C3%BA%20150716.pdf

SELA (2015). Las compras públicas como herramienta de desarrollo en América Latina y el Caribe. Reunión Regional
sobre Sistemas de Compras Públicas en América Latina y el Caribe Quito, Ecuador 15 y 16 de julio de 2015 Dispo-
nible en: http://www.sela.org/media/268508/las-compras-publicas-como-herramienta-de-desarrollo-en-alc.pdf

Pérez, Enríquez I. (2012) El Modelo Económico de Adam Smith y el Papel que le Asigna a las Instituciones y al Estado
en la Economía.Recuperada: http://www.paginaspersonales.unam.mx/files/848/Publica_20120128114437.pdf

Beláustegui, Victoria. (2011). Red Interamericana de Compras Gubernamentales (RICG): Las PYMES en el mercado
público, pp. 46-50. Disponible en: https://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:kN8gAqYAIgQJ:h-
ttps://www.oas.org/es/sap/dgpe/pub/compras2.pdf+&cd=1&hl=es-419&ct=clnk&gl=pe

Quintana, Eduardo. (2000). Themis: Revista de Derecho de la PUCP Nº 41. pp. 311-323). Disponible en: http://revis-
tas.pucp.edu.pe/index.php/themis/article/view/11674/12221

Martín, Richard (2014). El laberinto estatal: historia, evolución y conceptos de la contratación administrativa en el
Perú. Revista de Arbitraje PUCP. Disponible en: http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/arbitrajepucp/article/
view/9386/9801

Mendoza, Amílcar. A. (2013) Modificaciones a la Ley de Contrataciones del Estado a través de la Ley N° 29873. Revista
de Derecho lust et ratio.

Latorre, Derik. (2016) Blog de Políticas públicas y gestión de conflictos Disponible en: http://blog.pucp.edu.pe/blog/
derechopublicoyarbitraje/

Alfredo Bullard (2016) Diario el Comercio. Sábado 19 de julio del 2014.Disponible en: (http://elcomercio.pe/opi-
nion/columnistas/arbitraje-trampita-alfredo-bullard-noticia-1744015. 2016)

OSCE (2016.a). Reglamento de la Ley N° 30225, Ley de Contratación del Estado. Aprobado por Decreto Supremo
350-2015-EF. Disponible en: http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/ley/
Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%C2%BA%2030225_0.pdf
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 63
DO COMPARADAS”

AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD I
Conteste las siguientes preguntas. Solo debe marcar una alternativa; al respecto leer detenidamente la pregunta y lue-
go marque la alternativa.

N° Alternativas de preguntas

1. Marque solo una respuesta, aquella que ayuda a complementar mejor el concepto:

Las contrataciones del Estado…

a. es un principal medio para dinamizar la economía nacional.

b. es un instrumento del gasto público que busca maximizar el valor el presupuestal y la economía nacional.

c. un mercado donde concurren libremente ofertantes y demandantes de bienes públicos.

d. Ninguna de las anteriores.

2. Marque solo una respuesta, aquella que ayuda a complementar mejor el concepto:

En las contrataciones del Estado...

a. es necesario recurrir al Código Civil, en tanto la contratación se realiza entre privados.

b. entre entidades públicas únicamente.

c. se rigen por el derecho de la administración pública, pero que solo implica contratos. Se requiere de la doctrina
del derecho de la administración pública, para regular y equiparar el poder de negociación del Estado en
relación con el privado.

d. Ninguna de las anteriores.

3. ¿Cuál la definición de Estado?

a. Es una unidad de territorio delimitado por un territorio.

b. El Estado es la unidad de organización, resultado de los poderes institucionales (ejecutivo, legislativo y judicial)
y se desarrolla en el marco del imperio de la Ley (IUS IMPERIUM).

c. La respuesta a) y b).

d. Ninguna de las anteriores.

4. ¿Qué son políticas públicas?

a. Es un curso de acción o inacción gubernamental en respuesta a problemas públicos.

b. Toda forma de acción organizada, encaminada al logro de objetivos de interés común.

c. En el marco de ella, identificado un problema en la que se plantean orientaciones generales y específicas para
revertirla, proveyendo de servicios públicos de calidad.

d. Todas las anteriores.


“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
64 UNIDAD I

5. La finalidad de las Contrataciones del Estado, se sustenta en:

a. Maximizar el valor de los recursos públicos.

b. Para hacerla más eficiente se implementa con enfoque de gestión por resultados.

c. Ninguna de las anteriores.

d. La primera y la segunda.

6. Los principios de la LCE (N° 30225), marque la incorrecta:

a. Libertad de concurrencia

b. Competencia

c. Igualdad de trato.

d. Propaganda y comercialización.

7. De los supuestos excluidos del ámbito de aplicación sujetos a supervisión (es decir las entidades contratan sin pasar
por el sistema de la LCE). Marque la incorrecta:

a. Contrataciones menores a 3 UITs.

b. La contratación de los servicios públicos, siempre en cuanto no existen la posibilidad de contratar con más de un
proveedor.

c. Contrataciones realizadas por organismos internacionales, Estados o entidades cooperantes que se deriven de
donaciones mayores a 25%.

d. Las contrataciones que realiza el Estado peruano con otro país.

8. Autoridades responsables del proceso de contrataciones: señale la incorrecta.

a. El titular del sector.

b. El área usuaria.

c. El postor o proveedor.

d. El comité de selección.

9. Impedimentos, cualquiera sea el régimen legal de contratación, están impedidos de ser participantes, postores y/o
contratistas; hasta después de 12 meses de dejado el cargo, o aquellos sancionados.

a. Funcionarios de las entidades públicas y privadas.

b. Están impedidos de contratación los presidentes, vicepresidentes, congresista de la República, ministros y


viceministros, etc.

c. Los gobernadores y vicegobernadores de los gobiernos regionales, están impedidos de participar.

d. Aquellos proveedores sancionados de manera temporal (en cumplimiento de la sanción) y aquellas sancionadas
de manera permanente.
UNIDAD I: “POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTA- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 65
DO COMPARADAS”

10. En un proceso de contratación:

a. El titular de la entidad puede delegar mediante resolución

b. No es objeto de delegar, la declaración de nulidad de oficio.

c. No es objeto de delegar, las autorizaciones de prestaciones adicionales de obras.

d. Todas las anteriores.


“POLÍTICAS PÚBLICAS, MODERNIDAD Y CONTRATACIONES DEL ESTADO COMPARADAS”
66 UNIDAD I
UNIDAD II: “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 67
MANUAL AUTOFORMATIVO

UNIDAD II: “PROCESOS EXIGIBLES, PROCESO Y ACCIONES PREPARATORIAS”

DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD II

LECTURAS
CONTENIDOS ACTIVIDADES
SELECCIONADAS

AUTOEVALUACIÓN BIBLIOGRAFÍA

ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES


CONOCIMIENTOS PROCEDIMIENTOS ACTITUDES
Unidad II: “Procesos exigibles, Proceso 1. Investiga y analiza los conceptos 1. Demuestra interés por el estudio,
y Acciones preparatorias” y términos técnicos utilizados análisis y formación de criterios
en el marco del sistema de las durante el desarrollo de la
Tema N.° 1: Proceso de contratación y Contrataciones del Estado. asignatura.
método de contratación
1. Condiciones exigibles a los 2. Analiza y reconoce los diversos 2. Contribuye a desarrollar una
proveedores métodos de contratación, tales acción crítica y propositiva en los
2. Proceso de contratación: como: las licitaciones públicas, participantes
Planificación concurso público, adjudicación
3. Actuaciones preparatorias. simple, selección de consultores
individuales, comparación de
4. Método de contratación. precios, subasta inversa electrónica,
5. Casos prácticos: Los contratos de contratación directa,
bienes y servicios, ampliaciones
complementarias y prestaciones Actividad N.º 2
accesorias.
Participe en el foro de procesos
Lectura seleccionada N.°1: de contratación y método de
contratación.
Bossano Luis Miguel. (2011). La
subasta inversa un mecanismo de 3. Conoce los instrumentos técnicos
contratación pública eficiente y administrativo, uso, pertinencia y
transparent, pp. 1-9.Disponible aplicación según la modalidad o
en: http://revistas.pucp.edu.pe/ método de contratación.
index.php/derechopucp/article/
view/3127/3475 Tarea academica N.º 1
Lectura seleccionada N.°2: Elabore un informe de investigación
monográfico de los instrumentos
Hernández Sandro. (2011). Compras administrativos en relación a la
corporativas estatales, pp. 247- 256. modalidad de las Contrataciones del
Disponible en: http://www.mgpp. Estado.
cl/wp-content/uploads/2015/11/
CASO77.pdf

Lectura seleccionada N.°3:


Karen Angelika Hussmann. Tesis de
Magister (2003). La promesa de las
compras públicas electrónicas: el
caso de chilecompra. Disponible en:
http://www.mgpp.cl/wp-content/
uploads/2015/11/CASO77.pdf
68 UNIDAD II “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias”

Tema N.° 2: Contrato y su ejecución


1. Garantías
2. Modalidad de contrato
3. Subcontratación
4. Cesión de derechos y posición
5. Adelantos
6. Pago
7. Responsabilidad del contratista
8. Casos prácticos: Ejecución de
garantías.

Lectura seleccionada N.°4:


Moncayo Leonardo. (2011). Procesos
administrativos previos a la ejecución
de garantías en la ley orgánica del
sistema nacional de contratación
pública. Tesis de grado, “Facultad
de jurisprudencia disertación”-
Pontificia Universidad Católica
del Ecuador. Recuperado: http://
repositorio.puce.edu.ec/bitstream/
handle/22000/6980/13.J01.001663.
pdf?sequence=4&isAllowed=y

Lectura seleccionada N.°5:


Cassagne, Juan C. (2002). Derecho
administrativo.7° ed. actualizada.-
Buenos Aires: Abeledo Perrot, pp.
2.- 662 p. t. II; 23 x16 cm.- ISBN 950-
20-1416. Disponible en: http://cubc.
mx/biblioteca/libros/Cassagne,%20
Juan%20C%20-%20Derecho%20
Administrativo%20T%20I.pdf

Autoevaluación Nº 2
UNIDAD II: “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 69
MANUAL AUTOFORMATIVO

TEMA N° 1: PROCESO DE CONTRATACIÓN Y MÉTODO DE CONTRATACIÓN


1 Condiciones exigibles a los proveedores

En el sistema de las Contrataciones del Estado cualquiera sea el régimen legal de contratación aplicable, están
impedidos de ser participantes, postores y/o contratistas, así como, las contrataciones cuyos montos sean iguales o
inferiores a ocho (8) Unidades Impositivas Tributarias (UITs).

La entidad califica a los proveedores utilizando los criterios técnicos, económicos, entre otros, previstos en el regla-
mento. Para dicho efecto, los procedimientos de selección deben prever los requisitos a cumplir por los proveedo-
res a fin de acreditar su calificación.

Los participantes del consorcio, en los procedimientos de selección pueden participar varios proveedores agru-
pados en consorcio con la finalidad de ejecutar el contrato, con excepción de los procedimientos que tengan por
objeto implementar o mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco. En ningún caso, la participación en
consorcio implica la obligación de crear una persona jurídica diferente. Los integrantes del consorcio son respon-
sables solidariamente ante la Entidad por las infracciones y consecuencias derivadas de su participación individual
o conjunta durante el procedimiento de selección y la ejecución del contrato derivado de este. A los integrantes
del consorcio les son aplicables las disposiciones establecidas en los artículos precedentes del presente Capítulo.

Cuando la Entidad, el Organismo Supervisor Control del Estado (OSCE) o el Tribunal de Contrataciones del Esta-
do (TCE) verifiquen la existencia de indicios de conductas anticompetitivas, estas remiten toda la información a la
Comisión de Defensa de la Libre Competencia del (INDECOPI).

Asimismo, cuando el OSCE advierte la existencia de indicios de colusión, en los términos del artículo 384 del Códi-
go Penal, esta remite toda la información al Ministerio Público. (LEY Nº 29758, Ley que Modifica el Código Penal
Respecto de los Delitos Contra la Administración Publica: “Articulo 384).

ESQUEMA Nº 1: Impedimentos de participar

Impedidos de participar : En todo proceso de contratación pública, hasta doce (12) meses después
de haber dejado el cargo

a) En el Presidente y el Vicepresidente de la República, los Congresistas de la


República, los Ministros y Viceministros de Estado, los Vocales de la Corte
Suprema de Justicia de la República, los titulares y los miembros del órgano
colegiado de los Organismos Constitucionales Autónomos.

b) En el ámbito regional, hasta doce (12) mese después de haber dejado el cargo, los
Presidentes, Vicepresidentes y los Consejeros de los Gobiernos Regionales.

c) En el ámbito de su jurisdiscción, hasta doce (12) mese después de haber dejado el


cargo, los Jueces de las Cortes Superiores de Justicia, los Alcaldes y Regidores.
70 UNIDAD II “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias”

Impedidos de participar

d) En la entidad a la que pertenecen, los titulares de instituciones o de organismos públicos


del Poder Ejecutivo, los directores, gerentes y trabajadores de las empresas del Estado, los
funcionarios públicos, empleados de confianza y servidores públicos, según la ley especial
de la materia.

e) En el correspondiente proceso de contratación, las personas naturales o juridicas


que tengan intervención directa en la determinación de las características técnicas
y valor referencial o valor estimado según corresponda, elaboración de bases, selec-
ción y evaluación de ofertas de un proceso de selección y en la autorización de pa-
gos de los contratos derivados de dicho proceso, salvo en el caso de los contratos de
supervisión.

f ) En el ámbito y tiempo establecidos para las personas señalaladas en los literales


procedentes, el cónyuge, conviviente a los parientes hasta el cuarto grado de con-
sanguinidad y segundo de afinidad.

Impedidos de participar: En el ámbito y tiempo establecidos para las personas señaladas en los lliterales precedentes

g) Las personas jurídicas en las que aquellas tengan o hayan tenido una participación superior al
cinco por ciento (5%) del capital o patrimonio social, dentro de los doce (12) meses anteriores
a la convocatoria.

h) Las persons jurídicas sin fines de lucro en las que aquellas participen o hayan participado
como asociados o miembros de sus consejos directivos, dentro de los doce (12) meses
anteriores a la convocatoria.

i) Las personas jurídicas cuyos integrantes de los órganos de administración, apoderados


o representantes legales sean las personas señaladas en los literales precedentes.
Identica prohibición se extiende a las personas naturales que tengan como apoderados
o representantes a las personas señaladas en los literales precedentes.

2 Proceso de contratación: Planificación

La nueva LCE vincula con la planificación sectorial, al señalar en la Ley, que la formulación del Plan Anual de Con-
trataciones (PAC), deberá estar relacionada con el Plan Operativo Institucional (POI). Este aspecto es un hecho
precedente, en vista que, en años anteriores el PAC ha conllevado a constantes modificaciones y reajustes por parte
de los Entes Usuarios, que deslegitimaba su poder de planificación.
UNIDAD II: “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 71
MANUAL AUTOFORMATIVO

El POI es un instrumento de gestión que se vincula a los planes estratégicos de los Sectores (nacionales y subnaciona-
les). Al respecto, el Centro Nacional de Planeamiento Estratégico (CEPLAN) cuenta con la Directiva Nº 001-2014-CE-
PLAN/PCD, con el objetivo de establecer los principios, normas, procedimientos e instrumentos del Proceso de
Planeamiento Estratégico en el marco del Sistema Nacional de Planeamiento Estratégico (SIINAPLAN). En dicho
proceso del SINAPLAN, identifica y norma los tipos de planes estratégicos según nivel de gobiernos, que a continua-
ción detallamos:

a. Plan Estratégico Sectorial Multianual – PESEM;


b. Plan de Desarrollo Regional Concertado – PDRC;
c. Plan de Desarrollo Local Concertado – PDLC;
d. Plan Estratégico Institucional – PEI;
e. Plan Operativo Institucional – POI
f. Planes Especiales:
f.1) Plan Especial Multisectorial – PEM
f.2) Plan Especial Territorial – PET
f.3) Otros Planes Especiales

Nota: Art. 4 de la Directiva Nº 001-2014-CEPLAN/PCD

En la Directiva en mención CEPLAN establece la siguiente cadena de planes estratégicos, tales como:

ESQUEMA Nº 2: Cadena de planes estratégicos

Artículo 19. Cadena de Planes Estratégicos


19.1 Para los sectores y sus correspondientes Organismos Públicos Adscritos, la articulación del planea-
miento estratégico con el presupuesto se materializa en la siguiente cadena de planes estrategicos:

PEDN PESEM PEI POI Presupuestos

Fuente: Directiva Nº 001-2014-CEPLAN/PCD (pág. 26)

La Directiva de CEPLAN, en su Artículo 18º define y conceptualiza el término de “Plan Operativo Institucional”, en
los términos siguientes:
“El POI es el documento elaborado por las entidades de la Administración Pública que toma como base la información generada en
el Plan Estratégico Institucional. Este documento desagrega las acciones estratégicas identificadas en el PEI en actividades para un
periodo determinado. […] Asimismo, la acción estratégica debe vincularse con el Sistema de Presupuesto Público. El POI se elabora
para un periodo de 1 año”. (el subrayado es nuestro).
Por lo señalado, el POI a nivel operativo comprende actividades, estas son precisadas y señaladas a nivel de bienes, ser-
vicios y obras. Las mismas que han de ser programadas según la Etapa de Formulación y Programación Presupuestaria
del presupuesto público. Por esta orientación, la nueva LCE considera que el PAC debe de formularse en el primer
semestre del año, para ser ejecutado en el año subsiguiente.

3 Actuaciones preparatorias

La Certificación del Crédito Presupuestario, obliga a identificar hasta el nivel de específica del gasto (unidad de gastos,
bienes, servicios u obras) para efectuar los compromisos, siendo que ninguna autoridad puede adquirir obligaciones
sobre créditos inexistentes. A continuación, señalamos las tres etapas:
72 UNIDAD II “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias”

ESQUEMA Nº 3: Certificación de crédito presupuestario

Fuente: Elaboración propia

Para los requisitos del ámbito a la nueva LCE, es de contar con la Certificación de Crédito Presupuestario (CCP),
bajo sanción de nulidad, tales como se señala en la Tabla N° 1.

Tabla N° 1: Acciones preparatorias

Requisitos Comentarios
a) En todo procedimiento de selección, la Certificación Bajo responsabilidad del Titular de la Entidad. (nueva
de Crédito Presupuestal (CCP) debe mantenerse LCE, Art. 19°)
desde la convocatoria hasta la suscripción del con-
trato.
b) Tratándose de ejecuciones contractuales que supe- Aparte de la certificación de crédito presupuestario,
ren el año fiscal se requiere: un documento del jefe de la Oficina General de Admi-
nistración y la Oficina de Presupuesto, garantizando la
programación de recursos para atender el pago.
c) En los procedimientos de selección, cuya convocato- La Oficina de Presupuesto de la Entidad o a la que haga
ria se realice dentro del último trimestre de un año sus veces, otorgará una constancia respecto a la previ-
fiscal, y el otorgamiento de la Buena Pro y suscrip- sión de recursos correspondientes al valor estimado o
ción del contrato se realice en el siguiente año fiscal. referencial de dicha convocatoria.
d) En los procedimientos de selección referidos en La existencia de crédito presupuestario suficiente,
el literal c), previo a otorgar la Buena Pro, se debe orientado a la ejecución del gasto en el año fiscal en
contar con la certificación de crédito presupuestario que se ejecutará el contrato, bajo responsabilidad del
emitida por la Oficina de Presupuesto o la que haga Titular de la Entidad.
sus veces.
Fuente: Elaboración propia

Respecto a la Prohibición de fraccionamiento

La nueva LCE prohíbe el fraccionamiento de la contratación de bienes, servicios u obras con la finalidad de evitar
el tipo de procedimiento de selección que corresponda según la necesidad anual. Muchas veces se presenta este
caso, cuando se trata de forzar contrataciones que no están previstas, y que, por el tipo de actividad o monto, supera
las ocho (08) UITs.

En el caso de dividir la contratación a través de la realización de dos o más procedimientos de selección, para dar
lugar a contrataciones iguales o inferiores a ocho (8) UIT (para evadir el cumplimiento de los tratados o compro-
misos internacionales), no está permitido, siendo sujeto a sanción. Salvo excepción en dos casos no se incurre en
fraccionamiento de contratación:

a. en aquella que se contraten bienes o servicios idénticos a los contratados anteriormente durante el mismo
ejercicio fiscal, debido a que, en su oportunidad, no se contaba con los recursos disponibles suficientes para
UNIDAD II: “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 73
MANUAL AUTOFORMATIVO

realizar la contratación completa, o surge una necesidad imprevisible adicional a la programada; y

b. la contratación se efectúe a través de los Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco.

Valor estimado y valor referencial

Respecto al valor estimado y valor referencial, se tiene tres consideraciones:

a. La entidad debe establecer el valor estimado de las contrataciones de bienes y servicios y el valor referencial en
el caso de consultorías y ejecución de obras.
b. En relación de la fijación del valor, señalado en el literal anterior, definir al tipo de procedimiento de selección
que corresponda.
c. La entidad gestionar la asignación de recursos presupuestales necesarios, siendo de su exclusiva responsabili-
dad, así como su actualización.
d. No corresponde establecer valor estimado en los procedimientos que tengan por objeto implementar o man-
tener Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco.

4 Método de contratación

Los métodos de contratación en la nueva LCE (debe respetarse los principios o compromisos en tratados inter-
nacionales en la materia), siendo estas: licitación pública, concurso público, adjudicación simplificada, selección
de consultores individuales, comparación de precios, subasta inversa electrónica, contratación directa y los demás
procedimientos de selección de alcance general que contemple el reglamento.
La determinación del procedimiento de selección se realiza en atención al objeto de la contratación, la cuantía en
referencia al valor estimado o valor referencial, según corresponda el tipo de contratación.

En el caso de contrataciones que involucren un conjunto de prestaciones de distinta naturaleza, el objeto se de-
termina en función a la prestación que represente la mayor incidencia porcentual en el valor estimado y/o valor
referencial de la contratación. (Art. 32 del Reglamento de la nueva LCE).

Tabla N° 2: Métodos de contratación

Método de contratación Lo señalado por la nueva LCE


1. Licitación pública (Los actos • La licitación pública se utiliza para la contratación de bienes y obras.
públicos deben contar con la • La entidad designa un comité de selección para cada procedimiento.
presencia de notario público • El art. 27 del Reglamento de la nueva LCE establece el contenido mínimo del
o juez de paz) procedimiento.
• En caso se declara desierto, por no existir o no se recibieron ofertas, la si-
guiente convocatoria debe efectuarse siguiendo el procedimiento de adjudi-
cación simplificada.
• El Art. 49 del Reglamento señala nueve (09) las etapas.
• En una licitación pública con precalificación, en el supuesto de que no exis-
tieran dos o más participantes precalificados, el proceso debe declararse de-
sierta.
2. Concurso público (Los actos • La entidad designa un comité de selección para cada procedimiento.
públicos deben contar con • El art. 27 del Reglamento de la nueva LCE establece el contenido mínimo
la presencia de notario pú- del procedimiento.
blico o juez de paz) • En caso se declara desierto, por no existir o no se recibieron ofertas, la
siguiente convocatoria debe efectuarse siguiendo el procedimiento de adju-
dicación simplificada.
• Consentimiento de la buena pro: 8 días de notificado.
• El Art. 58 señala las condiciones de la modalidad de concurso.
• El Art. 60 señala las nueve (09) etapas del procedimiento de contratación.
3. Adjudicación simplificada • La entidad puede designar un comité de selección, cuando lo considere ne-
cesario. Tratándose de obras y consultoría de obras siempre debe designarse
un comité de selección.
• El Art. 27 del Reglamento señala los contenidos mínimos de los documentos
del procedimiento.
74 UNIDAD II “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias”

• Cuando se trate de la contratación de seguros


• patrimoniales, si la entidad prevé efectuar la segunda convocatoria, esta
puede ser convocada mediante esta metodología de contratación.
• Cuando los procedimientos de selección se declaren desierto, la siguiente
convocatoria debe realizarse por esta modalidad.
• El Art. 66 del Reglamento señala las ocho (08) etapas del procedimiento de
convocatoria.
4. Selección de consultores • Para la selección se la entidad designa un comité de selección para cada
individuales procedimiento.
• Esta modalidad no aplica para la contratación de consultoría de obras.
• El Art. 71 del Reglamento señala las cinco (05) etapas del procedimiento de
convocatoria.
• En el SEACE, para este tipo de convocatoria la difusión del valor estimado se
realiza con la convocatoria.
• Los factores de evaluación deben ser: a) Experiencia en la especialidad; b)
calificaciones; y c) Entrevista.
• No cabe subcontratación en la selección de consultores individuales.
5. Comparación de precios • El contrato siempre se perfecciona mediante la recepción de la orden de
compra o de servicios
• La éntidad debe verificar que los bienes y/o servicios en general objeto de la
contratación sean de disponibilidad inmediata, fáciles de obtener en el mer-
cado, se comercialicen bajo una oferta estándar establecida por el mercado
y que no se fabrican, producen, suministran o prestan siguiendo la descrip-
ción particular o instrucciones dadas por la Entidad contratante.
• El contenido mínimo debe contener las Especificaciones Técnicas, los Térmi-
nos de Referencia o el Expediente Técnico de Obra, según corresponda.
• Mediante este procedimiento de selección, los documentos son: las bases, las
solicitudes de expresión de interés para selección de consultores individua-
les, así como las solicitudes de cotización para comparación de precios.
6. Subasta inversa electrónica • El procedimiento para la subsanación se realiza en forma electrónica, a tra-
vés del SEACE.
• Si una subasta inversa electrónica es declarada desierta por segunda vez,
la siguiente convocatoria se realiza bajo el procedimiento de adjudicación
simplificada.
• Respecto a la contratación de bienes, servicios en general y consultoría en
general, se considera que existe duda razonable cuando el precio ofertado;
estas no aplican a la subasta inversa electrónica.
• Mediante Subasta Inversa Electrónica se contratan bienes y servicios comu-
nes: El postor ganador es aquel que oferte el menor precio por los bienes
y/o servicios objeto de dicha Subasta.
• Es obligatorio, siempre que dicho bien y/o servicio no se encuentre incluido
en los Catálogos Electrónicos de los acuerdo marco.
• Si se declara desierto otro procedimiento de selección, la convocatoria ul-
terior puede efectuarse por Subasta Inversa Electrónica o por Adjudicación
Simplificada.
UNIDAD II: “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 75
MANUAL AUTOFORMATIVO

7. Contratación directa • La Entidad designa un comité de selección para cada procedimiento.


• El Art. 87 del Reglamento establece procedimientos de contratación directa.
La entidad puede contratar directamente con un proveedor solo cuando se
configure alguno de los supuestos.
• Contratar lo demás que requiera para la realización de las actividades de
prevención y atención derivadas de la situación de emergencia y que no
calificaron como estrictamente necesarias de acuerdo al párrafo precedente.
• Cuando no corresponda realizar un procedimiento de selección posterior,
debe justificarse en el informe o informes que contienen el sustento técnico
legal de la contratación directa.
• Antes la situación de desabastecimiento, ausencia inminente de determina-
do bien, servicio en general o consultoría, debe recurrirse a contratación
directa.
• En caso de empresas del Estado, que apruebe la contratación directa requie-
re obligatoriamente del respectivo sustento técnico y legal.

Fuente: Elaboración del autor

ESQUEMA Nº 4: Ciclo de contrataciones del Estado


Requerimiento
Condenan la
descripción
objetiva.
Precisa de las
caracteristicas
CICLO DE LAS CONTRATACIONES
y/o requisitos
funcionales relevantes
DEL ESTADO
Para cumplir la
finalidad pública de
la contratación

2
4
Elabora cuadro de
necesidades ACTUACIONES EJECUCIÓN
Consolida y valoriza PREPARATORIAS CONTRACTUAL
contrataciones Precio A suma alzada
Proyecto de Especificaciones Calidad Valor re referencia Precio unitarios
presupuesto técnicas Oportunidad (ejecución y consultoría Esquema mixto (de los
Proyecto POI. Términos de de obras) dos anteriores)
referencia Valor estimado Tarifa.
Expediente Técnico PROCESO DE (especificaciones técnicas
PLANIFICACIÓN o TdR - SERVICIOS CONTRATO
SELECCIÓN C/PROVEEDOR

3
Los
1 La entidad
procedimientos
de seleción pueden
prepara, conduce estar a cargo de un
y realiza el comité de selección
procedimiento de o del órgano encargado
selección hasta su de las
culminación. contrataciones

Fuente: LCE 30225 elaboración propia

5 Casos prácticos: Los contratos de bienes y servicios, ampliaciones complementarias y


prestaciones accesorias.

Investigue y revise el caso de la OPINIÓN Nª 029-2014/DTN- OSCE - Gobierno Regional de Piura - Proyecto Es-
pecial Chira Piura. Supervisión de obras adicionales, límites de las prestaciones adicionales y mayores costos en los
contratos de supervisión de obra.

Nota: Siendo nueva la (Ley N° 30225), algún caso corresponde a la Ley de Contrataciones del Estado, de la norma
anterior: Decreto Legislativo Nº 1017 y su Reglamento, el Decreto Supremo Nº 184-2008-EF, por cuanto, se anali-
zará en el marco de dicha norma.
76 UNIDAD II “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias”

LECTURA SELECCIONADA N.° 1


Bossano Luis Miguel. (2011). La subasta inversa un mecanismo de contratación pública eficiente y transparencia, pp.
1-9. Disponible en: http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechopucp/article/view/3127/3475

LECTURA SELECCIONADA N.° 2


Hernández Sandro. (2011). Compras corporativas estatales, pp. 247- 256. Disponible en : http://revistas.pucp.edu.pe/
index.php/derechopucp/article/view/3138/3473

LECTURA SELECCIONADA N.° 3


Karen Angelika Hussmann. Tesis de Magister (2003). La promesa de las compras públicas electrónicas: el caso de chile-
compra. Disponible en: Recuperado: http://www.mgpp.cl/wp-content/uploads/2015/11/CASO77.pdf

ACTIVIDAD FORMATIVA Nº 2
Participe en el foro de procesos de contratación y método de contratación.

Instrucciones

• Ingrese al foro y participe con comentarios críticos y analíticos sobre el tema.


• Las preguntas que guían la discusión son:
• Lea y analice el tema N° 1 del manual, además del caso práctico sobre OPINIÓN Nª 029-2014/DTN- OSCE
• Forme grupo en paraje según indicaciones que se establecerá en el aula virtual.
• Participa en una wiki en parejas sobre recursos de impugnación y controversias.
• Lleguen a acuerdo y publiquen sus resultados en el aula virtual.
UNIDAD II: “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 77
MANUAL AUTOFORMATIVO

TEMA N° 2: CONTRATO Y SU EJECUCIÓN


De forma introductoria es necesario hacer una referencia al contrato administrativo, que difiere del contrato entre
privados. Al respecto, Martín, Richard (2013,P. 41), que define el contrato administrativo “como un negocio u acto
jurídico bilateral celebrado entre la Administración Pública y un particular, que, en tanto persiguen un fin público, se encuentran
sometidos a normas de derecho público”.
Asimismo, agrega que, “…la contratación administrativa no es más que una categoría jurídica en virtud de la cual se crean,
regulan, modifican o extinguen relaciones jurídicas patrimoniales y que presentan con respecto de los contratos privados, ciertas
particularidades por encontrarse sometidas a normas de derecho público…”.
Se señala que “el contrato debe celebrarse por escrito y se ajusta a la proforma incluida en los documentos del procedimiento de
selección con las modificaciones aprobadas por la Entidad durante el mismo” Art. 32, LCE 30225. Para el acto del contrato,
se requiere los instrumentos (garantías, cesiones de derecho y posición, entre otros) muy aparte de definir los tipos
de contratos. Ya en el ámbito de la nueva LCE revisaremos los principales elementos del contrato, desarrollándolas
a continuación:
Tabla N° 3: Contrato y su ejecución
Aspectos del Lo referido por la nueva LCE
contrato
• Las garantías que deben otorgar los postores adjudicatarios y/o contratistas, según corresponda,
son las de fiel cumplimiento del contrato y por los adelantos; sus modalidades, montos, condicio-
nes y excepciones son regulados en el reglamento.
• Las garantías que acepten las entidades deben ser incondicionales, solidarias, irrevocables y de
realización automática en el país, al solo requerimiento de la respectiva entidad.
• Las entidades que emitan garantías deben encontrarse bajo la supervisión de la Superinten-
dencia de Banca y Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, debiendo estar
autorizadas para emitir garantías.
1. Garantías • Estar consideradas en la última lista de bancos extranjeros de primera categoría que periódica-
mente publica el Banco Central de Reserva del Perú.
• Como consecuencia de modificación de contrato, en caso de adicionales, el contratista debe
aumentar de forma proporcional las garantías que hubiese otorgado. En caso de reducciones
puede solicitar la disminución en la misma proporción.
• La entidad solo puede entregar los adelantos directos y por materiales contra la presentación de
una garantía emitida por idéntico monto.
• La presentación de esta garantía no puede ser exceptuada en ningún caso.
2. Modalidad • El contrato debe celebrarse por escrito y se ajusta a la proforma incluida en los documentos del
de contrato procedimiento de selección.
• Incluyen necesariamente y bajo responsabilidad las cláusulas referidas: i) Garantías, ii) Solución
de controversias y iii) Resolución de contrato por incumplimiento.
• Para contratar se requiere verificara y constatar, lo siguiente:
a) Capacidad legal: documentación que acredite la representación y habilitación para llevar a cabo
la actividad económica materia de contratación;
b) Capacidad técnica y profesional: aquella que acredita el equipamiento, infraestructura y/o so-
porte, así como la experiencia del personal requerido (las calificaciones del personal pueden ser
requeridas para consultoría en general).
c) Experiencia del postor.
d) consorcio: solo se considera la experiencia de aquellos integrantes que ejecutan conjuntamente
el objeto materia de la convocatoria, previamente ponderada, conforme a la Directiva que el
OSCE apruebe.
• Cualquiera de las partes puede resolver el contrato, por caso fortuito o fuerza mayor que imposi-
bilite de manera definitiva la continuación del contrato, o por incumplimiento de sus obligacio-
nes conforme lo establecido en el reglamento, o por hecho sobreviniente al perfeccionamiento
del contrato siempre que se encuentre prevista la resolución en la normativa relacionada al
objeto de la contratación.
• Cuando se resuelva el contrato por causas imputables a alguna de las partes, se debe resarcir los
daños y perjuicios ocasionados
78 UNIDAD II “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias”

• Ante la modificación al contrato: Mediante Resolución el Titular de la Entidad puede disponer la


ejecución de prestaciones adicionales hasta por el límite de 25% del monto del contrato original,
siempre que estas sean necesarias para alcanzar la finalidad del contrato.
• Igualmente, puede disponerse la reducción de las prestaciones hasta el límite del 25% del monto
del contrato original.
3. Subcontra- • El contratista puede subcontratar, previa autorización de la entidad, la ejecución de determina-
tación das prestaciones del contrato.
• Ningún contratista puede subcontratar la totalidad de las prestaciones contenidas en el contrato.
• No se puede subcontratar las prestaciones esenciales del contrato vinculadas a los aspectos que
determinaron la selección del contratista.
• Para ser subcontratista se requiere contar con inscripción vigente en el Registro Nacional de
Proveedores (RNP), no estar impedido ni inhabilitado para contratar con el Estado.
• El contratista mantiene la responsabilidad por la ejecución total de su contrato frente a la Enti-
dad.
4. Cesión • Salvo disposición legal o reglamentaria en contrario, el contratista puede ceder su derecho al
de derechos y pago a favor de terceros.
posición • No procede la cesión de posición contractual del contratista.
• Solo procede la cesión de posición contractual del contratista en los casos de transferencia de
propiedad de bienes que se encuentren arrendados a las entidades; cuando se produzcan fusio-
nes o escisiones o que exista norma legal que lo permita expresamente.
• La entidad puede entregar adelantos al contratista, siempre que haya sido previsto en los docu-
mentos del procedimiento de selección, con la finalidad de otorgarle financiamiento y/o liqui-
dez para la ejecución del contrato.
• El reglamento establece los tipos, condiciones y monto de cada adelanto, así como la forma en
que este se amortiza luego de otorgado.
5. Adelantos • La entidad debe establecer en los documentos del procedimiento de selección el plazo en el cual
el contratista solicita el adelanto, así como el plazo en el cual se entregue el adelanto, con la fi-
nalidad que el contratista pueda disponer de los materiales o insumos en la oportunidad prevista
en el calendario de adquisición de materiales o insumos

• Las solicitudes de adelantos para materiales o insumos deben realizarse una vez iniciado el plazo
de ejecución contractual, teniendo en consideración el calendario de adquisición de materiales
o insumos presentado por el contratista y los plazos establecidos en los documentos del procedi-
miento de selección para entregar dichos adelantos.
• La amortización del adelanto directo se realiza mediante descuentos proporcionales en cada una
de las valorizaciones de obra.
• La éntidad debe pagar las contraprestaciones pactadas a favor del contratista dentro de los
quince (15) días calendario siguiente a la conformidad de los bienes, servicios en general y
consultorías, siempre que se verifiquen las condiciones establecidas en el contrato para ello.
• En caso de retraso en el pago, el contratista tiene derecho al pago de intereses legales, los que
se computan desde la oportunidad en que el pago debió efectuarse.
6. Pago • Las controversias en relación a los pagos a cuenta o pago final pueden ser sometidas a concilia-
ción y/o arbitraje.
• Pagos que la entidad deba realizar a favor del contratista para la cancelación de los bienes, ser-
vicios en general y consultorías objeto del contrato, deben efectuarse mediante transferencias
electrónicas a través del abono directo de los montos.

Fuente: Adaptado de la LCE 30225.

7 Responsabilidad del contratista

La responsabilidad del contratista aparece en la oferta de contrato, en la ejecución y posterior a la entrega de la


obra, son en estos tres momentos que se involucra.
UNIDAD II: “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 79
MANUAL AUTOFORMATIVO

En la oferta del servicio el contratista en su condición de postor, si ha señalado contar con personal profesional de
residentes o supervisores, en la calificación y experiencia, está obligado a cumplir. Puede ser el caso, de solicitar a
la entidad su reemplazo, en la situación que, encontrándose en otra obra o servicio, pero debe este cumplir con las
condiciones señaladas, de calificación y experiencia.

Al respecto, el Reglamento de la LCE establece los mecanismos y los plazos, tales como: que la empresa proveedora
deberá solicitar a la entidad el reemplazo con 15 días de anticipación. En caso que, unilateralmente se realice el
cambio del personal profesional y haya finalizado la obra; la entidad está facultado en establecer una penalidad, no
menor a 0.5 UIT y no mayor a 1 UIT.

Si el contratista por garantizar los plazos y la calidad de la obra, contratará profesionales adicionales (en la condi-
ción de calificados), sin perjuicio de gastos y costos adicionales a lo ya pactado. Estos hechos deberán anotarse en
el cuaderno de obras. Debe señalarse que el Cuaderno de Obras cumple la condición de estar legalizada y firmada
por el inspector o supervisor de la obra.

También es otra obligación del contratista, en disponer el libre acceso a los profesionales, supervisores o inspecto-
res para anotar los hechos, esta es pasible de ser multado, en cinco por mil del monto de valorización. Al finalizar
el servicio, el Cuaderno de Obras debe entregarse a la entidad.

Entregado la obra, que señala el contrato y hasta 30 días de culminado el contrato, la entidad puede manifestar sus
discrepancias en relación a defectos o vicios ocultos, pudiendo ser un medio la conciliación y/o arbitraje.

La Ley anterior de LCE 1017, establecía un plazo de un año a partir del otorgamiento de la conformidad y en caso
de obra, el plazo implicaba siete años.

8 Casos prácticos: Ejecución de garantías.

Investigue y revise OPINIÓN Nº 003-2014/DTN – OSCE - Gobierno Regional de Cajamarca. Ejecución, renovación
y formalidad de la garantía por adelantos y reflexiones sobre la siguiente pregunta:

“En el supuesto de imposibilidad de amortizar los adelantos otorgados por la Entidad, como el caso de la resolución del contrato o
controversias que paralizan la ejecución de la obra, ¿Corresponde ejecutar las garantías por adelantos no amortizados en el caso
de obras? y en caso de opinión favorable, ¿Cuál sería el procedimiento a seguir?” (Sic).

Nota: Siendo nueva la (Ley N° 30225), algunos casos corresponden a la Ley de Contrataciones del Estado, de la
norma anterior: Decreto Legislativo Nº 1017 y su Reglamento, el Decreto Supremo Nº 184-2008-EF, por cuanto, se
analizará en el marco de dicha norma.

LECTURA SELECCIONADA N.° 4


Moncayo Leonardo. (2011). Procesos administrativos previos a la ejecución de garantías en la ley orgánica del sistema
nacional de contratación pública. Tesis de grado, “Facultad de jurisprudencia disertación”- Pontificia Universidad
Católica del Ecuador. Recuperado: https://goo.gl/T4tzeE

LECTURA SELECCIONADA N.° 5


Cassagne, Juan C. (2002). Derecho administrativo.7° ed. actualizada.- Buenos Aires: Abeledo Perrot, pp. 2.- 662 p. t. II;
23 x16 cm.- ISBN 950-20-1416. Disponible en: https://goo.gl/e7LFUp
80 UNIDAD II “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias”

GLOSARIO DE LA UNIDAD II
1. Bienes

“Son objetos que requiere una entidad para el desarrollo de sus actividades y el cumplimiento de sus funciones y fines”.

2. Bienes o servicios comunes

“Son bienes y servicios comunes aquellos que, existiendo más de un proveedor en el mercado, cuentan con características o especi-
ficaciones usuales en el mercado, o han sido estandarizados como consecuencia de un proceso de homogeneización llevado a cabo
al interior del Estado”.

3. Buena pro administrativamente firme:

Se produce cuando habiéndose presentado recurso de apelación, ocurre alguno de los siguientes supuestos: i) Se publica en el SEA-
CE que el recurso de apelación ha sido declarado como no presentado o improcedente; ii) Se publica en el SEACE la resolución que
otorga y/o confirma la buena pro; y (iii) Opera la denegatoria ficta del recurso de apelación.

4. Consultoría en general:

Servicios profesionales altamente calificados.

5. Consultoría de obra

Servicios profesionales altamente calificados consistentes en la elaboración del expediente técnico de obras o en la supervisión de
obras.

6. Contratación administrativa

“Es un acto jurídico bilateral celebrado entre la Administración Pública y un particular, que, en tanto persiguen un fin público,
se encuentran sometidos a normas de derecho público”.

7. Procedimiento de selección

“Es un procedimiento administrativo especial conformado por un conjunto de actos administrativos, de administración o hechos
administrativos, que tiene por objeto la selección de la persona natural o jurídica con la cual las entidades del Estado van a cele-
brar un contrato para la contratación de bienes, servicios en general, consultorías o la ejecución de una obra”.

8. Servicio en general

“Cualquier servicio que puede estar sujeto a resultados para considerar terminadas sus prestaciones”.
UNIDAD II: “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 81
MANUAL AUTOFORMATIVO

BIBLIOGRAFIA DE LA UNIDAD II
Bossano Luis Miguel. (2011). La subasta inversa un mecanismo de contratación pública eficiente y transparencia. Dis-
ponible en: http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechopucp/article/view/3127/3475

Cassagne, Juan C. (2002). Derecho administrativo.7° ed. actualizada. Buenos Aires: Abeledo Perrot, pp. 2.- 662 p. t. II;
23 x16 cm.- ISBN 950-20-1416. Disponible en: http://cubc.mx/biblioteca/libros/Cassagne,%20Juan%20C%20
-%20Derecho%20Administrativo%20T%20I.pdf

Martín, Richard. (2013), cita a los autores de DROM y SILVA CIMMA

Hernández Sandro. (2011). Compras corporativas estatales. Disponible en: http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/


derechopucp/article/view/3138/3473

Karen Angelika Hussmann. Tesis de Magister (2003). La promesa de las compras públicas electrónicas: el caso de chi-
lecompra. Recuperado: http://www.mgpp.cl/wp-content/uploads/2015/11/CASO77.pdf

Moncayo Leonardo. (2011). Procesos administrativos previos a la ejecución de garantías en la Ley Orgánica del Siste-
ma Nacional de Contratación Pública. Tesis de grado: “Facultad de jurisprudencia disertación”- Pontificia Uni-
versidad Católica del Ecuador. Recuperado: http://repositorio.puce.edu.ec/bitstream/handle/22000/6980/13.
J01.00166.pdf?sequence=4&isAllowed=y
82 UNIDAD II “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias”

AUTOEVALUACION N.º 2
Marque solo una respuesta, según se detalla a continuación:

1. Las contrataciones excluidas del ámbito de la LCE, pero sujetos a la supervisión del OSCE. Marque usted aquella
que no la correcta:

a. Las contrataciones cuyos montos sean iguales o inferiores a ocho (8) Unidades Impositivas Tributarias.
b. La contratación de servicios públicos, siempre que no exista la posibilidad de contratar con más de un
proveedor
c. Los convenios de colaboración u otros de naturaleza análoga, suscritos entre Entidades, siempre que se
brinden los bienes, servicios u obras propios de la función que por Ley les confiere.
d. A aquellas contrataciones mayores a ocho UITs.

2. Respecto a las contrataciones con el Estado. De ellas marque solo la respuesta incorrecta.

a. Es necesario recurrir al Código Civil, en tanto la contratación se realiza entre privados.


b. Se requiere de la doctrina del derecho de la administración pública, para regular y equiparar el poder de
negociación del Estado en relación con el privado; mediante un contrato.
c. Las contrataciones del Estado, obedece a cubrir una necesidad de bienes, servicios o consultoría del sector
público.
d. Solo la b y c.

3. Plan Anual de Contrataciones (PAC) debe realizarse, en los siguientes casos. Marque la incorrecta. Solo una opción.

a. Tomando en cuenta la etapa de formulación y programación presupuestaria.


b. Debe realizarla el OSCE, para todas las entidades del sector público.
c. Cada entidad debe programar en el cuadro de necesidades los requerimientos de bienes, servicios y obras, en
el PAC.
d. Deben encontrarse vinculado al Plan Operativo Institucional de la entidad.

4. ¿En qué casos no se incurre en fraccionamiento, debidamente justificados en el marco de la Ley de contrataciones
del Estado? Marque la incorrecta.

a. Se contraten bienes o servicios idénticos a los contratados anteriormente durante el mismo año fiscal.
b. La contratación se efectúe a través de los Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco.
c. A y b.
d. En acuerdo entre el área usuaria y el órgano encargado de la contratación.

5. La relación de correspondencias entre valor de referencia y valor estimado en las contrataciones del Estado.

a. El valor de referencia es a contrataciones de consultoría de obras


b. El valor de referencia es a contrataciones de consultoría de obras y obras.
c. El valor estimado son los valores de referencia para bienes y servicios.
d. Solo b y c.

6. Marque aquella que no corresponde a los métodos de contratación de la nueva LCE.

a. Concurso público
UNIDAD II: “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 83
MANUAL AUTOFORMATIVO

b. Adjudicación simplificada
c. Subasta inversa electrónica
d. Compras MYPERÛ, por el núcleo ejecutor (uniformes escolares, calzados, etc.).
e. Comparación de precios.

7. Cuales es la definición de contrato administrativo, que mejor expresa la definición, solo marque la correcta:

a. Es un acto jurídico bilateral celebrado entre la Administración Pública y un particular, que, en tanto persiguen
un fin público, se encuentran sometidos a normas de derecho público.
b. Contrato entre las partes, que no necesariamente deben contar con un valor de referencia o valor estimado.
c. Contratación entre el Estado y el proveedor, donde no es necesario precisar el bien o servicio, en tanto existe
confianza mutua.
d. Ninguna de las anteriores.

8. ¿Cuáles son los instrumentos del contrato? Señale la incorrecta.

a. Garantías.
b. Ningún de las anteriores.
c. Valor de referencia o valores estimado.
d. Adelantos.
e. Pago.

9. Las garantías en las contrataciones del Estado son extendidas en los siguientes casos. Marque la incorrecta.

a. Las garantías deben ser incondicionales, solidarias, irrevocables y de realización automática en el país.
b. Ante una modificación de contrato, se modifica en forma proporcional las garantías
c. Es emitida por los postores y/o contratistas, de manera obligatoria.
d. Las garantías pueden exceptuar en algunos casos, y no necesariamente tiene que ser obligatoria.

10. En la modalidad de contrato, se precisa los siguientes elementos:

a. Capacidad legal
b. No se precisa tiempo ni característica del bien o servicio.
c. Capacidad técnica y profesional
d. Experiencia del postor
84 UNIDAD II “Procesos exigibles, Proceso y Acciones preparatorias”
UNIDAD III: “Soluciones y controversias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 85
MANUAL AUTOFORMATIVO

UNIDAD III: “Soluciones y controversias”

DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD III

LECTURAS
CONTENIDOS ACTIVIDADES
SELECCIONADAS

AUTOEVALUACIÓN BIBLIOGRAFÍA

ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES

CONOCIMIENTOS PROCEDIMIENTOS ACTITUDES


Tema N.º 1: Recursos de impugnación y 1. Conoce la normativa de 1. Demuestra interés por el estudio,
controversias. impugnación y controversia e análisis y formación de criterios
identifican estrategias de solución. durante el desarrollo de la
1. Recursos impugnativos asignatura.
2. Medios de solución de controversias
de la ejecución contractual. Actividad N.º 3 2. Contribuye a desarrollar una
3. Casos prácticos: Los medios Participa en una wiki en parejas acción crítica y propositiva en los
sobre recursos de impugnación y participantes
alternativos de solución de
conflictos. controversias

Tema N.° 2 : Sistema Electrónico de


Contrataciones
1. Sistema Electrónico de
Contrataciones del Estado.
2. Obligatoriedad
3. Validez y eficacia de los actos
4. Casos prácticos: Para bienes y
servicios.
Lectura seleccionada N.° 1:
Linares Mario, Círculo de Derecho 2. Conoce las sanciones del Tribunal
Administrativo (2009). Adicionales de de Contrataciones del Estado e
Obra Pública. Obra Pública y Contrato, identifican estrategias de solución.
Adicionales, Función Administrativa, Control de lectura N.° 2
Control Público, Arbitraje y Analice la lectura sobre Obra Pública
Enriquecimiento sin causa. Disponible y Contrato, Adicionales, Función
en: http://bit.ly/2ie6JFl Administrativa, Control Público,
Arbitraje y Enriquecimiento sin causa
Tema N.° 3 : Infracciones y elabore un resumen.
1. Infracciones y sanciones
administrativas.
2. Sanciones del Tribunal de
Contrataciones del Estado.
3. Caso práctico: Fases de soluciones
de controversias
Lectura seleccionada N.° 2:
86 UNIDAD III “Soluciones y controversias”

Revista de Investigación Altoandinas.


(2015). Sobrevaloración de precios en
licitaciones y compras públicas. Volumen
17 N° 2, 229-236. Disponible en: http://
bit.ly/2i7z4Py
Autoevaluación N.°3

En las contrataciones del Estado, las entidades, los funcionarios y los proveedores cumplen roles específicos que
permite al sistema de las contrataciones operar en el marco de la Ley. Es así, las entidades tiene competencias y
atribuciones, en razón de ellas establecen las demandas de bienes, servicios y obras. Mientras tanto el Titular y los
funcionarios cumplen roles que acatan lo señala en el Reglamento de Organización y Funciones (ROF) de cada
respectiva entidad. En este proceso, habíamos comentado que el Estado demanda bienes, servicios y obras con en
el principio de interés general, por cuanto, se observa que las contrataciones del Estado se desarrollen de acuerdo
a Ley, sin contratiempos, en la calidad deseada, y la eficiencia y eficacia que implica maximizar el gasto público. Los
proveedores por su parte tienen la capacidad de ejecución de bienes, servicios y obras; y operan por el principio del
lucro y la maximización de sus beneficios, en el marco de la Ley que establecen las restricciones y los vicios ocultos
que las prohíbe y sanciona.

En este acápite la Contratación del Estado establece las reglas de juego en materia de soluciones y controversias:
en ellas revisamos los casos de recursos de impugnación, conciliación y arbitraje, revisamos el rol de la supervisión
que asume la Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE); se revisa los tipos de infracciones y
sanciones, y aquello referido al Tribunal de Contrataciones del Estado (TCE).

Asimismo, abordamos complementariamente el sistema electrónico de contratación del Estado, las obligaciones,
validez y eficacia de los actos. Siendo este tema muy casuístico, que se complementan con lecturas seleccionadas, y
controles de lecturas.
UNIDAD III: “Soluciones y controversias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 87
MANUAL AUTOFORMATIVO

TEMA N° 1: RECURSOS DE IMPUGNACIÓN Y CONTROVERSIAS.


En las contrataciones del Estado se presentan las discrepancias y las interposiciones de recursos de impugnación y
apelación, en las diversas etapas y procedimientos de la misma, surgen estos casos cuando el participante considera
que se está vulnerando sus derechos, de ser elegido postor en la etapa de selección. En el supuesto caso, de presentar-
se vicios, imprecisiones o favoritismos2 : en este caso, el participante impondrá el recurso de apelación e impugnará
el acto.
El otro ámbito de la controversia se presenta en la ejecución del contrato, para ello, la conciliación y el arbitraje son
los caminos a facilitar la solución: para que los bienes, servicios y obras no demoren y cumplan el objetivo de oportu-
nidad del servicio que el Estado debe proveer.

1 Recursos impugnativos

La nueva LCE (Ley N° 30225) prevé que las controversias entre la entidad y los postores o proveedor pueden surgir
en el procedimiento de SELECCIÓN, y en aquellas de implementación o de mantener Catálogos Electrónicos de
Acuerdos Marcos (CEAM), en la opción de ser únicamente impugnado.

El recurso de APELACIÓN solo se da, posterior a la buena pro, para el cual debe ser tratada por la entidad o el Tri-
bunal de Contrataciones del Estado (TCE) según sea el caso y el monto; en referencia al monto, está a de considerar
el valor de referencia o valor estimado, según corresponda. El TCE es competente en los contratos mayor a 65 UIT;
en los otros casos, es competencia de la Entidad, a efectos de dictaminar las controversias.

Para interponer un recurso de apelación, la parte interesada debe efectuar la garantía hasta por el 3% del valor de
contratación; ante la OSCE y la Entidad. En caso de no tener respuesta al acto de apelación, por parte de la entidad
o del TCE (según sea el caso), y ya vencido el plazo; se considera denegada el recurso de apelación (denegatoria
FICTA).

[La entidad puede declarar la nulidad del procedimiento de selección, antes del perfeccionamiento del contrato].
Para el caso de contrataciones directas, no aplica lo antes referido. En el mismo caso [tiene el titular de la Central
de Compras Públicas- Compras Perú, para los procedimientos de implementación o mantenimiento de Catálogos
Electrónicos de Acuerdo Marco].
ESQUEMA Nº 1: Recursos de impugnación

RECURSOS DE IMPUGNACIÓN SEGÚN MÉTODO DE SELECCIÓN

Licitación pública
Especificación técnica
Termino de referencia Buena pro
Concurso público SELECCIÓN Perfeccionamiento de contrato EJECUCIÓN
Expediente técnico,
otros. Autorización de pago / adelanto,
Adjudicación simplificada Convocatoria / difusión según establece el contrato *Conciliación
NO APLICA LA o el arbitraje
Evaluación de la oferta APLICA LA APELACIÓN O LA IMPUGNACIÓN
APELACIÓN O LA ANTES DEL PERFECCIONAMIENTO DEL
Selección de consultor individual IMPUGNACIÓN APLICA LA NO APLICA LA
CONTRATO
APELACIÓN O LA APELACIÓN O LA
ACTO IMPUGNACIÓN IMPUGNACIÓN
Comparación de precios ADJUDICACIÓN
PREPARATORIO
Subasta inversa electrónica

NO APLICA LA IMPUGNACIÓN PARA


* El recurso de apelación
es un medio para
cuestionar o inpugnar Las CONTRATACIONES DIRECTAS
las decisiones qie EN LA MODALIDAD DE CATÁLOGO ELECTRÓNICO DE ACUERDO
adopte el Ente. MARCO, solo aplica en la emplementación y mantenimiento

Fuente: LCE 30225. Elaboración: Propia.


Cabe la nulidad de contrato en los casos que señala el Art. 44º:
a. [Contratos que han contravenido con lo indicado en el art. 11º de la LCE; respecto a los impedimentos que se-
ñala la misma].
b. [Transgresión del principio de veracidad].
c. [suscripción de contrato, encontrándose en trámite un recurso de apelación].
d. [No haberse cumplido con los supuestos (condiciones y requisitos) de la contratación directa].
e. [Cuando no han sido aplicado los procedimientos de contratación, muy a pesar que están comprendidos en el
ámbito de la LCE].
f. [En el caso de que la contratación se ha realizado sin la aplicación del procedimiento que señala la nueva LCE].
2 Por las cuales no se estaría garantizando el principio de igualdad, o puede ser en objeción a temas procedimentales, entre otros
88 UNIDAD III “Soluciones y controversias”

Tabla Nº1: Hitos de las controversias en la LCE

Controversias Principales hitos de la nueva LCE


• “Las discrepancias entre la entidad y los participantes o postores en un proce-
dimiento de selección, y las que surjan en los procedimientos para implemen-
tar o mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco, solamente pueden
dar lugar a la interposición del recurso de apelación”.
• “Se pueden impugnar los actos dictados durante el desarrollo del procedi-
miento hasta antes del perfeccionamiento del contrato, conforme a lo que
establezca el reglamento”.
• “El recurso de apelación solo puede interponerse luego de otorgada la buena
pro”.
• “No se pueden impugnar las contrataciones directas y las actuaciones que es-
tablece el reglamento”.
• “El recurso de apelación es conocido y resuelto por el Tribunal de Contratacio-
nes del Estado, en caso de procedimientos de selección cuyo valor estimado o
valor referencial sea superior a sesenta y cinco (65) UITs y de procedimientos
para implementar o mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco; en
1. Recursos impugnati- los demás casos, corresponde dicha competencia al Titular de la Entidad”.
vos • “La garantía por interposición del recurso de apelación debe otorgarse a favor
del OSCE y de la entidad, cuando corresponda. El monto de la garantía es de
hasta el 3% del valor estimado o valor referencial, según sea el caso, del proce-
dimiento de selección o del ítem que se decida impugnar”.
• “A efectos de resolver el recurso de apelación, el Titular de la entidad, o en
quien se haya delegado dicha facultad, debe contar con un informe técnico
legal sobre la impugnación, emitido por las áreas correspondientes de la en-
tidad”.
• “Cuando el impugnante ha cuestionado actos directamente vinculados a la
evaluación de las ofertas y/u otorgamiento de la buena pro, evalúa si cuenta
con la información suficiente para efectuar el análisis sobre el fondo del asun-
to”.
• “De contar con dicha información, otorga la buena pro a quien corresponda,
siendo improcedente cualquier impugnación administrativa contra dicha de-
cisión”.
• “Para el cómputo de los plazos aplicables al procedimiento de selección, de
impugnación y el procedimiento sancionador, no aplica el término de la dis-
tancia”.
• “La resolución que resuelva el recurso de apelación agota la vía administrativa.
La interposición de la acción contencioso administrativa procede contra lo
resuelto en última instancia administrativa, sin suspender su ejecución”.
• “La presentación de los recursos interpuestos de conformidad con lo estable-
2. Suspensión de procedi- cido en el artículo precedente deja en suspenso el procedimiento de selección
mientos hasta que el recurso sea resuelto, conforme a lo establecido en el Reglamento,
siendo nulos los actos posteriores practicados hasta antes de la expedición de
la respectiva resolución”.
• “En el caso de que la entidad o el Tribunal de Contrataciones del Estado,
según corresponda, no resuelva y notifique sus resoluciones dentro del plazo
que fija el reglamento, los interesados deben considerar denegados sus recur-
3. Denegatoria ficta sos de apelación, pudiendo interponer la acción contencioso-administrativa
contra la denegatoria ficta dentro del plazo legal correspondiente”.
• “La entidad o el Tribunal de Contrataciones del Estado devuelve la garantía
presentada por los interesados al momento de interponer su recurso de ape-
lación”.
UNIDAD III: “Soluciones y controversias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 89
MANUAL AUTOFORMATIVO

• “El Tribunal de Contrataciones del Estado, en los casos que conozca, declara
nulos los actos expedidos, cuando hayan sido dictados por órgano incompe-
4. Declaratoria de nulidad tente, contravengan las normas legales, contengan un imposible jurídico o
prescindan de las normas esenciales del procedimiento o de la forma prescrita
por la normativa aplicable, debiendo expresar en la resolución que expida, la
etapa a la que se retrotrae el procedimiento de selección o el procedimiento
para implementar o mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco”.

a. “Por haberse perfeccionado en contravención de los impedimentos de la pre-


sente Ley. Los contratos que se declaren nulos en base a esta causal no tienen
derecho a retribución alguna con cargo al Estado, sin perjuicio de la respon-
sabilidad de los funcionarios y servidores de la entidad, conjuntamente con
los contratistas que celebraron irregularmente el contrato”.

b. “Cuando se verifique la trasgresión del principio de presunción de veraci-


dad durante el procedimiento de selección o para el perfeccionamiento del
contrato”.
c. “Cuando se haya suscrito el contrato no obstante encontrarse en trámite un
recurso de apelación”.
d. “Cuando no se haya cumplido con las condiciones y/o requisitos estableci-
dos en la normativa a fin de la configuración de alguno de los supuestos que
habilitan a la contratación directa”.
e. “Cuando no se haya utilizado los procedimientos previstos en la presente
Ley, pese a que la contratación se encontraba bajo su ámbito de aplicación.
En este supuesto, asumen responsabilidad los funcionarios y servidores de la
entidad, conjuntamente con los contratistas que celebraron irregularmente
el contrato”.
f. “En caso de contratarse bienes, servicios u obras, sin el previo procedimiento
de selección que correspondiera”.
g. “La nulidad del procedimiento y del contrato, genera responsabilidades de
los funcionarios y servidores de la entidad contratante conjuntamente con los
contratistas que celebraron dichos contratos irregulares”.
h. “Cuando corresponda al árbitro único o al Tribunal Arbitral evaluar la
nulidad del contrato, se considera en primer lugar las causales previstas en
la presente Ley y su reglamento, y luego las causales de nulidad aplicables
reconocidas en el derecho nacional”.

2 Medios de solución de controversias de la ejecución contractual

La LCE comprende que las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecución, interpretación, resolución,
inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato se resuelven mediante conciliación o arbitraje, según el acuerdo de
las partes. Las controversias sobre la nulidad del contrato solo pueden ser sometidas a arbitraje.
Las partes pueden recurrir a la Junta de Resolución de Disputas en las contrataciones de obras, de acuerdo al valor
referencial y demás condiciones previstas en el reglamento, siendo sus decisiones vinculantes. El reglamento de la Ley
puede establecer otros medios de solución a las controversias.
90 UNIDAD III “Soluciones y controversias”

ESQUEMA Nº 2: Medios de solución de controversias

Fuente: Adaptado de LCE 30225.

3 Casos prácticos: Los medios alternativos de solución de conflictos

Revise el caso de la Resolución Nº 298-2016-OSCE/PRE, recurso de apelación que presenta la Empresa de Segu-
ridad Leones de Oro S.C.R.L., impugnando la buena pro del proceso de adjudicación simplificada Nº 009-2016-
OSCE. Disponible en: http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/Arbitraje/Resoluciones-
R/298-2016-OSCE-PRE.pdf
UNIDAD III: “Soluciones y controversias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 91
MANUAL AUTOFORMATIVO

TEMA Nº 2: SISTEMA ELECTRÓNICO DE CONTRATACIONES



1 Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado

El Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado, con las siglas de SEACE, es el medio por el cual, las Entidades,
los proveedores establecen relaciones de oportunidades de negocios, en tanto; el primero informa de sus necesidades
de demanda y el segundo se informan de las oportunidades de contratación con el Estado. El SEACE es un medio
oficial, de obligatorio cumplimiento, para todas acciones que comprometan recursos públicos, incluidas las donacio-
nes, en los márgenes que establece la nueva LCE.
La información contenida en el SEACE es de libre disponibilidad y gratuita. Los proveedores interesados en la par-
ticipación en las contrataciones, deben estar inscritos en el Registro Nacional de Proveedores. “Los proveedores que
deseen registrar su participación deben ingresar al SEACE utilizando su Certificado SEACE (usuario y contraseña).
Asimismo, deben observar las instrucciones señaladas en el documento de orientación…” (pág. web de OSCE en
http://portal.osce.gob.pe/osce/content/documentos_normativos_directivas.)

2 Obligatoriedad

La nueva LCE señala, que el SEACE es de uso obligatorio para todas las Entidades, indistintamente de la naturaleza
de los fondos y la cuantía del monto del recurso financiero. El Artículo 48º señala: “Los procedimientos de Subasta
Inversa Electrónica y [el método de contratación] de Comparaciones de Precios, [son de naturaleza obligatoria]”.
La OSCE tiene la obligación de establecer la directiva que permita precisar excepciones y la gradualidad de irse
incorporando, en el caso de que algunas entidades no cuenten con los medios de “…infraestructura y condiciones
tecnológicas…”.
Al respecto, estas experiencias pueden servir de base para el desarrollo de soluciones similares en otros países, tenien-
do en cuenta la importancia del uso de las tics para incrementar la eficiencia y efectividad de las funciones públicas,
facilitar la relación gobierno-ciudadanos y fortalecer las estrategias nacionales de promoción de la transparencia y la
integridad.
La Organización de los Estados Americanos (OEA), considera que existe un avance del empleo de “…herramientas
tecnológicas [que] fomenta además el desarrollo de una sociedad del conocimiento...” nuevas formas de interactuar,
usando las Tecnologías de Información y Comunicación (TIC). “La importancia del uso de las tics [ha contribuido
de manera importante] para incrementar la eficiencia y efectividad de las funciones públicas, facilitar la relación go-
bierno-ciudadanos y fortalecer las estrategias nacionales de promoción de la transparencia y la integridad” (Pág. web
de la OEA. Disponible en: http://www.oas.org/es/sap/dgpe/guia_egov.aspcompras)
Las compras electrónicas en las entidades del Estado son muy recientes, proviene de los inicios del 2000, tales así, en
México funciona Compranet; es un medio garantiza la autenticidad de la información, en la que incorpora la firma
electrónica. En el Brasil opera el sistema de Comprasnet on line, con base de datos central y en los inicios del 2000
han incluido, la modalidad de compras de subasta inversa. Al igual que Chile, las innovaciones se han realizado en
Chile, mediante la Entidad de ChileCompra, equivalente al OSCE en el Perú, que administra las compras públicas.
Se puede mencionar que las compras electrónicas y la masificación del internet a contribuido en la mayor difusión
de las oportunidades de contratos entre el Estado y proveedores nacionales e internacionales, y algunos si son más
frontales por velar por la transparencia, como el caso de Chile, que cuenta con un mecanismo de “Canal de denuncia
anónima”.

3 Validez y eficacia de los actos

Son válidos todos los actos que contiene en el SEACE, y aquellas “… incluidos los efectuados por el Organismo Su-
pervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) en el ejercicio de sus funciones, que cumplan con las disposiciones
vigentes poseen la misma validez y eficacia que los actos realizados por medios manuales, pudiéndolos sustituir para
todos los efectos legales”. LCE

4 Casos prácticos: Para bienes y servicios

Analice la Directiva N° 006-2016-OSCE/CD, “Disposiciones aplicables al registro de información en el sistema electró-


nico de contrataciones del Estado (SEACE). Disponible en: http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Do-
cumentos/legislacion/Legislacion%20y%20Documentos%20Elaborados%20por%20el%20OSCE/Directivas2016/
Directiva%20006-2016-OSCE.CD%20Registro%20de%20informacion%20en%20el%20SEACE.pdf
92 UNIDAD III “Soluciones y controversias”

LECTURA SELECCIONADA Nº 1
Linares Mario, Círculo de Derecho Administrativo (2009). Adicionales de Obra Pública. Obra Pública y Contrato, Adi-
cionales, Función Administrativa, Control Público, Arbitraje y Enriquecimiento sin causa. Disponible en: http://
revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechoadministrativo/article/view/14020/14642

ACTIVIDAD FORMATIVA Nº 3
Participa en una wiki en parejas sobre recursos de impugnación y controversias

Instrucciones

• Lea y analice el tema N° 1 del manual y el caso práctico de la Directiva N° 006-2016-OSCE/CD


• Forme grupo en paraje según indicaciones que se establecerá en el aula virtual.
• Participa en una wiki en parejas sobre recursos de impugnación y controversias.
• Lleguen a acuerdo y publiquen sus resultados en el aula virtual.
UNIDAD III: “Soluciones y controversias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 93
MANUAL AUTOFORMATIVO

TEMA Nº 3: INFRACCIONES

1 Infracciones y sanciones administrativas

En el Artículo 50º de la LCE, se señala los aspectos relacionados a las funciones del Tribunal de Contrataciones del
Estado, con las facultades que le irroga la norma de contrataciones públicas.

Cabe recordar que los recursos de apelación son conocido y resuelto por el TCE, en aquellos montos que superar los
65 UIT, y en la que establece la exclusión de la LCE, pero sujeto a supervisión por la OSCE; en especial a los señalado
en el artículo 5º y literal a); esta señala a las contrataciones que son menores a los ocho (08) UIT, y otras que señala
el artículo mencionado en el párrafo precedente.

En el numeral 50.1, se precisa las causales por las cuales aplica una sanción; entre ellas tenemos a lo relacionado
a: “desistir a la propuesta injustificadamente”; “Incumplir injustificadamente con su obligación de perfeccionar el
contrato o de formalizar acuerdos marco”; “Contratar con el Estado estando en cualquiera de los supuestos de im-
pedimento previstos en el artículo 11 de esta Ley”; “Subcontratar prestaciones sin autorización de la entidad o en
porcentaje mayor al permitido por esta Ley [Artículo 35º de la LCE y en razón de lo señalado en el artículo 124º del
Reglamento de la LCE, que señala que la subcontrata requiere autorización de la Entidad y no debe ser más del 40%
del monto del contrato] … o cuando el subcontratista no cuente con inscripción vigente en el Registro Nacional de
Proveedores (RNP), esté impedido o inhabilitado para contratar con el Estado”.

ESQUEMA Nº 3: Infracciones respectos a contratos

Fuente: LCE 30225. Elaboración: Propia.

2 Sanciones del Tribunal de Contrataciones del Estado

Las sanciones que aplica el Tribunal de Contratación del Estado, son de tipo monetaria (multas) e inhabilitación
temporal y definitiva del sistema de las contrataciones del Estado. El TCE emite sus Resoluciones, “…sin perjuicio de
que las responsabilidades civiles o penales…” que señala el artículo 50, en sus numeral 50.2.
Las multas que aplicaría el TCE oscilan entre el 5% al 15%, respecto al valor monetario del valor de referencia o
valor estimado, que corresponda, siendo está a favor de la OSCE. Asimismo, establece como “…medida cautelar la
suspensión del derecho de participar en cualquier procedimiento de selección, procedimientos para implementar o
mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco y de contratar con el Estado” (numeral 50.2 del Art. 50º, LCE).
Debe de tenerse en cuenta un aspecto formal, que señala el Art. 225º del Reglamento de la LCE, es la expresión de la
multa: “…La sanción de multa es expresada en soles”, situación que según resolución del BCRP, a partir del 2016, la
unidad monetaria de ha de expresar en Sol (S/.). Ver Circular N° 047-2015-BCRP (18.12.2015).

La sanción solo puede ser suspendida mediante proceso judicial, y si reafirma la sanción, no se extingue, al respecto
el reglamento de la LCE señala los procedimientos, tiempos y montos como garantía impositiva. (Art. 231º, Regla-
mento de la LCE).
94 UNIDAD III “Soluciones y controversias”

En relación a la inhabilitación, esta puede ser de manera temporal y definitiva, que implica la exclusión o privación
del sistema de contrataciones del Estado, según corresponda. El plazo tiene un rango de no menor a 3 meses, ni
mayor a 36 meses en el caso de inhabilitación temporal.

La inhabilitación definitiva se da en la figura de, que habiendo reincidido y contando dos sanciones en el lapso de
cuatro (04) años, ha sobre pasado los 36 meses de sanción.

Las infracciones son de tres tipos; leves, graves y muy graves, y estas prescriben a los tres (03) años, y a para los casos
de documentos falsos; a los siete (07) años. Según el caso, el Poder Judicial puede suspender procedimiento sancio-
nador, en los siguientes casos. Mandado judicial vigente; solicitud de las partes, con evidencia de que se presente acta
de instalación del Árbitro Único o Tribunal Arbitral en los motivos que señala el Art. 223º del Reglamento de la LCE:
“…controvertida se refiera a: i) resolución o nulidad de contrato efectuada por la Entidad, ii) vicios ocultos, iii) en
el caso de la infracción establecida en el literal g) del artículo 50 de la Ley, cuando se considere necesario conocer
la decisión arbitral para resolver”.

Mediante el Art. 198º, del Reglamento de la LCE se señala que “…las instituciones arbitrales y los centros que ad-
ministren Juntas de Resolución de Disputas deben remitir al OSCE, en las condiciones, forma y oportunidad…”, las
mismas que han de ser publicadas en el Registro Nacional de Proveedores (RNP); Art 50º del numeral 50.6 de la
nueva LCE.

3 Caso práctico: Fases de soluciones de controversias

Revise el caso práctico de la Resolución de Presidencia N° 037-2016-INGEMMET/PCD, que establece nulidad de


“Adquisición de accesorios para equipos de laboratorio”. Disponible en: http://www.ingemmet.gob.pe/docu-
ments/73138/502214/RP_037_2016_PCD/8e7d8c31-1283-427b-aacd-94f805314406

LECTURA SELECCIONADA N.º 2


Revista de Investigación Altoandinas. (2015). Sobrevaloración de precios en licitaciones y compras públicas. Volumen 17
N° 2, 229-236. Disponible en: http://huajsapata.unap.edu.pe/ria/index.php/ria/article/view/119/109
UNIDAD III: “Soluciones y controversias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 95
MANUAL AUTOFORMATIVO

GLOSARIO DE LA UNIDAD III


1. Adjudicación

“Mientras tanto, en el ámbito del derecho, la adjudicación resulta ser un acto judicial común a partir del cual se atribuye un bien
mueble o inmueble a una persona o empresa, tras la celebración de una subasta, de una licitación o bien de un reparto hereditario”.
https://www.google.com.pe/webhp?sourceid=chrome-instant&ion=1&espv=2&ie=UTF-8#q=concepto%20de%20adjudicaci%-
C3%B2n

2. Contrato

“Es el acuerdo para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica dentro de los alcances de la Ley y del presente Regla-
mento”
http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/ley/Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%C2%-
BA%2030225_0.pdf.

3. La impugnación

“Es un concepto genérico que se emplea dentro del ámbito procesal. En tal sentido se puede hablar de “impugnar” como la interpo-
sición de un recurso contra una resolución judicial, o de resolución “impugnable”, entendida como aquella resolución susceptible
de recurso, de impugnación o de discusión”.
https://www.google.com.pe/webhp?sourceid=chrome-instant&ion=1&espv=2&ie=UTF-8#q=concepto+impugnacion

4. Liquidación de contrato

“Cálculo técnico efectuado, bajo las condiciones normativas y contractuales aplicables al contrato, que tiene como finalidad deter-
minar el costo total del contrato y su saldo económico”.
http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/ley/Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%C2%-
BA%2030225_0.pdf

5. Prestación adicional de obra

Aquella no considerada en el expediente técnico, ni en el contrato original, cuya realización resulta indispensable y/o necesaria para
dar cumplimiento a la meta prevista de la obra principal y que da lugar a un presupuesto adicional.
http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/ley/Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%C2%-
BA%2030225_0.pdf.

6. Proforma de contrato

“El proyecto del contrato a suscribirse entre la entidad y el postor ganador de la buena pro y que forma parte de las bases”
http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/ley/Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%C2%-
BA%2030225_0.pdf.

7. Procedimiento de selección

“Es un procedimiento administrativo especial conformado por un conjunto de actos administrativos, de administración o hechos
administrativos, que tiene por objeto la selección de la persona natural o jurídica con la cual las Entidades del Estado van a celebrar
un contrato para la contratación de bienes, servicios en general, consultorías o la ejecución de una obra”
http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/ley/Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%C2%-
BA%2030225_0.pdf
96 UNIDAD III “Soluciones y controversias”

8. Valorización de una obra

“Es la cuantificación económica de un avance físico en la ejecución de la obra, realizada en un período determinado”
http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/ley/Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%-
C2%BA%2030225_0.pdf
UNIDAD III: “Soluciones y controversias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 97
MANUAL AUTOFORMATIVO

BIBLIOGRAFÍA DE LA UNIDAD III


Bevista de Investigación Altoandinas. (2015). Sobrevaloración de precios en licitaciones y compras públicas. Volumen 17
N° 2, 229-236. Disponible en: http://huajsapata.unap.edu.pe/ria/index.php/ria/article/view/119/109

Linares, Mario. (2009). Círculo de Derecho Administrativo Adicionales de Obra Pública. Obra Pública y Contrato, Adi-
cionales, Función Administrativa, Control Público, Arbitraje y Enriquecimiento sin causa. Disponible en: http://
revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechoadministrativo/article/view/14020/14642
98 UNIDAD III “Soluciones y controversias”

AUTOEVALUACIÓN N°3

Marque solo una respuesta, según se detalla a continuación:

1. En qué casos se presentan los recursos de apelación y/o impugnación. Marque la incorrecta.

a. En el acto preparatorio.
b. En el proceso de selección.
c. En la adjudicación.
d. En la ejecución.

2. En qué casos no aplica la impugnación: Marque la correcta.

a. En las contrataciones directas.


b. En la modalidad de catálogo electrónico de acuerdo marco.
c. Solo a y b.
d. Ninguna de las opciones.

3. En qué casos se da la nulidad de contrato. Marque la correcta.

a. Transgresión del principio de veracidad.


b. No haberse cumplido con los supuestos de condiciones y requisitos de la contratación directa.
c. Cuando no han sido aplicado los procedimientos de contratación.
d. Todas las anteriores.

4. Que controversias se presenta en las contrataciones del Estado:Marque la correcta.

a. Todas las opciones.


b. Recursos de impugnación.
c. Declaratoria de nulidad.
d. Denegación ficticia.

5. Cuáles son los medios de solución de controversias: Marque la incorrecta.

a. Conciliación
b. Todas las opciones.
c. Arbitraje
d. Junta de Resolución de Disputas

6. Las infracciones a los contratos se dan cuando: Marque la correcta.

a. Por presentar vicios ocultos.


b. Por presentar información inexacta.
c. Presentar documentos falsos y adulterados.
d. Todas las anteriores.

7. Las sanciones que aplica el Tribunal de Contratación del Estado, son: Marque la incorrecta.
UNIDAD III: “Soluciones y controversias” CONTRATACIÓN DEL ESTADO 99
MANUAL AUTOFORMATIVO

a. De tipo monetaria (multas).


b. De inhabilitación temporal.
c. Amonestaciones.
d. De inhabilitación definitiva del sistema de las contrataciones del Estado.

8. Respecto a las sanciones por inhabilitación temporal: Marque la correcta.

a. Las infracciones son de tres tipos; leves, graves y muy graves.


b. Todas las opciones anteriores.
c. Las sanciones prescriben a los tres (03) años
d. Las sanciones prescriben a los siete (07) años.

9. Los recursos de apelación son conocidos y resueltos por el TCE, en los siguientes casos. Marque la correcta.

a. Cuando las contrataciones son mayores a 65 UITs.


b. Cuando las contracciones son menores a 8 UITs.
c. Solo a y b.
d. Ninguna de las anteriores.

10. Es sancionado en los siguientes casos:

a. Incumplir injustificadamente con su obligación de perfeccionar el contrato o de formalizar Acuerdos Marco.


b. Contratar con el Estado estando en cualquiera de los supuestos de impedimento.
c. Todas las opciones.
d. Subcontratar prestaciones sin autorización de la entidad o en porcentaje mayor al permitido por esta Ley.
100 UNIDAD III “Soluciones y controversias”
UNIDAD IV: “Organismos supervisores de las contrataciones del Esta- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 101
do”

UNIDAD IV: “ORGANISMOS SUPERVISORES DE LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO”

DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD IV

LECTURAS
CONTENIDOS ACTIVIDADES
SELECCIONADAS

AUTOEVALUACIÓN BIBLIOGRAFÍA

ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES

CONOCIMIENTOS PROCEDIMIENTOS ACTITUDES


Tema N.º 1: Organismos supervisores 1. Conoce e interioriza los conceptos y 1. Demuestra interés por el estudio,
de las contrataciones del Estado las instancias del Consejo Directivo y análisis y formación de criterios
Presidencia Ejecutiva durante el desarrollo de la
1. Definición asignatura.
2. Funciones Actividad N.º 4
3. Organización y recursos Elabore una monografía comparada 2. Contribuye a desarrollar una
en la materia de Organismos acción crítica y propositiva en los
4. Consejo Directivo y Presidencia participantes
Ejecutiva supervisores de las Contrataciones
del Estado, en países de América
5. Requisitos de impedimentos Latina y lo publica en el aula virtual.
6. Causales de vacancia
7. Consejo de monitoreo de las
contrataciones públicas.
Lectura seleccionada N.º 1
Revilla V. Ana. (2011). La transparencia
en la ley de contrataciones del Estado.
Revista de la Faculta de Derecho.
PUCP N° 66, pp. 1 - 27. Disponible en:
https://dialnet.unirioja.es/descarga/
articulo/5085266.pdf
Tema N.º 2: Tribunal de contrataciones
del Estado
1. Funciones del Tribunal de 2. Conoce las funciones del Tribunal
contrataciones del Estado de contrataciones del Estado.
2. Requisitos e impedimentos
Tarea Académica Nº 2 (Evaluación
para ser vocal del tribunal de final)
contrataciones del Estado.
3. Causales de vacancias
4. Disposiciones complementarias
finales.
Tema N.º 3: Corrupción y compras del
Estado
1. Problemáticas y limitaciones de
los sistemas de compras del Estado
en América Latina
102 UNIDAD IV “Organismos supervisores de las contrataciones del Estado”

Lectura seleccionada N.º 1


Claudio Orrego Larraín. (2000).
Banco Interamericano de Desarrollo
Departamento de Desarrollo Sostenible
División de Estado, Gobernabilidad
y Sociedad Civil. Corrupción
y Modernización del Estado.
Disponible en: http://www.iadb.org/
wmsfiles/products/publications/
documents/1969896.pdf

Autoevaluación N.°4

La nueva LCE entre otros objetivos, tiene la de reformular las funciones del Organismo Supervisor de las Contratacio-
nes del Estado (OSCE), otorgando funciones de supervisión a las compras del Estado. La nueva ley, hace que la OSCE
concentre sus funciones en la supervisión de oficio o a pedido de parte, en los aspectos de los procesos y procedimien-
tos que la LCE establece en el ámbito de exclusión y sujeto a supervisión en aquella que la Ley señala.

Uno de estos retos subyacentes, es la de velar por la eficiencia, haciendo cumplir los procedimientos de las contrata-
ciones y de emitir directivas para la mejora del sistema de las Contrataciones del Estado. Entre otras acciones, tiene la
administración del Registro Nacional de Proveedores (RNP), acreditar y organizar y administrar arbitrajes, designar y
resolver recusaciones de arbitraje, absolver consultas respecto a la normativa, poner en conocimiento de la Contraloría
General de la República de los casos de transgresión observada en las acciones de las Contrataciones del Estado.

En esta Unidad IV, revisaremos los temas de la organización de la OSCE, entendiendo las funciones y las acciones que
la Ley establece. Seguidamente, abordaremos las competencias del Tribunal de Contrataciones del Estado (TCE), para
concluir con la revisión temas de corrupción y las Contrataciones del Estado; siendo este hecho, que motiva analizar y
estudiar.
UNIDAD IV: “Organismos supervisores de las contrataciones del Esta- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 103
do”

TEMA N° 1: ORGANISMO SUPERVISOR DE LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO


1 Definición y funciones

El Organismo de Supervisión de Contrataciones del Estado (OSCE), por norma “…es un organismo técnico espe-
cializado adscrito al Ministerio de Economía y Finanzas, con personería jurídica de derecho público, [gozando] de
autonomía técnica, funcional, administrativa, económica y financiera”. Art. 51º de la LCE.

El órgano máximo del OSCE, la constituye el Consejo Directivo, conformado por tres (03) miembros, presidida por
un presidente ejecutivo; quién es el máximo representante del OSCE. Tiene como objetivo el hacer cumplir la norma
de contrataciones del Estado, y a su vez, la de promover las mejoras prácticas en los procesos y procedimientos de las
contrataciones, en el ámbito que la LCE le faculta.

2 Organización del OSCE.

La organización y funciones del OSCE se establecen por el Reglamento de organización y Funciones (ROF), aproba-
do mediante Decreto Supremos Nº 076-2016-EF, de fecha 06 de abril de 2016.

El OSCE tiene la siguiente estructura orgánica, según ROF (http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Do-


cumentos/Banner/Enlaces/organigrama.pdf):

ESQUEMA N° 1: Estructura Orgánica OSCE

Consejo multisectorial de
Órgano de control monitoreo de las
institucional CONSEJO DIRECTIVO contrataciones públicas

PRESIDENCIA Tribunal de
Procuradoría EJECUTIVA contrataciones
Pública del estado

Secretaría del
tribunal
Salas
Secretaría
General

Oficina de Oficina de Oficina de Oficina de Oficina de Oficina de Oficina de


Planeamiento Estudios Asesoría Tecnologías de Órganos
e Inteligencia Jurídica Administración Comunicaciones desconcentrados
y Modernización la información
de Negocios

Unidad de Unidad de Unidad de Unidad de


planeamiento recursos Prensa e gestión de
y presupuesto humanos imagen desarrollo de
institucional software
Unidad de Unidad de
cooperación y Abastecimiento Unidad de Unidad de
asuntos atención al arquitectura y
internacionales usuario soporte de
Unidad de tecnologías de
Unidad de Finanzas información y
organización y comunicaciones
modernización

DIRECCIÓN DE DIRECCIÓN DE DIRECCIÓN DEL DIRECCIÓN DE


TÉCNICO GESTIÓN DE DIRECCIÓN DEL
REGISTRO NACIONAL SEACE ARBITRAJE
NORMATIVO RIESGOS DE PROVEEDORES

Subdirección Subdirección
Subdirección de de gestión Subdirección
Subdirección de identificación de de operaciones funsional de procesos
normatividad riesgos que registrales de seace arbitrales
afectan la
Subdirección de competencia Subdirección Subdirección Subdirección
desarrollo de de servicios de de catalogación de asuntos
capacidades en Subdirección de informacion y gestión de arbitrales
contrataciones identificación de registral usuarios del
del estado riesgos que en y fidelización seace
contradicciones del proveedor Subdirección
directas y supuestos de registro,
excluidos acreditación
Subdirección y monitoreo
de fiscalización arbitral
Subdirección de y detencion de
procesamientos riesgos de la
de riesgos información
registral

OFICINAS
DESCONCENTRADAS

Fuente: OSCE

La OSCE tiene como órgano de Alta Dirección al Consejo Directivo, la Presidencia Ejecutiva y a la Secretaría General.

Al nivel de órgano consultivo, recae en el Consejo Multisectorial de Monitoreo de las Contrataciones Públicas. Y en
el órgano de control se encuentra la Procuraduría Pública.
104 UNIDAD IV “Organismos supervisores de las contrataciones del Estado”

El Tribunal de Contrataciones del Estado (TCE), se ubica en el órgano de Resolución de Controversias, ella es
presidida por el Presidente del Tribunal, integrado por los representantes de las Salas y el Secretario del Tribunal.

Los órganos de asesoría están compuestos por la Oficina de Planeamiento y Modernización, integrada por: la Uni-
dad de Planeamiento y presupuesto; Unidad de Cooperación y Asuntos Internacionales; Unidad de Organización
y Modernización. Asimismo, se encuentre en ella, la Oficina de Estudios e Inteligencia de Negocios y de la Oficina
de Asesoría Jurídica.

Comprende además de los órganos de apoyo; las Oficinas Administrativas y de Comunicaciones.

Los órganos de línea, está compuesto por las siguientes direcciones: Dirección Técnico Normativa, de Gestión de
Riesgos, del Registro Nacional de Proveedores, el SEACE, y la Dirección de Arbitraje.

Las Oficinas Desconcentradas depende de la Oficina de órganos Desconcentrados, y a su vez, esta depende de la
Secretaría General.
Respecto a los requisitos de impedimento, para ser miembro del Consejo Directivo o Presidencia Ejecutiva del
OSCE, debe cumplir lo señalado en el Art. 55º de la LCE. Y se tiene como causalidad de vacancia, lo referido al Art.
56º

3 Funciones de la OSCE

Las principales funciones del OSCE son las siguientes

ESQUEMA Nº 2: Principales funciones del OSCE

Promover y desarrollar Funciones de supervisión Administrar/acreditar

b) Efectuar acciones de supervisión de oficio, de forma


a) Velar y promover que las Entidades realicen contrataciones aleatoria y/o selectiva, respecto de los métodos de
eficientes, bajo los parámetros de la ley h) Administrar y operar el Registro Nacional de Proveedores (RNP).
contratación contemplados en la ley, salvo excepción en la LCE.

d) Implementar actividades y mecanismos de desarrollo de c) Efectuar acciones de supervisión a pedido de parte, de


i) Desarrollar, administrar y operar el Sistema Electrónico de las
capacidades y competencias en la gestión de las contrataciones acuerdo a lo dispuesto en el TUPA y directivas vigentes.
Contrataciones del Estado.
del Estado
p) Poner en conocimiento en la Contraloría general de la
o) absolver consultas sobre el sentido y alcance de la normativa Republica, de manera fundamentada, las trasgresiones
j) Administrar y operar el Registro Nacional de Árbitros y
de contrataciones del Estado, formuladas por las entidades, así observadas en el ejercicio de sus funciones cuando existan
Registro Nacional de Secretarios Arbitrales.
indicios razonables de perjuicios económicos al estado o de
como por el sector privado y la sociedad civil.
comisión de delito o de comisión de infracciones graves o
muy graves por responsabilidad administrativa funcional
k) Acreditar a las instituciones que presten servicios de
organización y administración de arbitrajes.
q) Suspender procedimientos de selección, en los que durante
el procesamiento de la acción de supervisión, de oficio a
l)Organización y administración arbitrajes de acuerdo
pedido de parte,

m) Designar árbitros y resolver las recusaciones sobre los mismos


en arbitrajes que no se encuentren cometidos a una institución arbitral.

Fuente: LCE 30225. Elaboración: Propia

4 Consejo Directivo y Presidencia Ejecutiva

Del Consejo Directivo:

Mediante Decreto Supremo Nª 076-2016-EF, se aprueba el ROF de la OSCE en el marco de la nueva LCE, que señala
en su Artículo 54 las funciones del Consejo Directivo, órgano máximo de la institución. El Consejo Directivo es par-
te del órgano de la Alta Dirección; aparte de ello, se compone de la Presidencia Ejecutiva y de la Secretaría General.
El Consejo Directivo se compone de tres miembros por un periodo de tres años, y con posibilidades de ser renovado
por un periodo adicional. Para su designación se requiere el refrendo del MEF.
Las funciones principales que asumen son:

a. Aprobar directivas y normativas de alcance general en el ámbito de las Contrataciones del Estado.
b. Aprobar los objetivos estratégicos, planes y las políticas institucionales.
c. Aprobar las desconcentraciones de funciones y sus lineamientos de gestión, así como autorizar la apertura o
cierre de oficinas desconcentradas.
UNIDAD IV: “Organismos supervisores de las contrataciones del Esta- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 105
do”

d. Elegir al Presidente del Tribunal de Contrataciones del Estado y a los Presidentes de Sala, entre los Vocales selec-
cionados por concurso y designados por Resolución Suprema.
e. Establecer la composición de los integrantes de las Salas del Tribunal de Contrataciones del Estado.
f. Aprobar los procedimientos administrativos de observancia obligatoria.
g. Aprobar los documentos estandarizados a ser utilizadas obligatoriamente por las entidades del Estado.

Del Presidente Ejecutivo:

Las principales funciones son:

a. Convocar y presidir las sesiones del Consejo Directivo.


b. Designar a los servidores de confianza y a los directivos superiores, así como disponer la incorporación de los
servidores públicos del OSCE, según las normas aplicables.
c. Efectuar la gestión presupuestaría en la fase de programación, formulación, aprobación ejecución y evaluación,
y el control del gasto, de conformidad a la normativa.
d. Aprobar los comunicados, documentos de orientación y procesos relacionados con la aplicación de la normativa
de Contrataciones del Estado.
e. Proponer los proyectos normativos y de directivas en materia de contrataciones del Estado.
f. Resolver los recursos de apelación en el ámbito de su competencia y las recusaciones interpuestas contra árbitros,
de acuerdo a la normativa vigente.
g. Convocar reuniones de coordinación con los Vocales del Tribunal y demás órganos del OSCE, para unificar los
criterios de interpretación de la normativa de contrataciones del Estado.
h. Designar a un representante del OSCE ante el Consejo Multisectorial de Monitoreo de las Contrataciones Públi-
cas, quién actuará como Secretario Ejecutivo.
i. Aplicar sanciones disciplinarias que correspondan, de acuerdo con la legislación vigente y lo previsto en el regla-
mento interno de trabajo, en el marco de las competencias de OSCE.
j. Emitir Resoluciones sobre asuntos de sus competencias, previo informe emitido por la oficina de Asesoría Jurídi-
ca. (Reglamento de organización y funciones del OSCE.
http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/institucional/DS%20N%C2%B0%20076-2016-
EF%20%20-%20%20ROF-OSCE%20ROF%20FINAL%20CON%20VISTOS.pdf)

5 Requisitos de impedimentos

Tanto para ser miembros del Consejo Directivo y para ser Presidente Ejecutivo del OSCE, se requiere según lo seña-
lado en el Artículo 55 de la LCE.:

a. “Contar con reconocida solvencia e idoneidad profesional. Este requisito se acredita demostrando no menos de
tres (3) años de experiencia en un cargo de gestión ejecutiva; o, no menos de cinco (5) años de experiencia en
temas afines a las materias reguladas en esta norma.
b. Contar con título profesional universitario.
c. No estar inhabilitado para ejercer la función pública por sentencia judicial o resolución del Congreso de la Repú-
blica; ni estar inmerso en causal de impedimento para el ejercicio de la función pública conforme a la normativa
sobre la materia.
d. No haber sido declarado insolvente o haber ejercido cargos directos en personas jurídicas declaradas en quiebra,
durante por lo menos un (1) año, previo a la declaración.
e. No haber sido inhabilitado para contratar con el Estado.
f. No tener participación en personas jurídicas que contraten con el Estado”. (Recuperado: LCE 30225.
http://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con4_uibd.nsf/44BEA7868EA7E14905257E2F005EF81E/$FILE/
Ley_30225.pdf)

6 Causales de vacancia

Las causales de vacancia de los miembros del Consejo Directivo y el Presidente Ejecutivo se producen por las siguien-
tes causales:
a. Remoción por pérdida de confianza.
b. Renuncia al cargo.
106 UNIDAD IV “Organismos supervisores de las contrataciones del Estado”

c. Fallecimiento.
d. Incapacidad permanente.
e. Incapacidad moral sobreviniente.
f. Incompatibilidad sobreviniente.
g. Falta grave.
h. Condena por delito doloso.
i. Inhabilitación administrativa o judicial.
j. Vencimiento del periodo de designación.

7 Consejo Multisectorial de Monitoreo de las Contrataciones públicas

El Consejo Multisectorial de Monitoreo de las Contrataciones Públicas (CMMCP), es el órgano consultivo en la


estructura organizativa del OSCE. Este Consejo es “…responsable de analizar y poner en conocimiento de las au-
toridades competentes, los presuntos casos de fraude, colusión y corrupción en las contrataciones del Estado, por
parte de funcionarios y servidores públicos y/o particulares”. (Art. 14º del D. S. Nº 076-2016-EF).
El CMMCP está conformado por cuatro (04) representantes, entre ellos, un representante del MEF, del OSCE, del
INDECOPI y la representación de la Dirección contra la Corrupción de la Policía Nacional del Perú. Entre las prin-
cipales funciones cuenta, el de “…denunciar de manera reservada los actos de fraude y corrupción al Ministerio
Público, al Tribunal de Contrataciones del Estado, e Indecopi y/o a la Procuraduría Anticorrupción, de acuerdo a
su competencia” (Art. 15º, literal g) del D. S. Nº 076-2016-EF).

LECTURA SELECCIONADA N.º 1


Revilla V. Ana. (2011). La transparencia en la ley de contrataciones del Estado. Revista de la Faculta de Derecho. PUCP
N° 66, pp. 1 - 27. Disponible en: https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/5085266.pdf
UNIDAD IV: “Organismos supervisores de las contrataciones del Esta- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 107
do”

TEMA Nº 2: TRIBUNAL DE CONTRATACIONES DEL ESTADO


1 Funciones del Tribunal de Contrataciones del Estado

El Tribunal de Contrataciones del Estado (TCE), es el “…órgano resolutivo que cuenta con plena autonomía e inde-
pendencia en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de depender administrativamente de la Presidencia Ejecutiva
del OSCE”. (Art. 21 del D. S. Nº 076-2016-EF).
El TCE está compuesto por tres (03) miembros; de ellos, la presidencia del Tribunal, los Vocales de las Salas y la Secre-
taría del Tribunal. La presidencia del Tribunal es ejercida por el vocal designado por el Consejo Directivo del OSCE.
Según la LCE, en su Título VIII, señala las funciones del TCE, tales como:

“a) Resolver, de ser el caso, las controversias que surjan entre las entidades, los participantes y los postores durante el
procedimiento de selección y los procedimientos para implementar o mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo
Marco.
b) Aplicar las sanciones de multa, inhabilitación temporal y definitiva a los proveedores, participantes, postores y/o
contratistas, según corresponda para cada caso.
c) Aplicar multas a las entidades cuando actúen como proveedor.
d) Las demás funciones que le otorga la normativa. (LCE).

Asimismo, las Salas del Tribunal son establecidas por Decreto Supremo, que ingresan por concurso público y desig-
nadas por Resolución Suprema, por el periodo que señala la Ley.
La presidencia de cada Sala y su conformación la establece el Consejo Directivo del OSCE. Los vocales de las Salas
para el desarrollo de sus funciones, cuentan con la asistencia de especialistas técnico-legales y personal auxiliar, todo
ellos, dependientes del Presidente del Tribunal.
Las principales funciones de las Salas del Tribunal son las siguientes, brindar soporte técnico, legal y administrativo al
Tribunal, para el cumplimiento de sus funciones. (D. S. Nº 076-2016-EF, Art. 26º - ROF del OSCE.)

• Analizar y evaluar los expedientes, emitiendo el pronunciamiento respectivo, de conformidad con la LCE.
• Velar por el cumplimiento de los plazos legales para tramitar y emitir pronunciamiento en los expedientes a su
cargo.
• Autorizar, previa determinación de su necesidad, la programación de las infracciones administrativas en los ex-
pedientes a su cargo.
• Requerir a los administrados, entidades y terceros, a través de la Secretaría del Tribunal, la información adicional
necesaria para resolver los expedientes a su cargo” (ROF de OSCE).

Las funciones principales de la Secretaría del Tribunal, son las siguientes:

• “Brindar el apoyo técnico, legal y administrativo que requiera el Presidente del Tribunal y de las Salas para el
cumplimiento de sus funciones.
• Asistir a los vocales durante sus sesiones de Sala Plena, con la elaboración del acta.
• Custodiar y velar por el óptimo estado de los expedientes que se encuentren en archivo.
• Supervisar y controlar el cumplimiento de las medidas cautelares dictadas por las salas en las resoluciones por las
que imponen sanciones de multa. (ROF de OSCE).

2 . Requisitos para ser vocal del Tribunal de Contrataciones del Estado.

Los vocales del TCE son elegidos por concurso público, designados para un período de tres (03) años, al respecto la
LCE en sus Artículo 60º establece los requisitos, y a su vez, en el Reglamento de la LCE, en la Disposiciones Comple-
mentarias Transitorias Octava señala que:

“Los Vocales del Tribunal de Contrataciones del Estado elegidos por concurso público en el marco del Decreto
Supremo Nº 034-2015-EF, que aprueba el procedimiento para el concurso público de evaluación y selección de los
vocales del Tribunal de Contrataciones del Estado, mantienen su cargo hasta el cumplimiento del plazo señalado en
el artículo 60 de la Ley de Contrataciones del Estado, Ley Nº 30225, contados desde la fecha de su designación, sin
perjuicio de las causales de remoción correspondientes”.

3 Impedimentos para ser vocal del Tribunal de Contrataciones del Estado.

En relación a la vacancia, la LCE señala en su artículo 60 lo siguiente, los requisitos y los impedimentos para ser Vo-
cales del Tribunal de Contrataciones del Estado: son designados por un periodo de tres años. Para ello se requiere:
(LCE
http://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con4_uibd.nsf/44BEA7868EA7E14905257E2F005EF81E/$FILE/
Ley_30225.pdf)
108 UNIDAD IV “Organismos supervisores de las contrataciones del Estado”

a. “Contar con título profesional universitario.


b. Experiencia acreditada no menor a cinco años en las materias relacionadas con la presente norma.
c. Acreditar estudios de especialización en temas afines a las materias de esta Ley.
d. Contar con reconocida solvencia moral.
e. No tener sentencia condenatoria por delito doloso o encontrarse inhabilitado para ejercer la función pública
por sentencia judicial o por resolución del Congreso de la República, ni estar inmerso en causal de impedimen-
to para el ejercicio de la función pública.
f. No haber sido declarado insolvente o haber ejercido cargos directos en personas jurídicas declaradas en quie-
bra, durante por lo menos un año, previo a la declaración.
g. No haber sido inhabilitado para contratar con el Estado.
h. No tener participación en personas jurídicas que contraten con el Estado”.

4 Causales de vacancias

Respecto a la causalidad de vacancia, la LCE señala siete (07) motivos, siendo estas:

a. Renuncia al cargo.
b. Fallecimiento.
c. Incapacidad permanente.
d. Incompatibilidad sobreviniente.
e. Condena por delito doloso.
f. Inhabilitación administrativa o judicial.
g. Vencimiento del periodo de designación, salvo la continuación en el ejercicio de las funciones a que se refiere
el artículo precedente.” (Art. 61, de la LCE).

5 Disposiciones complementarias finales.

ESQUEMA Nº 3: Disposiciones complementarias del Reglamento de la LCE.

Fuente: LCE 30225. Elaboración: Propia.


UNIDAD IV: “Organismos supervisores de las contrataciones del Esta- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 109
do”

Fuente: LCE 30225. Elaboración: Propia.


110 UNIDAD IV “Organismos supervisores de las contrataciones del Estado”

TEMA 3: CORRUPCIÓN Y COMPRAS DEL ESTADO



1 Problemáticas y limitaciones de los sistemas de compras del Estado en América Latina.

Una prevé reseña de la corrupción y las compras del estadio, surgen en medio de un crecimiento relativo en Amé-
rica Latina, no se hace la excepción de que países democráticos presente este problema; Brasil, Argentina, Perú, y
seguro otros países en mayor o menor medida.

El Banco Interamericano de Desarrollo señala que, la fragilidad o ausencia de principios básicos de responsabili-
dad y transparencia, y per se, de la corrupción conlleva a plantear la necesidad de la modernidad del Estado, con
elementos muy fuertemente apoyados con lo que llamamos el bueno gobierno.

El BID (2000), señala: “La responsabilidad pública consiste en que quienes detentan la autoridad pública deben
responder por el desempeño (medido lo más objetivamente posible) ante la ciudadanía y los demás poderes del
Estado. La transparencia pública, por su parte, implica que la información relativa al proceso de toma de decisiones
y al diseño de políticas públicas debe ser socialmente accesible para la ciudadanía, la prensa y los demás poderes del
Estado. Ambos principios están en el corazón de lo que se ha denominado el buen gobierno. Sin mecanismos que
hagan efectiva esta responsabilidad y dicha transparencia, tanto a nivel de gobierno central como descentralizado,
es difícil pensar en el mejoramiento de la eficiencia y el carácter democrático de cualquier gobierno”.

Unos de los medios para alcanzar los estándares de transparencia, es que se dé impulso al gobierno electrónico,
que acompañe a las acciones de transparencia y a la certificación del sistema de las compras del Estado por los orga-
nismos internacionales; entre ellos, el Banco Mundial (BM), el Banco Interamericano de Desarrollo (BID) y otros
organismos internacional multilaterales.

De esta manera, no solo basta que se implemente un sistema de control o regulación respecto a los actos prepara-
torios, procesos de convocatoria, selección y adjudicación de las compras del Estado, sino que una tercera entidad,
homologue los niveles de eficiencia de los sistemas de las Contrataciones del Estado en América latina.

Por ejemplo, el BID y el BM, al aplicar los préstamos y donaciones condicionan a los países Prestatarios, el uso de
procedimientos estandarizados, denominados “Normas: Selección y contratación [para bienes y servicios]”, que,
siendo estas de obligatorio cumplimiento, contienen clausulas, mucho más directas y exigentes en temas de trans-
parencia y de vicios ocultos, tales como: Fraude y corrupción.

En el caso del Banco Interamericano de Reconstrucción y Fomento (BIRF), en la Norma de selección y contrata-
ción, señala un acápite de Fraude y Corrupción, en la que comprende: prácticas corruptas (de manera frontal),
prácticas fraudulentas, y prácticas de colusión, las prácticas coercitivas y prácticas de obstrucción, aspectos que en
el caso peruanos; de la nueva LCE no está nítidamente establecida. La nueva LCE, la Ley No 30225, señala ser el
Consejo Multisectorial de Monitoreo de las Contrataciones Públicas (CMMCP), como un órgano consultivo en la
estructura organizativa del OSCE, que diluye un proceso de falta, en un procedimiento administrativo. (Banco
Mundial. 2011).

En el caso del sistema de Compras públicas de Chile, gestionada por Chile Compras, esta incluye mecanismo de
participación ciudadana, a través de: acceso a la información relevante, consultas ciudadanas, cuentas públicas par-
ticipativas y consejos de la sociedad civil. Asimismo, estableciendo un canal de denuncias anónimas. Estos elemen-
tos de instrumentación para transparentar los procedimientos de las contrataciones del Estado, no están presente
en la nueva LCE; solo lo están a nivel declarativo. (Chile Compras. 2016).

LECTURA SELECCIONADA N.º 1


Claudio Orrego Larraín. (2000). Banco Interamericano de Desarrollo Departamento de Desarrollo Sostenible División
de Estado, Gobernabilidad y Sociedad Civil. Corrupción y Modernización del Estado. Disponible en: http://www.
iadb.org/wmsfiles/products/publications/documents/1969896.pdf
UNIDAD IV: “Organismos supervisores de las contrataciones del Esta- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 111
do”

GLOSARIO DE LA UNIDAD IV

1. Arbitraje

El arbitraje es un mecanismo alternativo de solución de controversias de carácter heterocompositivo (es decir, las partes en litigio no
solucionan el conflicto, sino que lo hace un tercero de manera definitiva) y alterno al fuero judicial, al que las partes pueden recurrir.
http://portal.osce.gob.pe/osce/content/conciliacion-y-arbitraje

2. Conciliación

“La conciliación es un mecanismo alternativo de solución de conflictos, por el cual las partes acuden ante un Centro de Conciliación
extrajudicial a fin que se les asista en la búsqueda de una solución consensual al conflicto”. http://portal.osce.gob.pe/osce/content/
conciliacion-y-arbitraje

3. Centros de Administración de Junta de Resolución de Disputas

“Cumplen, entre otras, con las siguientes funciones: (i) tener un registro de miembros de Juntas de Resolución de Disputas, (ii)
designar a los miembros de la Junta de Resolución de Disputas en reemplazo de las partes en los casos que indique la Directiva
correspondiente, (iii) resolver las eventuales recusaciones de miembros de la Junta de Resolución de Disputas, (iv) supervisar el cum-
plimiento de principios éticos por parte de los miembros mediante la aplicación de la Ley, el presente Reglamento y la Directiva que
emita OSCE, (v) informar al OSCE sobre las sanciones éticas que impongan a los miembros de las Junta de Resolución de Disputas,
y (vi) proporcionar apoyo logístico a la Junta de Resolución de Disputas y las partes”. Reglamento de la LCE. http://portal.osce.gob.
pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/ley/Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%C2%BA%2030225_0.pdf

4. La Junta de Resolución de Disputas

“La Junta de Resolución de Disputas es competente para conocer y decidir las controversias que surjan hasta que la Entidad reciba
la obra. No pueden someterse a Junta de Resolución de Disputas pretensiones de carácter indemnizatorio por conceptos no previstos
en la normativa de contratación pública”. Reglamento de la LCE. http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/
legislacion/ley/Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%C2%BA%2030225_0.pdf

5. Laudo Arbitral

El laudo arbitral es la decisión definitiva emitida por los árbitros respecto de todo o parte de la disputa sometida a su conocimiento,
sea que se refiera al fondo de la controversia, a la competencia de los árbitros o a temas de procedimientos. http://portal.osce.gob.pe/
osce/content/conciliacion-y-arbitraje.

6. El OSCE- Administración de Árbitros

“El OSCE organiza y administra un régimen institucional de arbitraje en Contrataciones del Estado, en armonía con el principio de
subsidiariedad, sujetándose a las siguientes reglas y a la Directiva que OSCE apruebe para estos efectos”. LCE. http://portal.osce.
gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/ley/Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%C2%BA%2030225_0.
pdf

7. Registro Nacional de Árbitros y de Secretarios Arbitrales

“El Registro Nacional de Árbitros (RNA) y el Registro Nacional de Secretarios Arbitrales (RNSA) tienen por objeto transparentar
la información que consignen los profesionales que, a nivel nacional, se consideren aptos para desempeñarse como árbitros o como
secretarios arbitrales en materia de contrataciones del Estado, de conformidad con la Directiva respectiva. Dichos registros serán pu-
blicados por OSCE en su portal institucional”. LCE.http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/ley/
Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%C2%BA%2030225_0.pdf
112 UNIDAD IV “Organismos supervisores de las contrataciones del Estado”

8. La Junta de Resolución de Disputas

“La Junta de Resolución de Disputas es que las partes logren prevenir y/o resolver eficientemente sus controversias durante la
ejecución de la obra, desde el inicio del contrato hasta la recepción total de la obra”. http://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/
files/Documentos/legislacion/ley/Reglamento%20de%20la%20Ley%20N%C2%BA%2030225_0.pdf
UNIDAD IV: “Organismos supervisores de las contrataciones del Esta- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 113
do”

BIBLIOGRAFÍA DE LA UNIDAD IV
Banco Mundial (2011). Normas: selección y contratación de consultores con préstamos del BIRF, créditos de la AIF y
donaciones por prestatarios del Banco Mundial. Disponible en: http://siteresources.worldbank.org/INTPROCU-
REMENT/Resources/278019-1308067833011/Consultant_GLs_Spanish_Final_Jan2011.pdf

ChileCompras (2016) Página Web. Disponible en: http://www.chilecompra.cl/index.php?option=com_content&-


view=article&id=2147&Itemid=186

Claudio Orrego Larraín. (2000). Banco Interamericano de Desarrollo Departamento de Desarrollo Sostenible División
de Estado, Gobernabilidad y Sociedad Civil. Corrupción y Modernización del Estado. Disponible en: ttp://www.
iadb.org/wmsfiles/products/publications/documents/1969896.pdf

Revilla V. Ana. (2011). La transparencia en la ley de contrataciones del Estado. Revista de la Faculta de Derecho. PUCP.
Disponible en: https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/5085266.pdf
114 UNIDAD IV “Organismos supervisores de las contrataciones del Estado”

AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD IV
Marque solo una respuesta, según se detalla a continuación:

1. Algunas principales funciones del OSCE, en la promoción de las Contrataciones del Estado es: Marque la correcta.

a. Velar y promover que las Entidades realicen contrataciones eficientes, en el marco de la LCE.
b. Todas las opciones señaladas.
c. Implementar actividades y mecanismo de desarrollo de capacidades y competencias en gestión de las Contra-
taciones del Estado.
d. Absolver consultas sobre el sentido y alcance de la norma de la LCE.

2. Algunas principales funciones del OSCE, en aspectos de la supervisión es: Marque la incorrecta.

a. Efectuar operaciones de supervisión de oficio.


b. Efectuar operaciones de supervisión a pedido de partes.
c. Poner de conocimiento a la Contraloría General de la República, cuando existan indicios de razonables de
perjuicio económicos al estado.
d. Promover y conducir la selección de proveedores para la generación de Convenios Marco (Acuerdos Marco),
suscribir los convenios y administrar los Catálogos Electrónicos.

3. Algunas principales funciones del OSCE en el tema administrativo es: Marque la correcta.

a. Administración y operar el Registros Nacional de Proveedores (RNP).


b. Administrar y operar el Registro nacional de Árbitro y el Registro Nacional de Secretarios Arbitrales.
c. Todas las opciones, señaladas.
d. Organizar y administrar arbitrajes de acuerdo.

4. Son funciones del Consejo Multisectorial de Monitoreo de las Contrataciones Públicas el de analizar y poner en
conocimiento de las autoridades de: Marque la incorrecta.

a. Los presuntos casos de fraude.


b. Colusión y corrupción en las contrataciones del Estado solo de funcionarios.
c. Colusión y corrupción en las contrataciones del Estado solo de privados.
d. Ninguna de las anteriores.

5. El Consejo Multisectorial de Monitoreo de las Contrataciones Públicas está integrado por: Marque la incorrecta.

a. Representantes del MEF y representantes del OSCE.


b. Representantes de la Defensoría del Pueblo.
c. Representantes del INDECOPI.
d. Policía Nacional.

6. ¿Quiénes componen el Tribunal de Contracciones del Estado? Marque la correcta.

a. Presidencia del Tribunal.


b. los Vocales de las Salas.
UNIDAD IV: “Organismos supervisores de las contrataciones del Esta- CONTRATACIÓN DEL ESTADO
MANUAL AUTOFORMATIVO 115
do”

c. Secretaría del Tribunal.


d. Todas las anteriores.

7. ¿Cuáles son las funciones del Tribunal de Contracciones del Estado? Marque la incorrecta.

a. Corresponde juzgar al Poder Judicial.


b. Las controversias que surjan entre las entidades, los participantes y los postores durante el procedimiento de
selección y los procedimientos para implementar o mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco.
c. Aplicar las sanciones de multa, inhabilitación temporal y definitiva a los proveedores, participantes, postores y/o
contratistas, según corresponda para cada caso.
d. Aplicar multas a las entidades cuando actúen como proveedor.

8. ¿Cuáles son las funciones de la Sala del Tribunal? Marque la correcta.

a. Analizar y evaluar los expedientes, emitiendo el pronunciamiento respectivo, de conformidad con la LCE.
b. Todas las opciones, señaladas anteriormente.
c. Velar por el cumplimiento de los plazos legales para tramitar y emitir pronunciamiento en los expedientes a su
cargo.
d. Requerir a los administrados, entidades y terceros, a través de la Secretaría del Tribunal, la información adicional
necesaria para resolver los expedientes a su cargo Compras MYPERÚ, por el núcleo ejecutor (uniformes escola-
res, calzados, etc.).

9. ¿Cuáles son las causales de vacancia de los vocales del Tribunal de Contrataciones del Estado? Señale la correcta.

a. Fallecimiento.
b. Todas opciones señaladas.
c. Incapacidad permanente
d. Condena por delito doloso y/o Inhabilitación administrativa o judicial.

10. Qué aspectos fundamentales debe considerarse para alcanzar un sistema de compras del Estado, que satisfaga el
interés público:

a. Todas las opciones señalas.


b. Implementar mecanismos de trasparencia, mediante plataforma virtual informativa.
c. Implementación de políticas de gobierno electrónico.
d. Certificación de los sistemas de las compras estatales, por organismos internacionales.
116 anexo

ANEXO
Respuestas de la autoevaluación de la Unidad I
Número Repuesta
1 B
2 C
3 C
4 D
5 C
6 E
7 A
8 C
9 A
10 D
Respuestas de la autoevaluación de la Unidad II
Número Respuesta
1 D
2 A
3 B
4 D
5 D
6 D
7 A
8 B
9 D
10 B
Respuestas de la autoevaluación de la Unidad III
Número Respuesta
1 A
2 C
3 D
4 A
5 B
6 D
7 C
8 B
9 A
10 C
Respuestas de la autoevaluación de la Unidad IV
Número Respuesta
1 B
2 D
3 C
4 D
5 B
6 D
7 A
8 B
9 B
10 A
E ste manual autoformativo es el material didáctico más importante de la
presente asignatura. Elaborado por el docente, orienta y facilita el auto
aprendizaje de los contenidos y el desarrollo de las actividades propuestas en el
sílabo.

Los demás recursos educativos del aula virtual complementan y se derivan del
manual. Los contenidos multimedia ofrecidos utilizando videos, presentaciones,
audios, clases interactivas, se corresponden a los contenidos del presente
manual. La educación a distancia en entornos virtuales te permite estudiar desde
el lugar donde te encuentres y a la hora que más te convenga. Basta conectarse al
Internet, ingresar al campus virtual donde encontrarás todos tus servicios: aulas,
videoclases, presentaciones animadas, biblioteca de recursos, muro y las tareas,
siempre acompañado de tus docentes y amigos.

El modelo educativo de la Universidad Continental a distancia es innovador,


interactivo e integral, conjugando el conocimiento, la investigación y la innovación.
Su estructura, organización y funcionamiento están de acuerdo a los estándares
internacionales. Es innovador, porque desarrolla las mejores prácticas del e-learning
universitario global; interactivo, porque proporciona recursos para la comunicación
y colaboración síncrona y asíncrona con docentes y estudiantes; e integral, pues
articula contenidos, medios y recursos para el aprendizaje permanente y en
espacios flexibles. Ahora podrás estar en la universidad en tiempo real sin ir a la
universidad.

Anda mungkin juga menyukai