Apuntes Eclesiastico

DERECHO ECLESIÁSTICO
DEL ESTADO
APUNTES «AD USUM PRIVATUM»
Joaquín Mantecón Sancho
Santander
2016
Derecho Eclesiástico del Estado. Apuntes «ad usum privatum», por JOAQUÍN MANTECÓN
SANCHO, se distribuye bajo una Licencia Creative Commons (Reconocimiento – No-
Comercial – SinObraDerivada).
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Eclesiástico de la Universidad de Cantabria. Lamentablemente, al pa-
sarlos al formato pdf pierden su virtualidad de enlazar con buena parte
de los hipervínculos a textos de normas jurídicas, sentencias, esque-
mas, cuadros y galerías fotográficas. Por tanto, se aconseja vivamente
que el estudio de los distintos temas se realice mediante el Aula Vir-
tual, y estos «Apuntes» pueden utilizarse para el repaso. La maqueta-
ción está prevista para que puedan ser impresos a doble página.
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INDICE
Tema I.- EL DERECHO ECLESIÁSTICO DEL ESTADO ..................................................11

1. Nociones fundamentales................................................................................................................ 11
a) Formación histórica del concepto ................................................................................ 11
b) Noción de Derecho eclesiástico ..................................................................................... 12
c) Autonomía del Dcho. Eclesiástico como rama del Derecho y como ciencia 12
2. Doctrinas sobre las relaciones entre el poder temporal y el poder espiritual ...... 13
a) Monismo y dualismo ..........................................................................................................13
b) De las persecuciones al cesaropapismo ..................................................................... 14
c) El dualismo gelasiano ........................................................................................................ 15
d) El hierocratismo medieval............................................................................................... 15
e) La Reforma Protestante y relaciones Iglesia-Estado ............................................16
f) Absolutismo, confesionalismo y tolerancia ............................................................... 17
g) El regalismo ........................................................................................................................... 18
h) El pensamiento ilustrado, Revolución y separatismo liberal............................ 19
3. Los sistemas presentes en el siglo XXI ..................................................................................... 20
a) El Confesionalismo.............................................................................................................. 20
b) El separatismo ...................................................................................................................... 21
4. La libertad religiosa en la doctrina de la Iglesia católica.............................................. 22
Tema II.- LOS PRINCIPIOS INFORMADORES DEL DERECHO ECLESIÁSTICO ....25
1. Los principios informadores del Derecho eclesiástico del Estado .............................. 25
a) Naturaleza y función ..........................................................................................................25
b) Los principios informadores .......................................................................................... 25
2. El principio de libertad religiosa ............................................................................................... 26
a) La relación entre el derecho y el principio de libertad religiosa ..................... 26
b) El significado del principio de libertad religiosa.................................................... 26
3. El principio de neutralidad, laicidad o aconfesionalidad............................................... 27
a) Significado del principio de aconfesionalidad ......................................................... 27
b) Neutralidad del Estado y pluralismo religioso........................................................ 27
c) La actitud positiva de los poderes públicos ante el fenómeno religioso ......27
d) Laicidad y laicismo ............................................................................................................. 28
4. El principio de igualdad religiosa ante la ley ...................................................................... 28
a) Significado del principio de igualdad religiosa ....................................................... 28
b) Diferencia entre igualdad y uniformidad .................................................................. 28
5. El principio de cooperación entre el Estado y las Confesiones religiosas ............... 29
Tema III.- LAS FUENTES DEL DERECHO ECLESIÁSTICO ..........................................31
1. El Derecho eclesiástico, entre el derecho común y el derecho especial ................... 31
2. Clasificación de las fuentes de Derecho eclesiástico ......................................................... 31
a) Unilaterales:........................................................................................................................... 31
b) Bilaterales: ............................................................................................................................. 32
3. Fuentes unilaterales del Derecho Eclesiástico..................................................................... 32
a) La Constitución española .................................................................................................32
b) La Ley Orgánica de Libertad Religiosa .......................................................................32
c) Otras normas de carácter estatal .................................................................................. 33
d) Normas de Derecho Comunitario ................................................................................. 33
e) Normas autonómicas ......................................................................................................... 34
4. Fuentes bilaterales ........................................................................................................................... 34
a) Concordatos con la Santa Sede ...................................................................................... 34
b) Acuerdos de cooperación con las Confesiones minoritarias............................. 35
c) Convenios eclesiásticos menores .................................................................................. 36
5
d) Convenios internacionales .............................................................................................. 37
5. La presencia del Derecho confesional dentro del Derecho del Estado ..................... 37
Tema IV.- EL DERECHO DE LIBERTAD RELIGIOSA ....................................................39
1. Regulación legal de la libertad religiosa ............................................................................... 39
a) La libertad religiosa en los textos internacionales ................................................39
b) Diferencia entre libertad religiosa, ideológica y de conciencia ........................ 40
2. La libertad religiosa en el ordenamiento jurídico español............................................ 41
a) La Constitución ..................................................................................................................... 41
b) La Ley Orgánica de Libertad Religiosa .......................................................................41
3. Límites de la libertad religiosa ................................................................................................... 44
a) Los límites en los textos internacionales ................................................................... 44
b) Los límites en el ordenamiento español: el orden público ................................ 45
4. Protección de la libertad religiosa ............................................................................................ 46
a) La tutela jurisdiccional de la libertad religiosa ....................................................... 46
b) La tutela penal de la libertad religiosa .......................................................................47
Tema V.- OBJECIONES DE CONCIENCIA .........................................................................51
1. Origen de la objeción de conciencia ......................................................................................... 51
2. Noción de objeción de conciencia .............................................................................................. 51
a) Tipos de objeción de conciencia .................................................................................... 51
b) Cobertura jurídica ............................................................................................................... 52
c) Derecho español ................................................................................................................... 52
3. Objeción de conciencia al servicio militar ............................................................................. 53
a) Concepto.................................................................................................................................. 53
b) Normativa internacional .................................................................................................. 53
c) Derecho español ................................................................................................................... 53
4. Objeción de conciencia al aborto............................................................................................... 53
a) Concepto.................................................................................................................................. 53
b) Motivaciones ......................................................................................................................... 54
c) Derecho comparado ...........................................................................................................54
d) Derecho español .................................................................................................................. 54
e) La participación indirecta ................................................................................................ 55
5. Objeción de conciencia a tratamientos médicos ................................................................ 55
a) Concepto.................................................................................................................................. 55
b) Derecho español .................................................................................................................. 56
6. Objeción de conciencia en el ámbito de las relaciones laborales ............................... 56
a) Concepto.................................................................................................................................. 56
7. Objeción de conciencia fiscal ....................................................................................................... 57
a) Concepto.................................................................................................................................. 57
c) Derecho comparado ...........................................................................................................57
8. Objeciones de conciencia en el ámbito educativo .............................................................. 57
a) Concepto.................................................................................................................................. 57
9. Objeción de conciencia a los juramentos promisorios ..................................................... 58
a) Concepto.................................................................................................................................. 58
10. Objeción de conciencia a formar parte de un jurado .................................................... 58
b) Concepto .................................................................................................................................58
b) Derecho comparado ...........................................................................................................59
11. Objeción de conciencia a oficiar matrimonios entre personas del mismo sexo 59
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Tema VI.- CONFESIONES RELIGIOSAS Y SUS ENTIDADES .......................................61
1. Sujetos colectivos confesionales de Derecho eclesiástico ............................................... 61
a) Grupos religiosos ................................................................................................................. 61
b) Confesiones religiosas (entidades mayores u originarias) ................................ 61
c) Clasificación de las Confesiones religiosas................................................................ 62
d) El "notorio arraigo" ............................................................................................................ 62
e) Entidades religiosas (entidades menores o derivadas).......................................63
2. Régimen jurídico de las Confesiones y de las entidades religiosas............................. 64
a) Dualidad asimétrica de tratamiento jurídico ........................................................... 64
b) Autonomía de las Confesiones religiosas .................................................................. 65
3) Reconocimiento de entidades: su personificación, naturaleza y modalidades ... 66
a) Naturaleza y modalidades ............................................................................................... 66
b) Personificación mediante inscripción: .......................................................................66
c) Personificación mediante notificación........................................................................ 68
d) Personificación «ope legis» ............................................................................................. 69
Tema VII.- LUGARES Y MINISTROS DE CULTO ............................................................71
1. Los lugares de culto ......................................................................................................................... 71
a) Concepto.................................................................................................................................. 71
b) Los lugares de culto en los Acuerdos con las confesiones .................................72
c) La anotación en el RER ...................................................................................................... 72
d) Régimen jurídico ................................................................................................................. 72
2. Los ministros de culto ..................................................................................................................... 73
a) Concepto.................................................................................................................................. 73
b) Los ministros de culto en los Acuerdos de cooperación .....................................74
c) La anotación en el RER ...................................................................................................... 74
d) El secreto ministerial ......................................................................................................... 74
e) Régimen laboral y Seguridad social .............................................................................75
f) La inscripción de matrimonio ......................................................................................... 76
Tema VIII.- LIBERTAD RELIGIOSA Y ENSEÑANZA .....................................................77
1. La libertad de enseñanza y el derecho a la educación .................................................... 77
2. El derecho de los padres a la educación de los hijos......................................................... 77
a) Normativa internacional .................................................................................................. 77
b) Normativa española ...........................................................................................................78
c) Tipos de centros docentes ............................................................................................... 79
d) La financiación de la enseñanza .................................................................................... 79
3. La asignatura de religión en los centros públicos ............................................................. 79
a) El Acuerdo con la Santa Sede sobre Enseñanza y Asuntos Culturales .........80
b) Los Acuerdos con las Confesiones minoritarias (1992) .....................................80
c) Los Convenios de 1996 con evangélicos e islámicos ............................................81
d) Asignatura de religión y alternativa ............................................................................81
e) Estatuto de los profesores de religión ........................................................................ 82
4. Los centros de enseñanza privados .......................................................................................... 82
a) El ideario y sus límites....................................................................................................... 82
b) El concierto ............................................................................................................................ 83
Tema IX.- ALIMENTOS RITUALES, FESTIVIDADES Y SÍMBOLOS RELIGIOSOS .85
1. Normativa en el ámbito de los alimentos rituales y festividades religiosas .......... 85
a) Alimentos rituales ............................................................................................................... 85
b) Días festivos religiosos...................................................................................................... 86
2. Simbología y vestimenta religiosa ............................................................................................ 90
a) Símbolos estáticos ............................................................................................................... 90
b) Vestimenta ............................................................................................................................. 91
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Tema X.- FINANCIACIÓN DE LAS CONFESIONES .........................................................95
1. Referencias históricas ..................................................................................................................... 95
2. Fundamentación de la cooperación económica ................................................................. 95
3. Tipos de financiación ...................................................................................................................... 96
4. Financiación directa de la Iglesia católica ........................................................................... 96
a) Lo previsto en el Acuerdo con la Santa Sede ............................................................ 97
b) La puesta en práctica ......................................................................................................... 97
c) La reforma del año 2006................................................................................................... 98
d) Valoración del sistema ...................................................................................................... 98
e) ¿Autofinanciación? .............................................................................................................. 98
5. Financiación directa de las Confesiones minoritarias ..................................................... 98
a) La Fundación «Pluralismo y Convivencia» ............................................................... 98
6. Financiación indirecta de la Iglesia católica y las demás Confesiones .................... 99
a) Principio General: ................................................................................................................ 99
b) Supuestos de no sujeción .................................................................................................99
c) Exenciones tributarias ....................................................................................................... 99
d) Deducciones por donativos.......................................................................................... 100
Tema XI.- EL PATRIMONIO HISTÓRICO CULTURAL DE LAS CONFESIONES
RELIGIOSAS ........................................................................................................................................ 103
1. La Constitución ............................................................................................................................... 103
2. El Acuerdo entre el Estado y la Santa Sede ........................................................................ 104
3. Desarrollo del Acuerdo: Convenios con el Ministerio de Cultura............................. 104
4. La Ley 16/1985, del Patrimonio Histórico Español ....................................................... 105
5. Los Planes nacionales y el "Uno por ciento cultural" .................................................... 106
6. Convenios con Comunidades Autónomas y Leyes autonómicas de Patrimonio 106
7. El patrimonio histórico de las confesiones minoritarias ............................................. 107
8. La reforma de la Ley del Patrimonio Histórico ................................................................ 107
Tema XII.- ASISTENCIA RELIGIOSA EN ÁMBITOS ESPECIALES .......................... 109
1. Aproximación al concepto ......................................................................................................... 109
2. Fundamentación jurídica ........................................................................................................... 109
3. Modelos de asistencia religiosa ............................................................................................... 109
4. Asistencia religiosa en las Fuerzas Armadas .................................................................... 110
a) Asistencia religiosa católica: El Acuerdo de 1979 con la Santa Sede .......... 110
b) Cambio al sistema de concertación: El Servicio de Asistencia Religiosa de
las Fuerzas Armadas ............................................................................................................................ 110
c) Los Acuerdos con las Confesiones minoritarias: sistema de libre acceso . 111
d) La Ley de 2007 de la Carrera militar........................................................................ 112
5. Asistencia religiosa en Centros penitenciarios ................................................................. 112
a) La Ley Orgánica General Penitenciaria de 1979 .................................................. 112
b) El Reglamento Penitenciario de 1996 ..................................................................... 112
c) Asistencia religiosa católica: El Convenio de 1993 y el paso al sistema de
concertación ............................................................................................................................................ 112
d) Los Acuerdos con las Confesiones minoritarias: sistema de libre acceso 113
e) Asistencia religiosa en los Centros de Internamiento de Extranjeros........ 114
6. Asistencia religiosa en los hospitales públicos ................................................................. 114
a) Asistencia católica: concertación con la Administración sanitaria .............. 114
b) La asistencia religiosa en los Acuerdos de cooperación: libre acceso ........ 115
7. Asistencia religiosa de las Confesiones sin Acuerdo....................................................... 115
Tema XIII.- LOS EFECTOS CIVILES DEL MATRIMONIO RELIGIOSO ................... 117
1. Introducción histórica ................................................................................................................. 117
a) Clasificacion de los sistemas matrimoniales ......................................................... 117
b) El sistema matrimonial histórico............................................................................... 118
8
3. El sistema matrimonial vigente .............................................................................................. 118
a) El sistema matrimonial según la Constitución ..................................................... 118
b) El Sistema matrimonial en el Acuerdo con la Santa Sede ................................ 119
c) El Sistema matrimonial en el Código Civil .............................................................. 120
4. El matrimonio canónico en el sistema español ................................................................ 120
a) El momento constitutivo del matrimonio canónico ........................................... 120
b) La inscripción registral del matrimonio canónico.............................................. 121
c) El momento crítico: nulidad, separación y disolución del matrimonio .... 122
d) Efectos civiles de las sentencias canónicas de nulidad. La declaración de
ajuste al Derecho del Estado ............................................................................................................. 122
e) Reconocimiento de las resoluciones canónicas en el Derecho europeo .... 124
5. Eficacia civil de los matrimonios de las minorías religiosas...................................... 124
a) Expediente previo y celebración ................................................................................ 125
b) Inscripción registral ........................................................................................................ 125
c) El caso particular de los musulmanes ...................................................................... 126
6. El matrimonio de las confesiones de notorio arraigo ................................................... 126
7. Visión conclusiva ............................................................................................................................ 126
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Tema I.- EL DERECHO ECLESIÁSTICO DEL ESTADO
1. Nociones fundamentales
Lo religioso puede ser objeto de regulación por el Derecho en cuanto tiene
(o puede tener) una dimensión social, una relevancia civil (Ubi societas, ibi Ius). Lo
religioso, en sí mismo considerado, es algo ajeno al derecho. Sólo cabe que sea re-
gulado por el Derecho en la medida en que tiene trascendencia social. Por ejemplo:
el derecho nunca podrá regular los dogmas de una confesión religiosa, pero sí po-
drá regular la organización de procesiones por la vía pública.
De una forma u otra el Derecho eclesiástico ha existido siempre: siempre ha
habido normas estatales que regulaban el fenómeno religioso, en ocasiones favore-
ciéndolo, en ocasiones para condicionarlo o perseguirlo. Pero como es un término
que, a lo largo de la historia ha cambiado de sentido, conviene conocer su evolu-
ción para evitar equívocos.
a) Formación histórica del concepto

Del siglo I al XVI: Ius ecclesiasticum (Derecho eclesiástico), en contraposición
al ius civile, era el Derecho de la Iglesia católica, es decir, el Derecho canónico.
Del siglo XVI al XVIII: La Reforma protestante rechaza el Derecho canónico,
que impurifica a la Iglesia (a la que considera una realidad solamente espiritual):
Lutero quemó públicamente un ejemplar de Corpus Iuris Canonici. El único derecho
que reconocen los protestantes es el del Estado.
A partir de entonces, Derecho eclesiástico es el derecho emanado por el
príncipe sobre temas religiosos (por lo que ya no se puede confundir con el dere-
cho canónico). Ya no es Derecho dictado por la Iglesia para regirse a si misma, sino
Derecho dictado por el Estado sobre materias eclesiásticas. Pasa de
ser Kirchenrecht (Derecho de la Iglesia) a ser Staatskirchenrecht (Derecho del Es-
tado sobre la Iglesia).
En los países protestantes es el parlamento el que establece la liturgia, las
normas de organización, etc. ; es el rey quien nombra a los obispos; etc. Se trata, en
definitiva, de lo que se denomina established churches, «Iglesias establecidas» por
el poder. Tal era el caso de las Iglesias luteranas de los países nórdicos y de la Igle-
sia anglicana.
En los países católicos el regalismo lleva a que el Estado dicte normas de
Derecho eclesiástico interfiriendo, muchas veces de manera abusiva, en lo propio
de la Iglesia, basándose en el pretendido origen del derecho divino del poder de los
reyes.
Siglos XVIII y XIX: En el siglo XVIII la escuela racionalista del derecho natu-
ral de la Universidad de Halle (Alemania) elabora un Derecho eclesiástico de carác-
ter racional, prescindiendo de sus orígenes o fuentes. Se trata de una elaboración
puramente doctrinal y conceptual.
En el siglo XIX la escuela histórica alemana considera que es Derecho ecle-
siástico todo el derecho actualmente vigente, sea de origen eclesiástico (Derecho
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canónico) o estatal. Esta escuela pasa a Italia a través de Ruffini. En cambio, el posi-
tivismo sólo considera Derecho eclesiástico el de origen estatal. Su introductor en
Italia fue Scaduto.
b) Noción de Derecho eclesiástico

Se pueden dar diversas definiciones, según los diversos autores y escuelas:
- Normas que regulan la dimensión social o relevancia civil de lo religioso
(HERVADA y LOMBARDÍA).
- Normas que regulan la libertad religiosa (legislatio libertatis) y la posición
de las confesiones religiosas ante el Estado, es decir, su estatuto jurídico civil
(IBÁN)
- Normas que regulan (protegen y promocionan), en último término, la li-
bertad de conciencia (LLAMAZARES y SOUTO), que es más amplia que la libertad reli-
giosa. Esta teoría, en mi opinión conlleva el peligro de ampliar de manera excesiva
el campo del Derecho eclesiástico, en cuanto abarca cuestiones que no son pro-
piamente religiosas (libertad de enseñanza y de cátedra, identidad sexual, etc.).
c) Autonomía del Derecho eclesiástico como rama del Derecho y como ciencia
Aunque el ordenamiento jurídico es, en última instancia, uno, se suele estu-
diar y clasificar dividido en ramas, asignaturas o disciplinas (en el ámbito docente),
según su propio objeto material y formal, sus principios inspiradores, su sistema
de fuentes, etc.
Hoy en día existe una tendencia a constituir nuevas ramas en virtud del
principio de especialización: progresivamente se van desgajando del tronco común
diversas materias (Derecho concursal, Derecho urbanístico, Derecho del medio
ambiente, etc.).
Algunos niegan que el Derecho eclesiástico sea una rama autónoma, ya que,
según ellos el contenido del Derecho eclesiástico (normas estatales sobre aspectos
del factor religioso) podría estudiarse en Derecho constitucional (derecho funda-
mental de libertad religiosa), administrativo (asistencia o enseñanza religiosa en
instituciones públicas), civil e internacional privado (matrimonio), penal (delitos
contra la libertad de conciencia), internacional público (concordatos), etc. Otros
aluden a la inexistencia de una autonomía legislativa, ya que el Derecho eclesiásti-
co carece de un código propio, como sucede en Derecho civil, penal o mercantil,
pero lo mismo sucede en otras ramas del Derecho (laboral, financiero, internacio-
nal, etc.).
Nosotros defendemos su existencia autónoma por poseer un objeto mate-
rial y un objeto formal propios y específicos, fuentes propias, y unos principios
informadores o inspiradores que le confieren unidad:
Objeto material: un objeto específico e identificable, distinto de otros: el fac-
tor religioso con relevancia civil.
Objeto formal: formalidad o perspectiva desde la que se estudia o regula:
peculiaridad del fenómeno religioso, irreconducible a otros fenómenos sociales.
Fuentes peculiares: fuentes pacticias o bilaterales, es decir, acuerdos o con-
venios de distinta naturaleza, entre el Estado y las confesiones.
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Principios informadores: Son principios sobre el factor religioso contenidos
en la Constitución: libertad religiosa, no confesionalidad del Estado, igualdad, y
cooperación con las confesiones.
Por lo que se refiere al Derecho eclesiástico del Estado como asignatura de
la carrera de Derecho, hay que recordar que está presente en los planes de estu-
dios de casi todas las Facultades de Derecho españolas y de otros países de Europa
y de América; se publican manuales, repertorios legislativos y revistas especializa-
das sobre esta materia; se organizan convenios, simposios y Congresos internacio-
nales sobre cuestiones de Derecho eclesiástico, etc.
2. Doctrinas sobre las relaciones entre el poder temporal y el poder

espiritual
Hablar de relaciones Iglesia-Estado, es tanto como hablar de relaciones en-
tre el poder temporal y el espiritual, cosa que sólo resulta posible desde la apari-
ción del Cristianismo.
a) Monismo y dualismo
En épocas precristianas la separación entre lo religioso y lo político (en sen-
tido amplio), resultaba prácticamente imposible. En efecto, tanto en las sociedades
primitivas, como en los reinos e imperios de la antigüedad, lo religioso se presen-
taba como un aspecto más de la vida y de la organización social, sin constituir, co-
mo sucede en nuestros días, un ámbito independiente de lo político, tanto en su
dimensión personal como colectiva (El concepto de Religión tiene una dimensión
colectiva necesaria: no existen religiones unipersonales).
La religión tenía un carácter étnico, y era una de las señas de identidad del
grupo social, de la nación. De hecho, no era infrecuente que los sacerdotes se con-
sideraran como unos funcionarios más de la administración. Y en algunos casos, las
autoridades supremas (reyes, faraones, emperadores) constituían el vértice de la
organización religiosa, cuando no eran considerados como verdaderos dioses. Los
emperadores romanos, por ejemplo, ostentaban el título de pontifex maxi-
mus (sumo pontífice), y de divus (divino). Algo similar sucedía en Egipto y en los
Imperios del Creciente Fértil (Asiria, Persia, Babilonia). En estas circunstancias no
era concebible que los miembros de una determinada sociedad se plantearan la
posibilidad de profesar una religión que no fuera la propia de la nación.
En este ambiente, surge el Cristianismo, que es una religión nueva y con ca-
racterísticas radicalmente diferentes a las de cualquier otra religión, que va a pro-
vocar una de las mayores revoluciones de la Historia: la distinción entre el poder
temporal y el espiritual, condensada en la paradigmática frase de Cristo de «dad a
Dios lo que es de Dios, y al César lo que es del César» (Mat. XXII, 21). Con esta frase
se quiere significar que lo religioso y lo temporal tienen, por voluntad divina, su
propio ámbito de actuación, que corresponde a su distinta naturaleza. El poder
temporal debe ocuparse de cuanto se refiere a la ordenación política de la socie-
dad; mientras que al espiritual, le corresponde cuanto se refiere a la salvación
eterna del hombre. Esta doble valencia de principios ordenadores de la sociedad
recibe el nombre de dualismo cristiano, y ha sido la referencia histórica permanen-
te para la regulación de las mutuas relaciones.
13
Lógicamente, esta doctrina introducía un elemento perturbador en el seno
de la organización política romana, caracterizada por el más absolutomonismo. Por
ello, los cristianos fueron perseguidos –paradójicamente– bajo la acusación del
crimen de impiedad, porque se negaban a reconocer a los dioses romanos y a ren-
dir culto al emperador. Pero los cristianos proclamaban continuamente que no se
negaban a servir al emperador; que, según el mandato de Cristo, pretendían ser
sus mejores súbditos. Lo único que pedían es que les permitieran dar a Dios lo que
tenían que darle (culto), y al emperador lo que le correspondía (servicio y obe-
diencia como ciudadanos)
b) De las persecuciones al cesaropapismo

A pesar de las diez persecuciones a que fueron sometidos a lo largo de casi
tres siglos, los cristianos se fueron multiplicando y acabaron cristianizando buena
parte de las provincias del imperio.
En esta tesitura, el emperador Constantino decidió la conveniencia de dar
carta de ciudadanía a quienes hasta entonces habían sido oficialmente considera-
dos como enemigos de Roma, y, de acuerdo con su socio imperial Licinio, proclamó
la libertad de los cristianos mediante el famoso Edicto de Milán (313). El Edicto lo
único que declara es «la libre potestad para que cada uno pueda seguir la religión
que quisiera» incluyendo el cristianismo entre las religiones lícitas. Sin embargo
resulta claro que su principal finalidad consiste en salir al encuentro del Cristia-
nismo, reconciliándolo con el Imperio, y otorgarle el favor imperial. De hecho, se le
devuelven a la Iglesia todas su posesiones, anteriormente confiscadas, y se le dota
de un estatuto jurídico. Aunque Constantino sólo se bautizó estando ya en el lecho
de muerte, durante toda su vida favoreció ostensiblemente a la Iglesia, conside-
rándose como una especie de instrumento divino para protegerla.
En su afán por llevar a cabo esta misión que se autoimpuso, cometió nume-
rosos abusos (hoy los denominaríamos injerencias indebidas), interviniendo con
frecuencia en los asuntos meramente internos de la Iglesia. Los obispos dejaron
hacer, en la medida en que la acción imperial apuntaba en la misma dirección que
la Iglesia. Sin embargo, durante la época de Constantino el cristianismo era sola-
mente una de las religiones permitidas, aunque eso sí, la de mayor prestigio e in-
fluencia, y la que gozaba del favor imperial.
La política de los sucesores de Constantino siguió las mismas directrices,
con la consecuencia de que el cristianismo se impuso en todos los ambientes de la
sociedad romana. Y la actividad de los funcionarios, juristas, etc., fue cristianizando
las instituciones sociales y jurídicas romanas. El Imperio fue asumiendo, poco a
poco, el Cristianismo como su religión natural. Al cabo de pocos años, el 380, Teo-
dosio proclamó el catolicismo como religión oficialdel Imperio, mediante la Consti-
tución imperial Cunctos pópulos. Y el 399 Arcadio y Honorio –hijos de Teodosio–,
proscribían los sacrificios idolátricos y destinaban los templos paganos a otros
fines distintos del culto pagano.
Formalmente, como cristianos que eran, los emperadores no tenían más
remedio que asumir como propio el principio del dualismo cristiano. Pero en la
práctica, esta distinción se fue desdibujando, provocando un fenómeno denomina-
do constantinismo o cesaropapismo, por el que el poder temporal intervenía cada
vez con mayor naturalidad en los asuntos propiamente eclesiásticos. Esta política
14
intervencionista resultó especialmente evidente en la parte oriental del Imperio,
cada vez más alejada cultural y psicológicamente de la occidental.
c) El dualismo gelasiano
En esta situación, el año 494, el Papa Gelasio I, dirigió una carta al Empera-
dor oriental, en la que el pontífice recordaba al Basileus (título griego del empera-
dor) las exigencias del dualismo cristiano: por voluntad de Dios, la sociedad se rige
por dos autoridades, la espiritual y la temporal. Ambas tienen naturaleza y compe-
tencias distintas, sin embargo no hay oposición entre ellas: el Emperador, en cuan-
to cristiano tiene que someterse a las decisiones religiosas del Papa; y el Papa, en
cuanto súbdito del Emperador, tiene que acatar las justas leyes civiles promulga-
das por aquél.
d) El hierocratismo medieval
i. Presupuestos históricos
La caída de Roma y la invasión de los pueblos bárbaros provocó una autén-
tica conmoción en el mundo romano. Las complejas estructuras del Imperio se vi-
nieron abajo: las comunicaciones (antes ejemplares), la cultura, la autoridad, la
administración, su completo y perfecto sistema jurídico desparecieron súbitamen-
te, y Occidente se sumió en una época de caos.
Frente a este panorama desolador, la Iglesia (su jerarquía y sus institucio-
nes) fue el único elemento que aseguró una cierta continuidad con el sistema ante-
rior. Las audiencias episcopales (tribunales eclesiásticos) impartían justicia apli-
cando el derecho canónico y el derecho romano cristianizado del Corpus Iuris Civi-
lis justinianeo; los monasterios y las escuelas catedralicias eran el refugio de la an-
tigua cultura; los monasterios colonizaban y ponían en cultivo zonas abandonadas.
La Iglesia se presentaba como la única institución capaz de dar una cierta consis-
tencia social a los nuevos reinos bárbaros que iban surgiendo en Europa.
La función que la Iglesia venía desarrollando en el orden de los hechos, fue,
poco a poco, adquiriendo una dimensión jurídica, con el apoyo de las nuevas auto-
ridades civiles. Muchos obispos y abades de monasterios célebres, fueron investi-
dos de autoridad civil, transformándose en verdaderos señores feudales. Los pro-
pios Papas se convirtieron en señores temporales al haber recibido como donación
de los reyes francos los territorios de la Italia central, que pasaron a constituir los
Estados Pontificios.
El emperador, dentro de la típica doctrina del dualismo cristiano asumió la
función de dirigir y moderar el nuevo orden temporal, y, al mismo tiempo, la de
proteger a la Iglesia. Sin embargo, resulta muy significativo, que fuera el Papa
quien coronara al emperador. Era una muestra del poder y del prestigio de la Igle-
sia, y presagia ya la nueva doctrina del hierocratismo medieval, que se prolongará
hasta finales del siglo XIII e inicios del XIV.
ii. Noción
Hierocratismo (del griego hieros –sagrado–, y cratos –poder–) o poder sa-
grado, es el nombre con que se designa el peculiar sistema de relaciones entre la
Iglesia y el Estado durante esta época (siglos XI a XIV), y que se basaba en la su-
15
premacía teórica y práctica de la Iglesia. Lógicamente este sistema se construye sin
perder de vista la tradicional doctrina dualista, ya que constituye una exigencia
doctrinal previa. Pero con toda evidencia, se le da una interpretación que inclina la
balanza hacia un lado (el de la Iglesia), desdibujando su verdadera virtualidad.
El fundamento doctrinal del hierocratismo hay que buscarlo en la elucubra-
ción de los teólogos medievales que, aun distinguiendo claramente entre los dos
ámbitos (espiritual y temporal), defendían la superioridad del fin espiritual de la
Iglesia. En razón de la superior excelencia de este fin el poder temporal debía so-
metimiento al espiritual. Esta doctrina se concretaba en que los Papas otorgaban la
legitimidad de origen y de ejercicio al poder temporal, consagrando emperadores y
aceptando el vasallaje de reyes; autorizando o desautorizando determinadas em-
presas políticas (por ejemplo, las Cruzadas); estableciendo criterios de actuación a
los príncipes cristianos; excomulgando a reyes y librando por eso a sus vasallos del
juramento vasallático de fidelidad.
Las conductas concretas de los príncipes y señores feudales quedaban so-
metidas al superior juicio de la Iglesia «ratione peccati» (por razón de pecado), en
la medida en que dichas conductas podían ser calificadas moralmente como con-
trarias a la Ley de Dios y de su Iglesia. El documento más representativo del espíri-
tu del hierocratismo medieval lo encontramos en la bula Unam sanctam (1302), del
papa Bonifacio VIII.
e) La Reforma Protestante y relaciones Iglesia-Estado
i. Presupuestos históricos
Martín Lutero, un ex-fraile agustino, desencadenó en Alemania uno de los
acontecimientos que han marcado más profundamente el acontecer histórico de
mundo occidental: la llamada Reforma protestante. En un principio, la Reforma
tenía una intencionalidad estrictamente religiosa. Se trataba de un movimiento que
pretendía una renovación de la Iglesia que la purificara de las gangas humanas que
habían ido apareciendo y oscureciendo su carácter evangélico.
Sin embargo, muy pronto ya, este movimiento fue desvirtuándose y adqui-
riendo dimensiones insospechadas. De un lado, la reforma se planteó de una forma
radical y contra la Iglesia. De otro, sus consecuencias tuvieron efectos políticos im-
previstos, pero claramente dependientes de la nueva concepción de la Iglesia pro-
puesta por el protestantismo.
En el aspecto religioso, se propugnó una Iglesia que se apoyaba únicamente
en la Sagrada Escritura (principio de sola Scriptura), prescindiendo del Magisterio
eclesiástico y de la Tradición. Se negaron buena parte de los sacramentos, conser-
vando únicamente el bautismo y se defendía que la salvación se conseguía única-
mente por la fe (principio de sola fides). Al negar el sacramento el orden sagrado,
se desvirtuó el sacerdocio y la Eucaristía. Al negar el sacerdocio desaparecía tam-
bién la jerarquía eclesiástica. La Iglesia, tal como era concebida por los Protestan-
tes, ya no era la Iglesia católica; se trataba de otra Iglesia, con lo que la Cristiandad,
aparecía dividida, no sólo políticamente, sino también en el plano religioso.
16
ii. Desarrollo
Las implicaciones políticas aparecieron enseguida. Buena parte de los prín-
cipes alemanes, acogieron la Reforma con entusiasmo, puesto que esto les permitió
hacerse con las posesiones de la Iglesia, y enriquecerse y reforzar su poder, y para
conseguirlo, no dudaron en oponerse al emperador (Carlos V), que se enfrentó a la
Reforma por considerarla un movimiento herético, dando origen a largas guerras
que ensangrentaron la Europa central durante siglos.
Desde el punto de vista doctrinal, la reforma luterana constituía el más de-
moledor ataque al tradicional dualismo cristiano. En efecto, al desaparecer la je-
rarquía, el poder de regular los asuntos eclesiásticos pasó a los príncipes tempora-
les, que actuaban a modo de obispos laicos, limitándose los ministros evangélicos a
mantener la fe y la piedad de los fieles. Es más, en algunos países, los propios mo-
narcas pasaron a considerarse cabeza de la las iglesias establecidas en sus países
(Suecia, Dinamarca, Noruega, Inglaterra, Escocia). En este sentido la doctrina pro-
testante favoreció las tesis políticas que abogaban por el poder absoluto de los re-
yes.
f) Absolutismo, confesionalismo y tolerancia

Cincuenta años después del inicio de la Reforma protestante, Europa apare-
cía dividida en países católicos y países protestantes. En todos ellos, los respecti-
vos monarcas consolidaban más y más su poder, deviniendo monarcas absolutos.
En cada país, la religión oficial era la del príncipe, que podía imponerla en
su territorio, según el principio (de origen protestante, pero aceptado por los sobe-
ranos católicos) «Cuius regio, eius et religio» (de quien es la región -el territorio-, de
él es también la religión), establecido en la Dieta de Ausburgo, y confirmado en
la paz de Westfalia (1648).
En los nuevos Estados confesionales de ambos signos (protestantes y católi-
cos), los disidentes religiosos fueron sistemáticamente perseguidos, aunque, en
algunos casos, se les otorgó el ius migrationis, por el que se les autorizó a emigrar a
territorios donde su fe era la oficial. En ocasiones, debido a su fuerza numérica o al
poder de sus dirigentes, los monarcas otorgaron a sus súbditos que profesaban
otra fe, un estatuto de tolerancia. Es lo que hizo en Francia Enrique IV con sus súb-
ditos hugonotes (calvinistas) mediante el Edicto de Nantes (1598). Lo mismo hizo
en la Prusia luterana Federico II el Grande con respecto a sus súbditos católicos, y
José II con los protestantes en la católica Austria.
En cualquier caso, el carácter propio del sistema de tolerancia civil radica
en el hecho metajurídico, pero consagrado normativamente por la autoridad esta-
tal, de la superioridad de una determinada religión, que se considera oficial por
pretenderse que es la única verdadera. El Estado, profesa y defiende la verdadera
religión. De ahí, que la disidencia religiosa se considera esencialmente mala, y si se
permite –se tolera– es sólo ad maiora mala vitanda(para evitar males mayores), o
porque se considera la solución «menos mala», desde un punto de vista práctico.
En definitiva, por razones de mero oportunismo político. El concepto de tolerancia
parte de la consideración de que lo tolerado es un mal, al que sin embargo hay
permitir un cierto margen de existencia y actividad para evitar un mal mayor. Por
tanto los derechos que otorga un estatuto de tolerancia son derechos no absolutos,
que penden del arbitrio y discreción del soberano.
17
g) El regalismo
i. Noción
En los países confesionalmente católicos, a medida que se afianza el poder
absoluto de los monarcas, aparece un fenómeno jurídico en torno al factor religio-
so que ha sido denominado regalismo. En estos países, y en virtud del confesiona-
lismo oficial, la doctrina acerca de las relaciones entre la iglesia y el Estado, se ba-
saba necesariamente en el tradicional dualismo. Es decir, existía una delimitación
conceptual del ámbito del propio poder entre ambas potestades, eclesiástica y civil.
Sin embargo, con el regalismo se produce un fenómeno inverso al del hierocratis-
mo medieval. Si en éste se daba una descompensación del equilibrio en favor del
poder eclesiástico, con el regalismo sucede exactamente lo contrario. El poder civil
se inmiscuye en asuntos que son competencia propia de la Iglesia.
Las razones últimas de este fenómeno hay que buscarlas en la magnifica-
ción sacralizadora del poder real, que se hace provenir directamente de Dios, me-
diante la teoría origen divino del poder. Pero también puede encontrarse en la in-
terpretación abusiva de algunos privilegios otorgados por los Papas a algunos so-
beranos católicos, como premio a las ayudas que los reyes prestaban o habían
prestado a la Iglesia. Estos pretendidos derechos de los reyes sobre materias pro-
piamente eclesiásticas se denominaban iura maiestática circa sacra (derechos de la
majestad real acerca de las cosas sagradas).
El regalismo fue un fenómeno común a casi todos los países católicos de la
época, pero recibió distintos nombres según los países. En Francia se denomi-
nó galicanismo; en Italia jurisdiccionalismo; en los Estados católicos alema-
nes febronianismo; y en Austria josefinismo.
ii. Instituciones regalistas

La doctrina regalista se concretó en una serie de instituciones, que condi-
cionaban el poder de la Iglesia. Por ejemplo, el regio patronato o derecho de pre-
sentación, por el que los reyes se reservaban la potestad de designar y elegir a los
obispos, como compensación a las ayudas de todo tipo que, por ejemplo, las Coro-
nas de España y Portugal prestaban a la labor evangelizadora de la Iglesia en el
Nuevo Mundo y en Asia.
Los reyes elegían o designaban al candidato, pero, lógicamente, el nombra-
miento canónico (única fuente de su autoridad espiritual) lo realizaba el Papa. Este
privilegio, en su modalidad de presentación de una terna de candidatos, estuvo en
vigor en España hasta 1976, en que el Rey renunció al mismo.
Otras instituciones típicas del regalismo son el pase regio y el recurso de
fuerza en conocer. El primero consistía en que no se podían publicar en el reino
documentos del Papa o de la Curia romana sin la previa autorización del Rey. Y el
segundo, autorizaba a los perjudicados por las sentencias de un Tribunal eclesiás-
tico a acudir en amparo ante el Tribunal real. En definitiva, el objetivo último del
regalismo consistía en lograr, por parte del Estado, el máximo posible de indepen-
dencia religiosa de Roma, pero sin llegar a cuestionar la unidad con la Sede de Pe-
dro.
18
La Inquisición española: Así como la Inquisición romana era un tribunal
eclesiástico organizado y regido por la Iglesia, la Inquisición española era un tribu-
nal eclesiástico tutelado por el Rey, que nombraba al inquisidor general y sostenía
al tribunal. Por eso puede decirse que la Inquisición española podía ser utilizada
por el Rey como un instrumento de la política real.
h) El pensamiento ilustrado, Revolución y separatismo liberal
i. La Ilustración
El clima de intolerancia que reinaba en los estados confesionales y absolu-
tistas durante los siglos XVII y XVIII, provocó que algunos espíritus ilustrados, ba-
sándose en un iusnaturalismo de carácter racionalista y desvinculado de su fun-
damento religioso, elucubraran acerca de la libertad propia del hombre para de-
terminarse en sus opciones personales (Hobbes, Locke). Así, Rousseau elaboró la
teoría del contrato social, como origen de la sociedad. Según esta teoría el hombre,
en el estado de naturaleza goza de una bondad y felicidad natural. Para evitar su
decadencia, la sociedad natural se transforma en Estado, mediante un pacto en el
que el hombre se reserva una serie de derechos y libertades frente al poder orga-
nizado. Estos derechos se definen como innatos o naturales, cuya titularidad co-
rresponde a todo hombre, sin distinción de estamento o clase social, por el mero
hecho de serlo. Se trata, por tanto, de derechos previos a la constitución de la so-
ciedad como tal. Dentro de estas libertades y derechos se incluía explícitamente la
libertad religiosa o de conciencia.
Estas doctrinas tuvieron una enorme influencia entre los intelectua-
les ilustrados de la época, que procuraron difundirlas por toda Europa, apoyándose
en algunos monarcas más sensibles a las nuevas ideas (despotismo ilustrado), y
pusieron las bases para los amplios movimientos de reforma radical que darían
origen a las revoluciones norteamericana y francesa.
ii. La Revolución
Estas revoluciones no son tanto revoluciones de tipo social (aunque tam-
bién lo fueron), cuanto revoluciones ideológicas, que cuestionaban los principios
en que se basaban las sociedades del Antiguo Régimen (Ancien Régime). Frente al
poder absoluto del monarca, se propugnaba la democracia y la división de poderes;
frente al estado estamental (clero, nobleza y estado llano), un estado de los ciuda-
danos, todos iguales ante la ley y con una única ley para todos; frente al confesio-
nalismo religioso, el Estado aconfesional o laico, y una Iglesia sometida al Derecho
común, sin privilegios.
Pero así como la revolución americana fue favorable a la libertad religiosa
y al pluralismo religioso, la Revolución francesa fue claramente antirreligiosa y
atacó a la Iglesia católica como elemento importante del Antiguo Régimen, some-
tiendo a sacerdotes y obispos a la denominada Constitución civil del clero.
iii. El liberalismo
Tras la caída de Napoleón, y el breve paréntesis restaurador que se dio en
Europa a raíz del Congreso de Viena, el sistema liberal acabó imponiéndose como
nuevo modelo del Estado. El Estado liberal es el Estado de las libertades individua-
les, siempre formalmente reconocidas en los textos constitucionales. Sin embargo,
19
la dimensión colectiva de muchos de estos derechos no era suficientemente valo-
rada por el liberalismo, lo que resultaba especialmente evidente en el caso de la
libertad religiosa. Generalmente la libertad religiosa y de cultos se acepta sin am-
bages, pero no se llegó a garantizar suficientemente la presencia social y pública de
las Confesiones en cuanto tales. El factor religioso queda relegado a la conciencia
de los ciudadanos y las Confesiones quedan sometidas al Derecho común de aso-
ciación, reconocido a todos los ciudadanos.
En los Estados que adoptaron el modelo separatista y de aconfesionalidad,
no era infrecuente que, además, se intentara eliminar cualquier signo de tipo reli-
gioso en el ámbito de la Administración pública: supresión del crucifijo en lugares
oficiales, introducción del matrimonio civil obligatorio, supresión de la enseñanza
religiosa en las escuelas públicas, control de la actividad de las Congregaciones
religiosas, etc. De tal modo que, lo que en principio debía de interpretarse como
neutralidad estatal en asuntos religiosos, acabó por adoptar un carácter laicista, de
naturaleza anticlerical e incluso antirreligiosa. Se pasó así, sutilmente, de un confe-
sionalismo religioso, a una especie de nuevo confesionalismo de tipo laico, tan in-
tervencionista en los asuntos religiosos como en los desaparecidos regímenes re-
galistas. Este fenómeno se denomina jurisdiccionalismo liberal y propició la apari-
ción de un Derechoespecial tendente a controlar de cerca las manifestaciones co-
lectivas o institucionales de las distintas Confesiones, y especialmente de la Iglesia
católica.
En la práctica, la Revolución y el liberalismo, acabaron por prescindir del
tradicional dualismo cristiano, que favoreció una concepción monista del propio
poder del Estado, que se consideraba legitimado para legislar sobre el factor reli-
gioso con total independencia de los pretendidos derechos que invocaba tradicio-
nalmente la Iglesia.
3. Los sistemas presentes en el siglo XXI

Desde la segunda mitad del siglo XX varios son los sistemas que se han con-
sagrado como formas en que el Estado se enfrenta al hecho religioso:
a) El Confesionalismo
Confesionalismo cristiano (generalmente protestante), que, superando el
principio de tolerancia hacia las Confesiones minoritarias, procede a un reconoci-
miento generoso y efectivo de la libertad religiosa.
Es el caso, por ejemplo, de Inglaterra y las monarquías nórdicas, en las que
el confesionalismo no tiene más significado que el de consagrar en ámbitos sin
demasiadas consecuencias prácticas, la memoria histórica de sus pueblos. Los mo-
narcas deben profesar la fe oficial, pero los monarcas carecen de un poder signifi-
cativo (en cierto sentido, en estos sistemas el Rey es la única persona que carece de
libertad religiosa). Las principales ceremonias del Estado se desarrollan con la
presencia institucional de la Iglesia oficial, pero estas ceremonias no tienen dimen-
sión política.
Confesionalismo islámico Las sociedades islámicas tienden casi necesaria-
mente al confesionalismo islámico, aplicado con mayor o menor rigor. En algunos
casos toda su legislación está inspirada en el Islam; en otros la propia ley islámica
(Sharia), tal como se contienen en el Corán, resulta de aplicación directa. El fracaso
20
de los modelos constitucionales inspirados en Occidente, y la crisis social existente
en muchos de estos países, favorece un replegamiento hacia los valores tradiciona-
les del Islam, y, por tanto del integrismo o fundamentalismo religioso.
En este contexto, los no musulmanes son considerados como gen-
te sometida a los creyentes musulmanes. Pero entre los no musulmanes, los cris-
tianos y judíos son considerados como gente del Libro, y descendientes del mismo
padre común, Abrahán. Ello les da derecho a un estatuto especial de tolerancia,
aunque nunca puedan alcanzar la plenitud de los derechos que ostenta el musul-
mán. En este sentido el Islam es una religión tolerante. Pero nada más.
De alguna forma, el Islam, en lo que se refiere a las relaciones entre el poder
temporal y el religioso y a la concepción del derecho de libertad religiosa se en-
cuentra en parecida situación a la que reinaba en los países cristianos, cuando es-
tos se dotaron de un sistema de Derecho público inspirado en los principios reli-
giosos propios del cristianismo. Sin embargo, la ausencia del principio dualista
ínsito en la doctrina cristiana, no favorece la ulterior evolución del Islam hacia las
posiciones de superación de la tolerancia y de asentamiento del principio de liber-
tad religiosa.
Confesionalismo ateo: se trata de la ideología marxista comunista, que logró
sobrevivir a la II Guerra Mundial. Aunque, afortunadamente, como sistema político
ha desaparecido casi totalmente en nuestros días. En los antiguos países comunis-
tas, aunque se reconociera formalmente en sus Constituciones la libertad religiosa
(generalmente sólo en el ámbito personal), en la práctica su confesionalidad atea
solía traducirse en un régimen de persecución más o menos encubierta, más o me-
nos sangrienta, contra las Confesiones religiosas y sus fieles. Si bien en ocasiones
resucitaban el espíritu regalista para controlar a la jerarquía de la religión mayori-
taria en apoyo de su política, impidiéndole una verdadera acción religiosa con sus
fieles y utilizándola como verdadero instrumentum regnis.
En la actualidad únicamente Corea del Norte, Cuba, China comunista, Viet-
nam y Laos, continúan siendo países todavía oficialmente comunistas y, por tanto,
con regímenes que impiden o dificultan la práctica de la libertad religiosa.
b) El separatismo
Separatismo: el Estado es aconfesional y existe una neta separación entre el
Estado y las Confesiones religiosas. El derecho personal de libertad religiosa está
plenamente garantizado. Las Confesiones religiosas se mueven en el ámbito del
Derecho común, siendo éste amplio y generoso en lo que se refiere a las posibili-
dades de ejercer el derecho de asociación, de fundación y de creación de entidades
auxiliares de las Confesiones. Es el sistema que mejor garantiza la aplicación del
principio de igualdad en el ámbito religioso, porque impide al Estado favorecer a
ninguna Confesión.
Es el caso de los Estados Unidos y de los demás países inspirados en su sis-
tema. El juego de las cláusulas constitucionales del establishment (no se puede es-
tablecer ninguna confesión como oficial) y del free exercice (no se puede impedir el
libre ejercicio de la religión), permite una amplia libertad efectiva en el terreno de
la libertad religiosa individual y colectiva, siempre que guarden entre si el equili-
brio debido. Una pérdida de este equilibrio a favor de la primera, repercutiría ne-
gativamente en la segunda. Sin embargo, al no tratarse de un separatismo laicista,
21
se permite el uso de símbolos religiosos, o de ceremonias religiosas en los actos
oficiales, con tal de que no se identifiquen con una determinada iglesia: el lema de
la nación (que aparece en los billetes de los dólares) es In God we trust; el Presi-
dente no tiene inconveniente de jurar su cargo sobre la Biblia; etc.
Separatismo laicista: la libertad religiosa personal se encuentra plenamente
asegurada. Sin embargo, el Estado pone un especial énfasis en que ningún aspecto
religioso tenga relevancia civil. Así, por ejemplo, no se admite la presencia de la
enseñanza religiosa en las escuelas públicas, ni de símbolos religiosos en las de-
pendencias de la Administración pública. Es el caso de Francia y de México.
En México, la Ley de Asociaciones religiosas prohíbe a las autoridades civi-
les la participación en ceremonias religiosas; no se admite la objeción de concien-
cia de base religiosa para evitar obligaciones de los ciudadanos establecidas por la
Constitución; se prohíbe a los ministros religiosos la actividad política; y se impide
a las Confesiones religiosas poseer emisoras de radio o de televisión.
Separatismo cooperacionista: es el sistema que ha venido a sustituir al con-
fesionalismo católico. El Estado no adopta ninguna religión como oficial. Se reco-
noce la libertad religiosa en el plano individual y colectivo, y suele considerar los
valores religiosos como valores positivos para el bien común de la sociedad, por lo
que se compromete a facilitar el ejercicio de la libertad religiosa de sus ciudadanos,
e incluso se permite colaborar institucionalmente con las Confesiones para alcan-
zar este objetivo, aunque evitando cuidadosamente la posible confusión de funcio-
nes.
No es infrecuente que en algunos países (España, Alemania, Italia, Portugal,
Colombia), esta cooperación con las Confesiones se determine de manera pacticia,
mediante convenios en los que se regulan de común acuerdo las materias que in-
teresan a ambos. Sin embargo, la firma de estos Acuerdos se suele reservar a aque-
llas Confesiones con mayor relevancia e implantación social o histórica.
4. La libertad religiosa en la doctrina de la Iglesia católica

El Concilio Vaticano II, en lo tocante al tema de las relaciones entre la Iglesia
y el Estado no realizó declaraciones tajantes, pronunciándose, en cambio, clara-
mente por cuanto se refiere al tema de la libertad religiosa. El principal documento
del Concilio en este tema se encuentra en la Declaración Dignitatis humanae, sobre
la libertad religiosa (1965), Así, por ejemplo, el Concilio no se pronuncia acerca de
la conveniencia o no de mantener un sistema de confesionalismo religioso oficial. A
este respecto declara que «si, teniendo en cuenta las circunstancias peculiares de los
pueblos, se concede a una comunidad religiosa un reconocimiento civil especial en el
ordenamiento jurídico de la sociedad, es necesario que al mismo tiempo se reconozca
y respete el derecho a la libertad en materia religiosa a todos los ciudadanos y comu-
nidades religiosas». El Concilio no se pronuncia ni a favor, ni en contra, con tal de
que se respete la libertad religiosa. Si tenemos en cuenta que el Concilio condena
sin paliativos la discriminación por razones religiosas, se entiende que el confesio-
nalismo sólo será moralmente aceptable si respeta el principio de igualdad y no
discriminación.
Se puede afirmar por tanto que la libertad religiosa se ha constituido en la
clave para articular las mutuas relaciones entre la Iglesia y el Estado: la Iglesia es-
22
tablece a, partir de ahora, como criterio práctico para sus relaciones con el Estado,
el de presentarse como una colectividad de carácter religioso, titular, como cual-
quier otro grupo religioso, del derecho de libertad religiosa, que es considerado
como un derecho humano fundamental, universal e irrenunciable.
La Iglesia reconoce que allí donde se admite de verdad la libertad religiosa,
renuncia voluntariamente a cualquier tipo de privilegio. De acuerdo con doctrina
del Concilio, la cristianización de la sociedad debe de ser obra de la acción de los
cristianos en cuanto ciudadanos, que actúan como fermento en medio de la masa
(según la parábola evangélica), más que de una imposición tutelada desde las ins-
tancias de la jerarquía eclesiástica con la colaboración del poder civil, cosa que su-
cedía con facilidad en los Estados confesionales.
Pero no se puede confundir el reconocimiento de la libertad religiosa como
derecho civil, con el indiferentismo o relativismo religioso. Todo hombre está mo-
ralmente obligado a buscar la verdad. Pero esa búsqueda debe realizarse en liber-
tad, porque así lo exige la dignidad humana, y por tanto el propio Dios, autor de
ella.
Como se ve, la Iglesia reclama su libertad a los Estados basándose en un tí-
tulo nuevo y distinto; ya no apela al derecho divino-positivo, es decir, a la voluntad
de su Fundador, sino que fundamenta su petición en un título de orden natural,
que comparte con cualquier otro grupo humano que busca un espacio natural de
libertad para la vivencia y práctica de sus creencias.
Bibliografía:
La parte histórica es un resumen de los dos primeros capítulos del Manual
de Derecho Eclesiástico del Estado, de editorial Colex, elaborados por el Prof. Daniel
Tirapu.
Preguntas:
¿Qué es el Derecho eclesiástico?
¿En qué se diferencia del Derecho canónico?
¿En qué época se podía identificar el Derecho eclesiástico con el Derecho
canónico?
¿Qué hecho histórico propició su diversificación?
Modernamente, ¿cuál es el principal objeto del Derecho eclesiástico?
¿Cómo defendería Usted la autonomía científica y académica del Derecho
eclesiástico?
¿Cuál es el principio en que se funda el dualismo?
¿Cuáles son las principales instituciones regalistas?
¿A qué llamamos «iglesias establecidas»?
¿Es compatible la separación Iglesia-Estado con la mutua cooperación? In-
dique algún ejemplo.
23
24
Tema II.- LOS PRINCIPIOS INFORMADORES DEL DERECHO
ECLESIÁSTICO
1. Los principios informadores del Derecho eclesiástico del Estado
a) Naturaleza y función
Cuando el Estado tiene que regular alguna materia en relación con el factor
religioso, se rige por una serie de principios básicos que inspiran e informan dicha
regulación. En España estos principios son: la libertad religiosa, la laicidad del Es-
tado, la igualdad, y la cooperación con las confesiones. Todos ellos dimanan direc-
tamente de la Constitución, por lo que pueden ser también denominados como
principios constitucionales y participan de la fuerza normativa de la Constitución.
Podríamos definir los principios informadores como los valores superiores o ideas
fundamentales que inspiran la regulación del factor social religioso en nuestro or-
denamiento (COMBALÍA).
Estos principios desempeñan dos funciones principales:
- Función integradora: ayudan a ordenar, sistematizar y armonizar las
normas de Derecho eclesiástico provenientes de distintas fuentes.
- Función hermenéutica: son determinantes para interpretar y dilucidar
cuanto se refiere a las normas de Derecho eclesiástico.
Estos principios que utiliza el Estado para regular el factor religioso y sus
relaciones con las Confesiones son únicamente principios civiles y jurídicos (en
ningún caso religiosos). Por eso, en la práctica, la Constitución adopta un crite-
rio dualista (renuncia a utilizar valores religiosos para ordenar la sociedad), aun-
que su fundamento último es filosófico, político y civil, mientras en el dualismo
cristiano, su fundamento último tiene origen divino (es Cristo quien propicia la
distinción con la frase «dad a Dios lo que es de Dios, y al César lo que es del César»).
Visto el anterior párrafo se entiende que el Derecho eclesiástico regula el
factor religioso, no en cuanto religioso, sino únicamente en la medida en que lo
religioso tiene una dimensión o relevancia social (ubi societas, ibi ius). Por ello, pa-
ra su regulación debe de utilizar exclusivamente criterios jurídicos, derivados de la
Constitución y del resto de nuestro ordenamiento jurídico.
El Estado, históricamente, siempre ha tenido la tentación de utilizar la reli-
gión como instrumento político, por eso, superada la etapa del confesionalismo, ha
de evitar utilizar la normativa de Derecho eclesiástico en clave ideológica o políti-
ca.
b) Los principios informadores

Los principios informadores del Derecho eclesiástico español, según la ge-
neralidad de la doctrina, son cuatro y derivan directamente de la CE:
- Libertad religiosa (art. 16.1)
- Laicidad del Estado, también denominado de no confesionalidad del Esta-
do (art. 16.3)
25
- Igualdad religiosa ante la ley y no discriminación por motivos religiosos
(art. 14)
- Cooperación con las Confesiones religiosas (art. 16.3)
De estos cuatro principios el primero y principal es el de libertad religiosa.
De alguna forma, los otros tres están, instrumentalmente, al servicio de este; es
decir, tienen como función facilitar el pleno ejercicio de la libertad religiosa.
2. El principio de libertad religiosa
a) La relación entre el derecho y el principio de libertad religiosa

La libertad religiosa es un derecho humano, pero es también un principio
inspirador del orden político social, como reconoce el Tribunal Constitucional en
alguna sentencia. Funciona como derecho cuando se refiere a las personas y a las
confesiones, y funciona como principio cuando lo referimos al Estado.
Frente a la situación del régimen anterior, en que la Confesionalidad católi-
ca era el principio básico de la configuración del Estado, nuestros constituyentes
decidieron cerrar aquél período histórico eliminando la confesionalidad como
principio de configuración estatal e instaurando en su lugar el de libertad religiosa.
Es el principio básico, fuente de todos los demás. Tanto la laicidad del Esta-
do, como el principio de igualdad y el de cooperación del Estado con las Confesio-
nes tienen como finalidad facilitar y asegurar la libertad religiosa (en cambio, con
el franquismo el principio básico era la confesionalidad católica del Estado, y en la
II República, el principio básico era la laicidad del Estado).
Aunque tanto la confesionalidad como la laicidad del Estado son principios
configuradores compatibles con el reconocimiento de la libertad religiosa, parece
claro que un Estado que inspira su legislación eclesiástica en el principio de liber-
tad religiosa es el que mejor garantiza el pleno ejercicio del derecho de libertad
religiosa.
b) El significado del principio de libertad religiosa

La libertad religiosa como principio definidor del Estado: a la hora de regu-
lar el fenómeno religioso el Estado considera que lo más importante es garantizar
la libertad religiosa. En cambio, en un país confesional lo primero que se planteará
es que las normas estén de acuerdo con dicha confesionalidad (y, en un país laicis-
ta, al contrario).
- Contiene una idea de Estado: un Estado al servicio de la persona y de sus
derechos fundamentales (art. 10 CE).
- En lo que se refiere al derecho de libertad religiosa el Estado garantiza la
máxima libertad posible y la mínima constricción necesaria (art. 16.1 CE).
- En cuestiones religiosas el Estado se abstiene de actuar y deja plena liber-
tad a los ciudadanos y confesiones.
Los demás principios informadores del Derecho eclesiástico (laicidad,
igualdad y cooperación) han de interpretarse en función de éste (libertad religio-
sa), que es el principal.
26
3. El principio de neutralidad, laicidad o aconfesionalidad
a) Significado del principio de aconfesionalidad

El principio de laicidad del Estado se hace derivar del art. 16.3 CE que de-
clara que «ninguna Confesión tendrá carácter estatal». Pero el principio va más allá
de esta declaración que, lo único que manifiesta concretamente es la no estatalidad
de ninguna confesión, es decir, que el Estado no asume ninguna Confesión como
propia; no se identifica con ninguna.
El principio de laicidad indica que el Estado, trata el factor religioso con cri-
terios no religiosos, sino jurídico civiles. Ni el Estado puede actuar como una con-
fesión, ni las confesiones pueden actuar como Estado. Por ello,
- Cuando el artículo 16.3 CE obliga a los Poderes Públicos a tener en cuenta
las creencias religiosas de la sociedad española, se refiere a éstas en cuanto tienen
trascendencia civil y social.
- El Estado ha de tratar el factor religioso como a cualquier otro factor social
que manifiesta la legítima voluntad de los ciudadanos, sin discriminarlo injusta-
mente.
- No se puede invocar la laicidad del Estado para limitar la libertad religiosa
de los ciudadanos y de las Confesiones (que son también titulares colectivos del
derecho de libertad religiosa). Es más, el Estado ha de comprometerse a que la li-
bertad religiosa sea real y efectiva (art. 9.2 CE).
b) Neutralidad del Estado y pluralismo religioso

El principio de laicidad o no confesionalidad es un principio instrumental
que facilita el libre ejercicio de la libertad religiosa y, por tanto el pluralismo reli-
gioso. Pero el Estado no tiene como misión impulsar o favorecer el pluralismo reli-
gioso (eso sería un intervencionismo de carácter regalista); ha de limitarse a res-
petar el pluralismo religioso que se da espontáneamente en la sociedad, tal como
dispone el art. 16.3 de la Constitución: «los Poderes públicos tendrán en cuenta las
creencias religiosas de la sociedad española».
c) La actitud positiva de los poderes públicos ante el fenómeno religioso

El Estado, ante el factor religioso ha de comportarse únicamente como Es-
tado y ha de tratarlo como a cualquier otro fenómeno social legítimo, sin discrimi-
narlo por el hecho de ser religioso.
Es más, en ocasiones, el Estado tiene que articular soluciones para favorecer
el ejercicio del derecho fundamental de libertad religiosa, eliminando los obstácu-
los que se presenten, en cooperación con las propias Confesiones, como establecen
los artículos 9.2 y 16.3 de la Constitución. En este sentido cabe subrayar que el Tri-
bunal Constitucional se ha referido repetidamente a la laicidad de nuestro Estado
calificándola de laicidad positiva (cfr. STC 154/2002, FJ 6º) es decir, que se trata de
una laicidad que está al mejor servicio del derecho fundamental de libertad religio-
sa.
27
d) Laicidad y laicismo
No hay que confundir la laicidad o no confesionalidad, en el sentido que
hemos visto, con el laicismo. El laicismo es una enfermedad o desnaturalización de
la laicidad, que pretende reducir la religión al ámbito privado de las conciencias,
rechazando cualquier manifestación pública de lo religioso. En cierto sentido se
trata de una especie de nuevo confesionalismo, pero de signo contrario al anterior.
En este caso la «religión» oficial es la laicidad, que se impone como dogma oficial
del Estado y de todas las administraciones públicas, obstaculizando en ocasiones el
legítimo ejercicio del derecho de libertad religiosa.
4. El principio de igualdad religiosa ante la ley
a) Significado del principio de igualdad religiosa

La igualdad ante la ley, y la consiguiente prohibición de discriminar por ra-
zones religiosas (art. 14 CE) supone que todos los españoles gozan del mismo de-
recho de libertad religiosa. Aunque el artículo 14 se refiere a las personas, la juris-
prudencia constitucional lo aplica también a las entidades, por tanto la misma
igualdad que a las personas se reconoce también a las Confesiones religiosas. Es
decir, en España todos los ciudadanos y todas las Confesiones son titulares del
mismo derecho de libertad religiosa.
Ahora bien, igualdad no quiere decir uniformidad; la igualdad no prohíbe un
trato diferenciado, cuando así lo exige la justicia, como veremos en el próximo epí-
grafe.
b) Diferencia entre igualdad y uniformidad

Igualdad no significa uniformidad o igualitarismo. La verdadera justicia
consiste en dar, no a todos lo mismo, sino a cada uno lo suyo (ius suum cuique tri-
buere), lo que en justicia le corresponde. Tan injusto es tratar igualmente situacio-
nes desiguales como tratar desigualmente situaciones iguales (RUFFINI). Así pues:
- El tratamiento diferente sólo es jurídicamente aceptable si no resulta dis-
criminatorio.
- Es más, el trato específico (diferenciado), puede ser incluso una exigencia
de justicia, pero esto requiere siempre razones objetivas y causas razonables y
proporcionadas. Así lo ha declarado repetidamente el Tribunal Europeo de Dere-
chos Humanos y nuestro Tribunal Constitucional.
Por ello, como se recordaba en el epígrafe anterior, la cooperación puede
ser distinta para mejor adaptarse a las circunstancias concretas de cada Confesión.
La Iglesia católica es mencionada expresamente en el art. 16.3 CE: «los Po-
deres públicos [...] mantendrán las consiguientes relaciones de cooperación con la
Iglesia católica y las demás Confesiones» ¿Puede atentar esta mención al principio
de igualdad? ¿Es discriminatoria? La doctrina mayoritaria considera que no. Dicha
mención no atribuye derechos especiales a la Iglesia católica. Es más: los Poderes
públicos estarían obligados a cooperar con las demás Confesiones en la misma
medida en que resultan obligados a cooperar con aquélla.
28
5. El principio de cooperación entre el Estado y las Confesiones religio-
sas
La Constitución asume el postulado de corresponsabilidad y participación
de los grupos sociales en la gestión del bien común (art. 9.2). Una manifestación
concreta de este postulado lo encontramos en el principio de cooperación que se
contiene en el art. 16.3. Este artículo reconoce a las Confesiones como representan-
tes institucionales de las creencias religiosas de la sociedad española, que la Cons-
titución obliga a tener en cuenta a los Poderes públicos.
Por el principio de cooperación el Estado (los poderes públicos) colabora
con las confesiones religiosas en todo aquello que facilite el ejercicio de la libertad
religiosa de sus fieles, que son también ciudadanos, y en otros temas de interés
común (las denominadas cuestiones mixtas, como pueden ser la educación, el ma-
trimonio, o la asistencia religiosa).
Un tema clásico de cooperación con las confesiones lo tenemos en la asis-
tencia religiosa en prisiones, hospitales públicos y Fuerzas Armadas. En efecto, en
primer lugar nos encontramos con unos ciudadanos que desean ejercer su derecho
de libertad religiosa. Luego, tenemos a las confesiones, que han de proporcionar un
ministro religioso que preste la asistencia religiosa. Y por último la Administración
pública que ha de ponerse de acuerdo con las confesiones para facilitar el acceso
del ministro de culto al ámbito correspondiente.
La Constitución no concreta cómo ha de llevarse a cabo esta cooperación.
Sin embargo, la manifestación más clara la encontramos en los Acuerdos concorda-
tarios con la Iglesia católica y los Acuerdos de cooperación con las Confesiones mi-
noritarias. En dichos Acuerdos el Estado concreta esa cooperación y el modo de
efectuarla. Pero la cooperación no se limita a las Confesiones con Acuerdo o noto-
rio arraigo, sino que ha de extenderse a todas, ya que la Constitución no la limita.
Ni tampoco se limita a los Acuerdos: la cooperación puede ser multiforme.
Un foro específico para el diálogo con las Confesiones lo encontramos en
la Comisión Asesora de Libertad Religiosa que creó la LOLR. Forman parte de la
Comisión representantes de las Confesiones, en concreto la Iglesia católica y todas
las declaradas de notorio arraigo; representantes de la Administración pública con
competencias en materia religiosa; y expertos en el tema, que pueden estudiar y
examinar conjuntamente los temas que se sometan a su consideración.
Preguntas:
¿Cuáles son los principios informadores del Derecho eclesiástico español y
dónde se contienen?
¿Existe algún orden de prelación entre estos principios?
¿Es lo mismo el derecho de libertad religiosa que el principio de libertad re-
ligiosa?
¿Es lo mismo aconfesionalidad que laicidad? ¿Se opone la laicidad del Esta-
do a la libertad religiosa? ¿Qué diferencia existe entre laicidad y laicismo?
¿Qué diferencias existen entre el carácter del Estado frente al factor religio-
so en los regímenes de la II República, de Franco y de la Democracia?
29
Afecta al principio de igualdad la mención específica a la Iglesia en la Cons-
titución? ¿Por qué?
¿Es compatible el principio de igualdad con un trato normativo diferencia-
do? ¿Por qué?
¿Cómo se justifica el principio de cooperación? Mencione algunas manifes-
taciones concretas del principio de cooperación
30
Tema III.- LAS FUENTES DEL DERECHO ECLESIÁSTICO
1. El Derecho eclesiástico, entre el derecho común y el derecho especial

Frente al factor religioso el Estado puede reaccionar de formas diversas.
Puede, por ejemplo, someterlo al Derecho común. Es decir, no crea normas especí-
ficas para regularlo. Es lo que sucede en Estados Unidos. O bien puede establecer
normas especiales para regularlo, como sucede en la tradición europea e iberoa-
mericana, mediante normas favorables o limitadoras, según se trate de un Estado
cooperacionista o laicista.
En España rige un Derecho especial, denominado precisamente Derecho
eclesiástico del Estado. Ese Derecho especial puede servirse de normas específicas,
como sucede, por ejemplo, con la Ley Orgánica de Libertad Religiosa (LOLR), o los
Acuerdos con las Confesiones religiosas. Pero existen también normas de carácter
general (que regulan diversas materias), que pueden afectar algunos aspectos con-
cretos del factor religioso, como por ejemplo, los artículos de la Ley General Peni-
tenciaria que se refieren a la asistencia religiosa de los internos, o de la Ley de
Fundaciones cuando se refiere a las fundaciones religiosas, etc.
2. Clasificación de las fuentes de Derecho eclesiástico

La principal fuente del Derecho es la ley (cfr. art. 1 del Código civil). Noso-
tros consideramos como fuente del Derecho eclesiástico no sólo la ley, en sentido
estricto, sino cualquier norma imperativa de carácter general, por ejemplo, los
Reales Decretos y Reglamentos, las Resoluciones y Órdenes ministeriales; las co-
rrespondientes normas autonómicas; los Acuerdos o convenios con las Confesio-
nes religiosas, así como las normas vinculantes del Ordenamiento europeo y del
Derecho internacional que concierna a España; y, aunque no sea una fuente del
Derecho, propiamente hablando, la jurisprudencia.
Los criterios básicos de clasificación son los que nos indican si su proceden-
cia es unilateral (estatal, autonómica, supranacional) o bilateral, procedente del
acuerdo entre el Estado (o una Comunidad autónoma) y las diversas Confesiones
religiosas.
a) Unilaterales:
Estatales: proceden directamente del Estado (constitución, leyes, reales de-
cretos, etc.)
Autonómicas: por el principio de competencia las Comunidades Autónomas
gozan de competencia en determinadas materias que, a veces, afectan al factor re-
ligioso (por ejemplo, en materia de patrimonio histórico, asistencia sanitaria, en-
señanza, etc.)
Comunitarias: procedentes de la Unión Europea
Religiosas: si proceden de un ordenamiento religioso (en España sólo tienen
una vigencia indirecta, como veremos)
31
b) Bilaterales:
- Acuerdos o Concordatos con la Santa Sede
- Acuerdos con otras Confesiones religiosas
- Convenios eclesiásticos menores
- Pactos y Convenciones internacionales de los que es parte España
3. Fuentes unilaterales del Derecho Eclesiástico
a) La Constitución española
La Constitución (CE) es la norma básica de todo el ordenamiento jurídico
español. En ella encontramos las normas básicas del Derecho eclesiástico:
Art. 14: prohibición de la discriminación por motivos religiosos
Art. 16: Reconocimiento de la libertad religiosa, no confesionalidad del Es-
tado y principio de cooperación con las Confesiones religiosas.
Art. 27.3: Derecho de los padres a que sus hijos reciban la educación moral y
religiosa que esté de acuerdo con sus convicciones.
Pero, además, hay otros artículos que vienen a reforzar y enmarcar el ejer-
cicio del derecho de libertad religiosa, como son:
Art. 9.2: compromiso de los poderes públicos de promover las condiciones
para que la libertad y la igualdad sean reales y efectivas, y remover los obstáculos
que impidan o dificulten su plenitud.
Art. 10: Reconocimiento de la dignidad de la persona y sus derechos invio-
lables como fundamento del orden político y social; interpretación de los derechos
fundamentales de acuerdo con la Declaración Universal de Derechos Humanos y
tratados sobre derechos humanos firmados por España.
En definitiva, la CE, en relación con el factor religioso reconoce la libertad
religiosa como derecho humano fundamental, previo a la propia CE. La no confe-
sionalidad del Estado está al servicio de la libertad religiosa. La consideración de lo
religioso como un factor social positivo permite que el Estado pueda cooperar con
las Confesiones religiosas (también para facilitar el ejercicio del derecho de liber-
tad religiosa).
Aunque la CE constituye el fundamento último del ordenamiento jurídico,
político y social de España, no se trata de un texto «sagrado» e irreformable, y ha
de buscar su legitimidad en principios jurídicos y morales previos.
b) La Ley Orgánica de Libertad Religiosa

La Ley Orgánica de Libertad Religiosa es una ley breve. Curiosamente, care-
ce de Exposición de motivos. Consta de ocho artículos, dos disposiciones transito-
rias, una derogatoria, y otra disposición final. La Ley pretende desarrollar el artícu-
lo 16 de la Constitución en dos sentidos: en cuanto al contenido, alcance y límites
del derecho de libertad religiosa; y en cuanto al régimen de las confesiones religio-
sas como sujetos colectivos del mismo.
32
Si quisiéramos realizar un esquema de su estructura, podríamos dividirla en
los siguientes bloques:
- Principios constitucionales en torno al factor religioso (art. 1).
- Contenido del derecho de libertad religiosa (art. 2).
- Límites al ejercicio del derecho de libertad religiosa (art. 3.1), y aspectos
que quedan fuera del régimen y protección de la Ley (art. 3.2).
- Tutela jurisdiccional del derecho de libertad religiosa (art. 4).
- Régimen jurídico de las confesiones (arts. 5, 6 y 7).
- Creación, composición y competencias de la Comisión Asesora de Libertad
Religiosa (art. 8).
c) Otras normas de carácter estatal

Existen también otras normas específicas sobre temas religiosos, como los
Reales Decretos que regulan el Registro de Entidades Religiosas, el notorio arraigo
de las confesiones, o la Comisión Asesora de Libertad Religiosa. Pero la mayor par-
te de las normas que regulan aspectos del factor religioso se encuentran en otras
leyes ordinarias que, al regular su propio ámbito específico, dedican algún artículo
o disposición adicional al factor religioso. Así sucede en las leyes tributarias, que
suelen dedicar algún artículo al régimen tributario de las entidades religiosas; o las
normas penitenciarias o de enseñanza, que también suelen regular la asistencia
religiosa en las cárceles, o la enseñanza religiosa en el sistema educativo público, y
el matrimonio celebrado en forma religiosa en el Código Civil.
d) Normas de Derecho Comunitario

El Derecho de la Unión es de aplicación directa en cada Estado miembro y
prevalece sobre el Derecho interno. Sin embargo no tiene ninguna norma específi-
ca sobre la regulación del factor religioso, sino que se remite a los Derechos inter-
nos de cada Estado. Así, el Tratado de la Unión, aprobado en Lisboa, afirma que La
Unión respetará y no prejuzgará el estatuto reconocido, en virtud del Derecho nacio-
nal, a las iglesias y las asociaciones o comunidades religiosas en los Estados miem-
bros (...) 3. Reconociendo su identidad y su aportación específica, la Unión mantendrá
un diálogo abierto, transparente y regular con dichas iglesias y organizaciones» (art.
51).
De otro lado en la Carta Europea de los Derechos Humanos (Niza 2000), in-
corporada al Tratado, se reconoce el derecho de libertad religiosa en los términos
tradicionales en este tipo de documentos («1. Toda persona tiene derecho a la liber-
tad de pensamiento, de conciencia y de religión. Este derecho implica la libertad de
cambiar de religión o de convicciones, así como la libertad de manifestar su religión
o sus convicciones individual o colectivamente, en público o en privado, a través del
culto, la enseñanza, las prácticas y la observancia de los ritos; 2. Se reconoce el dere-
cho a la objeción de conciencia de acuerdo con las leyes nacionales que regulen su
ejercicio»).
Finalmente, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, con sede en Estras-
burgo ha dictado un número no banal de sentencias que tienen por objeto el dere-
cho de libertad religiosa.
33
e) Normas autonómicas
Las Comunidades autónomas poseen sus propias competencias normativas.
Aunque no pueden legislar sobre el contenido de los derechos fundamentales, ni
firmar acuerdos de carácter legal con las confesiones religiosas, tienen competen-
cias sobre aspectos que inciden, de alguna forma, en el ejercicio del derecho de
libertad religiosa.
Por ejemplo, al ser competentes en materia de urbanismo, patrimonio his-
tórico, enseñanza o sanidad, pueden regular lo que se refiere a reserva de espacios
para lugares de culto; sobre cooperación con las iglesias locales para conservación
del patrimonio artístico; sobre concesión de conciertos a centros educativos confe-
sionales; etc.
4. Fuentes bilaterales
Se trata de una fuente propia y tradicional del Derecho eclesiástico. Los
Concordatos con la Iglesia católica gozan de una tradición plurisecular. Son Acuer-
dos de Derecho público externo, verdaderos acuerdos internacionales.
Los Acuerdos con otras confesiones son más modernos. Son Acuerdos de
Derecho público interno, a los que se da fuerza de obligar mediante su aprobación
por el Parlamento. En Alemania se llaman Kirchenverträge, y en Italia Intese. En
España son una manifestación concreta del principio de cooperación con las Con-
fesiones, recogido en el art. 16.3 de la CE.
a) Concordatos con la Santa Sede

La Santa Sede, en cuanto representación de la Iglesia católica universal, tie-
ne reconocida personalidad jurídica internacional, que ha ejercido siempre con
independencia de ejercer soberanía sobre un territorio (por ejemplo, durante la
ocupación italiana de los Estado pontificios). Tradicionalmente ha ejercido dicha
personalidad para regular con los Estados el estatuto jurídico de la Iglesia católica
en los países en cuestión mediante Concordatos. Los concordatos se negocian y
concluyen como los acuerdos internacionales, por vía diplomática.
Se suele reservar el nombre de Concordatos para los acuerdos que regulan
globalmente todas las cuestiones que interesan a ambas Partes. En otros casos se
denominan Acuerdos, Modus vivendi, Protocolos, etc. En España estuvo en vigor un
Concordato desde 1953 hasta 1976, que fue sustituido en 1979 por cuatro Acuer-
dos concordatarios de carácter sectorial.
Los Concordatos son negociados por representantes del Gobierno y de la
Santa Sede, y se firman por los Plenipotenciarios del Rey y del Papa, después de
haber recibido (por parte española) la autorización de las Cámaras para su ratifi-
cación (cfr. arts. 93-96 de la CE). Una vez que el Papa y el Rey lo han ratificado se
procede al intercambio de los instrumentos de ratificación, que realizan los pleni-
potenciarios. Según el artículo 96 CE, los Concordatos, una vez publicados en el
BOE pasan a formar parte de nuestro ordenamiento interno.
En ocasiones, cuando los compromisos adquiridos no son normas directa-
mente aplicables, es necesario que ambas Partes promulguen ulteriores normas de
Derecho interno para ejecutar o desarrollar su contenido. Cuando existen dudas
34
sobre la interpretación o ejecución de sus cláusulas, hay que hacerlo de mutuo
acuerdo (se suele hacer mediante Comisiones mixtas paritarias).
De conformidad con las normas del Derecho internacional público los Con-
cordatos se extinguen:
- Por mutuo acuerdo
- Por causas previstas en el propio texto
- Por violación de una de las Partes. Si una Parte no cumple, la otra deja de
estar obligada (frangenti fidem, fides non est servanda)
- Por aplicación de la cláusula rebus sic stantibus (cuando cambian de mane-
ra notable las circunstancias tenidas en cuenta en el momento de su conclusión).
- Por cambio sustancial de las Partes contratantes (desaparición del Estado
por anexión o integración en otro, o cambio sustancial del mismo [por ejemplo,
paso de Estado unitario a confederal]).
Acuerdos concordatarios vigentes en España

- Acuerdo «básico» de 1976 (además del gesto mutuo de renuncia al privile-
gio de presentación de obispos por parte del Rey, y al privilegio del fuero por parte
de la Iglesia, puso las bases para la negociación de los Acuerdos de 1979, una vez
aprobada la CE )
- Acuerdos sectoriales de 1979 (sustituyen al Concordato de 1953):
- Acuerdo sobre Asuntos Jurídicos
- Acuerdo sobre Enseñanza y Asuntos Culturales
- Acuerdo sobre Asistencia Religiosa en la Fuerzas Armadas y Servi-
cio Militar de Clérigos y Religiosos
- Acuerdo sobre Asuntos Económicos
Existe, además, un Acuerdo sobre asuntos de interés común en Tierra Santa,
firmado en julio de 1995, pero que carece de interés práctico para nuestra asigna-
tura.
Los cuatro Acuerdos de 1979 tratan, en su conjunto, los mismos temas que
contemplaba el Concordato de 1953, sólo que agrupados según su distinta natura-
leza, como indica su propio enunciado.
b) Acuerdos de cooperación con las Confesiones minoritarias

El art. 7 de la LOLR prevé la posibilidad de que el Estado firme Acuerdos de
cooperación con las Iglesias, Confesiones o Comunidades religiosas que, estando
inscritas en el Registro de Entidades Religiosas (Ministerio de Justicia), ten-
gan notorio arraigo en España por su ámbito y número de creyentes.
En España han sido declaradas Confesiones de notorio arraigo el Protestan-
tismo, el Islam, el Judaísmo, los Mormones, los Testigos de Jehová, el Budismo y las
Iglesias Ortodoxas pero, hasta la fecha sólo han firmado Acuerdos los protestantes,
judíos y musulmanes (1992).
35
Para poder firmar dichos Acuerdos las diversas Iglesias evangélicas y Co-
munidades judías e islámicas se agruparon en tres Federaciones confesionales:
Federación de Entidades Religiosas Evangélicas de España (FEREDE), Federación
de Comunidades Judías de España (FCJE) y Comisión Islámica de España (CIE), in-
tegrada, a su vez, por dos Federaciones (Federación Española de Entidades Reli-
giosas Islámicas [FEERI], y Unión de Comunidades Islámicas de España [UCIDE]).
Se trata de una solución praeter legem, puesto que no es lo que prevé estrictamen-
te la LOLR.
Los Acuerdos son negociados por representantes del Gobierno y de la co-
rrespondiente Federación. Una vez firmados por los respectivos representantes los
aprueba el Consejo de Ministros, que los envía a las Cortes para su aprobación me-
diante una Ley de artículo único, a la que se acompaña como Anexo el texto del
Acuerdo. Una vez aprobado por las Cortes, el texto es ratificado por el Rey y publi-
cado en el BOE.
Los Acuerdos son un texto pactado entre el Gobierno y la representación
confesional, pero en sí mismo no tiene más fuerza de obligar que el principio pacta
sunt servanda, sin ningún refrendo normativo. Precisamente para respetar este
principio se envían a las Cortes como Anexo de una Ley de artículo único, que se
aprueba o no se aprueba, pero no permite a los parlamentarios entrar a discutir
sobre el texto pactado. Una vez aprobada la Ley, el Acuerdo tiene fuerza de obligar
en virtud de dicha ley. Se trata por tanto de un pacto de Derecho público interno.
Su contenido regula, prácticamente los mismos temas que en los Acuerdos
con la Iglesia católica, pero en un único texto. Los tres Acuerdos contemplan la
existencia de una Comisión mixta paritaria para la interpretación y ejecución de lo
acordado. Si colocamos los Acuerdos en tres columnas paralelas, veremos que el
contenido de los artículos es muy similar y tratan los mismos temas, salvo el de los
judíos y musulmanes, que tienen aspectos específicos, como son los alimentos, fes-
tividades y patrimonio histórico.
- Acuerdo de cooperación del Estado con la FEREDE (Ley 24/1992, de 10 de
noviembre).
- Acuerdo de cooperación del Estado con la FCJE (Ley 25/1992, de 10 de
noviembre).
- Acuerdo de cooperación del Estado con la CIE (Ley 26/1992, de 10 de no-
viembre)
c) Convenios eclesiásticos menores

Cabe distinguir dos tipos de convenios «menores». En primer lugar los que
desarrollan o ejecutan lo previsto en acuerdos concordatarios. Suele firmarlos el
Gobierno, o algún Ministerio, con la Conferencia episcopal (debidamente autoriza-
da por la Santa Sede, puesto que se trata de desarrollar un Acuerdo concordatario).
No tienen carácter de tratado internacional y ni siquiera legal; tienen naturaleza
administrativa. Por ejemplo, para desarrollar el artículo IV del Acuerdo sobre
Asuntos Jurídicos, se firmaron sendos Convenios sobre asistencia religiosa en pri-
siones y en los hospitales públicos. Su fuerza de obligar, una vez publicados, radica
en el principio «pacta sunt servanda».
36
Cabe también la posibilidad de que los Poderes públicos competentes fir-
men Convenios con la Conferencia episcopal, o los obispos de una determinada
Comunidad autónoma, sobre asuntos de mutuo interés no contemplados en
Acuerdos concordatarios. Por ejemplo, el Convenio firmado por los obispos anda-
luces con la Junta de Andalucía sobre los programas religiosos en Canal Sur.
Igualmente, se pueden firmar Convenios para desarrollar lo previsto en los
Acuerdos de cooperación con la Federación de Entidades Religiosas Evangélicas de
España (FEREDE), la Federación de Comunidades Judías (FCJ) y la Comisión Islá-
mica de España (CIE), como por ejemplo, los convenios administrativos para desa-
rrollar la asistencia religiosa en los CIE's, o los firmados con la CIE para sufragar
los gastos de la asistencia religiosa penitenciaria. También se han firmado Conve-
nios entre diversas Comunidades autónomas y la representación de estas federa-
ciones en dichas autonomías, por ejemplo, la Comunidad de Madrid ha firmado
convenios con el Consejo Evangélico de Madrid y con la UCIDE.
d) Convenios internacionales
Existen convenios internacionales, a los que se ha adherido España, para la
defensa de los derechos humanos, que obligan a España y, por mandato constitu-
cional (art. 10) sirven también para interpretar los derechos fundamentales reco-
nocidos en nuestra CE. En los Convenios más genéricos suele existir algún artículo
sobre el derecho de libertad religiosa o sobre alguna de sus manifestaciones. Los
principales son:
- Artículo 9 de la Convención europea para la defensa de los derechos hu-
manos y libertades fundamentales (Consejo de Europa, 1950)
- Artículo 18 del Pacto internacional de derechos civiles y políti-
cos (Naciones Unidas, 1966)
- Artículo 13.3 del Pacto internacional de derechos sociales y económi-
cos (Naciones Unidas, 1966)
- Artículos 2 y 5 del Convenio relativo a la lucha contra la discriminación en
el ámbito de la enseñanza (UNESCO, 1969)
- Artículo 10 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Euro-
pea (UE, 2000)
5. La presencia del Derecho confesional dentro del Derecho del Estado

En principio, el Derecho que pueden tener algunas Confesiones religiosas,
como es le caso del Derecho canónico (propio de la Iglesia católica), de la Sha-
ría (propia del Islam), o de la Halajá judía, sólo es aplicable y surte efectos en su
propio ámbito religioso, siendo irrelevante en el ámbito estatal.
Sin embargo, la complejidad de la vida social lleva a que, en ocasiones, el Es-
tado tenga en cuenta el Derecho confesional. Esto puede tener lugar de tres formas
diversas que la doctrina define como:
Remisión o reenvío material (recepticio): el Estado recibe en su propio Orde-
namiento normas religiosas (en el Régimen anterior, el matrimonio de los españo-
les católicos se regía sólo por las normas canónicas)
37
Remisión o reenvío formal (no recepticio): el Estado reconoce efectos civiles
a una relación jurídica surgida al amparo de un ordenamiento confesional (tal co-
mo sucede ahora con el matrimonio canónico)
Teoría del Presupuesto: el Derecho estatal al regular una materia determi-
nada puede tener en cuenta, para definir el supuesto de hecho, una definición con-
fesional (p.e. el Estado establece cómo adquieren personalidad jurídica civil las
diócesis y las parroquias, pero no define lo que es una diócesis o una parroquia,
sino que entiende por tal lo que diga el derecho canónico).
Preguntas:
Tipos principales de fuentes del Derecho eclesiástico español ¿Qué tipos de
normas pacticias conoce?
Tipos de normas unilaterales
¿Cuáles son los principales artículos de la Constitución que hacen referencia
al factor religioso?
¿Qué diferencias básicas existen entre los Acuerdos con la Iglesia católica y
los Acuerdos de cooperación con las Confesiones minoritarias?
¿Qué naturaleza jurídica tienen los Concordatos? ¿Cómo se aprueban? Cau-
sas de extinción de los Concordatos
¿Qué naturaleza jurídica tienen los Acuerdos de cooperación con las Confe-
siones minoritarias? ¿Cómo se aprueban?
¿Con qué Confesiones tiene firmados Acuerdos de cooperación el Estado
español? ¿Cuándo se firmaron? ¿Qué temas regulan?
¿Cuáles son los principales artículos de la CE sobre el factor religioso? ¿Qué
dicen?
¿Existe un Derecho eclesiástico europeo? ¿Por qué?
¿Qué estructura tiene la LOLR? ¿Qué organismos administrativos crea?
¿Cómo pueden tener relevancia los ordenamientos confesionales en el De-
recho del Estado?
38
Tema IV.- EL DERECHO DE LIBERTAD RELIGIOSA
1. Regulación legal de la libertad religiosa

Para evitar posibles equívocos, hay que dejar claro que vamos a referirnos a
un concepto estrictamente jurídico. Es decir, vamos a considerar la libertad de que
disfruta, en tema de religión, la persona y los grupos religiosos en los que ésta se
integra frente a terceros y frente al Estado. Prescindimos, por tanto, de la libertad
frente a Dios o la propia religión, aspectos que entran más bien dentro del ámbito
espiritual y moral. Tampoco incluimos la denominada libertad psicológica, que se
refiere a la ausencia de determinación de la voluntad humana para realizar actos
verdaderamente libres en el terreno de la fe. Vamos a hablar, exclusivamente de la
libertad religiosa como derecho.
a) La libertad religiosa en los textos internacionales

Casi todos los instrumentos internacionales que se refieren al derecho de li-
bertad religiosa suelen mencionarlo junto con la libertad de pensamiento y de con-
ciencia (Declaración Universal, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Politi-
cos, Convenio Europeo para la Defensa de los Derechos y Libertades Fundamenta-
les, Carta de los derechos fundamentales de la UE).
Según estos textos internacionales las mismas normas protegen −y con la
misma intensidad−, el derecho a profesar una religión; a cambiar de religión; a de-
jar de profesarla; o a no profesar ninguna; así como a profesar convicciones y
creencias no religiosas. Esto se hace especialmente patente en la Declaración sobre
la eliminación de toda forma de intolerancia basada en la religión o las conviccio-
nes y en el Comentario General al art. 18 del Pacto Internacional de los Derechos
Civiles y políticos
Los dos primeros supuestos (profesar una religión o cambiar de religión)
recogen lo que pudiéramos llamar el contenido positivo del derecho de libertad
religiosa, con todo lo que ello implica: practicar el culto o ceremonias litúrgicas de
la propia religión, vivir conforme a sus preceptos y observancias morales, propa-
gar la propia religión por medios lícitos, etc.
Los últimos supuestos, en cambio (no profesar ninguna religión o profesar
creencias y convicciones no religiosas), no se refieren estrictamente hablando a la
libertad religiosa. En estos supuestos el contenido del derecho se agota en el hecho
de no profesar ninguna religión o de tener creencias no religiosas. No existe en
estos casos, por ejemplo, de una de las manifestaciones propias y típicas de la reli-
gión como es el culto.
Por ello, los derechos en el plano personal y colectivo de quienes no se con-
sideran religiosos tendrían que tratarse normativamente –en la medida en que sea
necesario– fuera del ámbito del derecho de libertad religiosa, y deberían ubicarse,
más bien, en el del derecho de libertad ideológica, o de la libertad de expresión y
de asociación que, en la mayor parte de las Constituciones poseen un tratamiento y
protección específico. Además, quienes no practican una religión no tienen por qué
profesar una convicción o creencia no religiosa de forma activa o militante, es de-
39
cir, con una fuerza moral vinculante equiparable a la de las creencias religiosas: la
mayor parte de los no creyentes son sencillamente agnósticos y muchos ateos no
son ateos militantes.
De hecho, frente a la interpretación expuesta de la Declaración de 1981 y,
sobre todo, del mencionado Comentario General, en el desarrollo legislativo ordi-
nario de la mayor parte de los países, suelen destinarse instrumentos normativos
específicos a la libertad religiosa, mientras las convicciones no religiosas y la liber-
tad de pensamiento o ideológica suelen tratarse en declaraciones constitucionales
más genéricas, y su desarrollo se suele englobar en el del derecho a la libertad de
expresión y asociación.
b) Diferencia entre libertad religiosa, ideológica y de conciencia

Las declaraciones de derechos y las constituciones, suelen ubicar la referen-
cia al derecho de libertad religiosa junto a la libertad ideológica y de conciencia.
Todas hacen referencia a un ámbito personalísimo –el más íntimo– del hombre,
pero cada una tiene un objeto específico propio:
Libertad ideológica (o de pensamiento): concepción e interpretación perso-
nal de la realidad.
Libertad de conciencia: libertad para actuar de conformidad con el dictamen
de la propia conciencia en el ámbito religioso o no religioso.
Libertad religiosa: libertad para profesar una religión (creer y actuar de
conformidad con el dogma y la moral de una determinada religión).
Según la doctrina más clásica la libertad de pensamiento o ideológica ten-
dría por objeto el conjunto de ideas, conceptos y juicios que el hombre puede ela-
borar y defender sobre cualquier realidad física o humana; por ejemplo, en el te-
rreno filosófico, político, científico, artístico, etc. Mientras que la libertad de con-
ciencia haría referencia al juicio o imperativo moral −no necesariamente religioso−
sobre las propias acciones, que condiciona la conducta personal. Es decir se trata,
efectivamente de libertades formalmente distintas, por tener un objeto propio dis-
tinto en cada caso.
Hasta hace relativamente poco tiempo, los eclesiasticistas parecían decan-
tarse, en esa línea, por un concepto de libertad religiosa con un objeto propio, pre-
ciso y concretamente religioso; distinguiéndola por tanto, de la libertad de pensa-
miento, ideológica, de conciencia, etc. Sin embargo, últimamente, algunos autores
manifiestan una tendencia a ampliar la noción, y por tanto también el contenido de
la libertad religiosa, integrándola, cuando no identificándola, con la libertad ideo-
lógica y de conciencia.
Sin embargo, tal posición, a pesar de dar origen a brillantes construcciones
doctrinales, se presta a un cierto confusionismo y a una desvirtuación de lo que es
propiamente el nervio de la libertad religiosa que, desde esta nueva perspectiva,
pasaría a abarcar campos tan diversos como puede ser el derecho a la información,
a la orientación sexual, o cuanto se refiere a los problemas morales en relación con
la biogenética.
40
2. La libertad religiosa en el ordenamiento jurídico español
a) La Constitución
La Constitución española proclama la libertad religiosa como un derecho
fundamental en su artículo 16. En efecto, este artículo se sitúa en la Sección titula-
da De los derechos fundamentales y de las libertades públicas, que corresponde al
Capítulo II (Derechos y libertades) del Título Primero (De los derechos y deberes
fundamentales). En este artículo se contienen tres de los cuatro principios infor-
madores del Derecho eclesiástico español: libertad religiosa, no confesionalidad
del Estado, y cooperación con las Confesiones.
En el artículo 14, se prohíbe cualquier discriminación –entre otros– por mo-
tivos religiosos. Además, el artículo 27.3 reconoce a los padres el derecho a que sus
hijos reciban la educación moral y religiosa de acuerdo con sus convicciones. Estos
son los textos de la Constitución en los que se menciona expresamente el factor
religioso
Resulta también importante el artículo 9, que responsabiliza a los poderes
públicos de «promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del indi-
viduo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas», removiendo los
obstáculos que impidan o dificulten su plenitud.
Por último, es también conveniente recordar que el artículo 10.2, establece,
además, que las normas relativas a los derechos y libertades fundamentales con-
templados en la Constitución «se interpretarán de conformidad con la Declaración
Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las
mismas materias ratificados por España», y, como es sabido, algunos de estos trata-
dos o convenios contienen artículos que hacen referencia al derecho de libertad
religiosa o a alguna de sus manifestaciones concretas.
b) La Ley Orgánica de Libertad Religiosa

La Constitución establece una reserva de Ley Orgánica para el desarrollo
normativo de los derechos fundamentales en ella contemplados. Por ello, cuando el
legislador decidió desarrollar el artículo 16 de la Constitución, en el que se procla-
ma el derecho fundamental de libertad religiosa, ideológica y de culto, lo hizo me-
diante la Ley Orgánica de Libertad Religiosa (LOLR), si bien limitadamente a la li-
bertad religiosa y de culto (siendo esta última un mero aspecto de aquélla).
Se trata de una ley importante, pues pone fin al enfrentamiento de los espa-
ñoles, a lo largo de más de un siglo, por la denominada «cuestión religiosa», ya que
fue aprobada sin ningún voto en contra y con únicamente 5 abstenciones. También
conviene saber que se trata de la primera Ley orgánica de desarrollo de un dere-
cho fundamental aprobada por las Cortes.
i. Contenido del derecho de libertad religiosa

En la descripción del contenido esencial del derecho en su dimensión per-
sonal (art. 2.1.a) reconoce que el derecho alcanza a la libre profesión de creencias
religiosas, y a su cambio o abandono; a su libre manifestación, o la abstención de
declarar sobre ellas. La enumeración comprende, en su vertiente positiva, la prác-
tica de los actos de culto, el derecho a recibir asistencia religiosa, a conmemorar las
41
festividades sagradas, celebrar los ritos matrimoniales, recibir sepultura digna sin
discriminación por motivos religiosos. Y, en su dimensión negativa, el no ser obli-
gado a practicar actos de culto o recibir asistencia religiosa contraria a sus convic-
ciones.
En un segundo bloque, se reconoce el derecho a recibir e impartir enseñan-
za e información religiosa de toda índole –oralmente, por escrito o por cualquier
otro procedimiento–; elegir para sí, y para los menores bajo su dependencia, la
educación religiosa y moral que deseen, tanto dentro como fuera del ámbito esco-
lar.
Recoge a continuación aquellos derechos personales que conllevan una di-
mensión colectiva como el de reunión o manifestación con fines religiosos, el de
asociación para desarrollar comunitariamente sus actividades religiosas (con suje-
ción, en este caso, al ordenamiento jurídico y a lo establecido en la propia Ley)
En el número 2 se enumeran los derechos que corresponden a los sujetos
colectivos del derecho de libertad religiosa –las comunidades religiosas, en sentido
amplio– que pueden establecer lugares de culto o de reunión con fines religiosos,
designar y formar a sus ministros, divulgar y propagar su propio credo, y mantener
relaciones con sus propias organizaciones o con otras confesiones religiosas, na-
cionales o extranjeras.
El número 3, en la línea de lo previsto en el artículo 9.2 de la Constitución,
enuncia el compromiso explícito de los poderes públicos de adoptar las medidas
necesarias para facilitar de manera efectiva la asistencia religiosa a los internados
en establecimientos públicos hospitalarios, asistenciales y penitenciarios, así como
en el seno de las Fuerzas Armadas. Quizá el aspecto más llamativo sea el compro-
miso de asegurar la formación religiosa en el sistema educativo público (que, re-
fuerza el derecho a recibir enseñanza religiosa al que se alude en el artículo 2.1.b,
y c).
ii) Límites al ejercicio del derecho de libertad religiosa (art. 3.1), y aspectos que
quedan fuera del régimen y protección de la Ley
El artículo 3, establece que los límites del derecho de libertad religiosa son
el respeto de los derechos y libertades fundamentales de los demás, la seguridad,
el orden, la salud y la moral pública, elementos que, como indica la Ley, constitu-
yen el concepto de orden público protegido por la ley.
Lo más peculiar de este artículo es su número 2, en el que, por vía negativa,
se excluyen del ámbito de protección de la Ley a determinadas entidades, activida-
des o finalidades consideradas por la Ley como no religiosas o ajenas a lo religioso,
tales como el estudio y experimentación de fenómenos psíquicos y parapsicológi-
cos, la difusión de valores espiritualistas o humanísticos, u otros análogos.
iii) Régimen jurídico de las confesiones

Las iglesias, confesiones y comunidades religiosas, y sus federaciones (enti-
dades mayores) que quieren acogerse al régimen establecido en la Ley, deben ob-
tener la personalidad jurídica civil a través de la inscripción en el Registro especial
que se crea en el Ministerio de Justicia, el Registro de Entidades Religiosas (RER).
La inscripción es potestativa.
42
A las confesiones religiosas inscritas se les reconoce plena autonomía para
establecer sus propias normas de organización, régimen interno y régimen de su
personal. Pueden, además, crear y fomentar asociaciones, fundaciones e institucio-
nes para la realización de sus fines, con arreglo a las disposiciones del ordenamien-
to jurídico general. Se establece, pues, el principio de incompetencia del Estado
para regular la vida interna de las confesiones.
En cualquier caso, tanto éstas como aquéllas, podrán incluir en sus Estatu-
tos cláusulas de salvaguardia de su identidad religiosa y carácter propio, así como
del debido respeto a sus creencias, sin perjuicio del respeto de los derechos y liber-
tades reconocidos por la Constitución. Esta cláusula viene a reforzar su autonomía
interna de acuerdo con sus principios religiosos, y a impedir cualquier interven-
ción o condicionamiento de los poderes públicos en el ámbito propiamente confe-
sional.
En principio, la LOLR se aplica a las Iglesias, Confesiones y Comunidades re-
ligiosas inscritas en el RER. A la Iglesia católica –que no está inscrita, porque tiene
reconocimiento constitucional– se le aplica sólo en aquello que no esté regulado (o
regulado de forma diversa) en los Acuerdos con la Santa Sede.
iv) Acuerdos de cooperación con las Confesiones

En el artículo 7 aparece una de las mayores novedades en el sistema de
fuentes del Derecho eclesiástico español, como es la previsión de firmar Acuerdos
o Convenios de cooperación con aquellas iglesias, confesiones y comunidades reli-
giosas inscritas en el Registro que hubieren alcanzado notorio arraigo en España
«por su ámbito y número de creyentes». Estos Acuerdos han de ser aprobados por
Ley de Cortes. El notorio arraigo es condición necesaria previa para la conclusión
de Acuerdos, pero la conclusión de un Acuerdo admite una cierta discrecionalidad
política, ya que, como se indica en el número 1, los Acuerdos se establecerán «en su
caso». De hecho existen cuatro confesiones de notorio arraigo con las que no se ha
firmado ningún Acuerdo (mormones, testigos de Jehová, budistas y ortodoxos). El
año 2015 se promulgó un Real Decreto en el que se establecen las condiciones ob-
jetivas para conseguir la declaración del notorio arraigo.
v) Creación, composición y competencias de la Comisión Asesora de Libertad Reli-

giosa
El artículo 8 crea una Comisión Asesora de Libertad Religiosa (residenciada
en el Ministerio de Justicia) compuesta de forma paritaria, y con carácter estable,
por representantes de la Administración del Estado, de las confesiones (con obli-
gada presencia de las declaradas de notorio arraigo), y por personas de reconocida
competencia, cuyo asesoramiento se considere de interés en las materias relacio-
nadas con esta Ley. El año 2013 se promulgó un Real Decreto por el que se actuali-
zaba y reformaba la Comisión.
Se encomienda a la Comisión el estudio, informe y propuesta de todas las
cuestiones relativas a la aplicación de la Ley, y particularmente, y con carácter pre-
ceptivo, la preparación y dictamen de los Acuerdos o Convenios mencionados en el
artículo 7.
43
ESQUEMA DE LA LEY ORGÁNICA DE LIBERTAD RELIGIOSA
Art. Materia regulada Contenido
1 Principios informadores Libertad religiosa; Igualdad y no discriminación;
No confesionalidad
2 Aspectos personales del dere- Asistencia y enseñanza religiosa,trimonio religioso,
cho etc.
Aspectos colectivos del derecho Lugares de culto; ministros de culto; predicación
Compromiso de los poderes Facilitar la asistencia y la enseñanza religiosa
públicos
3 Límites del derecho Los derechos de los demás; seguridad, salud y mo-
ral pública
Qué no es religioso
Fenómenos síquicos, parasicológicos, humanísticos,
espiritualistas
4 Protección de la libertad reli- Amparo ordinario y constitucional
giosa
5 Reconocimiento civil de las Inscripción en el Registro de Entidades Religiosas
Confesiones (RER)
Requisitos para la inscripción
6 Régimen jurídico de las Confe- Autonomía del Estado para organizarse
siones
Posibilidad de crear entidades auxiliares
7 Acuerdos de cooperación Requisitos (inscripción y notorio arraigo)
8 Comisión Asesora de Libertad Tres tercios: Confesiones, Administración, Especia-
Religiosa listas
3. Límites de la libertad religiosa
a) Los límites en los textos internacionales

En los textos internacionales sobre los derechos humanos, cuando se pro-
clama el de libertad religiosa, suelen recogerse también sus límites. Así por ejem-
plo, en el Convenio europeo para la protección de los derechos humanos y de las li-
bertades fundamentales se declara que «la libertad de manifestar su religión o sus
convicciones no puede ser objeto de más restricciones que las que, previstas por la
ley, constituyan medidas necesarias, en una sociedad democrática, para la seguridad
pública, la protección del orden, de la salud o de la moral públicas, o la protección de
los derechos o las libertades de los demás» (art.9.2). Y en el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos se establece que «la libertad de manifestar la propia re-
ligión o las propias creencias estará sujeta únicamente a las limitaciones prescritas
por la ley que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la salud o la mo-
ral públicos, o los derechos y libertades fundamentales de los demás» (art.18.3).
Se exige, por tanto, a modo de garantía previa, que cualquier tipo de restric-
ción o límite haya de imponerse por ley, entendiéndose por tal la norma jurídica de
mayor jerarquía. A continuación, además de la natural alusión al respeto de los
44
derechos y libertades de los demás, se mencionan como límites, en todos los tex-
tos, la seguridad, el orden público, la salud y la moral públicas.
b) Los límites en el ordenamiento español: el orden público

Según la Constitución, el único límite en sus manifestaciones, del derecho de
libertad religiosa viene a ser el orden público protegido por la Ley (art. 16.1).
Sobre lo que haya de entenderse por orden público –concepto jurídico inde-
terminado–, existen numerosísimas opiniones y son abundantes las obras al res-
pecto. Simplificando al máximo podríamos definirlo como el conjunto de principios
de orden moral, político, económico, y social que inspiran un determinado orde-
namiento jurídico, y que se consideran vitales e irrenunciables para el manteni-
miento, de manera justa y pacífica, de la convivencia democrática en una determi-
nada sociedad. Entraña, pues, razón de ius cogens, y hace referencia directa al inte-
rés público de la sociedad (en definitiva, al bien común), frente al interés particu-
lar.
La LOLR es más precisa que la Constitución y así, en su artículo 3 establece
que los límites están constituidos por la protección de los derechos de los demás al
ejercicio de sus derechos y libertades fundamentales, la salvaguardia de la seguri-
dad, de la salud y de la moralidad pública, «elementos constitutivos del orden públi-
co protegido por la Ley en el ámbito de una sociedad democrática».
La Constitución habla únicamente del orden público; y la LOLR parece que-
rer dar un contenido más concreto a ese orden público, al enumerar esos otros
aspectos. En el fondo, este texto parece ser el resultado de pretender conseguir
varios objetivos a un tiempo. En primer lugar, como el artículo 10.2 de la Constitu-
ción erige en norma de interpretación de cuanto se refiere a los derechos funda-
mentales a los tratados ratificados por España, se ha querido utilizar la forma de
decir de estos tratados para señalar los límites al derecho de libertad religiosa, es-
pecialmente el Convenio europeo para la salvaguardia de los derechos humanos y
libertades fundamentales. En segundo lugar había que desarrollar lo que al respec-
to fijaba la Constitución, y ésta, como hemos visto, sólo habla de «orden público».
Por tanto, nuestro legislador no ha encontrado mejor salida que recoger todos los
aspectos enumerados en los pactos internacionales, y considerar que, precisamen-
te esos, constituyen el orden público al que se refiere la Constitución.
Lo que sí constituye doctrina pacífica es que, como ha declarado el Tribunal
Constitucional «la fuerza expansiva de todo derecho fundamental restringe el al-
cance de las normas limitadoras del mismo. De ahí la exigencia de que los límites
de los derechos fundamentales hayan de ser interpretados con criterios restricti-
vos y en el sentido más favorable a la eficacia y a la esencia de tales derechos».
i) Los derechos de los demás

En cuanto al primer límite propuesto, no se plantean especiales problemas
en el marco teórico. De hecho, el Tribunal Constitucional ha declarado que el res-
peto de los derechos fundamentales es un componente esencial del orden público.
45
ii) La seguridad pública
Sin embargo, el Convenio europeo, cita, como uno más entre los límites del
derecho de libertad religiosa, el orden público. En este caso, el orden público haría
más bien alusión al orden público entendido en sentido estricto, es decir, lo que en
la LOLR viene designado con el término de seguridad pública. A mi modo de ver no
es tanto la seguridad jurídica (aunque la presuponga), cuanto la seguridad pública
en el sentido policial del término, como ya se ha apuntado.
Por otra parte los acuerdos con las confesiones acatólicas, hablan única-
mente de orden público y del respeto de los derechos de los demás.
iii) La moral pública

En cuanto al término «moral pública» no puede identificarse con alguna
moral confesional (como sucedía en el régimen anterior), sino, como también ha
declarado el Tribunal Constitucional, con «el elemento ético común de la vida so-
cial»; es decir, aquella moral cívica, o social considerada como digna de protección
legal (lo que podríamos denominar «el mínimo común ético»).
iv) La salud pública

En la referencia a la salud, cabe una doble interpretación del término. En
cuanto principio rector de la política social y económica, que es donde la sitúa
nuestra Constitución (cfr. art. 43), no engendra un verdadero derecho subjetivo. Y
entonces, como ha señalado GONZÁLEZ DEL VALLE, ¿puede la salud, que no es un de-
recho fundamental (según la Constitución), constituir un límite a un verdadero
derecho fundamental? Pero si se considera la salud como un aspecto de la integri-
dad física y moral contemplada en el art. 15, sí que podría constituirse en límite del
derecho de libertad religiosa.
¿Qué sucede, pues, cuando entran en conflicto, por ejemplo, el derecho a la
vida-salud con la libertad religiosa? (caso de los Testigos de Jehová, que se niegan,
por motivos religiosos, a recibir transfusiones de sangre necesarias para evitar la
muerte). La jurisprudencia española se ha mostrado, en general, partidaria de pri-
mar el derecho a la vida-salud. Aunque, como veremos al hablar de la objeción de
conciencia, el Derecho comparado, y una parte conspicua de la doctrina española
se muestra mucho más posibilista al respecto, pues si el derecho a la vida es lo
primero en el plano ontológico, puede no serlo cuando entra en colisión con la li-
bertad religiosa.
4. Protección de la libertad religiosa
a) La tutela jurisdiccional de la libertad religiosa

Al ser el derecho de libertad religiosa uno de los contenidos en el Capítulo II
del Título I de nuestra Constitución, goza de la protección jurisdiccional reforzada
que contempla el artículo 53. Según este artículo, ante una presunta violación de
este derecho (y de cualquier otro derecho fundamental) se puede recurrir al am-
paro de los Tribunales ordinarios mediante un procedimiento de carácter prefe-
rente y sumario, con el que se busca reparar cuanto antes el derecho violado.
46
i) Jurisdicción ordinaria
Este procedimiento, genéricamente enunciado en la Constitución, fue desa-
rrollado mediante la Ley 62/1978, de 26 de diciembre, de Protección Jurisdiccional
de los Derechos Fundamentales.
En la actualidad, las distintas leyes procesales, correspondientes a los dis-
tintos ámbitos jurisdiccionales (penal, civil, contencioso-administrativo y laboral),
incorporan el correspondiente proceso, tal como prevé la Constitución, por lo que
la Ley de Protección Jurisdiccional de los Derechos Fundamentales ha dejado de es-
tar vigente.
ii) Jurisdicción constitucional

Cabe también, una vez agotada la vía ordinaria, el recurso de amparo ante el
Tribunal Constitucional. Cualquier persona (física o jurídica) con interés legítimo
puede reclamar la tutela del Constitucional frente a violaciones de derechos o li-
bertades fundamentales reconocidos en la Constitución.
iii) Jurisdicción internacional

Y por último, en virtud del Convenio Europeo para la defensa de los derechos
y libertades fundamentales, ratificado por España, cabe también un recurso ante
el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, con sede en Estrasburgo. Este Tribunal
es un órgano del Consejo de Europa (no confundir con la Unión Europea)
Para poder recurrir se requiere, en primer lugar, haber agotado todas las
instancias judiciales en el propio país. Después de su última reforma (1996) el Tri-
bunal puede actuar mediante Comités (tres jueces), Salas (7 jueces) y la Gran Sala
(diecisiete jueces), según la importancia del asunto y según sea un particular o un
Estado el demandante. La gran Sala funciona como una segunda instancia dentro
del mismo Tribunal.
Por su parte, la Unión Europea dispone de su propio Tribunal de Justicia,
con sede en Luxemburgo, que extiende su competencia a cualquier cuestión rela-
cionada con la interpretación o aplicación del Tratado de la Unión, por lo que sólo
muy esporádicamente se ha pronunciado sobre cuestiones atinentes a la libertad
religiosa.
b) La tutela penal de la libertad religiosa

El Derecho penal tiene una particular importancia en cualquier ordena-
miento jurídico, porque sus normas constituyen la ultima ratio en la defensa de
aquellos valores que la sociedad considera importante salvaguardar. Además de su
patente función de represión del delito y del delincuente, las normas penales cum-
plen una función social didáctica muy importante, pues configuran los hechos que
la sociedad considera como malos, antisociales y peligrosos.
Por tanto, si las leyes penales castigan los atentados contra la religión o con-
tra la libertad religiosa, querrá decir que esos valores se consideran positivos e
importantes dentro de la sociedad, y por tanto, dignos de una defensa que pueda
llegar a la condena e imposición de penas.
Mientras España fue un país confesional, el Código Penal recogía sólo los de-
litos contra la religión oficial –la católica– y sus ministros. En la actualidad, en un
47
régimen aconfesional de libertad religiosa, el bien jurídico protegido ha pasado a
ser la libertad religiosa personal, en unos casos; la libertad de culto de las confe-
siones, en otros; así como los sentimientos religiosos.
El denominado Código Penal de la democracia, aprobado el 8 de noviembre
de 1995, recoge los delitos de odio por razones religiosas en el artículo 510, y los
delitos contra la libertad religiosa en los artículos 522 a 526, encuadrados bajo la
rúbrica «Delitos contra la libertad de conciencia, los sentimientos religiosos y el res-
peto a los difuntos», dentro del capítulo relativo a los delitos contra «el ejercicio de
los derechos fundamentales y libertades públicas».
Los delitos tipificados son:
- En el ámbito individual, impedir o forzar la práctica de actos de culto o la
asistencia a los mismos por medio de violencia, intimidación, fuerza o cualquier
otro apremio ilegítimo (art. 522)
- En el ámbito colectivo, impedir, interrumpir o perturbar actos públicos de
las confesiones religiosas inscritas en el Registro del Ministerio de Justicia, me-
diante violencia, amenaza, tumulto o vías de hecho (art. 523)
Los artículos 524 y 525 castigan:
- Las profanaciones ejecutadas para ofender los sentimientos religiosos tu-
telados por la ley, realizadas en un templo o lugar destinado al culto, o durante
ceremonias religiosas (art. 524). Profanar es tratar de manera irrespetuosa u ofen-
siva objetos o personas sagradas.
- Los escarnios públicos, con ánimo de ofender el sentimiento religioso de
los miembros de una confesión, de sus dogmas, creencias, ritos o ceremo-
nias. Escarnecer es afrentar o mofarse de algo o alguien.
- La vejación pública de sus miembros, así como el escarnio de quienes no
profesan ninguna religión o creencia (art. 525). Vejar es maltratar físicamente a
alguien. Y, finalmente,
- La violación o profanación de sepulturas y cadáveres (o sus cenizas y ur-
nas) (art. 526).
Preguntas.
¿Qué Declaraciones y Convenios (o Pactos) de Derecho internacional cono-
ce?
¿En qué se diferencian la libertad religiosa, la libertad ideológica y la liber-
tad de conciencia?
¿Qué artículos de la Constitución hacen referencia expresa
al factor religioso?
¿Y referencia indirecta?¿En cuantos bloques dividiría Ud. la LOLR por su
contenido?
¿En qué artículos se contiene el régimen jurídico de la Confesiones religio-
sas?
¿Cuáles son los requisitos para poder firmar un Acuerdo de cooperación
con el Estado?
48
¿Se puede aplicar la LOLR a la Iglesia católica? ¿Por qué?
¿Qué funciones tiene la Comisión Asesora de Libertad Religiosa?
¿Cuáles son los límites al ejercicio del derecho de libertad religiosa? ¿Dónde
se contienen?
¿Cuándo puede Ud. recurrir al Tribunal Europeo de Derechos Humanos?
¿Cuantos recursos de amparo conoce Ud.?
¿Cuál es el bien jurídico protegido por el Código Penal en nuestra materia?
49
50
Tema V.- OBJECIONES DE CONCIENCIA
1. Origen de la objeción de conciencia

Se trata de un fenómeno social y jurídico relativamente moderno, que ha
hecho eclosión en los últimos años, aunque tiene precedentes más antiguos (cris-
tianos que se negaban a ofrecer sacrificios a los emperadores romanos, disidentes
religiosos que se negaban a seguir algunas leyes de Estados confesionales absolu-
tistas, etc.).
Modernamente se inicia con la objeción al servicio militar obligatorio, pero
con el paso de los años cada vez surgen nuevos tipos de objeción (al aborto, a tra-
tamientos sanitarios, a pagar determinados impuestos, a estudiar algunas materias
obligatorias, etc.) ¿Las causas?:
Crisis del positivismo jurídico: En la moderna sociedad democrática la ley es
la conciencia común de la sociedad positivizada: la ley es todo el derecho y la ley es
toda derecho. Ahora mismo el reconocimiento de la objeción de conciencia ha roto
este postulado: la ley no agota el ius, ni toda ley es de por sí justa. El reconocimien-
to de la objeción es tanto como reconocer la existencia de una instancia superior
de justicia, radicada en la conciencia personal
La proliferación de normas (incontinencia normativa), que pretenden legis-
lar sobre todo lo divino y lo humano, puede llegar a provocar la aparición de algu-
nas normas que pongan a la persona en el dilema de tener que elegir entre ley y
conciencia. Cuando se decide por el no a la ley, desconcierta a los mecanismos re-
presivos (por el altruismo de sus razones), y crea la mala conciencia del poder que
lleva a admitir la objeción.
La secularización de la sociedad está produciendo la ampliación de los moti-
vos, que ya no son únicamente religiosos, sino de carácter ideológico (pacifismo,
ecologismo, etc.)
2. Noción de objeción de conciencia

Cada vez resulta más difícil ofrecer una definición por la variedad de sus
manifestaciones y de sus motivaciones. Podríamos definirla como la negativa a
cumplir un deber jurídico procedente de una norma o un contrato, por razones de
conciencia. La figura típica con la que suele confundirse es la desobediencia civil
Desobediencia civil: suele ser masiva, pretende cambiar la ley, y su motiva-
ción puede ser muy variada.
Objeción: es personal; sólo pretende abstenerse de cumplir -o incumplir-, un
mandato legal por imperativos de la propia conciencia.
a) Tipos de objeción de conciencia

Contra legem: es la negativa a cumplir la ley por motivos de conciencia, ex-
poniéndose a sufrir las consecuencias legales de su incumplimiento.
Secundum legem: cuando ha sido admitida por la ley. En realidad se trata de
una opción legal: frente a lo dispuesto con carácter general se prevé que por moti-
51
vos de conciencia se pueda actuar diversamente. Todo lo más, habrá que cumplir,
en lugar de la actividad objetada, una prestación social sustitutoria (PSS)
b) Cobertura jurídica
La objeción supone un reto al ordenamiento, que suele responder con una
sanción, o con una privación de beneficios (salvo que sea ya secundum legem). El
problema estriba en que la objeción supone un conflicto jurídico entre el recono-
cimiento del derecho fundamental de libertad de conciencia, y el principio de lega-
lidad al que se someten los poderes públicos y los ciudadanos. Si se favorece el
primero se corre el riesgo de llegar a una disolución de la sociedad jurídicamente
organizada; Si se prima la segunda, se corre el riesgo de anular un derecho funda-
mental.
Es difícil legislar sobre la objeción y prever todos los posibles conflictos. Pa-
rece prudente que salvo en los casos en que ya se admite legalmente la objeción
(aborto, servicio militar) sean los tribunales quienes decidan, ponderando los bie-
nes en conflicto, pero con la presunción de legitimidad de la objeción (frente a la
consideración de ilegalidad consentida con que se ve hoy en día en muchos am-
bientes).
Principios orientadores, extraídos de la jurisprudencia USA y del Tribunal de De-

rechos Humanos de Estrasburgo:
- El riesgo social de una conducta omisiva es menor que el de una acción
- Cuando las razones son religiosas, éstas parecen requerir una mayor pro-
tección que si fueran sólo ideológicas basadas en la mera conciencia individual (el
grupo religioso ofrece una mayor garantía social).
c) Derecho español
En la CE sólo se reconoce expresamente la objeción de conciencia al servicio
militar en el artículo 30 (fuera del capítulo dedicado a los derechos fundamentales,
aunque recibe la misma protección reforzada que éstos). Con respecto a las demás
que se han ido planteando hay que acudir a la doctrina del Tribunal Constitucional
(TC), que resulta hasta cierto punto contradictoria.
STC 15/1982: «puesto que la libertad de conciencia es una concreción de la
libertad ideológica que nuestra Constitución reconoce en su artículo 16, puede afir-
marse que la objeción de conciencia es un derecho reconocido explícita e implícita-
mente en el ordenamiento constitucional español»
STC 53/1985: (en relación con la objeción al aborto, que no era regulada en
la Ley que lo despenalizó): «por lo que se refiere al derecho de objeción de concien-
cia [...] existe y puede ser ejercido con independencia de que se haya dictado o no tal
regulación. La objeción de conciencia forma parte del contenido del derecho funda-
mental a la libertad ideológica y religiosa reconocido en el artículo 16.1 de la Consti-
tución y, como este Tribunal ha indicado en diversas ocasiones, la Constitución es
directamente aplicable, especialmente en materia de derechos fundamentales»
STC 161/1987: «La objeción de conciencia con carácter general, es decir, el
derecho a ser eximido del cumplimiento de los deberes constitucionales o legales por
resultar ese cumplimiento contrario a las propias convicciones, no está reconocido ni
52
cabe imaginar que lo estuviera en nuestro Derecho o en Derecho alguno, pues signifi-
caría la negación misma de la idea de Estado. Lo que puede ocurrir es que sea admi-
tida excepcionalmente respecto a un deber concreto»
STC 160/1987: define la objeción de conciencia como un «derecho consti-
tucional autónomo pero no fundamental», pero en este caso se refiere únicamente a
la objeción de conciencia al servicio militar, recogida en el artículo 30 de la Consti-
tución, que se sitúa fuera de la sección sobre los derechos fundamentales. A sensu
contrario las objeciones cuyo fundamento sea el artículo 16 tendrán carácter de
derecho fundamental.
3. Objeción de conciencia al servicio militar
a) Concepto
Consiste en la negativa a cumplir el servicio militar obligatorio o al recluta-
miento forzoso en caso de guerra por motivos de conciencia, ya sean religiosos
(quinto mandamiento: «No matarás») o ideológicos (pacifismo).
b) Normativa internacional
No hay ninguna norma internacional que imponga su aceptación a los Esta-
dos, pero diversos Organismos internacionales (Comisión de Derechos Humanos
de la ONU, Consejo de Europa, Parlamento Europeo) exhortan a los Estados a que
la recojan en sus respectivas legislaciones. La Constitución europea reconoce esta
objeción, en su Carta de Derechos, en la medida en que lo hagan las distintas leyes
de los Estados de la Unión.
c) Derecho español
Se recoge en el artículo 30 de la CE, que prevé la posibilidad de imponer pa-
ra los objetores una Prestación Social Sustitutoria. El TC la califica como derecho
constitucional autónomo pero no fundamental (STC 160/1987). En la actualidad, al
estar suspendido el servicio militar obligatorio, carece de virtualidad práctica.
Inicialmente se preveía que los motivos fueran estrictamente de conciencia
religiosa, pero siguiendo las indicaciones del Consejo de Europa, se ampliaron a
motivaciones de «orden religioso, ético, moral, humanitario o filosófico u otros de la
misma naturaleza».
Había que presentarla con anterioridad a la incorporación a filas y era acep-
tada o no por el Consejo Nacional de Objeción de Conciencia (que no podía entrar a
valorar la legitimidad de los motivos aducidos). Los objetores tenían que cumplir
una PSS que consistía en la realización de trabajos de interés social en administra-
ciones o entidades que no dependieran de las Fuerzas Armadas. Tenía una dura-
ción ligeramente superior a la del servicio militar (era una forma de contrastar la
autenticidad de los motivos alegados para objetar).
4. Objeción de conciencia al aborto
a) Concepto
Consiste en la negativa a ejecutar prácticas abortivas o a cooperar, directa o
indirectamente en su realización por motivos de conciencia (de moral natural,
53
deontológicos o religiosos). Suele plantearla el personal médico o paramédico que
es requerido para practicarlo en razón de su oficio, como ejecutores o colaborado-
res.
b) Motivaciones
- De carácter deontológico: el médico está al servicio de la vida, para curar;
no para matar (juramento hipocrático). Los códigos deontológicos suelen recono-
cerla
- De carácter ético natural: el óvulo fecundado es un ser humano: la ontolo-
gía está por encima de la cronología (¿qué hace que algo sea ser humano al cabo de
tres semanas en unos países y no antes, o en otros en otro plazo?)
- De carácter religioso: es un pecado grave que atenta contra el quinto man-
damiento del Decálogo: «no matarás»
c) Derecho comparado
En todos los países en que el aborto está despenalizado, suele reconocerse
legalmente la objeción de conciencia (salvo en Suecia, donde el director del hospi-
tal puede tenerla en cuenta). La objeción acostumbra a amparar al personal médi-
co y paramédico (no al administrativo). Suele prohibirse y castigarse la discrimi-
nación de los objetores.
En USA es donde el reconocimiento resulta más amplio, ya que ampara, por
ejemplo, hasta al inspector de hacienda que se niega a calificar las solicitudes de
exención de impuestos de empresas abortistas.
d) Derecho español
La Ley de 1983 por la que se pretendía despenalizar el aborto determinado
supuestos no contenía ninguna cláusula sobre la posible objeción de conciencia del
personal médico y paramédico, por lo que (junto con otras motivaciones) se instó
un recurso de inconstitucionalidad que fue resuelto por la STC 53/1985, que obli-
gó al Gobierno a modificar la Ley y que, en lo que se refiere a la objeción de con-
ciencia declaró que: «Finalmente los recurrentes alegan que el proyecto no contiene
previsión alguna sobre las consecuencias que la norma penal origina en otros ámbi-
tos jurídicos, aludiendo en concreto a la objeción de conciencia [...] cabe señalar por
lo que se refiere al derecho de objeción de conciencia que existe y puede ser ejercido
con independencia de que se haya dictado o no tal regulación. La objeción de con-
ciencia forma parte del contenido del derecho fundamental a la libertad ideológica y
religiosa reconocido en el artículo 16.1 de la Constitución y, como este Tribunal ha
indicado en diversas ocasiones, la Constitución es directamente aplicable, especial-
mente en materia de derechos fundamentales».
La misma STC afirma en otro momento que «la vida del nasciturus es un
bien, no sólo constitucionalmente protegido, sino que encarna un valor central del
ordenamiento constitucional».
La vigente ley del aborto (Ley Orgánica 2/2010, de salud sexual y reproduc-
tiva e interrupción voluntaria del embarazo) reconoce el derecho a la objeción de
conciencia al aborto en los siguientes términos: «Los profesionales sanitarios direc-
tamente implicados en la interrupción voluntaria del embarazo tendrán el derecho
54
de ejercer la objeción de conciencia sin que el acceso y la calidad asistencial de la
prestación puedan resultar menoscabadas por el ejercicio de la objeción de concien-
cia. El rechazo o la negativa a realizar la intervención de interrupción del embarazo
por razones de conciencia es una decisión siempre individual del personal sanitario
directamente implicado en la realización de la interrupción voluntaria del embarazo,
que debe manifestarse anticipadamente y por escrito. En todo caso los profesionales
sanitarios dispensarán tratamiento y atención médica adecuados a las mujeres que
lo precisen antes y después de haberse sometido a una intervención de interrupción
del embarazo» (Art. 19.2)
La objeción de conciencia al aborto ofrece, pues, un doble engarce constitu-
cional: art. 16 (derecho de libertad religiosa y de conciencia) y 15 (derecho a la
vida). De tal manera que puede decirse que quien objeta al aborto, está a favor de
la Constitución. En el fondo se trata de una objeción de legalidad.
En puridad un médico puede negarse a practicar un aborto sin ser técnica-
mente un objetor: su lex artis se lo impide. La muerte directa de una vida humana
no entra dentro de su profesión (algunos médicos de prisiones americanas, por
ejemplo, se han negado a aplicar inyecciones letales: son médicos no verdugos).
e) La participación indirecta
Algunos miembros de determinadas profesiones que no tienen relación di-
recta con la práctica de abortos pueden presentar objeciones de conciencia. Es el
caso de:
Los farmacéuticos que se niegan a dispensar la píldora del día después por
considerar que no es una medicina sino más bien un abortivo. Francia no la admite,
pero en España e Italia ha sido acogida por los Tribunales. En concreto,
la sentencia del TC de 25 de junio de 2015, reconoció esta objeción de conciencia,
planteada por un farmacéutico de Andalucía.
Los jueces, que se niegan a integrar la voluntad de la menor que quiere
abortar, en países donde así está establecido.
5. Objeción de conciencia a tratamientos médicos
a) Concepto
Surge ante la aparición de un conflicto entre las exigencias morales del pa-
ciente y el deber profesional del médico. Los casos más típicos los plantean los Tes-
tigos de Jehová, que se niegan a admitir las transfusiones de sangre; y los fieles
de Christian Science, que no admiten ningún tratamiento médico. También los mu-
sulmanes se oponen, por ejemplo, a utilizar medicinas que contengan derivados
del cerdo (insulina) y muchas mujeres musulmanas se oponen a las revisiones mé-
dicas realizadas por médicos varones.
En este conflicto hay que determinar cuál es el derecho preferente: el dere-
cho a la libertad religiosa, que invoca el paciente para que no se le aplique un tra-
tamiento médico del que depende su vida; o el derecho del médico a actuar de con-
formidad con sus normas profesionales que le obligan a imponer dicho tratamien-
to; y, finalmente, la responsabilidad de jueces y médicos en torno al mantenimien-
to de la vida en dichos casos. Tampoco podemos olvidar que el Estado tiene interés
55
positivo, y la consiguiente responsabilidad, en salvaguardar la vida de sus ciuda-
danos.
b) Derecho español
La jurisprudencia española lo ha tratado casi exclusivamente desde el punto
de vista penal en cuanto a la posible responsabilidad en que incurriría tanto el juez
como el médico al actuar contra el derecho a la vida o contra el derecho a la liber-
tad religiosa.
El Tribunal Supremo ha declarado que el juez no incurre en delito autori-
zando la transfusión a menores frente a la voluntad de los padres (se puede elegir
ser mártir por las propias ideas religiosas, pero no se puede imponer al martirio y
menos a un menor). En general, los Tribunales frente al derecho a la libertad reli-
giosa y el derecho a la vida suelen primar éste. En concreto, el TC declaró en Auto
de 20 de junio de 1984 que actuó bien el juez que autorizó un tratamiento transfu-
sional a una persona mayor que se negaba a recibirlo porque la salud es uno de los
límites del derecho de libertad religiosa.
Existe un pequeño equívoco al respecto. La responsabilidad penal del juez
surgiría del auxilio omisivo al suicidio (cuando pudiendo hacerlo, no impide la
muerte). Pero hay una diferencia esencial entre el suicidio y el caso de la persona
que se niega a recibir un tratamiento concreto por motivos religiosos. Ésta no bus-
ca la muerte, como el suicida. Le gustaría salvarse, pero nunca a costa de sus con-
vicciones religiosas (se juega su vida eterna).
En el caso de mayores con plena capacidad, habría que respetar su decisión.
No podemos olvidar que la legislación sanitaria española prevé y autoriza la posi-
bilidad de que el enfermo rechace un tratamiento médico, si su consentimiento es
informado. Un caso particular lo tenemos en el supuesto de mayor que tiene a su
cargo hijos pequeños que le necesitan, en cuyo caso se le puede aplicar el trata-
miento oportuno aunque lo rechace.
6. Objeción de conciencia en el ámbito de las relaciones laborales
a) Concepto
Consiste en la negativa a trabajar, por razones de conciencia, en los días y
horas considerados festivos por la propia religión, cuando no coinciden con los
establecidos con la legislación laboral general.
b) Derecho español
En España, existen previsiones al respecto en los Acuerdos de cooperación
firmados con la FEREDE, FCJE y CIE (vid. Tema IX). Quienes no estén amparados
por lo dispuesto en estos Acuerdos no tienen cobertura legal, pues el Tribunal
Constitucional (STC 19/1985) declaró que no se puede imponer al empresario la
excepción que solicita el objetor. Pero incluso en los casos previstos por los Acuer-
dos de cooperación, su fuerza práctica es poca, ya que para que opere se exige el
acuerdo entre el empresario y el trabajador.
Donde sí está aceptada legalmente la objeción de conciencia es en el ámbito
de las empresas informativas, cuando un periodista se niega a informar sobre el
56
origen de sus informaciones, con el fin de amparar la independencia de los profe-
sionales de la información.
7. Objeción de conciencia fiscal
a) Concepto
Suele presentarse por las partidas previstas en los Presupuestos del Estado
para gastos dedicados a la práctica del aborto en la Sanidad pública y a los gastos
militares. En estos casos, el objetor detrae de la declaración de la renta el porcenta-
je calculado que el Estado dedicaría a los gastos correspondientes (puede calcular-
se con base en los capítulos de los Presupuestos Generales del Estado). Dicha can-
tidad se da a una ONG u organización que se dedica a actividades contrarias (paci-
fistas o pro vida), comunicándolo así a Hacienda. No se pretende pagar menos, sino
evitar que su dinero se dedique a gastos militares o abortistas
b) Derecho español
En España ninguna norma la recoge; y los Tribunales no la han aceptado.
Los argumentos que suelen esgrimirse para ello son:
- No es un derecho fundamental reconocido en la Constitución Sólo cabría
cuando fuese expresamente reconocida por ley
- Su reconocimiento vaciaría de contenido la competencia de las Cortes Ge-
nerales para establecer los Presupuestos Generales
c) Derecho comparado
Se ha generalizado en USA e Italia. En Usa se presentó un proyecto de ley
(1977) apoyado por 3 senadores y 47 miembros de la Cámara de Representantes,
que preveía la creación de un Fondo Federal receptor de los pagos procedentes de
los objetores. Podían acogerse los objetores de conciencia al servicio militar. En
Italia el proyecto es de 1989, firmado por 80 diputados. Este proyecto preveía la
«opción» entre los gastos militares ordinarios y los destinados a la defensa civil no
violenta. En 1992 se volvió a presentar otro, firmado por 17 diputados. Iniciativas
similares se han dado en Alemania, Austria, Bélgica, Canadá, Holanda, Reino Unido.
La Jurisprudencia, en general es reacia a acoger las reclamaciones de reco-
nocimiento de este tipo de objeción fiscal. En realidad lo que se objeta no es tanto
la ley como la finalidad. El Tribunal de Estrasburgo sostiene que la norma tributa-
ria tiene carácter neutral y no constriñe (limita o discrimina) directamente la liber-
tad religiosa. No es exacto: una cosa es que no limite la libertad religiosa y otra que
no afecte a la conciencia.
8. Objeciones de conciencia en el ámbito educativo
a) Concepto
Se produce cuando determinadas materias que se imponen como de obliga-
toria impartición chocan contra las convicciones religiosas y morales de los padres
(Educación Primaria y Secundaria) y, en su caso, de los alumnos (Bachillerato y
Universidad).
57
b) Derecho español
En la Universidad se ha objetado la enseñanza del Derecho canónico. Los
Tribunales han rechazado la objeción por considerar la materia como algo científi-
co y cultural, carente de intencionalidad religiosa.
En la Educación no universitaria se ha objetado la denominada Educación
para la Ciudadanía, por considerar que sus contenidos invadían el derecho de los
padres a que sus hijos reciban la educación moral y religiosa que esté de acuerdo
con sus convicciones (art. 27.3 CE). Por esta razón, algunos padres y asociaciones
de padres han preferido instar el amparo constitucional ante los Tribunales.
El TS (STS 25/05/2012) ha establecido que no existe un derecho a objetar
la asignatura en la medida en que ésta, en abstracto, se ajusta a las previsiones
constitucionales y legislativas, pero que sí cabría hacerlo frente a los casos particu-
lares en que, efectivamente, se intentase adoctrinar o imponer una determinada
ideología, cosa que puede darse en la forma en que es desarrollada por algunos
manuales o profesores.
En este mismo sentido, el Tribunal de Derechos Humanos de Estrasburgo
ha dictaminado que el Estado no puede adoctrinar, y tanto menos frente a las con-
vicciones de los padres.
9. Objeción de conciencia a los juramentos promisorios
a) Concepto
Existen dos modalidades de objeción: a jurar «por Dios» (caso de agnósticos
o ateos), o simplemente a jurar por razones religiosas («sea vuestro sí, sí; sea vues-
tro no, no»). En España se admite la opción de jurar o la de prometer por la propia
conciencia y honor (presuponiendo que quien jura lo hace por Dios).
b) Derecho español
La objeción más conocida en España es la de algunos diputados que prome-
ten acatar la CE «por imperativo legal», como requisito para acceder a sus cargos.
Uno de los diputados que recurrió al TC llevó luego su caso a Estrasburgo, que dio
la razón a España.
El TC declara que no es contrario a la libertad de conciencia exigir esa pro-
mesa de acatamiento, porque ello no implica adhesión ideológica a la misma (STC
101/1983). Lo único que se exige es que se va a trabajar –incluso por su cambio–
respetando las reglas del juego y a no intentar su modificación por medios ilegales.
10. Objeción de conciencia a formar parte de un jurado
b) Concepto
Normalmente donde existe el jurado la participación acostumbra a ser obli-
gatoria (la designación suele ser por sorteo). La objeción suele tener carácter reli-
gioso: «no juzguéis y no seréis juzgados». Los bienes en conflicto son importantes:
administración de justicia y libertad de conciencia. La negativa a formar parte sue-
le ser sancionada con mayor o menor gravedad (a veces –en USA– incluso con
arresto).
58
b) Derecho comparado
Normalmente no se contempla la objeción. En algunos casos –Francia, Méxi-
co– se excluye positivamente. En cambio, se suele exonerar a los ministros de culto
y a los religiosos católicos en bastantes países (Bélgica, Italia, Portugal, Reino Uni-
do, Irlanda, Alemania y Austria). En otros se considera incompatible el estado cle-
rical con la condición de jurado; en algunos es causa suficiente de exención cuando
se solicita
La jurisprudencia, sobre todo en USA, acepta la objeción de conciencia
siempre que pueda probarse la sinceridad de las creencias (es determinante que
figure entre las exigencias de una Confesión). El motivo es que una obligación que
proviene de una norma de rango puramente legal cede ante un derecho constitu-
cional (argumento de la jurisprudencia italiana).
b) Derecho español
La LO del Jurado, de 1995, concreta la previsión del artículo 125 de la CE. La
participación ciudadana se configura como un deber legal, limitado por una serie
de causas de incapacidad, incompatibilidad o prohibiciones legales (arts. 9 a 12);
deber que es inexcusable si no se entra dentro de una de las causas de excusa pre-
vistas. El incumplimiento da lugar a una serie de sanciones de carácter administra-
tivo. En España se plantea el problema en relación con los sacerdotes y religiosos
(cfr. cc. 285.3 y 289.2) y por los Testigos de Jehová.
La Ley no contempla la objeción de conciencia como causa de exención
(aunque en la discusión parlamentaria se propuso), pero no quiere decir que sea
inoperante (no se incluyó expresamente para que no pasara como con el servicio
militar). El art. 12.7 permite al Juez eximir a quienes «aleguen y acrediten suficien-
temente cualquier otra causa que les dificulte de forma grave el desempeño de la
labor de jurado». Es razonable: la Administración está interesada en que sólo juz-
guen quienes son aptos.
11. Objeción de conciencia a oficiar matrimonios entre personas del

mismo sexo
En España, la Ley 13/2005, de 1 de julio, reformó el Código Civil en materia
de matrimonio permitiendo contraerlo a personas del mismo sexo. Algunos jueces
encargados del Registro Civil plantearon ante el TC la cuestión de inconstituciona-
lidad de la ley. El TC, mediante Auto decidió que el juez, en cuanto encargado del
Registro no desarrolla funciones jurisdiccionales y que, por tanto, no está legitima-
do para plantear la cuestión de inconstitucionalidad. Por tanto, sólo cabría en estos
casos la objeción de conciencia.
Por su parte, el Tribunal Supremo, en sentencia de 11 de mayo de 2009, de-
claró que tampoco ha lugar a la objeción de conciencia del Juez encargado del Re-
gistro Civil, porque, en cualquier caso, se encuentra sometido al imperio de la ley,
como indica el art. 117 de la Constitución. El apelante solicitaba que se le permitie-
ra abstenerse en los expedientes matrimoniales entre personas del mismo sexo
que se tramitaran en el Registro Civil del que era Encargado, nombrando para el
mismo, bien al sustituto ordinario o a un Juez Sustituto cuyas conciencias no se
vieran afectadas por este tipo de celebraciones, ya que no suponía ningún perjuicio
59
para los interesados, ni para el buen funcionamiento de la Administración de Justi-
cia.
Conviene tener en cuenta que el Tribunal Constitucional decidió mediante
la Sentencia 198/2012, de 6 de noviembre, que el matrimonio de personas del
mismo sexo no es inconstitucional y que es el legislador ordinario quien tiene ca-
pacidad para aceptarlo y regularlo o no.
En los países que han adoptado leyes similares se suele aceptar la objeción
de conciencia. Sin embargo, en España, aunque en la tramitación de la ley, el Sena-
do incluyó una cláusula que permitía acogerse a la objeción de conciencia a los
funcionarios que tuvieran que intervenir en la tramitación de este tipo de matri-
monios, el Congreso suprimió esta enmienda.
En muchos casos, los alcaldes que han de celebrar matrimonios, delegan en
algún concejal para quien no suponga problemas de conciencia.
Preguntas:
¿Cómo definiría Usted la objeción de conciencia?
¿En qué se diferencia la objeción de conciencia de la desobediencia civil?
¿Dónde se encuentra el fundamento constitucional de la objeción de con-
ciencia?
¿Se puede ejercer la objeción de conciencia al aborto aunque no esté regu-
lada por ley?
¿El aborto es un derecho? ¿Cómo lo conceptúa el Derecho español?
¿En qué se diferencia la objeción de conciencia al aborto de la objeción a re-
cibir determinados tratamientos médicos?
Ante unos padres que se niegan a autorizar la transfusión de sangre a un hi-
jo menor de edad, con riesgo grave para su vida ¿qué debería hacer el médi-
co? ¿Y si es un mayor de edad quien se niega a recibir la transfusión?
Entre el derecho a la vida y el derecho de libertad religiosa ¿cuál debería de
prevalecer?
¿Se puede ejercer en España la objeción de conciencia fiscal? ¿Por qué?
Si Usted considera que no puede formar parte de un jurado por razones de
conciencia ¿qué puede hacer?
Usted considera que las uniones entre personas del mismo sexo no son ver-
daderos matrimonios, pero Usted es Alcalde de su ciudad y le piden que ofi-
cie uno de estos matrimonios autorizados por la ley ¿qué haría Usted?
¿Considera que el derecho a objetar en conciencia debería de ser re-
conocido con carácter general en la legislación de un país? ¿Por qué?
60
Tema VI.- CONFESIONES RELIGIOSAS Y SUS ENTIDADES
1. Sujetos colectivos confesionales de Derecho eclesiástico
a) Grupos religiosos
Cualquier grupo social, más o menos organizado, con fines religiosos goza
de un cierto reconocimiento por parte de nuestro ordenamiento, ya que garantiza
el derecho de libertad religiosa y el de libertad de asociación para cualquier fin
lícito, (los sentimiento religiosos, por ejemplo, están penalmente tutelados). Estos
grupos, a la hora de elegir su estatuto jurídico tienen diversas opciones:
- No inscribirse en ningún Registro y funcionar como grupo de hecho
- Constituirse como asociaciones civiles e inscribirse en el Registro General
(Nacional) de Asociaciones del Ministerio del Interior, acogiéndose al Derecho co-
mún de asociación.
- Inscribirse en el Registro de Entidades Religiosas (RER) del Ministerio de
Justicia, acogiéndose al Derecho especial previsto para ellas
Las sectas: no es un concepto jurídico; ninguna norma española define lo
que se entiende por secta. Etimológicamente secta es un grupo minoritario que se
separa de una Iglesia o Confesión religiosa, pero en la actualidad es un concepto
que tiene connotaciones negativas. Sociológicamente se entiende por secta el gru-
po pseudo religioso que persigue fines espurios, y realiza actividades ilícitas so
capa de religiosidad.
b) Confesiones religiosas (entidades mayores u originarias)
i. Noción doctrinal
No existe una definición legal de Confesión religiosa. Las Confesiones reli-
giosas, a las que se refiere la Constitución en el artículo 16.3, son denominadas por
la LOLR como «Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas». Son formas de decir
para referirse al asociacionismo religioso en su más expresión más elevada, es de-
cir, cuando se constituyen como su máxima y última expresión institucional. Ob-
viamente, junto al aspecto institucional tiene que tener un suficiente sustrato so-
ciológico.
Nosotros, siempre que hablamos de Confesiones, en general, nos referimos
a las «Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas», en el sentido utilizado por la
LOLR.
ii. Noción deducible del Derecho español

Como hemos dicho, ni la LOLR, ni la Constitución ofrecen una definición de
Confesión religiosa, aunque en ambos casos se ofrecen datos que permiten cons-
truir un concepto de Confesión religiosa.
Por ejemplo, la CE las reconoce en el art. 16.3 como representantes institu-
cionales de las creencias religiosas de la sociedad española, y son quienes mantie-
nen relaciones de cooperación con los Poderes públicos. La LOLR les reconoce el
61
derecho a organizarse internamente de conformidad con sus propios criterios, con
total independencia del Estado, es decir, como realidades previas al Estado y ver-
daderos ordenamientos jurídicos primarios (formaciones sociales originarias).
Dichas entidades reunen en sí las notas de capitalidad y globalidad, con una orga-
nización autónoma e independiente de cualquier otra, última en su género. Confe-
siones en este sentido pueden ser desde aquellas entidades religiosas de carácter
internacional –incluso universal– con una organización unitaria (como la Iglesia
católica o los Testigos de Jehová), que cuentan con millones de fieles, a iglesias o
comunidades de carácter local, con una fe que pueden compartir con otras, pero
que se constituyen como organizaciones autónomas e independientes, con pocos
fieles, como sucede en España con algunas iglesias evangélicas o comunidades is-
lámicas.
iii. Federaciones confesionales

En España es frecuente que diversas Iglesias o Comunidades religiosas que
compartan una misma fe se reúnan en Federaciones confesionales de cara a man-
tener una interlocución unitaria con el Estado. La Federación así constituida no es
una nueva Confesión, sino una entidad instrumental al servicio de las Iglesias o
Comunidades integradas en ella. Las principales Federaciones son la Federación de
Entidades Religiosas Evangélicas de España (FEREDE), Federación de Comunida-
des Judías de España (FCJE) y Comisión Islámica de España (CIE), que han firmado
Acuerdos de cooperación con el Estado. La CIE, a su vez, está integrada por dos
federaciones: la Unión de Comunidades Islámicas de España (UCIDE) y la Federa-
ción Española de Entidades Religiosas Islámicas (FEERI). Existe también una Fede-
ración de Comunidades Budistas (FCBE).
c) Clasificación de las Confesiones religiosas

Las Confesiones religiosas pueden clasificarse del siguiente modo:
- Confesiones de hecho (no inscritas en el RER)
- Confesiones meramente inscritas en el RER: a las que se aplica la
LOLR y la legislación eclesiástica general.
- Confesiones inscritas con estatuto de «notorio arraigo»
- Confesiones con Acuerdo de cooperación: tienen que haber sido
declaradas previamente de notorio arraigo.
d) El "notorio arraigo"
El artículo 7 de la LOLR prevé la posibilidad de firmar Acuerdos de coopera-
ción con aquellas confesiones que por su ámbito y numero de creyentes hubieran
alcanzado notorio arraigo en España. Si bien el notorio arraigo parece concebirse
como un mero requisito previo a la firma de Acuerdos de cooperación, dichas con-
fesiones tienen algunos derechos autónomos, como son el formar parte de la Comi-
sión Asesora de Libertad Religiosa (CALR), la posibilidad de recibir subvenciones
de la Fundación «Pluralismo y Convivencia», y la obtención de efectos civiles de sus
matrimonios celebrados en forma religiosa.
En 2015, mediante un Real Decreto, se estableció el procedimiento para la
declaración del notorio arraigo. Se inicia mediante solicitud escrita a la que se ha
62
de acompañar una Memoria en la que se justifique el cumplimiento de los requisi-
tos establecidos. La solicitud ha de ser informada por la CALR (informe preceptivo
pero no vinculante). Antes de la Resolución final existe un período de alegaciones.
La Resolución es dictada por la Subdirección General de Relaciones con las Confe-
siones y se publica en el BOE.
Los requisitos necesarios son:
- Llevar 30 años inscrita en el RER (o 15 en el RER y 60 en el extran-
jero)
- Acreditar presencia en, al menos, 10 Comunidades Autónomas
- Tener, al menos 100 entidades o lugares de culto inscritos o anota-
dos en el RER
- Contar con una estructura adecuada para su gestión
- Demostrar su participación activa en la sociedad española
En caso de variación de estos requisitos, podría perder su carácter

de notorio arraigo mediante la Resolución correspondiente.
e) Entidades religiosas (entidades menores o derivadas)
i. Noción
La LOLR, en su artículo 6.2, reconoce el derecho de las Iglesias, Confesiones
y Comunidades religiosas a crear asociaciones y otras entidades para el cumpli-
miento de sus fines. Del mismo modo que el Estado reconoce civilmente a las Con-
fesiones (mediante su inscripción en el RER), reconoce igualmente a las entidades
religiosas creadas por las Confesiones (también por su inscripción en el RER).
Por ejemplo, la Iglesia católica, puede crear según el ordenamiento canónico
diócesis, parroquias, fundaciones, cofradías, hermandades, etc. Una vez que han
sido creadas canónicamente pueden aspirar a recibir personalidad jurídica civil del
modo que veremos. Y lo mismo sucede con las otras Confesiones que cuenten con
un Derecho propio que prevea la personificación de sus entidades, mediante su
inscripción en el RER.
ii. Carácter religioso

El Estado reconoce como entidades religiosas a aquellas que hayan sido
creadas por una Confesión y se propongan fines religiosos. Una vez reconocidas
como tales por el Estado se les aplica la normativa especial ―unilateral o pacticia―,
que suele ser más favorable para estas entidades que la prevista en el Derecho co-
mún.
Esto no obsta para que las Confesiones que gozan de personalidad jurídica
civil puedan crear también entidades de conformidad con el Derecho común y con
fines no religiosos (por ejemplo, una empresa mercantil), como cualquier otra per-
sona jurídica. Pero a este tipo entidades no se les aplica las normas de Derecho
eclesiástico, pues aunque han sido creadas por una Confesión carecen de fines reli-
giosos.
63
En cuanto a los fines, cabe identificar su religiosidad con mayor o menor ri-
gor, pero en cualquier caso habrán de ser congruentes con los fines religiosos de la
propia Confesión. Así se puede decir que existen fines estrictamente religiosos,
como son los relacionados con el culto, la predicación, etc. Pero cabe también con-
siderar como religiosos otros en sentido más amplio, como serían los educativos o
asistenciales cuando son realizados por una entidad religiosa y sin ánimo de lucro.
En España la praxis administrativa tiende a entender los fines religiosos en sentido
amplio.
iii. Clases
La doctrina ha realizado varias clasificaciones teniendo en cuenta diversos
puntos de referencia, Así por ejemplo,
Por su substrato material:
- Entidades orgánicas: son entidades que forman parte integrante de
la organización de una Confesión (Diócesis, Parroquias, Seminarios, etc,)
- Entidades asociativas: tienen base personal. Pueden ser creadas por
la jerarquía de la Confesión o por los fieles, pero siempre con la aprobación
de aquélla.
- Fundaciones: tienen como base una masa de bienes adscrita a un
fin. En cuanto a su creación sucede lo mismo que con las asociaciones.
Por su origen:
- Entidades mayores (u originarias): son las propias Confesiones en
cuanto tales.
- Entidades menores (o derivadas): son las entidades creadas por las
Confesiones para el cumplimiento de sus fines.
Por sus fines:
- Entidades religiosas: cuando realizan o se proponen fines estricta-
mente religiosos.
- Entidades mixtas: cuando, además de unos fines religiosos prepon-
derantes, se proponen también fines no religiosos complementarios de
aquellos (por ejemplo, una escuela confesional).
2. Régimen jurídico de las Confesiones y de las entidades religiosas
a) Dualidad asimétrica de tratamiento jurídico

En un sistema jurídico de confesionalismo estatal resulta claro que el régi-
men jurídico de la Confesión oficial resulta mucho más favorable y completo que el
aplicable a las Confesiones minoritarias y no oficiales. Este ha sido el caso de Espa-
ña con respecto a la Iglesia católica y los «cultos disidentes» como se les denomi-
naba. Sólo la Iglesia católica gozaba de plena libertad religiosa; los de-más cultos
eran meramente tolerados, con mayor o menor generosidad según las épocas.
A partir de la Constitución, al desaparecer la confesionalidad estatal y poner
como principio básico en materia religiosa el de libertad religiosa, todas las Confe-
siones pasaron a gozar de una plena e igual libertad religiosa. No obstante, las dife-
64
rencias sociológicas, organizativas, de naturaleza, etc. han hecho que, en la prácti-
ca, la normativa aplicable a la Iglesia católica y a las demás Confesiones sea distin-
ta.
Por ejemplo, al tener la Iglesia católica personalidad jurídica internacional,
los Acuerdos que firma con el Estado tienen carácter de tratado internacional,
mientras los firmados con otras Confesiones –que carecen de aquélla– tienen ca-
rácter de ley ordinaria (por haber sido aprobados por el Parlamento). El distinto
número de fieles hace que las soluciones que se den a determinados problemas –
por ejemplo, la asistencia religiosa en hospitales, cárceles, etc.– hayan de ser nece-
sariamente distintos.
b) Autonomía de las Confesiones religiosas

El Estado reconoce a las Confesiones en la LOLR el derecho a organizarse in-
ternamente de manera autónoma y con total independencia del Estado. Esta plena
autonomía institucional va más allá que la mera autonomía estatutaria concedida
por el Estado a otras organizaciones sociales (asociaciones, fundaciones, sindica-
tos, partidos políticos, etc.) a las que puede imponer algunos requisitos organizati-
vos, como por ejemplo, que se organicen democráticamente.
En cambio, las Confesiones pueden organizarse de acuerdo con sus propios
criterios dogmáticos (democráticos, jerárquicos, sinodales, asamblearios, etc.), sin
más límites que los marcados por el orden público, tal como establece el art. 6.1 de
la LOLR: «Las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas inscritas tendrán plena
autonomía y podrán establecer sus propias normas de organización, régimen interno
y régimen de su personal. En dichas normas, así como en las que regulen las institu-
ciones creadas por aquéllas parta la realización de sus fines, podrán incluir cláusulas
de salvaguarda de su identidad religiosa y carácter propio, así como el debido respe-
to a sus creencias, sin perjuicio del respeto de los derechos y libertades reconocidos
por la Constitución, y en especial de los de libertad, igualdad y no discriminación».
Organización y régimen interno: Como se ha dicho, las Confesiones pueden
organizarse de conformidad con los criterios que les resulten más adecuados o
exigidos por su propia fe.
Régimen de su personal: este capítulo hace referencia a las relaciones jurídi-
cas entre los miembros de la jerarquía, los ministros de culto y los fieles; y a las
personas que trabajan para la Confesión. En principio las relaciones entre los pro-
pios miembros de la Confesión pertenecen al ámbito de lo religioso y queda fuera
de la competencia del Estado. En cambio las relaciones jurídicas con las personas
que trabajan para la Confesión, contratadas por ésta, se rigen por el Derecho esta-
tal aplicable.
Cláusulas de salvaguarda de su propia identidad: se refiere a las señas de
identidad de la Confesión (escudo o logotipo –si lo tienen–, nombre oficial, etc.).
Cláusulas de salvaguarda del carácter propio y del debido respeto a sus creen-
cias: se refiere a sus contenidos confesionales propios (su doctrina, ritos, obser-
vancias, etc.) y a su disciplina interna, así como al respeto hacia sus creencias, que
es exigible a sus propios miembros y a terceros. Así, por ejemplo, las personas que
trabajan en entidades religiosas han de comprometerse a respetar dicho carácter
propio (en el caso de colegios confesionales, el propio ideario).
65
3) Reconocimiento de las entidades religiosas: su personificación, na-
turaleza y modalidades
a) Naturaleza y modalidades
Las Confesiones religiosas y sus entidades, si quieren actuar en la vida jurí-
dica civil han de obtener el reconocimiento del Estado, que les atribuye una perso-
nalidad jurídica civil. Dicho reconocimiento puede tener lugar de diversas mane-
ras.
La Iglesia católica, al tener personalidad jurídica internacional, estar men-
cionada expresamente en la CE y haber firmado Acuerdos internacionales con el
Estado no necesita ningún reconocimiento ulterior. El resto de las Confesiones y
entidades religiosas pueden obtener la personalidad jurídica civil por inscripción
en el Registro de Entidades Religiosas (RER), mediante notificación al Ministerio
de Justicia, y ope legis (por ministerio de la Ley).
b) Personificación mediante inscripción:

Según la LOLR podían inscribirse en el RER las «Iglesias, Confesiones y
Comunidades religiosas», y éstas podían crear otras entidades menores para el
cumplimiento de sus fines, de acuerdo con el ordenamiento jurídico general. Por su
parte, el Acuerdo sobre Asuntos Jurídicos con la Santa Sede preveía que las órde-
nes y congregaciones de la Iglesia, así como sus asociaciones y fundaciones alcan-
zarían personalidad jurídica civil mediante su inscripción en el correspondiente
registro.
Se aprovechó la publicación del Reglamento del RER, para permitir la ins-
cripción de dichas entidades menores de la Iglesia católica y de las demás confe-
siones. En concreto, actualmente, pueden inscribirse, además de las «Iglesias, Con-
fesiones y Comunidades religiosas» y sus Federaciones, los siguientes tipos de enti-
dades creados por las entidades mayores:
- Sus circunscripciones territoriales, cuando las tengan.
- Sus congregaciones, secciones o comunidades locales.
- Las entidades institucionales que formen parte de su estructura (cabildos
de la Iglesia católica, "consejos de ancianos" protestantes, etc.)
- Las asociaciones con fines religiosos que erijan, y sus federaciones
- Los institutos de vida consagrada y sociedades de vida apostólica, sus pro-
vincias, casas y federaciones (es decir, las órdenes religiosas de la Iglesia católica)
- Las comunidades monásticas o religiosas (en este caso se hace referencia a
comunidades no católicas, por ejemplo, monasterios budistas u ortodoxos) y las
órdenes o federaciones en que se integren
- Los seminarios y centros de formación de ministros de culto.
- Los Centros superiores de enseñanza de materias eclesiásticas (Universi-
dades o Facultades que impartan exclusivamente estudios religiosos)
- Cualquier otra entidad inscribible según los Acuerdos con el Estado
66
Mediante un Real Decreto de 1984, se posibilitó también la inscripción de
las fundaciones canónicas
El RER consta de cuatro secciones:
- Sección General: se inscriben las Iglesias, Confesiones, Comunidades reli-
giosas y sus entidades.
- Sección Especial: se inscriben las Iglesias, Confesiones, Comunidades reli-
giosas que tienen Acuerdo de cooperación con el Estado, y sus entidades.
- Sección Histórica: se inscriben las entidades canceladas o denegadas.
- Sección de Fundaciones: se inscriben las fundaciones canónicas.
i. Procedimiento:
Solicitud escrita a la Subdirección General de Relaciones con las Confesio-
nes en la que han de constar la denominación de la entidad, el domicilio, ámbito de
actuación, descripción de sus fines religiosos, régimen de funcionamiento, repre-
sentantes legales y órganos representativos con expresión de sus facultades y re-
quisitos para su válida designación. Se trata de los datos necesarios para la seguri-
dad jurídica, de modo que quien quiera contratar con la entidad conozca los datos
esenciales. En la práctica, todos estos datos suelen figurar en los Estatutos de la
entidad, por lo que lo habitual es aportar al RER los Estatutos.
Documento notarial en el que conste su creación y su establecimiento en
España. En este documento se puede incluir un listado de 20 personas, mayores de
edad, que avalen la inscripción de la entidad. Si se trata de una entidad menor (una
entidad, creada por una Confesión), hay que adjuntar copia auténtica del acta de
constitución y un certificado del documento de su aprobación por el órgano máxi-
mo de la Confesión que la creó.
Para la inscripción de federaciones es necesario aportar los documentos
que acreditan la adscripción o integración de las entidades miembros en la federa-
ción, así como su previa inscripción en el RER.
La solicitud sólo puede denegarse en caso de que no se reúnan los requisi-
tos exigidos en el artículo 5 de la LOLR y los artículos 6 a 10 del Reglamento del
RER.
El plazo para resolver es de 6 meses, entendiéndose estimada la solicitud si
no se ha dictado resolución en dicho plazo (silencio administrativo positivo). Si la
Subdirección General tiene dudas acerca de la inscripción puede consultar a la
Comisión Asesora de Libertad Religiosa, que emitirá un dictamen no vinculante.
ii. Calificación:
Para poder inscribir hay que comprobar previamente que la entidad solici-
tante cumple los requisitos previstos en el artículo 5 de la LOLR y los del Real De-
creto del Reglamento del RER. Todos los requisitos, salvo el de fines religiosos, son
de carácter formal y, por tanto, no plantean especiales problemas. Sí los ha susci-
tado, en cambio, el de fines religiosos.
Al indicar los fines religiosos, el Reglamento del RER especifica que habrá
que aportar «cuantos datos se consideren necesarios para acreditar su naturaleza
67
religiosa. A estos efectos pueden considerarse como tales, sus bases doctrinales, la
ausencia de ánimo de lucro y sus actividades religiosas específicas representadas
por el ejercicio y fomento del culto, el mantenimiento de lugares y objetos de culto,
la predicación, la intervención social, la difusión de información religiosa, la forma-
ción y enseñanza religiosa y moral, la asistencia religiosa, la formación y sustento
de ministros de culto, y otros análogos».
Durante muchos años la Administración denegaba las inscripciones si con-
sideraba que los fines expuestos no eran en realidad religiosos, y la Jurisprudencia
confirmó la posibilidad de que el RER calificara los fines de las entidades solicitan-
tes. No obstante, el TC, en su Sentencia 46/2001 declaró que el encargado del RER
no podía calificar los fines religiosos, sino sólo constatar que éstos no entraban
entre los enumerados en el art. 3 de la LOLR (fines sicológicos, parasicológicos,
humanísticos, etc.).
iii. Inscripción, modificación y extinción:

La inscripción es constitutiva de la personalidad jurídica civil y con efectos
de publicidad ante terceros (el RER es un registro jurídico y no sólo administrati-
vo).
Sólo pueden inscribirse las entidades religiosas previstas en la LOLR y el
Reglamento del RER, y no cabe la doble inscripción (una asociación religiosa puede
inscribirse en el RER –si quiere gozar del régimen especial de las entidades inscri-
tas– o en el Registro Nacional de Asociaciones, pero no en los dos al mismo tiem-
po).
Las modificaciones que afecten a los datos inscritos hay que comunicarlos al
RER de la misma forma que la inscripción. En principio no cabe rechazar estas mo-
dificaciones ya que entran en la capacidad de organización interna que se reconoce
a las Confesiones en la LOLR. El plazo para resolver las modificaciones es de tres
meses (con silencio administrativo positivo).
La cancelación de los asientos del RER sólo es posible a petición de los re-
presentantes legales de la entidad o mediante sentencia judicial firme.
Consulta en línea del contenido del RER.
c) Personificación mediante notificación

El Acuerdo sobre Asuntos Jurídicos prevé que las circunscripciones territo-
riales de la Iglesia católica (Diócesis, parroquias, etc.) obtendrán su personalidad
jurídica mediante la comunicación de su erección canónica al Ministerio de Justicia.
En la actualidad se consideran dentro de esta categoría también a las circunscrip-
ciones personales (parroquias personales, prelaturas personales, etc.).
El acuse de recibo de esta comunicación es prueba suficiente de su persona-
lidad jurídica civil. Este tipo de reconocimiento está justificado por la evidente na-
turaleza religiosa de estas entidades y por tratarse de entidades perfectamente
conocidas en el mundo jurídico a través del Código de Derecho Canónico.
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d) Personificación «ope legis»
El Acuerdo sobre Asuntos Jurídicos reconoce en el propio texto la persona-
lidad jurídica civil a la Conferencia Episcopal Española, y el Acuerdo sobre Asisten-
cia Religiosa en las Fuerzas Armadas reconoce al Arzobispado castrense.
Preguntas:
Desde un punto de vista jurídico ¿cómo podrían clasificarse los grupos reli-
giosos?
¿Qué se entiende por Confesión religiosa?
¿Qué terminología utiliza la LOLR para referirse a las Confesiones religio-
sas?
¿Qué diferencia existe entre Confesión y entidad religiosa?
¿En qué se manifiesta la autonomía que reconoce el Estado a las Confesio-
nes?
¿De cuántas formas pueden recibir personalidad jurídica civil los grupos re-
ligiosos en España?
¿Qué entidades se pueden inscribir en el RER? ¿Qué datos hay que inscribir
en el RER?
¿Qué entidades alcanzan la personalidad jurídica civil mediante el procedi-
miento de notificación?
69
70
Tema VII.- LUGARES Y MINISTROS DE CULTO
1. Los lugares de culto

Una de las manifestaciones típicas de la libertad religiosa –ausente de otros
derechos relacionados con la autodeterminación personal– es el ejercicio del culto.
Las ceremonias y actos de culto suelen ser realizados por personas dedicadas pre-
cisamente a esa función, denominadas generalmente ministros de culto. Y el lugar
en el que se celebra el culto se suele denominar, de forma genérica, lugar de culto.
De hecho, el art. 2 de la LOLR reconoce como un derecho de las confesiones religio-
sas el «establecer lugares de culto o de reunión con fines religiosos», y a «designar y
formar a sus ministros».
a) Concepto
No existe ninguna norma estatal que defina lo que es un lugar de culto. Sólo
las autoridades confesionales están legitimadas para determinar qué es un lugar
de culto de su propia confesión. Sin embargo, la norma civil puede tomar como
presupuesto el concepto confesional, y puede también extraer las características
más comunes para establecer un concepto legal (no religioso) de lugar de culto.
En Derecho eclesiástico, con este término se pretende identificar aquellos
lugares en los que las confesiones celebran habitualmente sus cultos o ceremonias
religiosas. Este uso y finalidad determinan un tratamiento jurídico tendente a pro-
teger las manifestaciones concretas de la libertad religiosa que allí se celebran. Se
trata, por tanto de un espacio sagrado protegido.
Los lugares de culto reciben nombres diversos según las distintas tradicio-
nes religiosas: iglesia (cristianos), templo (budistas e hinduistas), mezquita (mu-
sulmanes), sinagoga (judíos), salón del Reino (testigos de Jehová), etc. A veces el
término varía también en función del tamaño e importancia del lugar: catedral,
capilla, ermita, mezquita aljama, oratorio, etc. En ocasiones se suelen considerar
como parte del lugar de culto elementos arquitectónicos anexos, como puede ser
un claustro, un patio de entrada, la sacristía, etc. Un lugar de culto puede ser un
edificio entero, por ejemplo, una iglesia; o integrarse en un edificio más amplio, por
ejemplo, la capilla de un colegio confesional o de un aeropuerto.
El hecho de que su función primordial sea facilitar la celebración el culto,
postula una dedicación permanente y tendencialmente exclusiva a dicho fin, sin
que ello sea óbice para que se puedan celebrar también actividades conexas, como
podría ser la catequesis o la formación religiosa, o incluso, de forma excepcional,
algún concierto o exposición (en este sentido son famosas las exposiciones de «Las
edades del hombre»).
Aunque la doctrina no es unánime al respecto, los cementerios confesiona-
les suelen equipararse a los lugares de culto, por tratarse también de espacios sa-
grados. En España los Acuerdos con la FCJE y CIE los regulan en el mismo artículo
que los lugares de culto.
71
b) Los lugares de culto en los Acuerdos con las confesiones
Los Acuerdos de cooperación con las confesiones minoritarias dedican su
correspondiente artículo 2 a los lugares de culto ofreciendo un concepto legal en
términos muy parecidos.
Así como en el caso de los lugares de culto católico, los acuerdos firmados
con la Iglesia católica no se ven obligados a identificarlos, por su manifiesta noto-
riedad, no sucede así con los de las Confesiones acatólicas. La identificación de es-
tos locales a efectos jurídicos viene determinada con criterios finalísticos. Así, se
consideran tales a los locales que habitualmente estén destinados específicamente
a funciones de culto, oración o asistencia religiosa, y cuando esta finalidad sea ex-
presamente acreditada por la respectiva Comunidad o Iglesia, con la conformidad
de su Federación.
En el caso de mezquitas o sinagogas, se añade también la formación religio-
sa como otro elemento de identificación, entendiendo por tal, en mi opinión, la
formación de tipo catequético. En otro caso estaríamos en presencia de un local de
carácter religioso que, además desarrollaría la actividad propia de una escuela
Confesional, o de un seminario o centro de formación para el ministerio religioso.
En cuanto a la asistencia religiosa pienso que debe entenderse como asistencia de
tipo pastoral (y no asistencial-benéfica). A mi juicio, tales finalidades no han de en-
tenderse como alternativas entre sí, sino como cumulativas, aunque no tengan que
darse todas conjuntamente de manera necesaria. En cualquier caso, considero que
la actividad principalmente identificante, y que por así decir sirve de base a las
demás, es la de culto y oración. En mi opinión, un local en el que sólo se impartiera
formación religiosa o asistencial (en el sentido indicado), no constituiría en puri-
dad un lugar de culto. Me parece que el sentido de la ley es afirmar que en un lugar
de culto se puede, además, impartir catequesis o atender pastoralmente a los fieles
(aunque de hecho diga otra cosa).
c) La anotación en el RER
Por último, en los acuerdos con la FCJ y la CIE se declara que los lugares de
culto podrán ser objeto de anotación en el Registro de Entidades Religiosas. Sin
embargo, la reforma del Reglamento del RER, realizada en 2015 prevé que puedan
anotarse los lugares de culto de todas las entidades inscritas, lo cual es importante
de cara a la seguridad jurídica. Para anotar el lugar de culto en el RER es necesario
aportar el título de disposición (propiedad, alquiler, etc.) y un certificado de su ca-
rácter de lugar de culto, con la conformidad del órgano superior de la confesión.
d) Régimen jurídico
Todos los lugares de culto gozan de inviolabilidad. Según PALOMINO, la invio-
labilidad del lugar de culto puede significar dos posibles cosas. Por un lado (tesis
minimalista), dotar a los lugares de culto de la misma protección otorgada al domi-
cilio por el artículo 18.2 de la Constitución española de 1978. Por otro lado (tesis
maximalista), expresar mediante dicho término la protección de «varios bienes ju-
rídicos de naturaleza personal –intimidad, sentimientos religiosos y ejercicio del cul-
to–, amparados en distintas normas jurídicas. Dicha protección puede alcanzar la
tipificación de delitos que protegen específicamente el normal desenvolvimiento de la
vida cultual dentro del lugar de culto» (artículos 522 y 523 del Código penal).
72
Algunos de los aspectos concretos de la inviolabilidad contemplados en los
acuerdos son que tales locales o edificios no podrán ser demolidos si no son priva-
dos antes de su carácter sagrado (salvo en los casos previstos por la ley para casos
de peligro o urgencia). Se entiende que la autoridad competente para revocar su
carácter sagrado será la misma que lo fue para otorgárselo (para acreditarlo, según
la terminología de los acuerdos). Igualmente se prevé que en caso de expropiación
forzosa haya de ser oída, de modo preceptivo, la misma autoridad, salvo en caso de
urgencia o peligro. En este sentido, existe una sustancial paridad de trato entre la
Iglesia Católica y las Confesiones minoritarias. En el acuerdo con la CIE se recoge
expresamente la prohibición de ocupación temporal e imposición de servidumbres
en los términos previstos por el artículo 109 de la Ley de Expropiación Forzosa.
También el régimen fiscal afecta a los lugares de culto, así tanto los de la
Iglesia católica como los de las Confesiones minoritarias con Acuerdo de coopera-
ción están exentos del Impuesto sobre Bienes Inmuebles (IBI).
En cuanto a los aspectos urbanísticos (que son de competencia autonómi-
ca), cabe señalar que las normas autonómicas suelen prever la reserva y cesión de
espacios de titularidad pública para lugares de culto. En ocasiones se trata de con-
cesiones administrativas sobre suelo público para uso religioso.
Más discutido ha sido el problema de la oportunidad de contar con licencias
municipales para la apertura de lugares de culto. En algunos lugares (Ley de Luga-
res de Culto de Cataluña) las normas prevén dicha licencia. La discusión acerca la
oportunidad de la licencia estribaba en si es suficiente la licencia general sobre
aspectos de seguridad y salubridad del local, o si sería preferible una licencia espe-
cífica. En la Disposición adicional decimoséptima de la Ley de racionalización y sos-
tenibilidad de la Administración Local, de diciembre de 2013, lo único que se re-
quiere para la apertura de lugares de culto es el certificado de inscripción en el
Registro de Entidades Religiosas, en el que conste la ubicación del lugar de culto
que se pretende crear y la licencia urbanística que corresponda.
2. Los ministros de culto

Veremos seguidamente lo que debe entenderse por ministro de culto. En
una primera aproximación podríamos decir que se trata de aquellas personas que,
dentro de una confesión religiosa, desempeñan los actos relativos al culto, (litur-
gia), y el cuidado religioso (pastoral) de los fieles.
En principio suelen ser personas que cuentan con una cualificación perso-
nal que les habilita para celebrar ese culto y la dirección o atención religiosa de sus
fieles. Es decir, se trata de personas que son necesarias para la misma existencia y
el buen funcionamiento de la confesión religiosa.
a) Concepto
Al igual que en el caso de los lugares de culto, tampoco nuestro ordena-
miento ofrece una definición de ministro de culto y, por tanto, a efectos legales ci-
viles, teniendo en cuenta la absoluta incompetencia del Estado para determinar
qué es religioso, serán considerados ministros de culto quienes sean designados
por las autoridades confesionales respectivas.
73
En el caso de los ministros de culto de la Iglesia católica, su notoriedad ma-
nifiesta no hace necesario que el Estado adopte ninguna definición. En este caso, la
teoría del presupuesto actúa de forma clara. Solamente habría que añadir que, a
efectos legales, podrían considerarse incluidos en este concepto no sólo quienes
han recibido las órdenes sagradas, sino también los religiosos. En el caso de los
pertenecientes a las confesiones minoritarias con Acuerdo de cooperación los pro-
pios Acuerdos ofrecen un concepto legal. En aplicación del principio de igualdad y
por analogía, este concepto podría ampliarse a los de las demás confesiones.
b) Los ministros de culto en los Acuerdos de cooperación

Así como existe una larga tradición en nuestro Derecho positivo sobre los
ministros católicos, no había prácticamente ningún reflejo legal sobre ministros de
cultos acatólicos. Por ello, los Acuerdos, superando las menciones más genéricas
de la LOLR, se ven en la necesidad de precisar qué debe entenderse por tal en el
ámbito de las tres Federaciones confesionales firmantes.
Dos son los parámetros utilizados por el artículo tres de los Acuerdos para
identificar a los ministros de culto: la dedicación personal al ministerio cultual-
litúrgico y de formación religiosa (o asistencia pastoral), y la estabilidad en dicho
oficio. Ambos extremos han de ser acreditados por la respectiva Iglesia o Comuni-
dad, con el visto bueno del órgano competente de su Federación.
En el caso de los rabinos, se exige expresamente la consiguiente titulación
oficial mediante una remisión al propio ordenamiento judío. En el acuerdo con la
FCI se prevé que la certificación acreditativa de la función de rabino puede ser ob-
jeto de anotación en el Registro de Entidades Religiosas. En lo que concierne a los
ministros islámicos, el texto distingue entre «dirigentes religiosos islámicos» e
«imames de las Comunidades Islámicas», aunque no explica las diferencias que exis-
ten entre ellos. A ambos les identifica el dedicarse con carácter estable a la direc-
ción de las Comunidades, la dirección de la oración, la formación y la asistencia
religiosa islámica. En la práctica, los imanes son los dirigentes islámicos que diri-
gen la oración, mientras en el concepto de dirigentes religiosos islámicos entrarían
los cargos organizativos de cada Comunidad (Presidente, Vicepresidente, Secreta-
rio, etc.). El apelativo de religiosos lo pediría el carácter religioso de la Comunidad,
aunque en realidad dichas personas sean perfectamente laicas, en el sentido vulgar
del término.
c) La anotación en el RER
A partir de la reforma del Reglamento del RER, en 2015, se pueden anotar
potestativamente en el RER los ministros de culto de todas las entidades inscritas
y, de forma obligatoria los de aquéllos que pueden celebrar actos con efectos civi-
les, como es el matrimonio en forma religiosa. Para la anotación de un ministro de
culto en el RER es necesario un certificado de la iglesia o confesión a la que perte-
nezca, con el visto bueno del órgano superior de la confesión en España.
d) El secreto ministerial
Por secreto ministerial se entiende el silencio que ha de guardar el ministro
de culto sobre aquellos hechos conocidos por razón de su ministerio religioso. Este
74
secreto opera en el ámbito civil frente a la obligación de declarar en juicio o la de
denunciar la existencia de delitos conocidos.
El secreto ministerial se reconoce de forma expresa en el artículo II del
Acuerdo con la Santa Sede de 1976, y en el artículo 3 de los Acuerdos de coopera-
ción con las confesiones minoritarias en forma muy similar. En el caso de los cató-
licos se incluye también a los religiosos. La única particularidad la encontramos en
el Acuerdo con la CIE, en el que se especifica que este secreto se reconoce «en los
términos legalmente establecidos para el secreto profesional», es decir, que para los
musulmanes este secreto no tiene naturaleza religiosa, como es en el caso de cató-
licos, protestantes y judíos.
Acuerdo básico con la Santa Sede Acuerdo con la FEREDE

En ningún caso los clérigos y los re- Los ministros de culto de las Iglesias
ligiosos podrán ser requeridos por los jueces pertenecientes a la FEREDE no estarán obli-
u otras Autoridades para dar información gados a declarar sobre hechos que les hayan
sobre personas o materias de que hayan te- sido revelados en el ejercicio de funciones de
nido conocimiento por razón de su ministe- culto o de asistencia religiosa.
rio.
Acuerdo con la FCJE Acuerdo con la CIE
Los ministros de culto de las Comu- En ningún caso las personas expre-
nidades pertenecientes a la FCJE no estarán sadas en el número anterior estarán obliga-
obligados a declarar sobre hechos que les das a declarar sobre hechos que les hayan
hayan sido revelados en el ejercicio de fun- sido revelados en el ejercicio de sus funcio-
ciones de culto o de asistencia religiosa. nes de culto o de asistencia religiosa islámica,
en los términos legalmente establecidos para
el secreto profesional.
En principio, no existen límites al respeto al secreto ministerial, aunque en

algunos ordenamientos figuran como límites el caso de abuso de menores o la vo-
luntad de cometer delitos futuros. En nuestro ordenamiento, además de la protec-
ción establecida en los Acuerdos mencionados, el secreto ministerial está protegi-
do también por normas estatales unilaterales.
En el Derecho procesal penal, el artículo 417 de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal exime a los ministros de culto de la obligación de declarar como testigos.
En el Derecho procesal civil, en cambio, los ministros de culto no están eximidos de
la obligación de declarar aunque, de acuerdo con el artículo 371 de la Ley de Enjui-
ciamiento Civil establece que pueden ser liberados de la obligación de declarar.
e) Régimen laboral y Seguridad social

Aunque el trabajo que realizan los ministros de culto en cuanto tales no en-
traña una relación laboral con su propia confesión, nada impide que dicha relación
se someta a la legislación sobre la Seguridad Social. Conviene advertir que en oca-
siones los ministros de culto pueden realizar trabajos que suponen una verdadera
relación laboral, por ejemplo, trabajando como profesores de un colegio o enfer-
meros de un hospital confesional y entonces están sometidos a derecho común.
75
En concreto el Derecho español prevé la incorporación de los ministros de
culto al Régimen General de la Seguridad Social en concepto de trabajadores por
cuenta ajena. Así se reconoce en los Acuerdos de cooperación con las confesiones
minoritarias. Por ello, se dispone que a los ministros de culto les corresponde la
satisfacción de las cuotas debidas al trabajador y la confesión es la encargada de
asumir las obligaciones propias del empresario. Por lo que se refiere a las presta-
ciones, hay que señalar que los sacerdotes y religiosos católicos carecen de presta-
ciones familiares por ser célibes.
La incorporación de los ministros de culto de las distintas confesiones al
Régimen General de la Seguridad Social se ha realizado mediante los consiguientes
Reales Decretos. En concreto han sido incorporados los sacerdotes y religiosos
católicos, los pastores evangélicos de FEREDE, los imanes de la CIE, los sacerdotes
ortodoxos del Patriarcado de Moscú en España, y los miembros de la Orden de los
Testigos de Jehová.
f) La inscripción de matrimonio
En España los párrocos católicos y los ministros de culto de las Confesiones
minoritarias con Acuerdo (pastores, rabinos imanes y otros dirigentes religiosos
islámicos) y de las Confesiones declaradas de notorio arraigo, tienen la obligación
legal de hacer llegar al Juzgado Civil las certificaciones de los matrimonios religio-
sos que celebren.
Preguntas:
¿Quién puede determinar qué es y cuáles son los lugares de culto de una
confesión?
¿Cómo establece el legislador civil el concepto legal de lugar de culto?
¿Qué rasgos subrayaría en el régimen legal de los lugares de culto?
¿Es libre el establecimiento de lugares de culto? ¿Hay que cumplir algún re-
quisito para poder hacerlo?
¿Quién puede determinar qué personas son ministros de culto de una con-
fesión?
¿Cómo establece el legislador civil el concepto legal de ministro de culto?
¿Reconoce la ley el denominado «secreto religioso»? ¿En qué términos?
¿Cuándo debe ser dado de alta en la Seguridad Social un ministro de culto?
Las prestaciones de la Seguridad Social ¿son las mismas para todos los mi-
nistros de culto?
(La redacción de este tema está inspirada en el correspondiente capítulo
del Manual Breve de Derecho Eclesiástico, del Prof. R. PALOMINO)
76
Tema VIII.- LIBERTAD RELIGIOSA Y ENSEÑANZA
1. La libertad de enseñanza y el derecho a la educación

En este tema se tratan varias cuestiones relacionadas entre sí:
- El derecho a la educación (derecho humano que actúa como presu-
puesto de los otros tres);
- El derecho de los padres a la educación de sus hijos;
- El derecho de libertad de enseñanza (libertad de elección de un
modelo educativo, y que implica la existencia de la enseñanza priva-
da); y
- El derecho a recibir la enseñanza religiosa que se desee.
2. El derecho de los padres a la educación de los hijos
a) Normativa internacional
Declaración Universal de Derechos Humanos (art. 26): «toda persona
tiene derecho a la educación [...]: los padres tendrán derecho preferente a escoger el
tipo de educación que habrá de darse a sus hijos»
El derecho de libertad de enseñanza se recoge en el último párrafo. Los pa-
dres (titulares originarios del derecho) tienen el derecho preferente de poder ele-
gir el tipo de educación que quieren para sus hijos (hay muchos tipos de educación:
cristiana, laicista, marxista, atea, islámica, relativista, etc.). En el mismo sentido
abundan otros instrumentos jurídicos internacionales:
Convenio Europeo para la defensa de los derechos y libertades fundamenta-
les (Protocolo adicional No 1), artículo 2º: «a nadie se le puede negar el derecho a la
instrucción [derecho a la educación]. El Estado, en el ejercicio de las funciones que
asuma en el campo de la educación y de la enseñanza, respetará el derecho de los
padres a asegurar esta educación y esta enseñanza conforme a sus convicciones reli-
giosas y filosóficas».
Pacto Internacional sobre los Derechos Civiles y Políticos (art. 18.4) «Los Es-
tados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad de los padres
y, en su caso, de los tutores legales, para garantizar que los hijos reciban la educación
religiosa y moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones».
Pacto Internacional sobre los Derechos Económicos, Sociales y Culturales (art.
13.3) «los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad
de los padres y, en su caso, de los tutores legales, de escoger para sus hijos o pupilos
escuelas distintas de las creadas por las autoridades públicas, siempre que aquellas
satisfagan las normas mínimas que el Estado prescriba o apruebe en materia de en-
señanza [...]; nada de lo dispuesto en este artículo se interpretará como una restric-
ción de la libertad de los particulares y entidades para establecer y dirigir institucio-
nes de enseñanza, con la condición de que se respeten los principios enunciados en el
párrafo 1 y de que la educación dada en esas instituciones se ajuste a las normas mí-
nimas que prescriba el Estado».
77
Tratado de la Unión (artículo 14.2.3). «Derecho a la educación. Se garantizan,
de acuerdo con las normas nacionales que regulen su ejercicio, la libertad de crea-
ción de centros docentes dentro del respeto de los principios democráticos, así como
del derecho de los padres a asegurar la educación y la enseñanza de sus hijos con-
forme a sus convicciones religiosas, filosóficas y pedagógicas».
El sistema más sencillo y eficaz para asegurar dicho derecho de los padres,
como apunta el Pacto de derechos económicos, sociales y culturales, es favorecer la
existencia de escuelas privadas (confesionales o no), ya que al Estado le resultaría
imposible crear tantos tipos de escuelas como pueden demandar los padres.
Para que la libertad de escoger centro de enseñanza (y, por tanto, el tipo de
educación) sea real y efectiva, no debe resultar discriminatoria para los económi-
camente débiles (lo que supone su adecuada financiación con fondos públicos). Eso
es lo que pide el Parlamento Europeo:
Resolución del Parlamento Europeo, de 14 de marzo de 1984: «el derecho a la
libertad de enseñanza implica por su naturaleza la obligación para los Estados
miembros de hacer posible el ejercicio de tal derecho también en el aspecto financie-
ro y de proporcionar a las escuelas las subvenciones públicas necesarias para el
desarrollo de sus cometidos y para el cumplimiento de sus obligaciones en condicio-
nes iguales a las que benefician las correspondientes instituciones públicas, sin dis-
criminación en relación con los organizadores, los padres, los alumnos y el personal»
Algunos países han resuelto el problema, subvencionando por igual a la
educación pública y a la privada (Bélgica y Holanda). En otros, (algunos Länder
alemanes, en Irlanda, Suecia y algunos Estados de los EEUU) se está implantando el
denominado bono o cheque escolar (cantidad que el Estado calcula que cuesta un
puesto escolar), que permite a los padres aplicarlo a la escuela de su preferencia.
Es por otra parte evidente, que el Estado, que es quien ha asumido moder-
namente la carga de facilitar la enseñanza a la generalidad de los ciudadanos, no
puede asegurar la oferta de todos los posibles tipos de educación demandados por
los padres. Por ello, resulta necesario el reconocimiento de la libertad de enseñan-
za, que supone la existencia de una enseñanza privada, distinta de la estatal, que
surge de la propia sociedad y ofrece los distintos tipos de educación que solicitan o
pueden solicitar los padres.
Sin embargo, y en la medida en que la educación privada –que es la única
que permite, de hecho, esta oferta plural– no es económicamente accesible a buena
parte de los ciudadanos, el Estado debe garantizar en su sistema educativo una
educación pública neutra desde el punto de vista religioso e ideológico, para mejor
salvaguardar el pluralismo de la sociedad y, consiguientemente, respetar las con-
vicciones de los padres acerca del tipo de enseñanza que han de recibir sus hijos.
b) Normativa española
La Constitución trata de la educación en su artículo 27, en el que se recono-
cen los tres derechos de los que hablábamos al principio:
- Todos tienen el derecho a la educación. Se reconoce la libertad de ense-
ñanza (n. 1);
78
- La educación tendrá por objeto el pleno desarrollo de la personalidad hu-
mana (n. 2);
- Los poderes públicos garantizan el derecho que asiste a los padres para
que sus hijos reciban la formación religiosa y moral que esté de acuerdo con sus
propias convicciones (n. 3);
- Los poderes públicos garantizan el derecho de todos a la educación, me-
diante una programación general de la enseñanza, con participación efectiva de
todos los sectores afectados (n. 5)
- Reconocimiento del derecho a la creación de centros docentes a las perso-
nas físicas y jurídicas, dentro del respeto a los principios constitucionales (n. 6);
- Los poderes públicos ayudarán a los centros docentes que reúnan los re-
quisitos que la ley establezca (n. 9).
c) Tipos de centros docentes

La LOECE (1980), Ley orgánica sobre el estatuto de los centros de enseñan-
za, garantizaba la paridad entre centros públicos y privados mediante la corres-
pondiente financiación. En 1985, el Gobierno abrogó esta ley mediante la LODE,
Ley orgánica que gravita sobre el derecho a la educación, más que sobre la libertad
de enseñanza. La LODE establece los distintos tipos de centros educativos:
Públicos son financiados por el Estado y resultan, por tanto, gratuitos para
los alumnos.
Privados no reciben financiación pública y se sostienen únicamente con
fondos privados, por lo que los alumnos tienen que pagar su educación.
Privados concertados son centros privados financiados (en parte) por el Es-
tado, pero a cambio ven limitadas algunas de las virtualidades propias de la escue-
la privada.
d) La financiación de la enseñanza
En España los centros públicos son financiados íntegramente por el Estado,
de modo que resultan gratuitos, mientras los privados tienen que autofinanciarse y
son de pago. Este sistema responde a una visión muy consolidada que veía la ense-
ñanza como una prestación social a cargo del Estado y una garantía para que nadie
pudiera verse excluido de la enseñanza.
En la actualidad existe una mayor sensibilidad y la enseñanza se considera
como un derecho. Además, el reconocimiento de la libertad de enseñanza, también
como un derecho, favorece que el Estado contribuya a hacer menos gravoso el
ejercicio de dicho derecho a quienes prefieren educar a sus hijos en escuelas no
estatales. Por eso la CE prevé la posibilidad de que el Estado ayude económicamen-
te a los centros privados que reúnan determinados requisitos. A esta previsión
responde la existencia de los colegios concertados.
3. La asignatura de religión en los centros públicos

El art. 27.3 de la Constitución, recogiendo literalmente el contenido del ar-
tículo 18.4 del Pacto internacional sobre los derechos Civiles y Políticos, declara
que «los poderes públicos garantizan el derecho que asiste a los padres para que sus
79
hijos reciban la formación religiosa y moral que esté de acuerdo con sus propias con-
vicciones». Como puede verse, aquí no se trata ya de un determinado tipo de edu-
cación, sino en concreto de la enseñanza religiosa (y moral).
Del tenor literal de este artículo podría defenderse que la garantía que ofre-
ce la CE no incluye necesariamente que dicha formación religiosa y moral haya de
impartirse en la escuela pública. Sin embargo, esta duda la despeja con toda clari-
dad la LOLR que en su art. 2 declara que forma parte del derecho de libertad reli-
giosa el derecho de toda persona a «elegir para sí, y para los menores no emancipa-
dos e incapacitados, bajo su dependencia, dentro y fuera del ámbito escolar, la edu-
cación religiosa y moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones». Y en el
número 3 de este mismo artículo dispone que «para la aplicación real y efectiva de
estos derechos, los poderes públicos adoptarán las medidas necesarias para facilitar
la [...] formación religiosa en centros docentes públicos».
Por tanto, la presencia de la enseñanza de la religión en la escuela pública
no tiene su justificación o fundamento en los Acuerdos con las confesiones religio-
sas, como se afirma en ocasiones con ligereza –y equivocadamente–, sino en la
propia Constitución y en una Ley Orgánica que la desarrolla en este punto concre-
to.
Este derecho reconocido en el artículo 27.3, no deja de resultar una garantía
para asegurar la enseñanza religiosa moral deseada por los padres en los casos en
que –como afirma el Tribunal Constitucional– las familias «por decisión libre o for-
zadas por las circunstancias, no han elegido para sus hijos centros docentes con una
orientación ideológica determinada y explícita».
a) El Acuerdo con la Santa Sede sobre Enseñanza y Asuntos Culturales

(1979) (Texto del Acuerdo)
- La enseñanza de religión católica es de oferta obligatoria en todos los cen-
tros educativos en condiciones equiparables a las disciplinas fundamentales.
- No obstante, en virtud del derecho de libertad religiosa esta asignatura es
optativa, pero se garantiza el derecho a recibirla.
- Su elección no debe suponer discriminación para quienes no la elijan (y al
revés).
- A la jerarquía eclesiástica corresponde señalar los contenidos, así como
proponer los libros de texto y material didáctico. Los profesores los propone el
Ordinario diocesano y los designa (nombra) la autoridad académica.
- La situación académica de los Profesores de religión católica que no perte-
nezcan a los Cuerpos docentes del Estado, se concertará entre la Administración
Central y la Conferencia Episcopal Española
b) Los Acuerdos con las Confesiones minoritarias (1992)

La enseñanza religiosa se contempla en el respectivo artículo 10 de los tres
Acuerdos. Se establece que: «se garantiza a los alumnos, a sus padres y a los órga-
nos escolares de gobierno que lo soliciten, el ejercicio del derecho de los primeros
a recibir enseñanza religiosa en los centros docente públicos y privados concerta-
80
dos, siempre que, en cuanto a estos últimos, el ejercicio de aquél derecho no entre
en conflicto con el carácter propio del Centro».
- El sistema establecido era el de libre acceso. Es decir, el Estado se com-
prometía a facilitar el acceso de los profesores designados por las Confesiones para
impartir su docencia religiosa, a ceder los locales precisos, y a nada más.
- El nombramiento de profesores, el contenido del currículo y los libros de
texto corresponde a las Iglesias o Comunidades, con la conformidad de la respecti-
va Federación (en el caso de los islámicos se habla de la Federación y no de la Co-
misión [CIE]).
- El gasto generado corre a cargo de la Confesión.
c) Los Convenios de 1996 con evangélicos e islámicos

En 1996, se firmaron dos Convenios sobre designación y régimen económi-
co de los profesores de enseñanza religiosa evangélica (Texto) e islámica
(Texto). Dada la limitada presencia social de estas dos Confesiones, las Administra-
ciones educativas, la FEREDE y la CIE se comprometen a adoptar una serie de me-
didas para conseguir que cada profesor pueda atender el mayor número posible de
alumnos en los centros docentes de un mismo ámbito territorial.
Para optimizar las condiciones de impartición de dicha enseñanza, la Admi-
nistración se compromete a agrupar los alumnos del mismo nivel educativo que,
en un mismo centro, soliciten la enseñanza religiosa evangélica o islámica. En el
caso de que el grupo formado fuera inferior a diez, se prevé la agrupación de los
alumnos de los diferentes niveles de una misma etapa educativa.
El Estado se compromete a sufragar los gastos de profesorado cuando el
número de alumnos que soliciten esta enseñanza, sea igual o superior a diez (una
vez aplicados los criterios enunciados).
Como datos concretos, durante el curso académico 2012/2013 recibieron
enseñanza religiosa evangélica unos 11.000 niños, a cargo de 171 profesores en
casi 500 centros.
d) Asignatura de religión y alternativa

Para los alumnos que no optaban por la enseñanza religiosa los centros ha-
bían de organizar actividades de estudio alternativas, como enseñanzas comple-
mentarias, en horario simultáneo a las enseñanzas de Religión. El contenido de las
actividades alternativas debía ser no religioso, y ajeno al de las asignaturas obliga-
torias. Con la LOMCE se prevé, en la Educación Primaria la impartición de una
asignatura alternativa denominada «Valores sociales y cívicos», y en Educación Se-
cundaria «Valores éticos». En Bachillerato, como la asignatura de religión es optati-
va, no es necesario que haya una alternativa.
La enseñanza de la religión católica, en cambio, es evaluable como el resto
de las asignaturas, ya que tiene el carácter de asignatura fundamental, y sus notas
se computan para la obtención de la nota media de cada curso. Excepción: las no-
tas de religión católica no entran en el cómputo de la nota media global en dos ca-
sos: para el examen de selectividad; y para la obtención de becas o bolsas de estu-
dio ofertadas por las Administraciones públicas.
81
La enseñanza de la religión de las otras Confesiones no tiene efectos acadé-
micos porque así lo quisieron las propias Confesiones, estableciendo en las Órde-
nes ministeriales que publican sus respectivos programas los criterios meramente
internos de evaluación.
e) Estatuto de los profesores de religión

Por exigencias internas del derecho de libertad religiosa, para poder ser
profesor de religión es necesaria la previa designación por la autoridad confesional
correspondiente, que es quien responde ante los padres de la idoneidad de la en-
señanza religiosa que reciban sus hijos. El Estado no tiene nada que decir sobre la
idoneidad religiosa de los profesores de religión.
El estatuto laboral de estos profesores no fue claro durante muchos años, ya
que los distintos Acuerdos no lo fijaban. El año 1998, en una Disposición adicional
de la Ley de Acompañamiento de los Presupuestos Generales del Estado, se esta-
bleció que serían contratados laborales, con el sueldo correspondiente a los profe-
sores interinos, y con contratos anuales (por si la autoridad confesional no les re-
novaba el permiso de enseñar durante el curso siguiente).
La Ley Orgánica de Educación (LOE) de 2006, dispone, con carácter general,
que los profesores de religión habrán de reunir los requisitos de titulación acadé-
mica exigidos a los demás profesores (además de la declaración de idoneidad con-
fesional). Confirma que realizarán su trabajo en régimen de contratación laboral,
pero con contrato indefinido, que se renovará automáticamente cada año. La ley
anterior, establecía que la contratación sería anual, ya que el Acuerdo de 1979 con
la Iglesia católica prevé que el Ordinario proponga los nombres de los profesores
«cada año escolar». La LOE establece que su remoción, en su caso, se ajustará a
derecho (basta con que el Obispo proponga su remoción para que la decisión se
considere ajustada a derecho, ya que esta es la regla contemplada en los Acuer-
dos). Un Real Decreto de 2007 reglamenta cuanto se refiere al régimen laboral de
los profesores de religión.
Por su parte el TC ha declarado que la autoridad confesional tiene derecho a
revocar la idoneidad a un profesor que no ajusta su comportamiento público a las
exigencias morales de su propia Confesión (STC 38/2007). Igualmente, el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, en su sentencia de 12 de junio de 2014, en virtud
de la autonomía de las confesiones religiosas frente al Estado, declara el derecho
de la Iglesia católica a no renovar el contrato a un profesor que carecía del perfil
propio de un profesor de religión, por mantener una vida contraria a lo que debía
de enseñar.
4. Los centros de enseñanza privados
a) El ideario y sus límites

Tradicionalmente, los centros privados y los concertados han podido esta-
blecer su ideario o carácter propio, y así se lo reconoce también la Ley Orgánica de
Educación. Suelen acogerse a esta posibilidad los centros educativos de carácter
confesional (aunque también existen otros centros privados no confesionales con
ideario).
82
En cambio, los centros públicos no sólo no pueden tener ideario propio,
sino que han de impartir todas sus enseñanzas de forma neutra. Así lo establece el
artículo 18 de la LODE que obliga a los Centros públicos a que, en el desarrollo de
su actividad, observen una estricta neutralidad ideológica, a la par que el máximo
respeto a las opciones religiosas y morales de los padres. El Tribunal Constitucio-
nal ha explicado que dicha neutralidad no puede entenderse como una media
compensada entre distintas opciones ideológicas, sino que ha de extenderse a to-
das las materias.
b) El concierto
Los centros privados que ofrecen enseñanzas declaradas gratuitas por la
LOE y satisfacen necesidades reales de escolarización pueden acogerse al denomi-
nado régimen de conciertos.
El Gobierno establece los aspectos básicos a los que deben someterse los
conciertos y las Comunidades Autónomas han de dictar las normas necesarias para
su desarrollo. El concierto establece los derechos y obligaciones recíprocas en
cuanto a régimen económico. Los conciertos suelen tener una duración de 6 años
para Primaria y de 4 para Secundaria.
Mediante los conciertos se subvenciona a los centros para que puedan hacer
frente al salario del personal docente, del personal de administración y servicios, a
los gastos ordinarios de mantenimiento, conservación y funcionamiento, así como
las cantidades que correspondan a la reposición de inversiones reales.
La contrapartida estriba en que pierden autonomía, pues sus órganos de
gobierno y participación han de adaptarse a lo establecido para los centros públi-
cos.
Una causa utilizada en algunas Comunidades autónomas para la denegación
del concierto ha sido la de la adopción de la enseñanza diferenciada (por sexos)
por parte de los centros demandantes, arguyendo que dicho tipo de enseñanza
supone una discriminación por causa de sexo, prohibida por la CE.
De hecho la LOMCE declara en su artículo 84 que «No constituye discrimi-
nación la admisión de alumnos y alumnas o la organización de la enseñanza dife-
renciadas por sexos, siempre que la enseñanza que impartan se desarrolle confor-
me a lo dispuesto en el artículo 2 de la Convención relativa a la lucha contra las
discriminaciones en la esfera de la enseñanza, aprobada por la Conferencia General
de la UNESCO el 14 de diciembre de 1960».
En ningún caso la elección de la educación diferenciada por sexos podrá
implicar para las familias, alumnos y alumnas y centros correspondientes un trato
menos favorable, ni una desventaja, a la hora de suscribir conciertos con las Admi-
nistraciones educativas o en cualquier otro aspecto. A estos efectos, los centros
deberán exponer en su proyecto educativo las razones educativas de la elección de
dicho sistema, así como las medidas académicas que desarrollan para favorecer la
igualdad».
Con independencia de que el Convenio de la UNESCO (Organización de las
Naciones Unidas para la Enseñanza) para la eliminación de la discriminación en la
esfera de la enseñanza (1960), considera que la educación diferenciada no es dis-
criminatoria[1], diversas sentencias de Tribunales Superiores de Justicia han con-
83
firmado la misma tesis. No obstante, el Tribunal Supremo estableció que, aunque
efectivamente la educación diferenciada no sea discriminatoria, una Comunidad
autónoma podía excluir del concierto a este tipo de centros, de acuerdo con sus
propias normas autonómicas. Como hemos visto, con la LOMCE esta posibilidad ha
desaparecido.
Teniendo en cuenta que dicho tipo de enseñanza se suele adoptar por moti-
vos pedagógicos, resulta importante recordar que la Constitución europea garanti-
za a los padres el derechos a que sus hijos reciban la educación que esté de acuer-
do, no sólo con sus convicciones (religiosas o no), sino también por sus conviccio-
nes pedagógicas[2].
Preguntas:
¿En qué consiste la libertad de enseñanza? ¿Recuerda algún instrumento ju-
rídico internacional que la proclame? ¿Dónde se recoge en el Ordenamiento
español
¿Puede el Estado impartir enseñanzas morales o ideológicas en su sistema
escolar? ¿Por qué?
¿Qué razones justifican la presencia de la enseñanza religiosa en el sistema
educativo público? ¿Tiene apoyo normativo en España esa presencia?
¿En qué casos las notas de la enseñanza religiosa católica no entran en la
media?
¿Cómo se nombran los profesores de religión en España? ¿Qué requisitos
académicos han de cumplir?
¿Qué condición laboral tienen los profesores de religión en España?
¿Puede la Administración educativa contratar a un profesor de religión sin
permiso de la autoridad confesional? ¿Por qué?
¿Es discriminatoria la enseñanza diferenciada? ¿En qué datos fundamenta
su respuesta?
84
Tema IX.- ALIMENTOS RITUALES, FESTIVIDADES Y SÍM-
BOLOS RELIGIOSOS
1. Normativa en el ámbito de los alimentos rituales y festividades reli-

giosas
La Administración suele, en algunos casos, regular aspectos de la vida social
que suponen una excepción al régimen común con el fin de salvaguardar algunos
aspectos peculiares del derecho de libertad religiosa, como es el caso de los días
festivos religiosos, los alimentos rituales y la vestimenta o la simbología religiosa
en los espacios públicos.
a) Alimentos rituales
Algunas Confesiones, como sucede en el Islam y el Judaísmo, establecen
prohibiciones alimenticias a sus fieles y ordenan que los alimentos permitidos ha-
yan de ser elaborados de forma ritual. Los preceptos rituales abarcan el sacrifico
de animales (reses o aves), que han de ser realizados de determinada manera y por
fieles cualificados de dichas Confesiones. Los alimentos judíos permitidos se lla-
man Kosher (o Kashrut) y los islámicos Halal.
Los Acuerdos con la CIE y la FCJE prevén que las respectivas Federaciones
puedan registrar la marca Kosher y Hallal en el Registro de Marcas del Ministerio
de Industria, de manera que los productos que lleven dichas marcas garanticen a
los fieles judíos y musulmanes que dichos productos reúnen los requisitos rituales
previstos.
Además de la posibilidad de asegurar que determinados alimentos cumplen
las exigencias dietéticas rituales, se plantea el problema de la alimentación de los
fieles de estas religiones cuando han de hacerlo en ámbitos de especial sujeción, es
decir, con menú único para todos los interesados, como es el caso de los militares
en los cuarteles, los presos, enfermos ingresados en hospitales o los alumnos que
comen en colegios públicos.
Únicamente el Acuerdo con la CIE contiene previsiones al respecto, dispo-
niendo que la alimentación de los internados en centros o establecimientos públi-
cos y dependencias militares, y la de los alumnos musulmanes de los centros do-
centes públicos y privados concertados que lo soliciten, se procurará adecuar a los
preceptos religiosos islámicos, así como el horario de comidas durante el mes de
ayuno (Ramadán).
ACUERDO CON LA CIE ACUERDO CON FCJE

Artículo 14 . Artículo 14.
1. De acuerdo con la dimensión espiritual y 1. De acuerdo con la dimensión espiritual y
las particularidades específicas de la Ley las particularidades específicas de la tradi-
Islámica, la denominación "Halal" sirve ción judía, las denominaciones "Casher" y
para distinguir los productos alimentarios sus variantes, "Kasher", "Kosher", Kashrut"
elaborados de acuerdo con la misma. y éstas asociadas a los términos "U", "K" o
85
"Parve", son las que sirven para distinguir
2. Para la protección del uso correcto de
los productos alimentarios y cosméticos
estas denominaciones, la Comisión Islámica
elaborados de acuerdo con la Ley judía.
de España deberá solicitar y obtener del
Registro de la Propiedad Industrial los re- 2. Para la protección del uso correcto de
gistros de marca correspondientes, de estas denominaciones, la FCIE deberá soli-
acuerdo con la normativa legal vigente. citar y obtener del Registro de la Propiedad
Industrial los registros de marca corres-
Cumplidos los requisitos anteriores, estos
pondientes, de acuerdo con la normativa
productos, a efectos de comercialización,
legal vigente.
importación y exportación, tendrán la ga-
rantía de haber sido elaborados con arreglo Cumplidos los requisitos anteriores, estos
a la Ley Islámica, cuando lleven en sus en- productos, a efectos de comercialización,
vases el correspondiente distintivo de la importación y exportación, tendrán la ga-
Comisión Islámica de España. rantía de haber sido elaborados con arreglo
a la Ley y a la tradición judía, cuando lleven
3. El sacrificio de los animales que se reali-
en sus envases el correspondiente distinti-
ce de acuerdo con las leyes islámicas debe-
vo de la FCIE
rá respetar la normativa sanitaria vigente.
3. El sacrificio de animales que se realice de
4. La alimentación de los internados en
acuerdo con las leyes judías, deberá respe-
centros o establecimientos públicos y de-
tar la normativa sanitaria vigente.
pendencias militares, y la de los alumnos
musulmanes de los centros docentes públi-
cos y privados concertados que lo soliciten,
se procurará adecuar a los preceptos reli-
giosos islámicos, así como el horario de
comidas durante el mes de ayuno (Rama-
dán).
Por su parte, la legislación penitenciaria prevé que la alimentación se pueda
adecuar a las convicciones religiosas o ideológicas de los internos, aunque sin que
surja una verdadera obligación jurídica, ya que somete la solicitud a las posibilida-
des de la Administración.
b) Días festivos religiosos

Todas las religiones suelen tener un día festivo semanal, en el que honran
especialmente a la divinidad y celebran sus cultos más solemnes. Para los cristia-
nos suele ser el domingo; para los judíos y adventistas del séptimo día, el sábado; y
para los musulmanes el viernes. Dicho día suele coincidir con el día semanal de
descanso laboral, que reconocen todas las legislaciones en cuanto exigencia con-
creta de la organización social del trabajo. En España (y en la mayor parte del
mundo) dicho día festivo laboral es el domingo.
Pero, además, suelen existir otros días en los que se conmemoran sucesos o
personas concretas de las diferentes religiones. La LOLR reconoce el derecho a
celebrar las propias festividades religiosas. El Estatuto General de los Trabajado-
res, además de los domingos, reconoce 14 festividades laborales, de las que la ma-
yor parte corresponden a fiestas religiosas cristianas, como puede verse en el cua-
dro adjunto. No obstante, las ciudades autónomas de Ceuta y Melilla han declarado
como fiestas locales la festividad musulmana de Aid El Kebir, también llamada Aid
El Adha (Fiesta del sacrificio, o del cordero).
86
CUADRO DE FESTIVOS LABORALES EN ESPAÑA
1 enero Añ o Nuevo Laica Nacional

6 enero Epifanı́a Religiosa Nacional
Puede cambiarse por una au-
19 marzo San José Religiosa
tonó mica *
1 mayo Fiesta del Trabajo Laica Nacional
25 julio Santiago Religiosa
tonó mica *
15 agosto Asunció n Religiosa Nacional
12 octubre Fiesta nacional Laica Nacional
1 noviembre Todos los santos Religiosa Nacional
6 diciembre Constitució n Laica Nacional
8 diciembre Inmaculada Religiosa Nacional
25 diciembre Navidad Religiosa Nacional
Mó vil Jueves santo Religiosa
tonó mica
Mó vil Viernes santo Religiosa Nacional
Las fija el Ayun-
Fiestas locales Propias del lugar Local
tamiento
(*) Las Comunidades autónomas han de optar por la fiesta de San José o la
de Santiago
En los Acuerdos de cooperación del Estado con las Federaciones judía
(FCJE), islámica (CIE) y evangélica (FEREDE) se reconoce a los fieles de las distin-
tas iglesias o comunidades la posibilidad de cambiar las festividades generales por
las de la propia religión (que se enumeran en los Acuerdos), siempre que exista
acuerdo entre el dador de trabajo y el empleado. Sin embargo, la protección efecti-
va del derecho resulta muy poco eficaz, ya que el trabajador o el empleado siempre
está en peor condición que el empresario.
Acuerdo FEREDE Acuerdo FCJE Acuerdo CIE

Artículo 12. Artículo 12. Artículo 12.
1. El descanso laboral 1. El descanso laboral 1. Los miembros de las
semanal, para los fieles de la semanal, para los fieles de Comunidades Islámicas per-
Unión de Iglesias Adventis- las Comunidades Israelitas tenecientes a la Comisión
tas del Séptimo Día y de pertenecientes a la FCI, po- Islámica de España que lo
otras Iglesias evangélicas drá comprender, siempre deseen, podrán solicitar la
pertenecientes a la Federa- que medie acuerdo entre las interrupción de su trabajo
ción de Entidades Religiosas partes, la tarde del viernes y los viernes de cada semana,
Evangélicas de España, cuyo el día completo del sábado, día de rezo colectivo obliga-
87
día de precepto sea el sába- en sustitución del que esta- torio y solemne de los mu-
do, podrá comprender, blece el Artículo 37. 1 del sulmanes, desde las trece
siempre que medie acuerdo Estatuto de los Trabajadores treinta hasta las dieciséis
entre las partes, la tarde del como regla general. treinta horas, así como la
viernes y el día completo del conclusión de la jornada la-
2. Las festividades que a
sábado, en sustitución del boral una hora antes de la
continuación se expresan
que establece el Artículo 37. puesta del sol, durante el
que, según la Ley y la tradi-
1 del Estatuto de los Traba- mes de ayuno (Ramadán).
ción judías, tienen el carác-
jadores como regla general.
ter de religiosas, podrán En ambos casos, será ne-
2. Los alumnos de las sustituir a las establecidas cesario el previo acuerdo
Iglesias mencionadas en el con carácter general por el entre las partes. Las horas
número 1 de este Artículo, Estatuto de los Trabajado- dejadas de trabajar deberán
que cursen estudios en cen- res, en su Artículo 37. 2, con ser recuperadas sin compen-
tros de enseñanza públicos y el mismo carácter de retri- sación alguna.
privados concertados, esta- buidas y no recuperables, a
2. Las festividades y con-
rán dispensados de la asis- petición de las personas a
memoraciones que a conti-
tencia a clase y de la cele- que se refiere el número
nuación se expresan, que
bración de exámenes desde anterior, y en los términos
según la Ley Islámica tienen
la puesta del sol del viernes previstos en el mismo
el carácter de religiosas, po-
hasta la puesta del sol del
- Año Nuevo (Rosh Has- drán sustituir, siempre que
sábado, a petición propia o
haná), 1º. y 2º. día. medie acuerdo entre las par-
de quienes ejerzan la patria
tes, a las establecidas con
potestad o tutela. - Día de Expiación (Yom
carácter general por el Esta-
Kippur).
3. Los exámenes, oposi- tuto de los Trabajadores, en
ciones o pruebas selectivas - Fiesta de las Cabañas su Artículo 37. 2, con el mis-
convocadas para el ingreso (Succoth), 1º. 2º. 7º. y 8º. día. mo carácter de retribuidas y
en las Administraciones Pú- - Pascua (Pesaj), 1º. 2º. no recuperables, a petición
blicas, que hayan de cele- 7º. y 8º. día. de los fieles de las Comuni-
brarse dentro del período de dades Islámicas pertenecien-
tiempo expresado en el nú- - Pentecostés (Shavuot), tes a la Comisión Islámica de
mero anterior, serán señala- 1º. y 2º. día. España.
dos en una fecha alternativa 3. Los alumnos judíos que - Al Hiyra, correspondien-
para los fieles de las Iglesias cursen estudios en centros te al 1º de Muharram, primer
a que se refiere el número 1 de enseñanza públicos y día del año Nuevo Islámico.
de este Artículo, cuando no privados concertados, esta-
haya causa motivada que lo rán dispensados de la asis- - Achura, correspondiente
impida. tencia a clase y de la cele- al décimo día de Muharram.
bración de exámenes, en el - Idu Al-Maulid, corres-
día de sábado y en las festi- ponde al 12 de Rabiu Al
vidades religiosas expresa- Awwal, nacimiento del Profe-
das en el número anterior, a ta.
petición propia o de quienes
- Al Isra Wa Al-Mi'ray, co-
ejerzan la patria potestad o
rresponde al 27 de Rayab,
tutela.
fecha del Viaje Nocturno y
4. Los exámenes, oposi- Ascensión del Profeta.
ciones o pruebas selectivas,
- Idu Al-Fitr, corresponde
convocadas para el ingreso
a los días 1º, 2º y 3º. deS-
en las Administraciones Pú-
hawwal y celebra la culmina-
blicas, que hayan de cele-
ción del Ayuno de Ramadán.
brarse en sábado y en las
festividades religiosas ante- Idu Al-Adha, corresponde
riormente expresadas, serán a los días 10º., 11º. y 12º
88
señalados, para los judíos de Du Al Hyyah y celebra el
que lo soliciten, en una fecha sacrificio del Profeta
alternativa, cuando no haya Abraham.
causa motivada que lo impi-
3. Los alumnos musulma-
da.
nes que cursen estudios en
centros de enseñanza públi-
cos o privados concertados,
estarán dispensados de la
asistencia a clase y de la ce-
lebración de exámenes, en el
día del viernes durante las
horas a que se refiere el nú-
mero 1 de este Artículo y en
las festividades y conmemo-
raciones religiosas anterior-
mente expresadas, a petición
propia o de quienes ejerzan
la patria potestad o tutela.
4. Los exámenes, oposi-
ciones o pruebas selectivas
convocadas para el ingreso
en las Administraciones Pú-
blicas, que hayan de cele-
brarse en los días a que se
refiere el número anterior,
serán señalados, para los
musulmanes que lo soliciten,
en una fecha alternativa,
cuando no haya causa moti-
vada que lo impida.
Desgraciadamente, tampoco la jurisprudencia ha ayudado, desde que
una sentencia del Tribunal Constitucional declaró en 1985 que la conversión de
una adventista del séptimo día (cuyo día festivo es el sábado) no es causa suficien-
te para modificar el contrato de trabajo firmado antes de su conversión.
Realmente, la fórmula más eficaz para garantizar este derecho radica en su
reconocimiento en los convenios colectivos. Sin embargo, esta fórmula sólo resulta
practicable cuando exista un colectivo laboral numeroso de fieles de una de las
confesiones concernidas en este aspecto.
Oposiciones: También se prevé que en la celebración de oposiciones para la
Administración pública los fieles de estas Confesiones puedan celebrar las pruebas
en otro día, si el previsto coincide con una festividad religiosa de las recogidas en
los Acuerdos.
Exámenes escolares: igualmente, los alumnos de las escuelas públicas que-
dan eximidos de asistir a clase o celebrar exámenes en los días festivos de estas
Confesiones.
89
2. Simbología y vestimenta religiosa
Cuando un país de tradición confesional cambia a un régimen de no confe-
sionalidad o laicidad, como ha sucedido en España, no es infrecuente que, en oca-
siones, se planteen conflictos acerca de la legitimidad de la presencia de objetos o
símbolos religiosos en espacios públicos, sobre todo, por parte de los más acen-
drados defensores de la laicidad del Estado.
Por otra parte, con el creciente multiculturalismo cada vez aparecen más
vestimentas (sobre todo en lo que se refiere a la mujer), que resultan llamativas y
las que no estamos acostumbrados. Además, en ocasiones, se les atribuye un senti-
do que está en conflicto con nuestros parámetros de libertad e igualdad de la mu-
jer (como es el caso de determinadas prendas islámicas).
a) Símbolos estáticos
El caso más frecuente de símbolos religiosos conflictivos en espacios de ti-
tularidad pública es el de los crucifijos en aulas escolares públicas, o en salas de
plenos de ayuntamientos (al menos, son los casos que en España han llegado a los
tribunales). Esa presencia se explica, en la mayor parte de los casos, por pura iner-
cia o por tradiciones arraigadas. El problema radica en que para algunos resulta
incompatible la presencia de dicho símbolo –identificado con la Iglesia católica–,
con la no confesionalidad del Estado. En otros casos su presencia molesta a algu-
nos que lo consideran un ataque a su propia libertad religiosa o de creencias.
A juicio del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León (2009) la elimi-
nación del crucifijo de las aulas sólo procede cuando exista una situación conflicti-
va en la que puedan verse afectados los derechos fundamentales tanto de los estu-
diantes como de sus padres. Este tipo de situaciones sólo pueden evaluarse cuando
hay una solicitud dirigida a las autoridades de la escuela con el fin de retirar el cru-
cifijo. Si no hay tal solicitud, no cabe deducir la existencia de un conflicto y, por tan-
to, el crucifijo puede permanecer en las instalaciones de la escuela. En todo caso, el
Tribunal afirma que la petición de retirada debe concederse cuando esté seriamen-
te fundada en motivos religiosos.
En cambio, el Tribunal Superior de Justicia de Madrid considera que, si hay
alguna solicitud de retirada del crucifijo, es el Consejo escolar el órgano legitimado
para decidir al respecto.
En Zaragoza, el Tribunal de primera instancia declaró en 2010 que la pre-
sencia del crucifijo en el salón de plenos del ayuntamiento no afectaba a la laicidad
del Estado ni a la libertad religiosa en tanto se trataba de un uso municipal invete-
rado que tenía que ver más con la historia y la cultura que con la religión.
Por su parte, la Gran Sala (17 jueces) del Tribunal Europeo de los Derechos
Humanos, de Estrasburgo, ha dictaminado en su sentencia Lautsi II (18-III-11) que,
aunque el crucifijo es un símbolo religioso, no se ha probado que la mera presencia
de un símbolo en las paredes de un aula pueda influenciar a los alumnos, ya que se
trata de un símbolo meramente pasivo, cuya influencia sobre los alumnos no es
comparable a la del discurso didáctico o a la participación en actividades religio-
sas.
90
Por tanto, en principio, no parece que la mera presencia de crucifijos en es-
pacios públicos pueda ser considerada como una violación de la libertad religiosa
de quienes no son católicos.
Otro tema es la de su compatibilidad con la no confesionalidad del Estado.
Mi opinión personal es que nadie en su sano juicio puede pretender que la presen-
cia (residual en la mayor parte de los casos) de crucifijos suponga que el Estado
hace suyo su sentido religioso. Mientras su presencia no disminuya los derechos de
libertad de terceros (y según el TEDH no es el caso), o no exijan la adhesión perso-
nal, no constituyen quiebra del principio constitucional de aconfesionalidad y res-
ponden en buena parte a razones históricas, culturales e incluso estéticas. Y no
creo que valga la pena legislar al respecto. Si existe algún conflicto es mejor que
sean los tribunales quienes decidan en el caso concreto.
b) Vestimenta
Y por lo que se refiere a la vestimenta, salvo que pueda afectar a la se-
guridad pública (límite al ejercicio de la libertad religiosa), tampoco sería partida-
rio de regular nada. Que cada uno vista como quiera (o como pueda). En este sen-
tido, considero que si la elección de una determinada prenda de vestir se debe a
motivos religiosos claros, la libertad religiosa pasa por encima de un posible re-
glamento del centro educativo que exija la uniformidad. El criterio anterior, como
afirma el Prof. PALOMINO, podría combinarse con el de «igualdad» de símbolos: no
puede restringirse la vestimenta de una religión (una cruz, una kippa) si se admi-
ten en el establecimiento o espacio público símbolos o vestimentas de otras creen-
cias (una camiseta con una hoja de marihuana o con el rostro del Che, por ejem-
plo).
El año 2013, el TSJ de Madrid sentenció a favor de un Instituto público que
prohibió a una alumna asistir a clase con el hijab, por establecerlo así el Reglamen-
to interno del Centro.
Sin embargo, el Tribunal Supremo ha resuelto contra la Ordenanza Munici-
pal del Ayuntamiento de Lérida que prohibía el uso del velo integral en los espa-
cios municipales. La Sentencia considera que la Ordenanza limitaba el ejercicio de
la libertad religiosa de las portadoras del velo integral y que el Ayuntamiento care-
ce de competencia para regular una limitación del ejercicio del derecho fundamen-
tal de libertad religiosa, para lo que es necesaria la previa existencia de una ley.
La Sentencia, con amplia cita de jurisprudencia del Tribunal Europeo de De-
rechos Humanos y del Tribunal Constitucional, examina cuales son los requisitos
para la imposición de límites al ejercicio del derecho fundamental de libertad reli-
giosa, destacando la necesidad de su regulación mediante una ley. Destaca la falta
de justificación de las afirmaciones de que el uso del velo integral perturbaba la
tranquilidad ciudadana, la seguridad y el orden público, y que la medida era nece-
saria para proteger la igualdad de la mujer.
La Sentencia no prejuzga la posibilidad de que el legislador establezca la re-
gulación que considere adecuada.
Se cita en la Sentencia la existencia en España de una moción aprobada en el
Senado, sesión de 23 de junio de 2010, instando al Gobierno para que regulara la
prohibición del uso del velo integral en los espacios públicos, y que sin embargo
91
hasta el momento el legislador no ha elaborado ninguna ley al respecto, así como la
existencia de una recomendación de la Asamblea Parlamentaria del Consejo de
Europa de 23 de junio de 2010 que recomienda a los Gobiernos que no prohíban el
uso de tal atuendo. Sin embargo, el tribunal Europeo de Derechos Humanos ha re-
suelto recientemente a favor de Francia la prohibición del uso del velo integral en
espacios públicos (vid. Sentencia).
La Sentencia llama también la atención sobre el riesgo de que la prohibición
pueda producir el efecto perverso de negarle la integración en los espacios públi-
cos a la mujer a la que se pretende proteger.
Preguntas:
Además de los domingos ¿qué fiestas no laborables se reconocen en Espa-
ña? ¿Son todas de carácter nacional?
¿Qué fiestas de carácter religioso no católico están reconocidas en España?
¿En dónde se reconocen?
Un musulmán, judío, o adventista del séptimo día ¿pueden exigir a su pa-
trono que les reconozca su festivo religioso semanal?
¿Puede aspirar un musulmán a que se le reconozca el horario especial de
Ramadán? ¿En qué condiciones?
¿Quiénes tienen la competencia para inscribir en el Registro del Ministerio
de Industria las marcas «Hallal» y «Kosher»?
¿Existe obligación para la Administración de proporcionar comi-
da Hallal o Kosher a los ciudadanos que la soliciten?
¿Existe en España alguna norma que prohíba o limite el uso de vestimentas
de carácter religioso? ¿Le parece adecuado? ¿Por qué?
¿Existe en España alguna norma que prohíba o limite la presencia de obje-
tos de carácter religioso en los espacios oficiales públicos?
92
¿Afecta a la no confesionalidad del estado la presencia de símbolos religio-
sos en los espacios oficiales públicos? Razone su respuesta.
93
94
Tema X.- FINANCIACIÓN DE LAS CONFESIONES
1. Referencias históricas
Las Confesiones religiosas y sus entidades precisan, como cualquier entidad
civil, de una financiación que les permita hacer frente a los compromisos económi-
cos necesarios para el cumplimiento de sus fines.
No es raro que los recursos que aportan los propios fieles sean insuficien-
tes, por lo que, en atención a la actividad social y benéfico asistencial que acostum-
bran a desarrollar (de carácter no lucrativo), el Estado suele establecer un régimen
económico y fiscal especial, de carácter más favorable que el régimen común.
Pero esto no era así antes de la Revolución francesa. Normalmente, la Igle-
sia disponía de un gran patrimonio, fruto de la generosidad de sus fieles, a través
de herencias y legados, y de los «diezmos y primicias» que los fieles ofrecían a la
Iglesia a modo de impuesto eclesiástico, hasta el punto que era la Iglesia la que, en
ocasiones, efectuaba empréstitos al Estado, cuando este se endeudaba fuertemente
con ocasión de las frecuentes guerras de la época.
En el siglo XIX en muchos Estados, y también en España, el Estado llevó a
cabo diversas «desamortizaciones» de bienes eclesiásticos, privando a la Iglesia de
buena parte de su patrimonio. El Estado justificaba dichas iniciativas aduciendo
que se trataba de poner en el comercio las «manos muertas», es decir, los bienes
eclesiásticos, que estaban al margen del comercio y se consideraban improducti-
vos.
Como forma de compensar a la Iglesia por estas desamortizaciones - verda-
deros expolios - el Estado, teniendo en cuenta de que la Iglesia católica era la con-
fesión oficial, incluyó en sus Presupuestos generales una partida global «para culto
y clero», es decir, para el sostenimiento de los clérigos y del culto, sistema que fue
respetado por todos los regímenes constitucionales españoles (con el paréntesis
de la II República), e incluido en los Concordatos de 1851 y 1953.
Tras la entrada en vigor de la Constitución, España se transforma en un país
no confesional y de libertad religiosa, por lo que este sistema ya no resultaba ade-
cuado.
2. Fundamentación de la cooperación económica

Las Confesiones religiosas son realidades sociales amparadas por el dere-
cho fundamental de libertad religiosa y, como tales, reciben la consiguiente protec-
ción del ordenamiento jurídico. Pero el derecho de libertad religiosa no conlleva
necesariamente la obligación para el Estado de financiar a las Confesiones.
Sí podría ser responsabilidad del Estado la ayuda económica para hacer real
y efectivo el ejercicio del derecho de libertad religiosa, tal como establece el art. 9
de la Constitución, en aquellos casos en que éste no pudiera llevarse a cabo por
falta de medios, como se prevé para cualquier otro derecho fundamental
95
Si los Estados contribuyen a la financiación de las Confesiones suele ser en
atención a las actividades de carácter social y de interés general que suelen desa-
rrollar, además, sin interés de lucro.
Pero también se puede considerar que lo religioso constituye una actividad
legítima con una notable demanda social, que puede ser apoyada económicamente
por el Estado, de igual forma que contribuye a financiar múltiples instancias socia-
les, deportivas, culturales, políticas, etc. Precisamente, no discriminar a las entida-
des religiosas, negándoles financiación por el hecho de ser religiosas, constituiría
la prueba del nueve de la verdadera laicidad.
3. Tipos de financiación
En términos generales existen dos formas de cooperación económica entre
el Estado y las Confesiones: directa e indirecta.
Directa: Se pueden distinguir dos formas de financiación con base en los
presupuestos generales del Estado.
Dotación presupuestaria: el Estado contribuye con una partida de los Presu-
puestos Generales del Estado para los gastos de la Confesión oficial del Estado, de-
nominada tradicionalmente «de culto y clero». Es propia de los Estados confesiona-
les y suele responder a razones históricas, como es la reparación por las desamor-
tizaciones del siglo XIX.
Asignación tributaria: el Estado permite que los contribuyentes decidan que
una parte de su IRPF vaya al sostenimiento de las Confesiones religiosas. Es propia
de los Estados no confesionales.
Indirecta: el Estado, en consideración a las actividades de interés social y no
lucrativo que desarrollan las entidades religiosas, establece un régimen fiscal y
tributario más favorable para las entidades religiosas (al tener que pagar menos
impuestos, disponen de mayores recursos para sus propios fines).
En España, debido a la tradicional confesionalidad del Estado, éste subven-
cionaba directamente a la Iglesia católica que, además, gozaba de un régimen fiscal
especial. Sin embargo, a partir de la Ley de Libertad Religiosa de Franco (1967),
todas las ventajas fiscales que se concedían a la Iglesia católica se extendían tam-
bién a las Asociaciones confesionales no católicas inscritas en el Registro del Minis-
terio de Justicia.
En la actualidad sólo existe financiación directa para la Iglesia católica,
mientras la financiación indirecta es prácticamente idéntica entre ésta y las Confe-
siones minoritarias con Acuerdo de cooperación. La financiación indirecta de las
Confesiones meramente inscritas (sin notorio arraigo o Acuerdo de cooperación)
es puramente residual.
4. Financiación directa de la Iglesia católica

Inmediatamente después de la entrada en vigor de la Constitución, se firmó
con la Santa Sede, entre otros, un Acuerdo sobre Asuntos Económicos (AAE). En él
se programaba un cambio gradual del sistema para adaptarlo a los nuevos princi-
pios constitucionales.
96
a) Lo previsto en el Acuerdo con la Santa Sede
Primera fase (se preveían tres años como mínimo): se continuaba con el sis-
tema de «dotación presupuestaria» global. La Iglesia debía remitir al Gobierno una
Memoria sobre la utilización de lo recibido. La dotación se actualizaba cada año.
Fase final: Se preveía que el sistema de dotación presupuestaria fuera susti-
tuido por uno de «asignación tributaria». Consiste en la posibilidad de que el con-
tribuyente, al cumplimentar su declaración de la renta, declarara expresamente
que un tanto por ciento del rendimiento de su impuesto se destinara a la Iglesia
católica. La idea era que la Iglesia pudiera recaudar por este vía una cantidad simi-
lar a la que obtenía antes a través de la dotación presupuestaria.
Fase intermedia: Durante un período de tres años, si no se alcanzaba dicha
cantidad, se complementaría con una dotación presupuestaria (dicho de otro mo-
do: la dotación presupuestaria se minoraba en proporción a lo obtenido por la
asignación).
b) La puesta en práctica
La asignación tributaria se introdujo por primera vez en la Ley de Presu-
puestos Generales del Estado (PGE) de 1987. El Estado estableció, unilateralmente,
que el tanto por ciento sería el 0'5239 % (0'5, abreviadamente).
Quienes no rellenaban la casilla «para la Iglesia Católica» podía rellenar otra
«para otros fines de interés social» (actividades desarrolladas por ONG de ámbito
estatal, o por actividades sociales en países del tercer mundo). La cantidad corres-
pondiente a quienes no rellenaban ninguna casilla se adjudicaba directamente a
«otros fines de interés social» (en Italia, que tiene un sistema parecido, se repartía
proporcionalmente entre ambas opciones).
La Ley aseguraba que la Iglesia católica en 1988, 89 y 90 (fase intermedia)
no podría recibir menos que lo que recibió en 1987 (actualizado cada año), com-
pletando la cantidad, en su caso, mediante dotación presupuestaria.
En la Ley de PGE de 1990, se estableció que el Estado entregaría mensual-
mente a cuenta, a la Iglesia católica una dozava de la asignación correspondiente a
1990, procediendo a final de año a regularizar la situación (cosa que no se hizo).
Por eso, la Ley de PGE de1993, elevó a definitivas las cantidades entregadas a
cuenta en los años anteriores. Lo mismo hicieron las Leyes de PGE posteriores, de
manera que, en la práctica, se continuó con un sistema mixto en que la asignación
tributaria era complementada por dotación presupuestaria.
Teóricamente, a partir de 1991 sólo tendría que haber funcionado la asig-
nación tributaria (sin complemento presupuestario), pero el sistema no funcionó
debido en parte a que la cantidad calculada (0'5%) se reveló como irreal para los
fines propuestos (en Italia es de un 0'8% y en Hungría de un 1%), así como a la
contraposición entre casillas (Iglesia y otros fines sociales), aunque esta contrapo-
sición desapareció el año 2000, de manera que el contribuyente puede marcar,
desde entonces, ambas casillas si quiere.
97
c) La reforma del año 2006
La Ley de PGE de 2006 reformó el sistema elevando la cantidad de la asig-
nación tributaria al 0'7% y poniendo fin al sistema de complementos a cargo de los
Presupuestos del Estado. De ahora en adelante la Iglesia católica solo recibe lo que
libremente deciden los contribuyentes. Hay que resaltar que, al tratarse de un as-
pecto que afectaba al Acuerdo sobre Asuntos Económicos, la reforma se llevó a
cabo mediante una Nota Verbal entre la Santa Sede y España, en al que, además de
reformar la asignación tributaria, la Iglesia renunció a la exención del IVA de que
gozaba anteriormente.
d) Valoración del sistema

El sistema es plenamente constitucional y parece especialmente adecuado a
los principios constitucionales de personalismo y libertad religiosa.
Ahora mismo lo recaudado por la Iglesia mediante la asignación tributaria
cubre el 25% de sus gastos, mientras que el 75% restante lo recibe de las ayudas
directas de los fieles y de sus propios recursos.
e) ¿Autofinanciación?
En el Acuerdo la Iglesia católica formulaba su intención de lograr su autofi-
nanciación. La fórmula utilizada excluye un compromiso jurídico concreto enmar-
cándose en una mera declaración de intenciones; es decir, no existe un plazo con-
creto para alcanzarla.
El propio Acuerdo prevé que cuando se logre la autofinanciación, el Estado
y la Iglesia se pondrán de acuerdo para establecer nuevas formas de colaboración
económica. Hay que entender que la autofinanciación se refiere únicamente a los
gastos de culto y sostenimiento del clero. Las nuevas formas de colaboración po-
drían entenderse referidas a las actividades de carácter social y asistencial.
5. Financiación directa de las Confesiones minoritarias

En España las Confesiones minoritarias, como se ha dicho, carecen de una
financiación directa, y la financiación indirecta se reserva mayormente para las
Confesiones con Acuerdo de cooperación. La FEREDE y la FCJE rechazaron el sis-
tema de asignación tributaria que se les ofreció, mientras se denegó a la CIE que lo
solicitó. La financiación indirecta es sustancialmente idéntica a la dispensada a la
Iglesia católica. Solamente existe un mecanismo de financiación directa, un tanto
peculiar, que es la Fundación «Pluralismo y Convivencia»
a) La Fundación «Pluralismo y Convivencia»

El año 2004 se creó una Fundación del sector público estatal denominada
«Pluralismo y Convivencia», residenciada en el Ministerio de Justicia, cuya finali-
dad es sufragar iniciativas culturales, educativas, de integración social y de fortale-
cimiento institucional de las Confesiones de notorio arraigo, excluyendo las activi-
dades directamente religiosas. Las sucesivas Leyes de Presupuestos Generales del
Estado suelen incluir una partida con esta finalidad.
98
6. Financiación indirecta de la Iglesia católica y las demás Confesiones
Los mecanismos de financiación indirecta suelen tener naturaleza fiscal y
tributaria. El Estado otorga un trato fiscal más favorable a las entidades religiosas
y a las actividades que desarrollan, así como a las donaciones que reciben, median-
te supuestos de no sujeción o de exención de determinados impuestos y tributos.
El ahorro que esto supone permite a las Confesiones disponer de más bienes para
el cumplimiento de sus fines y actividades. Las ventajas fiscales a las donaciones
incentivan el interés de los donantes; en tanto que el donatario no tiene que pagar
los correspondientes impuestos. El Acuerdo sobre Asuntos Económicos con la San-
ta Sede y los Acuerdos de cooperación con la FEREDE, FCJE y CIE recogen prácti-
camente los mismos supuestos.
Además de los Acuerdos, la LOLR, la Ley de Régimen Fiscal de las Entidades
sin Fin de Lucro y de Incentivos al Mecenazgo, la Ley de Fundaciones, y las Leyes y
normas sobre impuestos específicos concretan los beneficios fiscales mencionados
en los Acuerdos.
a) Principio General:
Las entidades religiosas de las Confesiones con Acuerdo (Iglesia católica,
Iglesias y Comunidades integradas en la FEREDE, FCJE y CIE) gozan –como míni-
mo– de los mismos beneficios que las entidades benéficas y sin fin de lucro (cfr.
Art. 5 AAE y último párrafo del art. 11 de los Acuerdos de cooperación)
La Ley de Régimen Fiscal de las Entidades sin Fin de Lucro y de Incentivos
al Mecenazgo establece que la Iglesia católica y las Confesiones con Acuerdo de
cooperación y sus fundaciones religiosas podrán acogerse al régimen fiscal –
especialmente favorable– allí previsto, y sus entidades menores también, siempre
que cumplan los requisitos para ser consideradas como entidades sin fin de lucro.
Igualmente, se considera a estas entidades como beneficiarias del mecenazgo.
b) Supuestos de no sujeción
La Ley General Tributaria explica que mediante la determinación de su-
puestos de no sujeción se concreta mejor el alcance del hecho imponible. Suele
hacerse esto para evitar dudas. Estos supuestos se contienen en el art. 3 del AAE y
núms. 1 y 2 del art. 11 de los Acuerdos de cooperación, y son:
- Las colectas públicas y recogida de limosnas (suponen un aumento de ren-
ta y tendrían que tributar por el Impuesto de Sociedades)
- La publicación o entrega gratuita de publicaciones de boletines o instruc-
ciones de carácter religioso que ni tributan por el IVA ni por el Impuesto de Activi-
dades Económicas (IAE).
- La enseñanza en seminarios o centros de formación de ministros de culto
(que impartan exclusivamente materias eclesiásticas) al no tener carácter empre-
sarial no tributan por el IVA ni por el IAE.
c) Exenciones tributarias
Los supuestos contemplados reúnen todos los requisitos para considerarlos
como hecho imponible, pero el legislador lo exime de la obligación de tributar.
99
i. Impuesto de Sociedades:
- Hasta el año 1978 la Iglesia no estaba sujeta al impuesto. La ley del 78 la
incluyó, junto con las demás Confesiones, por primera vez, declarándolas exenta en
algunos supuestos.
- La nueva Ley sobre el Impuesto, de 1995, se remite, por lo que respecta a
las entidades religiosas con Acuerdo, a la Ley de Régimen Fiscal de las Entidades
sin fin de lucro y de incentivos al mecenazgo, en la que se declaran exentas las ren-
tas y actividades relacionadas con fines benéfico asistenciales, educativas y sanita-
rias, entre otras.
ii. Transmisiones patrimoniales y actos jurídicos documentados:

Se trata de las transmisiones onerosas de patrimonio intervivos, operacio-
nes societarias y documentos públicos. En los Acuerdos se establecía la exención
siempre que los bienes o derechos que se obtuvieran se dedicaran al culto, la sus-
tentación de los ministros de culto o al ejercicio de la caridad o beneficencia.
La Ley Régimen Fiscal de las Entidades sin fin de lucro y de incentivos al
mecenazgo exime del impuesto a la Iglesia católica y a las Confesiones con Acuerdo
de cooperación y a sus entidades.
iii. Impuesto de sucesiones y donaciones:

La Iglesia católica y las Confesiones con Acuerdo están exentas de este im-
puesto en los términos previstos en los respectivos Acuerdos, es decir, cuando los
bienes recibidos se apliquen al culto, a la sustentación del clero, el apostolado o la
caridad.
iv. Exenciones tributarias de carácter local:

- Impuesto de Bienes Inmuebles: Grava los bienes inmuebles rústicos y
urbanos. Los Acuerdos exoneran del impuesto a determinados inmuebles que allí
se especifican (lugares de culto, oficinas anejas, residencias de ministros de culto,
etc.)
- Impuesto de Actividades Económicas: Grava cualquier actividad empre-
sarial, profesional o artística, salvo que: 1º Persigan fines de carácter general; 2º
No generen competencia desleal; y 3º Sus destinatarios sean colectividades genéri-
cas
d) Deducciones por donativos

Los Acuerdos se remiten a la normativa concreta: IRPF, ISS, y Ley Régimen
Fiscal de las Entidades sin fin de lucro y de incentivos al mecenazgo. La Ley de
Fundaciones del 94 preveía para las personas físicas la deducción en su IRPF del
20% de la cantidad donada a la Iglesia católica y a las Confesiones con Acuerdo de
cooperación. La nueva Ley de Régimen fiscal eleva esta cantidad al 25% siempre
que no supere el 10% de la base imposible. También las personas jurídicas pueden
deducir del ISS el 35%, siempre que no supere el 10% de la base imposible.
100
Preguntas:
¿Puede un Estado aconfesional o laico financiar a las Confesiones religiosas?
¿Por qué razones?
¿Cuántos tipos de cooperación económica con las Confesiones conoce?
¿En qué se diferencia la cooperación directa de la indirecta?
¿En qué ámbito clasificaría a la Fundación «Convivencia y Pluralismo»? ¿Sa-
be cuáles son sus fines?
¿En qué consiste la denominada «asignación tributaria»?
Describa brevemente las fases previstas para la aplicación de la asignación
tributaria en España.
¿En qué ha consistido la reforma de la asignación tributaria efectuada el año
2006? ¿Cómo se llevó a cabo?
¿En qué consiste, básicamente, la denominada cooperación económica indi-
recta con las Confesiones?
¿Dónde se regula el régimen fiscal de las Confesiones religiosas y de sus en-
tidades? ¿Qué beneficios básicos se les otorgan?
101
102
Tema XI.- EL PATRIMONIO HISTÓRICO CULTURAL DE LAS
CONFESIONES RELIGIOSAS
En todos los países existen edificios y monumentos que tienen carácter ar-
tístico. El Estado suele otorgar a estos edificios y monumentos una protección es-
pecial declarándolos «monumento nacional» o equivalente. Con el paso del tiempo
este patrimonio artístico ha ido ampliándose, otorgando idéntica protección al pa-
trimonio de carácter histórico (aunque carezca de valor artístico). Se crea así una
nueva categoría de bienes que puede ser conceptuada como «cultural», que incluye
lo artístico y lo histórico. Allí cabe también el patrimonio de carácter documental,
bibliográfico, arqueológico, etc., de manera que el concepto de patrimonio cultural
es hoy en día muy amplio, y así es considerado por la normativa, tanto internacio-
nal como nacional española.
En España, las primeras normas estatales sobre la materia corresponden al
primer tercio del siglo XX, pero fue la II República la que elevó al rango constitu-
cional el compromiso del Estado con la salvaguarda del patrimonio artístico de la
nación, y puso en pie una normativa que permaneció, al menos parcialmente, por
encima de los cambios de régimen.
1. La Constitución
Con el advenimiento de la democracia, la Constitución establece una serie
de principios y derechos que afectan al argumento que nos ocupa y que delinean
un concepto mucho más amplio del patrimonio cultural que el tradicional hasta
entonces. En efecto, su artículo 46 dispone que «Los poderes públicos garantizarán
la conservación y promoverán el enriquecimiento del patrimonio histórico, cultural y
artístico de los pueblos de España y de los bienes que lo integran, cualquiera que sea
su régimen jurídico y su titularidad». Es decir, los bienes que integran este patrimo-
nio constituyen una categoría unitaria de bienes, cuya conservación y enriqueci-
miento ha de ser garantizada por el Estado.
La responsabilidad constitucional del Estado en la materia exige un régimen
general que pasa, cuando así lo exija su conservación, por encima de los derechos
que correspondan a los propios titulares. Esta opción no es sino una manifestación
concreta de la función social que constituye el límite al derecho a la propiedad pri-
vada reconocido en el artículo 33 CE, y que, en este caso, es una forma de garanti-
zar el derecho de acceso a la cultura reconocido en el artículo 44 CE.
Así pues, teniendo en cuenta que el patrimonio histórico y artístico consti-
tuye, por definición, una parte importante de la cultura, garantizar la posibilidad
de conocerlo y de estudiarlo in situ, obliga a los poderes públicos y a los titulares
de estos bienes culturales a adoptar medidas que faciliten su función cultural,
amén de su conservación. En todo caso, cualquier limitación de los derechos de los
titulares ha de realizarse, como resulta lógico, de conformidad con la legislación.
Pero en esta cuestión, hay que tener también presente, sobre todo, el artícu-
lo 148 CE, que establece la competencia de las Comunidades Autónomas en todo lo
103
que se refiere al Patrimonio monumental de interés de la Comunidad, con la excep-
ción prevista en el 149 CE, que reserva al Estado la defensa del patrimonio cultural,
artístico y monumental español contra la exportación y la expoliación, así como los
museos, bibliotecas y archivos de titularidad estatal (sin perjuicio de su gestión
por parte de las Comunidades Autónomas).
2. El Acuerdo entre el Estado y la Santa Sede

El Acuerdo sobre Enseñanza y Asuntos Culturales con la Santa Sede en su
art. XV declara que la Iglesia «reitera su voluntad de continuar poniendo al servicio
de la sociedad su patrimonio histórico, artístico y documental y concertará con el
Estado las bases para hacer efectivos el interés común y la colaboración de ambas
partes, con el fin de preservar, dar a conocer y catalogar este patrimonio cultural en
posesión de la Iglesia, de facilitar su contemplación y estudio, de lograr su mejor con-
servación e impedir cualquier clase de pérdidas en el marco del artículo 46 de la
Constitución. A estos efectos, y a cualesquiera otros relacionados con dicho patrimo-
nio, se creará una Comisión Mixta en el plazo máximo de un año a partir de la fecha
de entrada en vigor en España del presente Acuerdo».
Como puede verse, en este texto se expresa el compromiso mutuo de coope-
rar, desde las propias competencias, para hacer posible las previsiones del artículo
46 de la Constitución.
La razón de que este patrimonio haya llegado hasta nuestros días en un
aceptable estado de conservación se debe a que se trata de bienes históricos, por
así decir, vivos; que han permanecido en uso a través de los siglos. Basta con ob-
servar lo que ha sucedido con muchos de los bienes desamortizados durante el
siglo XIX, para resaltar la importancia del esfuerzo realizado por la jerarquía de la
Iglesia y de los fieles en su conservación.
3. Desarrollo del Acuerdo: Convenios con el Ministerio de Cultura

El primer desarrollo, en cumplimiento de lo establecido en el último párrafo
del artículo XV del Acuerdo, lo encontramos en la constitución de la Comisión Mix-
ta que allí se preveía.
La Comisión emanó un documento, firmado por el Presidente de la Confe-
rencia Episcopal y el Ministro de Cultura el 30 de octubre de 1980, denominado
«Marco jurídico de actuación mixta Iglesia-Estado sobre Patrimonio Histórico Artís-
tico». El texto no llegó a ser publicado oficialmente en el BOE, aunque fue distri-
buido por el Ministerio a los Centros directivos concernidos, mientras la Conferen-
cia Episcopal lo publicó en el Boletín Oficial de la Conferencia.
Este Convenio es importante porque establece unos principios fundamenta-
les y operativos en la distribución de responsabilidades que caben a ambas Partes:
Por parte del Estado se reconoce la importancia del Patrimonio Histórico
eclesiástico y la labor de la Iglesia en su creación, promoción y conservación, al
tiempo que reconoce los derechos que tienen las personas jurídicas eclesiásticas
sobre dichos bienes, en función de los títulos jurídicos que ostentan.
Reconoce la función primordial de culto o uso religioso de muchos de esos
bienes que, como subraya el texto, ha de ser respetada.
104
La Iglesia, por su parte, reconoce la importancia de este patrimonio para la
Historia y la Cultura españolas, y la necesidad de lograr una actuación conjunta con
el Estado para favorecer su mejor conocimiento, conservación y protección.
El propio texto se refería a la posibilidad de ulteriores acuerdos o convenios
con el fin de desarrollar los puntos acordados en este documento. El primero –y
último– de estos convenios de desarrollo del Acuerdo Marco, es de 30 de marzo de
1982, firmado por el Presidente de la Comisión Episcopal para el Patrimonio Cul-
tural y el Subsecretario de Cultura, que versa sobre las normas para la realización
del inventario de la totalidad de los bienes muebles e inmuebles de carácter histó-
rico-artístico y documental de la Iglesia en España.
4. La Ley 16/1985, del Patrimonio Histórico Español

La ley establece que integran el Patrimonio Histórico Español los inmuebles
y objetos muebles de interés artístico, histórico, paleontológico, arqueológico, et-
nográfico, científico o técnico. También forman parte del mismo el patrimonio do-
cumental y bibliográfico, los yacimientos y zonas arqueológicas, así como los sitios
naturales, jardines y parques que tengan valor artístico, histórico o antropológico.
Los bienes integrantes del patrimonio histórico español pueden ser decla-
rados bienes de interés cultural (BIC), que reciben la máxima protección. La decla-
ración de BIC, que se hace por Ley o Real Decreto, y exige la realización de un ex-
pediente previo. Los bienes muebles, pueden ser declarados BIC o ser incluidos en
el Inventario General, que constituye una categoría inferior.
La Ley no realiza ninguna mención al Acuerdo sobre Asuntos Culturales y
de Enseñanza, pese a que buena parte del Patrimonio regulado pertenece a la Igle-
sia católica. Únicamente, en el art. 28 dispone que los bienes muebles declarados
de interés cultural y los incluidos en el Inventario General que estén en posesión de
instituciones eclesiásticas, en cualquiera de sus establecimientos o dependencias,
no podrán transmitirse por título oneroso o gratuito ni cederse a particulares ni a
entidades mercantiles. Dichos bienes sólo podrán ser enajenados o cedidos al Es-
tado, a entidades de Derecho Público o a otras instituciones eclesiásticas.
La Disposición Transitoria Quinta, prevé que, a los diez años de entrada en
vigor de la Ley, lo dispuesto en el artículo 28 se entenderá referido a los bienes
muebles que integran el Patrimonio Histórico Español en posesión de instituciones
eclesiásticas.
La única mención, si bien indirecta, al Acuerdo con la Santa Sede se encuen-
tra en la Disposición Adicional Séptima, que recuerda, genéricamente, la obligación
de respetar lo establecido en los Acuerdos Internacionales válidamente celebrados
por España.
Como ha puesto de relieve una parte de la doctrina, la Ley parece ignorar el
inmenso volumen de bienes eclesiásticos que integran el Patrimonio Histórico es-
pañol, así como la peculiar naturaleza y finalidad de la mayoría, cual es su afecta-
ción al culto o a finalidades específicamente religiosas. Se trata, en todo caso, de
una opción del legislador que tiende a salvaguardar el carácter único de esta espe-
cial categoría de bienes.
105
5. Los Planes nacionales y el "Uno por ciento cultural"
Una de las manifestaciones de la cooperación entre el Estado y la Iglesia son
los denominados Planes nacionales. Hasta el presente se han firmado dos: el Plan
Nacional de Catedrales, en 1990 (actualizado en 2010); y el Plan Nacional de Aba-
días, Monasterios y Conventos, en 2004 (actualizado también en 2010).
Mediante estos planes se realizan intervenciones gestionadas por la Admi-
nistración, con la colaboración de la Iglesia, para la conservación y restauración de
los bienes implicados, según un orden de prioridades, teniendo en cuenta su im-
portancia para el patrimonio histórico y cultural de la nación. La financiación de
estos planes es múltiple, pues intervienen las Comunidades autónomas, el Ministe-
rio de Cultura, la propia Iglesia y, además, las catedrales están abiertas a una finan-
ciación del mecenazgo privado.
En esta misma línea figura el denominado «Uno por ciento cultural», que
consiste en que el 1% del coste de las distintas obras públicas realizadas por el
Estado, a través del Ministerio de Fomento, (o por particulares en régimen de con-
cesión administrativa) hay que dedicarlo, según dispone la Ley del Patrimonio His-
tórico Español, a la conservación del patrimonio cultural. En la práctica, en muchos
casos, el bien cultural concernido es un bien de titularidad eclesiástica. Por ejem-
plo, de esta forma se restauró la torre de la catedral de Santander.
Plan nacional de catedrales
Plan nacional de abadías, monasterios y conventos.
6. Los Convenios con las Comunidades Autónomas y las Leyes autonó-

micas del Patrimonio Histórico
Ante los vacíos de la Ley del Patrimonio Histórico Español de 1985 la Iglesia
asumió la vía de los Convenios con las Comunidades Autónomas, que en el inte-
rim habían asumido la plena competencia en materia de patrimonio histórico y
cultural, como la más adecuada para dar cumplimiento a las previsiones del artícu-
lo XV del Acuerdo sobre Enseñanza y Asuntos Culturales. No cabe duda de que las
Comunidades Autónomas están mucho más cerca del administrado y resultan, por
tanto, más sensibles a sus problemas específicos.
En casi todos los casos, los Convenios son anteriores a las respectivas leyes
autonómicas de Patrimonio Histórico. Todos ellos (salvo el de Cataluña) invocan el
artículo XV del Acuerdo sobre Enseñanza y Asuntos Culturales como fundamento
expreso, así como a la Constitución y a la Ley del Patrimonio Histórico español.
Lo más característico de los Convenios es la constitución de una Comisión
Mixta entre la Administración autonómica competente y los Obispos de la Comuni-
dad para actuar concertadamente en este ámbito. Algunos, además, hacen suyos
parte de los principios del Acuerdo Marco de 1980, si bien con extensión y matices
diversos. Por ejemplo, el de Cantabria hace mención al respeto que merece su uso
litúrgico y a la normativa canónica en el caso de bienes pertenecientes a institutos
religiosos.
Las correspondientes leyes autonómicas suelen dedicar un artículo a la
cooperación en materia de patrimonio histórico entre la Administración y la Iglesia
católica, de carácter más bien genérico, aunque, en muchos casos, «legaliza», por
106
así decir, la Comisión Mixta prevista en los Convenios. En ocasiones, como sucede
en las leyes de Madrid y Aragón, dicha cooperación se extiende también a otras
Confesiones.
7. El patrimonio histórico de las confesiones minoritarias

En España existe un rico patrimonio histórico y cultural creado por las aho-
ra confesiones minoritarias, sobre todo islámico y judío. Sin embargo, al haber sido
expulsados los judíos de España, y vencidos los musulmanes, dicho patrimonio
pasó al Estado o fue adjudicado por los reyes a la Iglesia católica. Muchas mezqui-
tas y sinagogas fueron transformadas en iglesias, o fueron a incrementar el patri-
monio real.
No obstante, en los Acuerdos firmados con la Federación judía y la Comisión
islámica existe un artículo en el que, de modo muy genérico, se declara el interés
de colaborar en la catalogación y conservación de dicho patrimonio.
ACUERDO CON LA FCJE ACUERDO CON LA CIE

Artículo 13. Artículo 13.
El Estado y la Federación de Comunida- El Estado y la Comisión Islámica de Es-
des Israelitas de España colaborarán en la paña colaborarán en la conservación y fo-
conservación y fomento del patrimonio mento del patrimonio histórico, artístico y
histórico, artístico y cultural judío, que con- cultural islámico en España, que continuará
tinuará al servicio de la sociedad, para su al servicio de la sociedad para su contem-
contemplación y estudio. plación y estudio.
Dicha colaboración se extenderá a la Dicha colaboración se extenderá a la
realización del catálogo e inventario del realización del catálogo e inventario del
referido patrimonio, así como a la creación referido patrimonio, así como a la creación
de Patronatos, Fundaciones u otro tipo de de Patronatos, Fundaciones u otro tipo de
instituciones de carácter cultural. instituciones de carácter cultural, de los
que formarán parte representantes de la
Comisión Islámica de España.
Con respecto a los protestantes, conviene saber que sólo pudieron comen-
zar a poseer y construir templos a partir del establecimiento de la tolerancia reli-
giosa en el siglo XIX. Sin embargo dicha antigüedad es suficiente como para que
algunos de dichos templos puedan ser inventariados y declarados como bienes de
interés cultural.
8. La reforma de la Ley del Patrimonio Histórico

El 31 de julio del 2008, el Ministerio de Cultura publicó una Orden ministe-
rial por la que se constituía una Comisión para el estudio y preparación del ante-
proyecto de una nueva Ley del Patrimonio Histórico.
Como se indicaba en el texto de esta orden, «los importantes cambios que se
han producido en esta materia desde la aprobación de la Ley debido a cuestiones
como los procesos de internacionalización y globalización o de descentralización del
Estado, demandan una adecuación de la normativa a esa realidad. De este modo, se
hace necesario emprender un proceso de reforma que incorpore las nuevas figuras de
protección del patrimonio recogidas en la normativa internacional y, en muchos ca-
107
sos, también en las leyes autonómicas, que obedecen a una concepción más moderna
del patrimonio. Igualmente, y en especial ante una materia en la que el reparto com-
petencial es particularmente complejo, resulta esencial reforzar los mecanismos de
cooperación entre las administraciones implicadas en su protección».
Entre los 15 miembros de la Comisión, en la que están representados los
Ministerios competentes y una serie de expertos, no aparece ningún experto que
represente a la Iglesia católica. Por ello quizás sería oportuno que la Iglesia de-
mandara la convocatoria de la Comisión Mixta prevista en el artículo XV del Acuer-
do y planteara en esa sede los temas que le preocupan, a la vista de la experiencia y
la casuística verificada a lo largo de estos años, pero, sobre todo, teniendo en cuen-
ta esa anunciada reforma de la Ley de Patrimonio Histórico.
Posibles temas para tratar en el seno de la Comisión Mixta, e incluir –
eventualmente– en el articulado de la próxima Ley:
- La mención a la dimensión del Patrimonio histórico en manos de la Iglesia,
así como a su esfuerzo por transmitirlo y conservarlo a través de los siglos;
- Un reconocimiento de los derechos dominicales de la Iglesia, de conformi-
dad con los correspondientes títulos jurídicos y, en su caso, a su posesión inmemo-
rial;
- Un reconocimiento de la primigenia naturaleza religiosa de estos bienes y,
en muchos casos, su destino preferente al culto;
- Un reconocimiento expreso del derecho de las personas jurídicas eclesiás-
ticas al acceso a las vías de financiación y subvención previstas por la Administra-
ción para la conservación del Patrimonio histórico en manos privadas;
- Criterios para salvaguardar y hacer compatible, en su caso, la función cul-
tual y litúrgica con la propia de los bienes culturales (visitas in situ y estudio)
Enlaces de interés:
Enlace a la Web del Ministerio de Educación, Cultura y Deporte sobre Pa-
trimonio artístico
Preguntas:
¿Tiene la Iglesia católica un régimen especial para sus bienes de carácter
cultural o histórico, o está sometida al derecho común?
¿Qué razones justifican el régimen especial de los bienes de interés cultu-
ral?
¿A qué se compromete la Iglesia católica en relación con sus bienes que ha-
yan sido declarados de interés cultural?
¿Puede la Iglesia católica enajenar libremente sus bienes muebles declara-
dos de interés cultural o incluidos en el Inventario General?
¿Cómo se suele establecer la cooperación con las autoridades civiles compe-
tentes en materia de bienes culturales?
Si concurren en un mismo edificio el ejercicio de su función de culto y el de-
recho a visitarlo o estudiarlo ¿qué derecho prevalece?
108
Tema XII.- ASISTENCIA RELIGIOSA EN ÁMBITOS ESPECIA-
LES
1. Aproximación al concepto
La asistencia religiosa consiste en la posibilidad de recibir los servicios es-
pirituales de la propia Confesión, a petición del interesado, en situaciones que la
doctrina denomina de «especial sujeción» y que exigen una cierta cooperación ex-
terna por parte del Estado para que dicha asistencia pueda llevarse a cabo.
Dichas situaciones se identifican, básicamente, con el ámbito de las Fuerzas
Armadas, el sistema hospitalario público y los centros penitenciarios, aunque po-
drían añadirse otros, como son, las residencias para personas de la tercera
edad, centros de internamiento de extranjeros, de menores, los orfanatos, y otros
centros asistenciales públicos. En definitiva, se trata de ejercitar el derecho de li-
bertad religiosa en situaciones en las que, por causas ajenas a la propia voluntad,
resulta más complicado su libre ejercicio por parte de los ciudadanos.
2. Fundamentación jurídica
La asistencia religiosa, así concebida, tiene un doble fundamento en la Cons-
titución y en la LOLR:
Artículo 16 CE: que garantiza el derecho de libertad religiosa a los indivi-
duos y a las comunidades; y establece un mandato a los poderes públicos para que
tengan en cuenta las creencias religiosas de la sociedad española y mantengan,
consiguientemente, relaciones de cooperación con las entidades que representan
institucionalmente las creencias religiosas de nuestra sociedad.
Artículo 9.2 CE: la intervención estatal que se requiere para la prestación de
la asistencia religiosa encaja perfectamente en el marco del deber que este artículo
establece con respecto a los poderes públicos de promover las condiciones para
que el derecho de libertad religiosa sea real y efectivo, removiendo los obstáculos
que impidan o dificulten su pleno ejercicio.
Artículo 2 de la LOLR: en su número 1.b) se especifica que la libertad religio-
sa y de culto garantizada por la Constitución comprende, con la consiguiente in-
munidad de coacción, el derecho de toda persona a practicar el culto y a recibir
asistencia religiosa de su propia confesión; y en el número 2 del mismo artículo dis-
pone que para la aplicación real y efectiva del derecho de libertad religiosa, los po-
deres públicos habrán de adoptar las medidas necesarias para facilitar la asistencia
religiosa en los establecimientos públicos, militares, hospitalarios, asistenciales,
penitenciarios y otros bajo su dependencia.
3. Modelos de asistencia religiosa

Tradicionalmente, la doctrina señala tres tipos de organización de la asis-
tencia religiosa:
109
Integración orgánica: los ministros de culto se integran en los Cuerpos fun-
cionariales o militares, como verdaderos funcionarios o militares. Es un sistema
propio de los países confesionales.
Concertación: la Administración concernida se pone de acuerdo con las Con-
fesiones, mediante contratos o convenios, para facilitar la prestación de la asisten-
cia a los ciudadanos que la demanden. En este caso los ministros de culto no son
funcionarios.
Libre acceso: la Administración se limita a facilitar el acceso de los ministros
de culto para que atiendan a quienes lo soliciten.
4. Asistencia religiosa en las Fuerzas Armadas

En España, hasta el advenimiento de la democracia no existía más asistencia
religiosa que la católica, que se prestaba mediante el sistema tradicional de inte-
gración orgánica. Los capellanes castrenses se integraban en los denomina-
dos Cuerpos eclesiásticos de los Ejércitos de Tierra, del Aire y de la Armada y tenían
la consideración de militares a todos los efectos. Desde el punto de vista canónico,
los capellanes castrenses pertenecían al Vicariato Castrense.
a) Asistencia religiosa católica: El Acuerdo de 1979 con la Santa Sede

En 1979 se firmó un Acuerdo con la Santa Sede, específico sobre esta mate-
ria. En él se establece que la asistencia religiosa a los miembros católicos de las
FFAA se seguiría realizando, como anteriormente, mediante el Vicariato Castrense,
pero sin precisar el sistema, por lo que se siguió prestando mediante el de integra-
ción orgánica.
El Vicariato Castrense (ahora denominado Arzobispado castrense) es una
diócesis personal, no territorial, que tiene a su frente un Arzobispo, con su curia, y
los capellanes castrenses (que actúan como párrocos personales) y cuya jurisdic-
ción se extiende a los militares de los tres Ejércitos, alumnos de las Academias y
Escuelas militares, esposas, hijos y familiares que vivan con ellos, y a los fieles no
militares que trabajen o residan habitualmente en establecimientos militares.
El Arzobispo se elige en la forma peculiar prevista en el artículo I.3
del Acuerdo Básico de 1976: Se elabora una terna entre la Nunciatura Apostólica y
Asuntos Exteriores. El Rey, como Jefe Supremo de las Fuerzas Armadas, elige a uno
que presenta al Papa para su nombramiento
b) Cambio al sistema de concertación: El Servicio de Asistencia Religiosa de las

Fuerzas Armadas
En 1989, la Ley reguladora del Régimen de los Militares Profesionales de-
claro a extinguir los Cuerpos militares eclesiásticos. Un Real Decreto de 1990, de
desarrollo de esta ley, creo el denominado Servicio de Asistencia Religiosa a las
Fuerzas Armadas (SARFA), con carácter general.
El sistema deja de ser de integración orgánica y pasó a ser de concertación.
El aspecto más importante es que los capellanes castrenses ya no tendrán carácter
militar. Sin embargo, sólo reguló la integración en el mismo de los capellanes cató-
licos. De conformidad con esta regulación:
110
- La asistencia religiosa se presta a través de los sacerdotes del Arzobispado
castrense, según lo establecido en el Acuerdo
- La relación de los capellanes con la Administración militar es de servicios
profesionales
- Los capellanes pueden ser permanentes o no permanentes (por períodos
de hasta 8 años)
- Los permanentes deben superar unas pruebas y se incorporan al Servicio
mediante contrato, siempre propuestos por el Arzobispado castrense
- Su régimen administrativo se equipara al de los funcionarios (aunque no
lo sean). Se fijan las retribuciones de acuerdo con esta equiparación
En 2011 el Ministerio de Defensa publicó una Orden Ministerial, en la que se
regula con todo detalle cuanto se refiere al SARFA.
c) Los Acuerdos con las Confesiones minoritarias: sistema de libre acceso

En el respectivo artículo 8 se reconoce el derecho a recibir asistencia reli-
giosa a todos los militares judíos, evangélicos o musulmanes, sean militares de pro-
fesión o no, y a cuantas personas pertenecientes a dichas Confesiones, presten ser-
vicio en las Fuerzas Armadas, mediante un sistema de «libre acceso» y «libre sali-
da». Esto se concreta en:
- Los militares de dichas confesiones podrán ser autorizados por el mando,
si las necesidades del servicio lo permiten, para asistir a sus cultos en una localidad
donde los haya.
- Pero también podrán organizarse actos de culto en el interior de los acuar-
telamientos cuando haya demanda suficiente, en cuyo caso los asistentes religiosos
son autorizados a entrar y prestar su asistencia.
- Los capellanes o asistentes religiosos son designados por las diversas Igle-
sias o Comunidades (en el caso de FEREDE, hace falta la conformidad de la Federa-
ción), y autorizados por el Mando de la Unidad. Pero no adquieren ningún tipo de
relación laboral ni jurídica con las Fuerzas Armadas.
- El acuerdo con la CIE añade, que la persona encargada –no es necesario
que sea un Imán– habrá de ser destinada a dicha misión con carácter estable (exi-
gencia que no aparece en los otros dos acuerdos).
- La Autoridad militar está obligada a prestar la colaboración precisa para
que los ministros puedan desempeñar su misión «en iguales condiciones que los
ministros de culto de otras Iglesias, Confesiones y Comunidades que tengan concerta-
dos Acuerdos de Cooperación con el Estado».
Sería de desear que, en la medida en que interesara a la respectiva Confe-
sión, sus ministros o asistentes religiosos se integraran en el Servicio de Asistencia
Religiosa de las Fuerzas Armadas, tal como sucede con los sacerdotes católicos
castrenses. Mientras no se verifique esta posibilidad, el gasto que suponga la aten-
ción religiosa corre a cargo de la respectiva Confesión (excepto en lo que se refiere
a locales, que son ofrecidos por el mando militar).
111
d) La Ley de 2007 de la Carrera militar
La Disposición Adicional Octava, titulada Servicio de Asistencia Religiosa, re-
sume la situación actual, distinguiendo entre asistencia católica, que se presta a
través del Servicio de Asistencia Religiosa; la de las Confesiones con Acuerdo de
cooperación, que se rige por lo previsto en los mismos; y la del resto de las Confe-
siones que se rige por la normativa general (sin especificar) y que, en el fondo, es
una remisión en vacío.
5. Asistencia religiosa en Centros penitenciarios

En España, tradicionalmente, la asistencia religiosa católica en Prisiones
(única regulada anteriormente) era prestada según el sistema de integración orgá-
nica, a través de un Cuerpo de capellanes de Prisiones, declarado a extinguir.
a) La Ley Orgánica General Penitenciaria de 1979

La Ley Orgánica General Penitenciaria (primera Ley Orgánica aprobada por
las Cortes democráticas), instaura la libertad religiosa y garantiza la asistencia re-
ligiosa a los internos. Por primera vez, la asistencia religiosa no se limita a los cató-
licos, y desaparecen las menciones a la organización asistencial católica. Los posi-
bles compromisos concretos se remiten a las normas bilaterales, presentes y futu-
ras.
b) El Reglamento Penitenciario de 1996

El Reglamento Penitenciario de 1996 se remite también a lo establecido en
los Acuerdos o Convenios firmados con las distintas Confesiones (años 1979, 1992
y 1993). No obstante realiza algunas previsiones interesantes:
La mayor novedad consiste en que, en lugar de venir referida a los ministros
de culto, pasa a ser vinculada a las confesiones inscritas: «Todos los internos ten-
drán derecho a dirigirse a una confesión religiosa registrada para solicitar su asis-
tencia siempre que ésta se preste con respeto a los derechos de las restantes perso-
nas» (art. 230.1).
Ningún interno podrá ser obligado a asistir o participar en los actos de una
confesión religiosa.
Se prevé que se pueda habilitar en los Centros un espacio para la práctica de
los ritos religiosos (aspecto que en el caso de los católicos no es potestativo sino
vinculante, según el artículo 7 del Convenio de 1993).
Se declara que la Autoridad penitenciaria facilitará a los fieles el cumpli-
miento de los ritos, días festivos y régimen alimenticio propios de su confesión, en
la medida en que lo permitan las disponibilidades presupuestarias, la seguridad
del Centro y los derechos fundamentales de los restantes reclusos.
c) Asistencia religiosa católica: El Convenio de 1993 y el paso al sistema de

concertación
El artículo 2 del Convenio define lo que se ha de entender por asistencia re-
ligiosa: celebración de la Misa los festivos y potestativamente cualquier otro día;
visita a los internos, así como recepción en el despacho del capellán; atención a los
que deseen hacer alguna consulta o plantear sus dudas o problemas religiosas;
112
instrucción y formación religiosa y asesoramiento en cuestiones religiosas y mora-
les; celebración de los actos de culto y administración de los sacramentos; así co-
mo la colaboración en la humanización de la vida penitenciaria.
- La atención religiosa «se prestará por Sacerdotes, nombrados por el Or-
dinario del lugar y autorizados formalmente por la Dirección General de Institu-
ciones Penitenciarias».
- Su cese podrá tener lugar por propia voluntad, por decisión de la autori-
dad eclesiástica, o a propuesta de la Dirección General (en estos dos últimos casos
deberá informarse previamente a la otra parte).
- La actividad de estos capellanes se realizará con sometimiento al horario y
disciplina del Centro, y al principio de libertad religiosa.
- La Dirección del Centro se compromete a facilitar los medios necesarios
(art. 4), entre los que se menciona expresamente una capilla o lugar de culto y un
despacho para el capellán (art. 7).
- La Dirección General corre con los gastos materiales ocasionados y los de
personal (art. 5).
- Establece sueldos personales anuales, que varían en función de la dedica-
ción (media jornada, o jornada completa), revisables según los índices generales de
incremento que los Presupuestos del Estado fijen para gastos de personal. Se paga
no a los capellanes sino al Obispado.
Es casi un convenio entre administraciones de arrendamiento de servicios:
es el obispado el que nombra, cobra y asume la prestación del servicio. No hay re-
lación ni funcionarial ni laboral entre el capellán y el Centro.
d) Los Acuerdos con las Confesiones minoritarias: sistema de libre acceso

Los Acuerdos de cooperación con la FEREDE, FCJ y CIE, en su artículo
9, prevén que la asistencia religiosa sea prestada por personas designadas por las
distintas Iglesias (evangélicas) y Comunidades (judías e islámicas), con el visto
bueno de su Federación (salvo en el caso de la CIE), y autorizados por la Dirección
de los Centros, garantizándoles el libre acceso a los Centros, sin limitación de hora-
rio (sistema de libre acceso).
En el caso de Evangélicos y judíos se prevé que los gastos ocasionados co-
rren a cargo de las respectivas Iglesias y Comunidades. En el caso de los musulma-
nes se prevé que se pondrán de acuerdo la dirección de los Centros con la CIE.
i. El Real Decreto de 2006 de desarrollo de los Acuerdos

El 9 de junio de 2006 se publicó un Real Decreto para desarrollar los Acuer-
dos de cooperación con FEREDE, FCJ y CIE en lo que se refiere a la asistencia reli-
giosa penitenciaria. La nueva norma tiene el carácter de norma básica y es, por
tanto, de aplicación directa en todo el territorio del Estado.
Tal como se establece en el Acuerdo, se prevé que la asistencia sea imparti-
da por los «ministros de culto» designados por las Comunidades con la autoriza-
ción de la Secretaría General de Instituciones Penitenciarias y el correspondiente
órgano autonómico, en el caso de Cataluña (que tiene transferidas las competen-
113
cias). Además del certificado de la Iglesia o Comunidad proponente, exige también
la conformidad de las respectivas Federaciones.
De otro lado, esta norma especifica lo que ha de entenderse por asistencia
religiosa: el culto, la prestación de servicios rituales, la instrucción y el asesora-
miento moral y religioso, así como las honras fúnebres del propio rito. No deja de
ser un avance, sobre todo, con respecto al artículo 6 del Acuerdo con la CIE, que se
remitía en este aspecto al Corán y a la Sunna.
El Real Decreto determina los requisitos y documentación exigibles para
poder recibir la autorización. Básicamente, consisten en la aportación de datos que
garanticen la estancia legal en el país del asistente religioso (en caso de que sean
extranjeros) y, dadas las especiales características del ámbito penitenciario en re-
lación con la seguridad, la ausencia de antecedentes penales.
Se prevé el cese de los asistentes cuando realicen actividades no previstas
en las normas o contrarias a la seguridad de los centros. La solicitud podrá ser de-
negada cuando ya exista en el centro un suficiente número de asistentes.
FEREDE ha firmado un Convenio de desarrollo de este Real Decreto el 25 de
julio de 2015.
ii. El Convenio de 2007 con la Comisión Islámica de España

En octubre de 2007, los ministros de Justicia e Interior firmaron
un Convenio con los Secretarios Generales de la CIE por el que el Estado se hace
cargo de los gastos ocasionados por la asistencia religiosa islámica cuando la solici-
ten, al menos, 10 reclusos. Todos los años se renueva dicho Convenio.
e) Asistencia religiosa en los Centros de Internamiento de Extranjeros

Aunque no se trate, propiamente hablando de asistencia penitenciaria, estos
Centros dependen del Ministerio del Interior. Para garantizar la consiguiente asis-
tencia religiosa se han firmados Convenios entre el Ministerio del Interior y
la Conferencia episcopal, la FEREDE, la FCJE y la CIE. En todos ellos se establecen
las obligaciones de los asistentes y la forma de su nombramiento (a propuesta de
la Confesión, y acreditados por la Dirección General de la Policía). En ninguno de
ellos se hace mención a la financiación, por lo que quedará a cargo de la respectiva
Confesión.
6. Asistencia religiosa en los hospitales públicos
a) Asistencia religiosa católica: concertación con la Administración sanitaria

En 1985 se firmó un Convenio marco entre Sanidad y la Conferencia Epis-
copal (autorizada por la Santa Sede), sobre asistencia católica en centros hospita-
larios públicos. En él se establecía que:
- En cada hospital público existirá un servicio de asistencia religiosa católica
para asistir a los enfermos católicos, familiares, médicos y personal sanitario y
otros enfermos que libremente lo demanden
- Los capellanes (o personas idóneas) son designados por el Ordinario
y nombrados por la autoridad sanitaria competente (según los distintos ámbitos).
114
La relación puede ser por contrato laboral o según Convenio con el Ordinario y la
dedicación puede ser a tiempo completo o a tiempo parcial
- La financiación del Servicio correrá a cargo del Estado
- Se establece el número de capellanes según el número de camas, y un
sueldo base en 14 pagas, actualizable por el IPC
Lo previsto en este Convenio es de obligado cumplimiento en todo el terri-
torio del Estado. En 1986 se firmó otro Convenio entre la Conferencia Episcopal y
el INSALUD (actual INGESA), para concretar el Convenio anterior en sus centros
dependientes
- Concreta qué aspectos comprende la asistencia religiosa: visita a los en-
fermos, celebración de actos de culto y administración de sacramentos, asesora-
miento en cuestiones morales y religiosas, colaboración en la humanización de la
asistencia hospitalaria.
- El servicio queda vinculado a la Gerencia del Hospital
- Dispondrá de capilla en lugar accesible y su tamaño estará en función de
las necesidades, y de despacho
- El servicio elaborará un presupuesto anual (aparte de los sueldos)
- Los capellanes tendrán derecho a una fiesta semanal y un mes de vacacio-
nes
Con posterioridad se han firmado numerosos Convenios con las distintas
Comunidades Autónomas, Diputaciones, Ayuntamientos y los obispos respectivos,
inspirados todos en los dos anteriores.
b) La asistencia religiosa en los Acuerdos con las Confesiones minoritarias:

libre acceso
El respectivo artículo 9 afirma la existencia del derecho a la asistencia reli-
giosa de los internados en Centros, hospitalarios o asistenciales (y otros análogos)
del Sector público, derecho cuyo ejercicio se garantiza a través de la labor de los
respectivos ministros de culto
Los asistentes son designados por las distintas Iglesias o Comunidades, con
la conformidad de las Federaciones (salvo en el caso de la CIE), y debidamente au-
torizados por los Centros concernidos.
El acceso de los ministros religiosos en estos Centros para el desarrollo de
su labor pastoral, es libre y sin limitación de horario, pero respetando las normas
de régimen interno. Los gastos ocasionados corren a cargo de las respectivas igle-
sias y comunidades, salvo en el caso de la CIE, que se remite a acuerdos entre la
dirección de los centros y la propia CIE.
7. Asistencia religiosa de las Confesiones sin Acuerdo

Al carecer de una normativa específica, sólo cabe invocar las normas de ca-
rácter general: Constitución, LOLR, Ley Orgánica General Penitenciaria y su Regla-
mento, Reales Ordenanzas de los tres Ejércitos, etc.
115
En la práctica el acceso de los ministros de culto queda a la discreción del
Director de los Centros o del Mando de la Unidad, aunque las denegaciones (que
habrán de ser motivadas) serán, lógicamente, recurribles ante los Tribunales.
Enlaces de interés:
Página Web de la Dirección Gral. de Instituciones Penitenciarias
Página Web de las capellanías del Ejército inglés
Página Web de las capellanías del Ejército francés
Página Web de las capellanías del Ejército USA
Preguntas:
¿Qué se entiende por asistencia religiosa?
¿Qué fundamentos jurídicos tiene en nuestro ordenamiento la asistencia re-
ligiosa?
¿Cuántos sistemas de prestación de asistencia religiosa conoce, y en qué
consisten (o, si prefiere, en qué se diferencian)?
¿Qué sistema es más adecuado en un Estado confesional y en uno aconfe-
sional o laico?
¿Qué sistema se ha adoptado en España después de la Constitución?
¿Es compatible con los principios constitucionales la aplicación de sistemas
distintos a distintas Confesiones? ¿Por qué?
¿En qué normas se regulan los distintos sistemas? ¿Cuál sería en su opinión
el sistema ideal? ¿Por qué?
116
Tema XIII.- LOS EFECTOS CIVILES DEL MATRIMONIO RE-
LIGIOSO
1. Introducción histórica
Habitualmente, cuando se habla de sistema matrimonial, nos estamos refi-
riendo al modo en que un determinado ordenamiento civil regula el matrimonio,
precisamente en relación a la relevancia o aceptación que pueda conceder a los
matrimonios religiosos (canónicos y de otras Confesiones) dentro de su propio
ámbito. Las distintas soluciones adoptadas permiten que se pueda hablar de distin-
tos sistemas matrimoniales.
La distinta posición jurídica otorgada al matrimonio religioso (canónico y
no católico) por el Estado en su propio ámbito, da lugar a diversas clasificaciones
de los sistemas matrimoniales.
a) Clasificacion de los sistemas matrimoniales

Sistemas monistas: el Estado sólo reconoce un tipo de matrimonio y sólo se
puede contraer de esa determinada forma.
- Matrimonio civil obligatorio: para el Estado sólo es válido el matri-
monio civil. Normalmente permite que se pueda contraer también en forma
religiosa, pero ésta unión carece de efectos civiles. En ocasiones puede
prohibir el matrimonio religioso.
- Matrimonio religioso obligatorio: el Estado sólo reconoce el matri-
monio contraído en forma religiosa.
Sistemas dualistas:
- Matrimonio facultativo: los ciudadanos pueden elegir libremente el
tipo de matrimonio –civil o religioso– que prefieran.
- Matrimonio civil subsidiario: el matrimonio canónico es obligatorio,
salvo para aquellos que no profesen la fe católica. Es típico de los países
confesionales.
Sistemas pluralistas:
- Sistema de estatuto personal: el matrimonio se regula según la reli-
gión de cada uno. Es típico de los países islámicos e Israel. En estos países
todo el estatuto civil y familiar de los ciudadanos se rige por la propia reli-
gión.
- Sistema facultativo de tipo anglosajón: uno puede elegir la forma de
contraer –religiosa o civil– pero el matrimonio se rige por la ley civil con in-
dependencia de la forma en que se contrajo.
- Sistema facultativo de tipo latino: coexisten el matrimonio civil y el
canónico –cada uno con sustantividad propia– y, además, los no católicos
pueden contraer en su forma propia, pero el matrimonio de estos se rige
por la Ley civil.
117
b) El sistema matrimonial histórico
Para entender el sistema matrimonial español, es conveniente saber cuál ha
sido el sistema adoptado en cada momento histórico.
Hasta el año 1868, fecha en que La Gloriosa provoca la salida de España de
Isabel II, y el cambio de régimen, con el advenimiento de la Primera República, el
único matrimonio válido para el Estado era el matrimonio canónico; se trataba
pues, de un sistema matrimonial de tipo monista. La revolución, promulgó en 1869
una Constitución que rompía con el tradicional confesionalismo del Estado espa-
ñol, y como fruto de los nuevos postulados político-doctrinales, el Gobierno emanó
en 1870 la Ley de Matrimonio Civil. Con esta Ley se dio un vuelco total al sistema
matrimonial. A partir de ahora, el único matrimonio válido para el Estado era el
civil, siendo el canónico irrelevante y carente de trascendencia jurídica.
La sociedad española, mayoritariamente católica, ignoró prácticamente es-
ta ley, por lo que la inmensa mayoría de los matrimonios contraídos –que lo eran
en forma canónica– resultaban inválidos, y los hijos habidos de ellos, ilegítimos.
Como ha observado NAVARRO-VALLS, esta ley es un ejemplo de legislación fraguada
de espaldas a la realidad social.
Con la Restauración se adoptó a una solución más realista. El año 1875 se
restablecía el matrimonio canónico como forma normal de contraer válidamente,
de acuerdo con la realidad sociológica española; pero se creaba la figura del ma-
trimonio civil para aquellos españoles que no profesaran la religión católica. En-
tramos, pues, en un sistema matrimonial de los que hemos denominado
de matrimonio civil subsidiario. Es el sistema que recogería el Código Civil de 1889,
y que con excepción del breve paréntesis de 1932-1938 (Segunda República), en
que se volvió al matrimonio civil como único matrimonio reconocido, ha sido el
sistema formalmente vigente hasta la promulgación de la Constitución actual. La
interpretación menos estricta del requisito de no profesar la fe católica para poder
contraer civilmente, hizo que en ocasiones el sistema pudiera pasar en la práctica
por un auténtico sistema de tipo facultativo (lo que sucedía, por ejemplo, cuando
bastaba la propia declaración de no profesar la fe católica para poder contraer ma-
trimonio civil, sin mayores exigencias probatorias o documentales).
3. El sistema matrimonial vigente

La reforma del título IV del Código Civil, en 1981, sobre el matrimonio, fue
una necesidad imperada por los nuevos principios constitucionales y el Acuerdo
sobre Asuntos Jurídicos (AAJ) firmados en 1979 entre el Estado y la Santa Sede, en
cuyo art. VI se contemplan, precisamente, los efectos civiles del matrimonio canó-
nico.
a) El sistema matrimonial según la Constitución

Los artículos de la CE con mayor incidencia en el sistema matrimonial son
el 16 y el 32. El artículo 16, en su párrafo segundo, venía a excluir implícitamente
la existencia de un sistema de matrimonio civil subsidiario (que era el hasta enton-
ces vigente), ya que en éste sistema, el matrimonio civil queda reservado para
quienes no profesen la religión católica. Pero esto presupone que los contrayentes
deben declarar si son o no católicos, lo que está tajantemente excluido por dicho
118
párrafo, que establece que «nadie podrá ser obligado a declarar sobre su ideología,
religión o creencias».
Por otra parte, en el párrafo tercero del mismo artículo se estatuye que
«ninguna confesión tendrá carácter estatal. Los poderes públicos tendrán en cuenta
las creencias religiosas de la sociedad española y mantendrán las consiguientes rela-
ciones de cooperación con la Iglesia Católica y las demás confesiones». Del tenor de
dicho párrafo, se puede concluir que, en principio, el Estado queda constitucional-
mente vinculado a tener en cuenta la opinión religiosa de los ciudadanos, para lo
cual, habrá de ponerse en contacto con quienes representan institucionalmente
esas creencias, es decir, la Iglesia Católica y las demás Confesiones. Esta apertura a
las distintas Iglesias y Confesiones condiciona también el sistema matrimonial, en
cuanto que parece excluir también el de matrimonio civil subsidiario (ya que éste
sólo tiene en cuenta al matrimonio canónico), y favorece la instauración de un ré-
gimen o sistema de tipo facultativo.
El otro artículo de importancia capital es el 32, que en su párrafo segundo
declara que «la ley regulará las formas de matrimonio, la edad y capacidad para
contraerlo, los derechos y deberes de los cónyuges, las causas de separación y disolu-
ción y sus efectos». El Estado, avoca para sí, la jurisdicción suprema –y consiguiente
regulación– de todo lo relativo al matrimonio de sus ciudadanos. Pero sin embargo,
la alusión a las formas da a entender que el constituyente prevé también la posibi-
lidad de que dentro del ordenamiento español quepan también los matrimonios
religiosos (no hay más formas de matrimonio, que la civil y la religiosa), con la efi-
cacia concreta que les conceda el legislador ordinario, ya que el constituyente no se
pronunció por ningún sistema en concreto.
La doctrina, sin embargo, ha discutido hasta la saciedad sobre el valor del
término formas. Para unos, en efecto, dicho término sería equivalente de clases o
tipos de matrimonio (en la terminología del Código Civil de 1889, formas, tiene
este sentido, considerando como tales, al matrimonio canónico y al civil). Para
otros, en cambio, formas tendría el sentido típico de los sistemas facultativos de
tipo anglosajón: el matrimonio es único y regulado en todos sus extremos por el
Estado, pero se puede acceder a él también a través de las distintas formas religio-
sas. Los partidarios de esta tesis, aducen a su favor la reserva de regulación que la
ley debía establecer sobre «la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y de-
beres de los cónyuges, las causas de separación y disolución y sus efectos».
Sin embargo, una interpretación no excluye a la otra. Ambas son defendi-
bles. En efecto, nada impediría que el legislador estableciera su propio tipo de ma-
trimonio, con pretensiones de generalidad, pero que admitiera también el matri-
monio canónico –y otros eventuales matrimonios religiosos– con mayor eficacia
que la de mera forma. Para muchos autores, la falta de precisión del texto se expli-
ca por el carácter consensuado de la CE.
b) El Sistema matrimonial en el Acuerdo con la Santa Sede

En el artículo VI del AAJ se establece que «el Estado reconoce los efectos civi-
les al matrimonio celebrado según las normas del Derecho Canónico», y dispone que
para el pleno reconocimiento de esos efectos será necesaria la inscripción en el
Registro Civil, «que se practicará con la simple presentación de certificación eclesiás-
tica de la existencia del matrimonio».
119
Según este texto, el Estado se compromete a reconocer efectos civiles al
matrimonio «celebrado según las normas del Derecho Canónico», es decir, consti-
tuido válidamente según las leyes de la Iglesia. Y por tanto de acuerdo con los re-
quisitos sustantivos que la Iglesia exige sobre edad, capacidad, ausencia de impe-
dimentos, etc. Sin embargo, los fautores de la tesis formalista, atribuyen al tér-
mino celebrado el valor de una mera formalidad, reduciendo la referencia a las
normas del Derecho Canónico a la normativa puramente litúrgica y ceremonial.
Que esto no sea así, se deduce claramente de lo dispuesto en el párrafo se-
gundo de este artículo VI, que reza como sigue: «los contrayentes, a tenor de las
disposiciones del Derecho Canónico, podrán acudir a los Tribunales Eclesiásticos soli-
citando declaración de nulidad o pedir decisión pontificia sobre matrimonio rato y
no consumado. A solicitud de cualquiera de las partes, dichas resoluciones eclesiásti-
cas tendrán eficacia en el orden civil si se declaran ajustadas al derecho del Estado
en resolución dictada por el Tribunal Civil competente».
En efecto cabe concluir que, si el Estado admite las decisiones canónicas
sobre la nulidad de los matrimonios en base a las leyes propias de la Iglesia, en
buena lógica, las normas citadas a propósito de su constitución no pueden reducir-
se a las meramente ceremoniales; es decir, cuando se utiliza la frase «matrimonio
celebrado según las normas de Derecho Canónico», la ley civil se refiere al complejo
de normas canónicas que rigen la institución matrimonial, tanto en su momento
constitutivo, como extintivo.
Resumiendo: el Estado admite la eficacia civil del matrimonio canónico tan-
to en su momento constitutivo, como extintivo, aunque en este último caso, some-
tiendo la decisión eclesiástica al requisito de que sea declarada «ajustada al Dere-
cho del Estado» por el Juez civil. Qué haya de entenderse por ese ajuste al Derecho
del Estado es otro de esos extremos que ha hecho correr ríos de tinta por parte de
civilistas, canonistas y eclesiasticistas.
c) El Sistema matrimonial en el Código Civil

Ya hemos visto cómo la CE exigía un cambio del sistema matrimonial exis-
tente. Pero también el Acuerdo con la Iglesia sobre Asuntos Jurídicos condicionaba
la necesaria reforma del sistema.
Ya hemos aludido a algunas ambigüedades en la redacción del artículo 32
de la Constitución. Pues bien, esa ambigüedad resulta todavía más patente en los
nuevos artículos modificados del Código Civil, lo que ha ocasionado tremendas
discusiones doctrinales. Prescindiendo de quién posea la clave para la correcta
interpretación de los preceptos concernidos, son muchos los autores que han
puesto de relieve que la Ley 30/1981 de 7 de julio, con la que se procedió a la re-
forma, no es ningún modelo de técnica, ni de lógica jurídica. Veamos sucintamente
el articulado que afecta a nuestra materia.
4. El matrimonio canónico en el sistema español
a) El momento constitutivo del matrimonio canónico

Según el artículo 49, los españoles pueden contraer matrimonio, ante el
Juez o funcionario señalado por el Código, o «en la forma religiosa legalmente pre-
vista». Y según el artículo 59, el consentimiento matrimonial «podrá prestarse en la
120
forma prevista por una confesión religiosa inscrita». Hasta ahora los dos textos traí-
dos a colación parecen sugerir una aceptación del matrimonio religioso en su as-
pecto meramente formal. Es decir, al matrimonio regulado por el Título IV del Có-
digo, se puede acceder mediante la forma civil (prestación del consentimiento ante
el Juez o funcionario civil); o en forma religiosa.
Sin embargo, el artículo 60, establece que «el matrimonio celebrado según
las normas del Derecho Canónico o en cualquiera de otras formas religiosas previstas
en los acuerdos de cooperación entre el Estado y las confesiones religiosas produce
efectos civiles. Igualmente, se reconocen los efectos civiles al matrimonio celebrado
en forma religiosa prevista por las iglesias, confesiones, comunidades religiosas o
federaciones de las mismas que, inscritas en el Registro de Entidades Religiosas, ha-
yan obtenido el renocimiento de notorio arraigo en España». Este artículo introduce
en cambio, una disyunción entre el matrimonio «celebrado según las normas
del Derecho canónico», y el celebrado según las formas religiosas no católicas
(mencionadas en el artículo anterior). La concesión de efectos civiles al matrimo-
nio contraído según las leyes sustantivas de la Iglesia es una consecuencia necesa-
ria de lo pactado en el artículo VI del AAJ. Así pues, junto al matrimonio civil (con-
traído en su forma propia o en la religiosa de otras confesiones), el ordenamiento
español acepta el matrimonio canónico como una institución con contenido y perfi-
les propios.
b) La inscripción registral del matrimonio canónico

Para el pleno reconocimiento de los efectos civiles, es necesaria la inscrip-
ción del matrimonio en el Registro Civil (art. 61), y en el caso de los matrimonios
celebrados «en forma religiosa», según especifica el artículo 63, la inscripción «se
practicará con la simple presentación de la certificación de la Iglesia o confesión res-
pectiva, que habrá de expresar las circunstancias exigidas por la legislación del regis-
tro Civil. Se denegará la práctica del asiento cuando de los documentos presentados o
de los asientos del Registro conste que el matrimonio no reúne los requisitos que para
su validez se exigen en este título».
Para algunos autores, este artículo es únicamente aplicable a los matrimo-
nios celebrados en forma religiosa mencionados en el artículo 59; pero no a los
celebrados según las normas del Derecho Canónico, a los que en punto de inscrip-
ción en el Registro serían aplicables únicamente las normas pactadas en el AAJ. Y lo
que se pactó fue que para inscribir en el Registro será suficiente «la simple presen-
tación de certificación eclesiástica de la existencia del matrimonio». En efecto, si se
aplicaran al matrimonio canónico constituido válidamente según su propio sistema
de normas, las exigencias que el Código exige para el matrimonio civil (como afir-
ma el último párrafo del referido artículo), se habría vaciado de contenido el AAJ; a
más de constituir un añadido unilateral contrario a lo pactado.
En la práctica, parece que los únicos casos en que podría rechazarse la ins-
cripción sería cuando algunos de los contrayentes fuera un menor, incurriera en
algún impedimento civil no dispensado, o estuviera unido por un matrimonio civil
previo no disuelto por divorcio.
121
c) El momento crítico: nulidad, separación y disolución del matrimonio canóni-
co
Por último, el artículo 80, que desarrolla lo acordado en el artículo VI.2 del
AAJ establece que «las resoluciones dictadas por los Tribunales eclesiásticos sobre
nulidad de matrimonio canónico o las decisiones pontificias sobre matrimonio rato y
no consumado tendrán eficacia en el orden civil, a solicitud de cualquiera de las par-
tes, si se declaran ajustadas al Derecho del Estado en resolución dictada por el Juez
Civil competente conforme a las condiciones a las que se refiere el artículo 954 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil».
Ya hemos hecho notar que la aceptación por parte del Estado de las resolu-
ciones canónicas sobre nulidad de matrimonios, si bien condicionada al «ajuste al
Derecho del Estado», supone reconocer que el matrimonio canónico entra en el or-
denamiento jurídico patrio con una entidad mayor que la de mera forma para su
constitución. Por otra parte, hay que dilucidar el contenido del ya citado ajuste, que
aparece como pieza clave y decisiva a la hora de la concesión de efectos civiles a
esas decisiones canónicas.
Nulidad civil: Lo curioso del caso es que, la nulidad de un matrimonio canó-
nico la pueden también solicitar los contrayentes ante la jurisdicción civil, dándose
pues una concurrencia de jurisdicciones, ya que el art. 73 del CC. prevé la declara-
ción de nulidad civil «cualquiera que sea su forma de celebración».
Divorcio: Lo mismo sucede con la disolución por divorcio civil, ya que el art.
85 del CC. establece que «el matrimonio se disuelve, sea cual fuere la forma y el
tiempo de su celebración, por la muerte o la declaración de fallecimiento de unos
de los cónyuges y por el divorcio». Obviamente, el divorcio civil es irrelevante para
la jurisdicción canónica, al igual que la declaración civil de nulidad.
Separación civil: Por lo que se refiere a la separación, al no haber sido con-
sideradas en el AAJ, son resueltas directamente por la jurisdicción civil, careciendo
de relevancia civil las pronunciadas por los tribunales canónicos.
d) Efectos civiles de las sentencias canónicas de nulidad. La declaración de

ajuste al Derecho del Estado
Acabamos de ver, como una manifestación más de que el matrimonio canó-
nico es recibido por el ordenamiento estatal como algo más que una pura formali-
dad, que las declaraciones de nulidad de los Tribunales eclesiásticos podían tener
también efectos civiles, de acuerdo con lo establecido en el artículo VI.2 del AAJ, y
el artículo 80 del CC. (que recoge lo contenido en aquél). Sin embargo, la inclusión
de una referencia sobre las condiciones del artículo 954 de la Ley de Enjuiciamien-
to Civil (LEC) entonces vigente, supone un añadido a lo estipulado en el artículo VI
del AAJ (la LEC actual ha mantenido la vigencia de dicho precepto).
Algunos autores consideran que se trataba de una explicitación de lo que
había de entenderse por ajuste al Derecho del Estado. Dicho artículo de la LEC se
encontraba en la sección dedicada a las sentencias dictadas por Tribunales extran-
jeros, y establecía que «las ejecutorias [documento público y solemne en el que se
consigna una sentencia firme] tendrán fuerza en España, si reúnen las circunstan-
cias siguientes: 1º Que la ejecutoria haya sido dictada a consecuencia del ejercicio de
una acción personal. 2º Que no haya sido dictada en rebeldía. 3º Que la obligación
122
para cuyo cumplimiento se haya procedido sea lícita en España. 4º Que la carta eje-
cutoria reúna los requisitos necesarios en la nación en que se haya dictado para ser
considerada como auténtica, y los que las leyes españolas requieren para que haga fe
en España».
La Ley 29/2015 de cooperación jurídica internacional en materia civil, de
30 de julio, derogó el artículo 954 de la LEC, aunque se olvidó de reformar el ar-
tículo 80 del Código Civil, que sigue manteniendo la fórmula que hemos visto. Di-
cha Ley no realiza en su articulado ninguna mención al ajuste al Derecho del Esta-
do de las resoluciones canónicas. El que mejor se adecua al sentido del antiguo ar-
tículo 954 es el 46, sobre las causas de denegación del reconocimiento en nuestro
país, que establece los supuestos en que las sentencias extranjeras no podrán eje-
cutarse en España.
Dicho artículo reza:
«1. Las resoluciones judiciales extranjeras firmes no se reconocerán:
a) Cuando fueran contrarias al orden público» (equivale al 3º requisito del
antiguo 954 LEC).
«b) Cuando la resolución se hubiera dictado con manifiesta infracción de los
derechos de defensa de cualquiera de las partes. Si la resolución se hubiera dictado
en rebeldía, se entiende que concurre una manifiesta infracción de los derechos de
defensa si no se entregó al demandado cédula de emplazamiento o documento equi-
valente de forma regular y con tiempo suficiente para que pudiera defenderse»
(equivale al 2º requisito del antiguo 954 LEC).
(…)
«d) Cuando la resolución fuera inconciliable con una resolución dictada en
España» (por ejemplo, una sentencia civil declarando válido ese matrimonio).
«e) Cuando la resolución fuera inconciliable con una resolución dictada con
anterioridad en otro Estado, cuando esta última resolución reuniera las condiciones
necesarias para su reconocimiento en España» (por ejemplo, cuando se hubiera de-
clarado la validez del matrimonio en un tercer país).
«f) Cuando existiera un litigio pendiente en España entre las mismas partes y
con el mismo objeto, iniciado con anterioridad al proceso en el extranjero» (por
ejemplo, si se hubiera instado previamente el proceso de nulidad civil o divorcio en
España).
También puede ser de aplicación el artículo 48, que dispone que «En ningún
caso la resolución extranjera podrá ser objeto de una revisión en cuanto al fondo. En
particular, no podrá denegarse el reconocimiento por el hecho de que el órgano judi-
cial extranjero haya aplicado un ordenamiento distinto al que habría correspondido
según las reglas del Derecho Internacional privado español». Queda así claro, que el
juez civil no puede revisar el fondo de la sentencia canónica, y si no incurre en al-
guno de los supuestos del artículo 46 deberá declararla ajustada al Derecho del
Estado y otorgarle los efectos civiles.
El texto donde se recoge el aspecto procesal de la declaración de ajuste se
encuentra en el art. 778 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. En realidad no se trata
de un verdadero proceso, puesto que la demanda no se presenta contra alguien, ni
se resuelve por sentencia. Se trata más bien de un procedimiento cuya finalidad es
123
la de dar ejecución civil a una sentencia canónica. La competencia corresponde a
los Juzgados de primera instancia.
e) Reconocimiento de las resoluciones canónicas en el Derecho europeo

En un Reglamento de 2004 sobre competencia, reconocimiento y ejecución
de decisiones judiciales en materia matrimonial, permite que las resoluciones ca-
nónicas puedan tener eficacia no sólo en los Estados que así lo dispongan mediante
Acuerdos con la Santa Sede, sino en los demás Estados miembros de la Unión (sal-
vo Dinamarca), con la única condición de que hayan sido homologadas en los paí-
ses concordatarios.
5. Eficacia civil de los matrimonios de las minorías religiosas

Toca ahora estudiar la eficacia y la posición que tienen los matrimonios ce-
lebrados en forma religiosa acatólica, dentro del sistema matrimonial español. En
la LOLR, se declara que forma parte integrante del derecho de libertad religiosa el
celebrar los propios ritos religiosos matrimoniales. Sin embargo, no hay que con-
fundir el derecho a celebrar los ritos matrimoniales con el derecho a que esos
mismos ritos posean eficacia jurídica civil.
Sin embargo, la reforma del Código Civil (posterior a la entrada en vigor de
la LOLR), no parecía ofrecer un margen demasiado grande en este sentido pues,
con excepción de las alusiones al matrimonio celebrado según las normas del De-
recho Canónico, los matrimonios celebrados en forma religiosa no parecen tener
mayor virtualidad que la puramente formal, como ya vimos.
Pero es en los Acuerdos de cooperación con la FEREDE, FCJE y CIE donde se
regula en concreto. Como resulta con claridad del respectivo artículo 7, el matri-
monio religioso de protestantes, musulmanes y judíos, en España, tiene un valor
estrictamente formal, en la óptica de lo determinado por los artículos 49 y 59 del
Código Civil. Es decir, la celebración ritual se limita a la prestación del consenti-
miento ante el correspondiente ministro religioso y dos testigos, que vienen así a
sustituir al Juez o funcionario civil ante el que se presta el consentimiento cuando
se contrae civilmente. Y este matrimonio contraído en forma religiosa se va a regir
en todo por lo establecido en el Código para el matrimonio civil. La exigencia de
cumplimentar el expediente civil previo de capacidad para contraer, es una demos-
tración de lo que decimos. Así pues, las hipotéticas decisiones de nulidad realiza-
das por los tribunales rabínicos o coránicos carecen de toda relevancia en el ámbi-
to civil (a diferencia de los que sucede con el matrimonio celebrado según las nor-
mas del Derecho Canónico).
Las condiciones de validez civil expresamente recogidas en el párrafo cuar-
to de este artículo de los acuerdos son: 1o que el consentimiento matrimonial se
preste ante el ministro de culto oficiante, y, al menos, dos testigos mayores de
edad; y 2o, que el matrimonio se celebre antes de que hayan transcurrido seis me-
ses desde la expedición de la certificación de capacidad matrimonial. Por tanto, la
forma judía o musulmana solo tendrá efectos civiles si se verifican, junto con sus
formalidades rituales propias, estas condiciones.
124
a) Expediente previo y celebración
En el primer párrafo se establece que los matrimonios celebrados ante los
ministros de Iglesias o Comunidades pertenecientes a la correspondiente Federa-
ción, tendrán efectos civiles, que serán plenos en cuanto se inscriban en el Registro
Civil. En el caso de matrimonios de judíos o musulmanes, se añade que los efectos
civiles se reconocerán a los matrimonios celebrados «según la propia normativa
formal israelita» o «celebrados según la forma religiosa establecida en la Ley islámi-
ca». De esta manera se deja claro que no se trata de matrimonios civiles contraídos
ante un ministro religioso, sino de matrimonios contraídos en forma religiosa con
efectos civiles.
Para poder contraer en la forma indicada, es necesario que con anteriori-
dad los contrayentes promuevan el expediente previo de capacidad matrimonial
ante el Encargado del Registro Civil. Es decir, los contrayentes están sometidos en
este punto a la legislación general del matrimonio civil, tal como establece el art.
56 del CC. Sin embargo, esta exigencia constituye una excepción a lo previsto en el
Código sobre los matrimonios celebrados en forma religiosa, que en principio es-
tán exentos de tal requisito (salvo para los de las confesiones de notorio arraigo).
Así funciona de hecho el matrimonio canónico, en el que únicamente se da un con-
trol civil post factum, en el momento de la inscripción registral. Los Acuerdos, en
cambio, prevén que el Encargado del Registro expida una certificación que acredite
la capacidad matrimonial, certificación que se entrega al ministro de culto ante
quien tendrá lugar la celebración del matrimonio. De esta manera se asegura la
validez de la celebración en lo que se refiere a la ausencia de impedimentos, y se
facilita la ulterior inscripción en el Registro.
b) Inscripción registral
Para proceder a la inscripción se prevé que el ministro oficiante extienda
en la certificación de capacidad, diligencia expresiva de la celebración del matri-
monio. En ella habrá de hacer constar, además, las circunstancias que exige la le-
gislación del Registro Civil, tal como se contempla también el art. 63 del CC. Uno de
los ejemplares se envía al Encargado del Registro correspondiente, y el otro se
conserva en los Archivos de la Iglesia o Comunidad respectiva.
En el acuerdo con la CIE el encargado de enviar la certificación acreditativa
del matrimonio realizado resulta ser «el representante de la Comunidad Islámica en
que se hubiera contraído aquél» –que no tiene por qué coincidir con el ministro
ante quien se contrajo–. En los otros acuerdos se afirma expresamente que será «el
ministro de culto oficiante» quien extenderá la diligencia expresiva de la celebra-
ción en el expediente de capacidad matrimonial, pero, como se ha indicado, no se-
ñala que haya de ser él necesariamente quien haya de transmitirlo al Registro para
su inscripción. Desde la reforma de 2015 se prevé que se envíe al Registro Civil por
medios informáticos.
Obviamente, quedan fuera de las previsiones legales la inscripción de los
matrimonios según los ritos evangélicos, musulmanes o judíos que se celebren fue-
ra de España.
125
c) El caso particular de los musulmanes
Del texto de los epígrafes 1 y 3 del art. 7 del acuerdo con la CIE se despren-
de que quienes pretender contraer matrimonio en forma islámica, pueden hacerlo
sin necesidad de acudir previamente al Registro Civil para la obtención del certifi-
cado de capacidad matrimonial (aunque lo normal y previsible será solicitarlo). En
el caso de no haber solicitado la certificación, basta con que en el momento de ce-
lebrar el matrimonio los contrayentes reúnan las condiciones de capacidad exigi-
das por el Código Civil.
Ahora bien, en este caso, la certificación de la celebración del matrimonio
(que habrá de expresar todos los datos previstos y deberá contener los requisitos
formales exigidos), no será inscrita automáticamente en el Registro, sino que la
inscripción habrá de superar el filtro atento del Encargado del Registro, que tendrá
que comprobar con especial cuidado la capacidad de los contrayentes según el Có-
digo Civil, a través de los medios a que se refiere el art. 256 del Reglamento del
Registro Civil.
En el caso de que se hubiera solicitado y obtenido el certificado de capaci-
dad matrimonial, para poder inscribir el matrimonio se exige que éste no se haya
celebrado pasados los seis meses desde la expedición de aquél.
6. El matrimonio de las confesiones de notorio arraigo

La Ley de la Jurisdicción Voluntaria, de 2 de julio de 2015, cambió la formu-
lación del artículo 60 del Código Civil para incluir los efectos civiles al matrimonio
contraído en forma religiosa de las confesiones que hubieran sido declaradas de
notorio arraigo. Como es sabido, tienen dicha condición en nuestro país los mor-
mones, los testigos de Jehová, los budistas y los ortodoxos.
Las condiciones son que el consentimiento se exprese ante el ministro de
culto oficiante y dos testigos mayores de edad; y que se celebre antes de los seis
meses de la fecha de expedición del certificado de capacidad matrimonial que han
de instruir con carácter previo. El ministro de culto ha de estar acreditado por la
propia iglesia o comunidad, con el visto bueno de la Federación, en su caso.
7. Visión conclusiva
Así pues, podemos concluir que, en la práctica, el sistema matrimonial es-
pañol es un sistema de los que hemos calificado como mixtos, si nos atenemos a la
letra de las diversas disposiciones normativas aplicables (CE, AAJ, LOLR, CC y
Acuerdos), pues coexisten el matrimonio civil y el canónico (este último con una
cierta entidad sustantiva), que resultan opcionales entre sí; y se concede a las otras
Confesiones la posibilidad de que sus ritos matrimoniales sean eficaces para la
constitución –y nada más– de matrimonios válidos ante el ordenamiento civil.
Sin embargo, como también hemos tratado de poner de relieve, se mani-
fiesta en el fondo una cierta tendencia a intentar despojar al matrimonio canónico
de aquella consistencia que el Legislador se vio obligado a concederle en virtud del
AAJ, al procurar equiparar su tratamiento jurídico, siempre que es posible, con el
de los otros matrimonios contraídos en forma religiosa acatólica.
126
Preguntas:
¿Cuál ha sido el sistema matrimonial histórico español hasta la Constitución
de 1978? ¿Ha habido algún período excepcional? ¿Cuál?
¿Qué diferencia existe entre el sistema matrimonial facultativo anglosajón y
el facultativo latino?
¿En qué consiste el llamado sistema de matrimonio civil subsidiario?
¿En virtud de qué precepto de la Constitución hubo que cambiar el sistema
matrimonial hasta entonces vigente?
¿Se puede rechazar la inscripción en el Registro Civil de un matrimonio ca-
nónico?
¿Pueden tener eficacia civil las resoluciones canónicas en materia matrimo-
nial? ¿Cuáles y con qué condiciones?
¿Qué se entiende por «ajuste al Derecho del Estado»?
¿Cuáles son los requisitos establecidos en el artículo 954 de la Ley de Enjui-
ciamiento Civil?
¿Cuándo y cómo se reconoció eficacia civil a los matrimonios religiosos de
las confesiones minoritarias?
Señale las diferencias principales entre el régimen del matrimonio canónico
y los matrimonios de las confesiones con Acuerdo de cara al reconocimien-
to de sus efectos civiles?
¿Qué diferencia existe entre el Acuerdo con la CIE y los otros dos Acuerdos
en relación con las exigencias civiles para el reconocimiento del matrimo-
nio contraído en forma religiosa?
127

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DERECHO ECLESIÁSTICO

APUNTES «AD USUM PRIVATUM»

Joaquín Mantecón Sancho

Tema I.- EL DERECHO ECLESIÁSTICO DEL ESTADO ..................................................11

a) Formación histórica del concepto

b) Noción de Derecho eclesiástico

2. Doctrinas sobre las relaciones entre el poder temporal y el poder

b) De las persecuciones al cesaropapismo

e) La Reforma Protestante y relaciones Iglesia-Estado

f) Absolutismo, confesionalismo y tolerancia

ii. Instituciones regalistas

h) El pensamiento ilustrado, Revolución y separatismo liberal

3. Los sistemas presentes en el siglo XXI

4. La libertad religiosa en la doctrina de la Iglesia católica

1. Los principios informadores del Derecho eclesiástico del Estado

b) Los principios informadores

2. El principio de libertad religiosa

a) La relación entre el derecho y el principio de libertad religiosa

b) El significado del principio de libertad religiosa

a) Significado del principio de aconfesionalidad

b) Neutralidad del Estado y pluralismo religioso

c) La actitud positiva de los poderes públicos ante el fenómeno religioso

4. El principio de igualdad religiosa ante la ley

a) Significado del principio de igualdad religiosa

b) Diferencia entre igualdad y uniformidad

1. El Derecho eclesiástico, entre el derecho común y el derecho especial

2. Clasificación de las fuentes de Derecho eclesiástico

3. Fuentes unilaterales del Derecho Eclesiástico

b) La Ley Orgánica de Libertad Religiosa

c) Otras normas de carácter estatal

d) Normas de Derecho Comunitario

a) Concordatos con la Santa Sede

Acuerdos concordatarios vigentes en España

b) Acuerdos de cooperación con las Confesiones minoritarias

c) Convenios eclesiásticos menores

5. La presencia del Derecho confesional dentro del Derecho del Estado

1. Regulación legal de la libertad religiosa

a) La libertad religiosa en los textos internacionales

b) Diferencia entre libertad religiosa, ideológica y de conciencia

b) La Ley Orgánica de Libertad Religiosa

i. Contenido del derecho de libertad religiosa

iii) Régimen jurídico de las confesiones

iv) Acuerdos de cooperación con las Confesiones

v) Creación, composición y competencias de la Comisión Asesora de Libertad Reli-

3. Límites de la libertad religiosa

a) Los límites en los textos internacionales

b) Los límites en el ordenamiento español: el orden público

i) Los derechos de los demás

iii) La moral pública

iv) La salud pública

4. Protección de la libertad religiosa

a) La tutela jurisdiccional de la libertad religiosa

ii) Jurisdicción constitucional

iii) Jurisdicción internacional

b) La tutela penal de la libertad religiosa

1. Origen de la objeción de conciencia

2. Noción de objeción de conciencia

a) Tipos de objeción de conciencia

Principios orientadores, extraídos de la jurisprudencia USA y del Tribunal de De-

3. Objeción de conciencia al servicio militar

4. Objeción de conciencia al aborto

5. Objeción de conciencia a tratamientos médicos

6. Objeción de conciencia en el ámbito de las relaciones laborales

7. Objeción de conciencia fiscal