RAPPORT
Séminaire
Droit des affaires
M. Abderrazak El Gourji
M. Redouane Lakrane
M. Farid Moussaoui
M. Omar Ouaaba
M. Abdelfattah Ouadrhiri
juin 2006
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La protection des actionnaires de la société anonyme
Séminaire Droit des affaires
INTRODUCTION.........................................................................1
INTÉRÊT DU THÈME..................................................................................................................................1
DÉLIMITATION..........................................................................................................................................2
PROBLÉMATIQUE......................................................................................................................................3
MÉTHODOLOGIE.......................................................................................................................................4
DÉFINITIONS ET REPÉRAGES......................................................................................................................5
La Société Anonyme (SA).............................................................................................................5
Qu’est ce qu’un actionnaire ?....................................................................................................6
Majorité/Minorité d’actionnaires..............................................................................................8
1. RÉGLEMENTATION...........................................................................................................................9
1.1. L’information permanente...........................................................................................9
1.2. Informations préalables aux assemblées générales...............................................10
1.3. Expertise de gestion liée au droit à l’information................................................13
1.4. Délits d’initiés et transactions pour compte propre.............................................13
2. ENTRAVES ET ATTEINTES AUX DROITS À L’INFORMATION.................................................................14
3. AMENDEMENTS PRÉVUS DANS LE CADRE DE LA NOUVELLE LOI SUR LA SA.........................................15
1. RÉGLEMENTATION.........................................................................................................................16
2. ENTRAVES ET ATTEINTES AUX DROITS DE VOTE...............................................................................18
3. QUELQUES MESURES SUSCEPTIBLES D’AMÉLIORER L’EXERCICE DU DROIT DE VOTE.............................19
4. AMENDEMENTS PRÉVUS DANS LE CADRE DE LA NOUVELLE LOI SUR LA SA.........................................24
III. CONCLUSION.....................................................................25
BIBLIOGRAPHIE.......................................................................28
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La protection des actionnaires de la société anonyme
Séminaire Droit des affaires
Introduction
Avec une politique globale prônant une implication accrue du secteur privé dans
la génération de richesses, le Maroc a entrepris un certain de réformes et a mis
en place un ensemble institutionnel permettant la création d’entreprises et la
privatisation de plusieurs sociétés étatiques, donnant ainsi l’opportunité à de
nouveaux propriétaires de participer à la vie sociale des entreprises.
Ces nouveaux propriétaires désignés par les associés ou les actionnaires sont donc
continuellement sensibilisés pour prendre des parts sociales dans les capitaux des
entreprises et rassurés par un ensemble d’instruments mis en place pour
sauvegarder leurs droits.
Ces derniers ont donc besoin d’être rassurés non seulement sur la solidité des
entreprises mais aussi sur les moyens de recours juridiques leur permettant de
recouvrer leurs droits en cas de pratiques managériales suspectes ou de
comportements hostiles d’une partie des actionnaires, qu’ils soient minoritaires
ou majoritaires.
Intérêt du thème
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Cette thématique trouve son intérêt dans le contexte actuel des affaires qui
demande une forte implication des personnes physiques et morales dans la vie
sociale des sociétés faisant ou non appel à l’épargne publique.
Les pouvoirs publics conscients de cet état de fait ont mis en place les textes
adéquats qu’ils continuent d’amender pour remédier à des situations de
lacunes juridiques. En matière de protection des actionnaires, il est attendu
que ces amendements portent entre autres sur:
Encore faut-il que ces textes puissent s’appliquer et développer une réelle
jurisprudence en matière de protection des droits des actionnaires des sociétés
anonymes.
Délimitation
Les droits individuels sont pécuniaires (dividende) ou non. Les droits non
pécuniaires, englobent le droit à l’information qui permet à l’actionnaire
d’exercer en connaissance de cause son droit au vote.
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Les actionnaires sont les vrais propriétaires des sociétés anonymes. Cependant le
pouvoir « réel » est exercé par les dirigeants.
C’est pour cela que dans le cadre de cette thématique, nous nous intéresserons à
ces deux droits, à savoir :
Les droits de vote liés aux assemblées générales (droit de regard sur la gestion
des affaires).
Problématique
Est-ce que ces droits sont exercés aisément et pleinement par les
actionnaires?
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Méthodologie
Une deuxième partie relative aux droits de vote lors des assemblées,
décomposée aussi en deux chapitres principaux : réglementation, entraves
et atteintes.
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Définitions et repérages
Par la loi n° 17-95 relative à la SA, le législateur marocain a innové par rapport
à la législation ancienne. Il a fait une distinction fondamentale entre
l’administration de la société et son contrôle. Il a mis à la disposition des
actionnaires une nouvelle structure.
D’après l’article 243, les valeurs mobilières émises par la SA sont des actions
formant le capital social, les certificats d’investissement et les obligations.
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Dans les SA, l’apport est rémunéré par la remise d’actions à l’apporteur. Cette
attribution lui confère la qualité d’actionnaire et l’autorise à exercer les droits
pécuniaires et des prérogatives de gestion sous forme de vote et d’intervention
dans la vie sociale.
Il est à noter que l’obligation ne dispose que d’un droit pécuniaire fixe qui
consiste en un versement d’intérêt et, au terme fixé, en un remboursement du
prêt à la société. L’obligataire ne jouit d’aucun droit de gestion ou
d’administration à l’égard de la société. Mais étant donné que les obligations
sont unies à l’égard de la société par un intérêt commun, la loi leur a permis de
se regrouper en masse ayant la personnalité morale (art 229, al. 1er). La masse
des obligataires est représentée par un ou plusieurs mandataires élus par
l’assemblée générale ordinaire des obligataires. Les mandataires sont
révocables à tout moment (art 300).
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en général pour les associés ; SA pour les actionnaires), mais la notion traduit la
même réalité, à savoir une personne physique ou morale qui en contrepartie de
son apport reçoit diverses prestations d'ordre patrimoniale et financière.
On sait que l’actionnaire n’est tenu que d’une seule obligation : celle
d’effectuer l’apport qu’il s’est engagé à faire, en numéraire ou en nature, lors
de la constitution de la société ou lors d’une augmentation de capital. Par les
actions qu’il reçoit, il participe à la vie de la société et se trouve titulaire de
droits individuels et collectifs.
Les SA sont soumises à un contrôle plus étendu que les autres formes sociales.
Le contrôle exercé par les actionnaires dans tous les domaines de la gestion
sociale est insuffisant. C’est pourquoi, dans l’ensemble des SA, une mission
spécifique de contrôle est confiée aux commissaires aux comptes : cette
surveillance comptable vient en renfort du contrôle exercé par les actionnaires
eux même sur la gestion de la société.
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La loi 17-95 a permis par exemple dans diverses dispositions aux actionnaires
minoritaires n’occupant pas de postes de direction de faire valoir leurs intérêts
de différentes manières :
Majorité/Minorité d’actionnaires
La minorité peut définie comme étant la masse des porteurs du capital liée par
les décisions de la majorité du capital, présents ou représentés à l’assemblée.
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C’est pour cela que le droit des sociétés distingue l’information permanente et
l’information préalable à l’assemblée.
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Les sociétés cotées sont tenues de publier des résumés de leur bilan annuel
audité, de leur compte de résultats, ainsi qu’un résumé du rapport du
commissaire aux comptes, au plus tard au 31 mars dans un journal d’annonces
légales. La loi ne requiert pas la diffusion des objectifs stratégiques des
sociétés.
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Ordinaire, les sociétés doivent fournir à tout actionnaire qui le demande une
liste de leurs actionnaires, avec les pourcentages respectifs de capital détenu
et la catégorie des actions. Si la société refuse d’obtempérer, le tribunal peut
l'astreindre à fournir cette information. Les sociétés doivent aussi inclure dans
leur déclaration annuelle d’impôt leurs principaux actionnaires.
Pendant une période de 15 jours précédant l’AGO, les sociétés doivent mettre
à la disposition des actionnaires, au siège, l’information suivante : programme
et résolutions proposées, une liste comprenant les noms des membres du
conseil d’administration et des informations sur les nouveaux membres
proposés, une liste des actionnaires remontant à 30 jours avant l’AGO, un
inventaire, des sommaires des états financiers, le rapport du commissaire aux
comptes, le rapport du conseil d’administration et la distribution proposée des
revenus. Les actionnaires ont le droit de demander des copies de cette
information sauf pour l'inventaire.
Tout actionnaire a le doit d’être informé des droits de vote liés aux différentes
catégories d’actions. Les noms des actionnaires sont enregistrés dans le registre
des transferts. Cette information est disponible au siège de la société. Les
sociétés doivent également soumettre un tableau énumérant les principaux
actionnaires lors de leur déclaration annuelle d’impôt.
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A cette fin, des tribunaux commerciaux ont été créés. En outre, le code du
commerce prévoit la possibilité de régler les différends par arbitrage. Il est
prévu d’établir les centres d’arbitrage dans les chambres de commerce. A ce
jour, seule la Chambre Internationale de Commerce de Casablanca assure
l’arbitrage.
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Il est ainsi fortement recommandé que les sociétés devraient avoir l’obligation
de publier un rapport annuel complet, contenant les informations pertinentes
en plus des états financiers trimestriels.
A cet effet, les droits des associés ne semblent pas être protégés dans la
pratique. Il serait primordial d’introduire des modalités de droit de vote
cumulatif et de promouvoir la création d’une organisation représentant les
actionnaires minoritaires.
Il est à rappeler qu’en France, les droits des associés des sociétés civiles sont
ceux qui sont inhérents à la qualité même des associés. Sur ce point, la loi 1978
mérite une attention particulière. D’une part, elle a renforcé les droits
d’information et de contrôle de ces associés. D’autre part, elle a prévu à leur
profit un droit de retrait.
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Le premier est l’accès aux livres et documents sociaux. D’une part à l’occasion
de la préparation des décisions collectives, les associés ont le droit de prendre
connaissance des documents nécessaires à leur information (art 40 et 41 du
dahir 78-704). D’autre part, l’article 1855 du Code Civil leur reconnaît le droit
d’obtenir au moins une fois par an la communication des livres et des
documents sociaux, c’est-à-dire « tous les livres et documents sociaux, les
contrats, factures, correspondances, procès verbaux, et plus généralement tout
document établi par la société ou reçu par elle : c’est là un véritable droit
d’inquisition.
Les rapports généraux et surtout spéciaux doivent être mieux élaborés. Leur
contenu sera fixé par décret.
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La protection des actionnaires de la société anonyme
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Dans cette deuxième partie consacrée au droit de vote des actionnaires, nous
présenterons dans un premier temps le contenu de ce droit. Ensuite seront
présentés les entraves à l’exercice du droit de vote par les actionnaires. Enfin
seront présentés quelques éléments relatifs à l’amélioration de l’exercice de ce
droit.
Voter lors des assemblées générales est un droit essentiel pour l'actionnaire. Le
principe est celui d'une voix par action ordinaire détenue. Certains titres
assimilés à des actions (certificats d'investissement ou actions à dividende
prioritaire) sont privés de ce droit, mais ils constituent l'exception. En
revanche, de nombreuses sociétés attribuent fréquemment des droits de vote
double aux actions détenues par un même porteur durant un certain temps
(deux ans en général).
Le vote intervient au moins une fois l'an, lors des assemblées générales
ordinaires. Les actionnaires peuvent être également réunis en assemblées
extraordinaires. Il s'agit dans ce cas d'approuver certaines résolutions
particulières comme une modification des statuts de la société, une
augmentation (ou une réduction) de capital ou les conditions d'une fusion avec
une autre société. Ceux qui ne peuvent pas y assister peuvent voter par
correspondance ou par procuration, en confiant leurs droits de vote à un autre
actionnaire.
Les assemblées générales sont le lieu où les actionnaires peuvent exercer leur
pouvoir de décision. Ces décisions sont classées en 2 types suivant leur
importance. Les règles de prise d'adoption de la résolution dépendent de cette
classification:
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Le droit de vote de l'actionnaire est consacré par la loi. Cependant, les statuts
d'une société privée peuvent prévoir plusieurs sortes d'actions avec droits de
vote différents (ce n'est pas le cas des sociétés dont les actions sont cotées en
bourse). La loi reconnaît les conventions de vote entre actionnaires.
Le droit de vote peut être exercé physiquement comme il peut être exercé par
correspondance. De même, il peut être exercé par le véritable détenteur
d’action ou par son mandataire ou représentant.
Les droits des actionnaires - c'est-à-dire les porteurs de titres de capital d'une
SA - sont liés aux attributs fondamentaux attachés à la qualité d'associé parmi
lesquels on distingue les droits politiques (ou extra-pécuniaires) et les droits
financiers (ou pécuniaires).
Les premiers procèdent de l'idée que l'associé est citoyen de cette cité qu'est la
société. Il en résulte, tout d'abord, que cette citoyenneté ne peut lui être
retirée contre son gré, ce principe souffrant toutefois de quelques exceptions
d'origine légale, statutaire ou jurisprudentielle.
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Aussi, les textes de loi affichent-ils une volonté d'assurer un équilibre entre le
contrôle des actionnaires et le pouvoir des gestionnaires - dont les objectifs et
les rôles apparaissent divergents, sinon parfois contradictoires -, en édictant
une réglementation tatillonne quant à l'organisation de la gestion et du
contrôle de la société.
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ce droit n’est pas toujours chose aisée. En effet un certain nombre d’entraves
s’opposent à l’exercice de ce droit par l’ensemble des actionnaires et dans les
mêmes conditions, traduisant les conflits d’intérêts existants entre les
différentes parties prenantes (actionnaires minoritaires/majoritaires, équipes
dirigeante, représentant des salariés…).
Ainsi, l’exercice du droit de vote peut être rendu difficile, notamment dans les
cas suivants :
- « les pilules empoisonnées» ou les mesures anti-OPA qui auraient pour effet
de décourager des opérations attrayantes pour les actionnaires;
- des limitations sur les droits préférentiels (c’est à dire anti-dilutifs) des
actionnaires existants ;
Signalons de prime à bord que dans pareils cas, l’existence d’un arsenal
juridique, aussi parfait soit-il, ne peut garantir l’exercice convenable du droit
de vote des actionnaires. En effet, l’exercice effectif de ce droit doit être un
état d’esprit et doit faire partie intégrant du patrimoine culturel dans lequel se
font les affaires.
Cependant, nous présenterons quant même quelques pratiques qui ont fait leur
preuves dans d’autres pays plus avancés en la matière.
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D’autres pratiques ont été développées dans les pays où prédomine la culture
de protection des droits des actionnaires. Il s’agit notamment de :
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L’activisme des actionnaires est apparu aux Etats-Unis au milieu des années
1980. Les premières études empiriques anglo-saxonnes se sont intéressées à un
nouveau mécanisme de contrôle externe, la «bataille de procuration», initié
par des actionnaires dissidents.
Pendant les années 1990, par suite de la réforme réglementaire élaborée par la
SEC (Securities and Exchange Commission), de la présence croissante des
investisseurs institutionnels dans le capital des sociétés cotées et de la
diminution des tentatives de prises de contrôle, cette forme d’activisme s’est
développée. Dès lors, la «bataille de procuration» a été analysée comme un
nouveau « modèle de politique de gouvernement d’entreprise » permettant une
surveillance flexible et se substituant au marché des prises de contrôle.
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La voie médiatique n’est pas utilisée de manière systématique par tous les
actionnaires minoritaires dissidents. Une phase de négociation préalable à une
contestation publique et à la mise en place d’un processus de sollicitation des
votes est souvent privilégiée. Les activités d’influence sont des « activités
destinées à influencer les décisions des autres dans son propre intérêt. Au sein
des organisations, ces activités visent souvent à la redistribution des rentes et
des quasi-rentes et se manifestent sous la forme de jeux de pouvoir et de
distorsion d’informations ».
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Dans les cas d’échec des arrangements privés et dans les cas d’approbation des
opérations contrôlées par les autorités de marché à la demande du dissident
(pas d’enquête décidée par la COB, attribution du visa par la COB, aucune
sanction administrative prononcée), ce dernier peut décider de poursuivre son
activisme en exerçant des activités d’influence coercitives.
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Cet amendement vise le renforcement des droits des actionnaires comme suit :
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III. Conclusion
Les derniers ont donc besoin d’être rassurés non seulement sur la solidité des
entreprises mais aussi sur les moyens de recours juridiques leur permettant de
recouvrer leurs droits en cas de pratiques managériales suspectes ou de
comportements hostiles d’une partie des actionnaires, qu’ils soient minoritaires
ou majoritaires.
A travers une analyse des textes en vigueur et des entraves et/ou atteintes aux
droits des actionnaires, certaines recommandations ont pu être dégagés pour
permettre aux actionnaires de leurs droits liés à l’accès à l’information et de
vote pendant les assemblées.
Il est ainsi fortement recommandé que les sociétés devraient avoir l’obligation
de publier un rapport annuel complet, contenant les informations pertinentes
en plus des états financiers trimestriels.
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A cet effet, les droits des associés ne semblent pas être protégés dans la
pratique. Il serait primordial d’introduire des modalités de droit de vote
cumulatif et de promouvoir la création d’une organisation représentant les
actionnaires minoritaires.
Les pratiques qui ont fait leur preuves dans d’autres pays plus avancés en la
matière peuvent être source d’inspiration pour le cas marocain. Il s’agit
notamment de :
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contenu sera fixé par décret.
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Bibliographie
Didier R. Martin, Code marocain de commerce et des sociétés, Al Madariss,
3ème édition 2005.
El Oufir (C.), 2006, Les droits des associés des sociétés commerciales, notes
spécifiques au CSG ISCAE.
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