SIMULADO 1 - RESOLUÇÃO
Tonassi Fininho foi contratado, na data de 15 de outubro de 2011, pela empresa Heart Attack Grill Ltda.,
para trabalhar na cidade de Florianópolis/SC, como garçom, mediante salário de R$ 1000,00. O empregado afirma
que uma das especialidades da Lanchonete era o sanduíche denominado quadruple bypass com 4 hambúrgue-
res: 1 quilo de carne e 8000 calorias.
Desde o início do contrato de trabalho, a empresa servia diariamente aos empregados, no horário do lan-
che, o que chamava de “vale-infarto”, ou seja, um quadruple bypass e um refrigerante ou um sanduíche natural e
um suco, sendo a escolha deste, o que correspondia a R$ 150,00 mensais. A supervisora da lanchonete sempre
ressaltava que tal vantagem não correspondia ao salário, mas sim a um agrado aos funcionários para que divul-
gassem os produtos da empresa.
O Senhor Fininho relata que foi descontado do seu salário um dia de trabalho no mês de novembro de
2013, em razão de ter faltado ao trabalho para comparecer em juízo como parte no processo em que estava liti-
gando contra seu antigo empregador, muito embora tivesse apresentado certidão da Justiça do Trabalho confir-
mando suas alegações.
Em 09/03/2015, quando carregava uma mesma bandeja cheia de lanches, uma criança atravessou cor-
rendo à sua frente e ele caiu no chão. Antes mesmo de conseguir se levantar, sua supervisora, Patrícia Carrask,
saiu do caixa e se dirigiu a ele gritando que era um incompetente, afirmando que foi um erro ter contratado um
empregado tão magrinho e fraco para trabalhar na empresa. Furiosa, demitiu-o na frente de todos por justa causa
alegando desídia e exigindo que antes de sair da empresa, ele limpasse toda aquela sujeira. Sentindo-se humi-
lhado na frente de todos aqueles clientes, o empregado começou a chorar, fez a limpeza como ela mandou e saiu
da empresa. Apesar de tudo, não recebeu suas verbas rescisórias até o momento.
Passados mais de 30 dias do episódio, o reclamante pede que você o represente nesta ação. Ele relata
que recebeu as férias relativas aos períodos aquisitivos 2011/2012 e 2012/2013 e os décimos terceiros salários
dos anos anteriores ao da rescisão. Admite ainda que recebia adicional noturno.
Na qualidade de advogado do reclamante, apresente a medida processual cabível para a defesa de seus direitos.
___________________
TONASSI FININHO, garçom, qualificação e endereço completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelên-
cia, por intermédio de seu advogado adiante assinado (procuração em anexo), com escritório profissional no en-
dereço completo, onde recebe intimações ou notificações, com fulcro no artigo 840 da CLT, PROPOR:
em face de Heart Attack Grill Ltda., qualificação e endereço completos, pelas razões de fato e de direito a seguir
expostas.
I – MÉRITO
1. SALÁRIO IN NATURA
Desde o início do contrato de trabalho, a reclamada servia aos empregados diariamente, no horário do
lanche, o que chamava de “vale-infarto”, ou seja, um quadruple bypass e um refrigerante ou um sanduíche natural
e um suco, o que correspondia a R$ 150,00 mensais. Tal vantagem não era computada no salário do reclamante
para o cálculo das verbas trabalhistas.
Nos termos do art. 458 da CLT e súmula 241 do TST, a alimentação compreende-se no salário, para to-
dos os efeitos legais. Assim, os R$ 150,00 mensais pagos pelo empregador a título de alimentação devem inte-
grar o seu salário para fins de cálculo das verbas contratuais e rescisórias.
Diante do exposto requer a integração de tal parcela ao seu salário para fins de reflexos nas verbas con-
tratuais e resilitórias em aviso prévio, décimo terceiro salário integral e proporcional, férias acrescidas de 1/3 inte-
grais e proporcional e FGTS (depósitos e multa de 40%). Por fim, requer que tal valor seja registrado na CTPS do
reclamante, nos termos do art. 29, § 1º da CLT.
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LEGISLAÇÃO ESPECÍFICA
Art. 458, CLT. Além do pagamento em dinheiro, compreende-se no salário, para todos os efeitos legais, a alimen-
tação, habitação, vestuário ou outras prestações "in natura" que a empresa, por força do contrato ou do costume,
fornecer habitualmente ao empregado. Em caso algum será permitido o pagamento com bebidas alcoólicas ou
drogas nocivas
Sugestão de remissões: no art. 458, caput, CLT. Destacar a palavra alimentação e acrescentar a súmula 241.
2. DESCONTO SALARIAL
A reclamada descontou do salário do reclamante um dia de trabalho no mês de novembro de 2013, em
razão do reclamante ter faltado ao trabalho para comparecer em juízo como parte no processo em que estava
litigando contra seu antigo empregador, muito embora tivesse apresentado certidão da Justiça do Trabalho con-
firmando suas alegações.
Nos termos do art. 473, VIII, da CLT, o empregado poderá deixar de comparecer ao serviço sem prejuízo
do salário pelo tempo que se fizer necessário, quando tiver que comparecer a juízo. Interpretando tal artigo, o TST
consolidou na súmula 155 o entendimento de que as horas em que o empregado falta ao serviço para compare-
cimento necessário, como parte, à Justiça do Trabalho, não serão descontadas de seus salários.
Diante do exposto, requer a condenação da reclamada à devolução do dia de trabalho, descontados de
seu salário.
LEGISLAÇÃO ESPECÍFICA
Art. 473, CLT - O empregado poderá deixar de comparecer ao serviço sem prejuízo do salário:
VIII - pelo tempo que se fizer necessário, quando tiver que comparecer a juízo.
SÚMULA 155, TST - AUSÊNCIA AO SERVIÇO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003.
As horas em que o empregado falta ao serviço para comparecimento necessário, como parte, à Justiça do Traba-
lho não serão descontadas de seus salários (ex-Prejulgado nº 30).
Sugestão de remissões: no art. 473, VIII, CLT acrescentar a súmula 155, TST.
3. REVERSÃO DA DISPENSA POR JUSTA CAUSA EM DISPENSA SEM JUSTA CAUSA E VERBAS RESCI-
SÓRIAS
Em 09/03/2015, quando carregava uma bandeja cheia de lanches, uma criança atravessou à frente do re-
clamante e ele caiu no chão. Por esse motivo, foi despedido por justa causa por desídia, sem receber qualquer
verba rescisória.
Não houve a prática da desídia, prevista no art. 482, “e” da CLT, imputada ao reclamante, posto que este
não agiu com preguiça, falta de atenção, desleixo, negligência ou qualquer conduta correlata. Derrubou os lan-
ches, pois caiu no chão quando uma criança atravessou à sua frente.
Diante do exposto, requer a reversão da dispensa por justa causa em dispensa sem justa causa e a con-
denação da reclamada ao pagamento das verbas rescisórias próprias dessa modalidade de dispensa, quais
sejam: saldo de salário (9 dias), aviso prévio (39 dias), 13º salário (4/12), férias integrais simples acrescidas de 1/3
relativas ao período aquisitivo 2013/2014 e férias proporcionais acrescidas de 1/3 (6/12), e multa de 40% do
FGTS.
Requer, ainda, as guias para levantamento do FGTS e percepção do seguro desemprego (súmula 389,
TST) e anotação da data de saída na CTPS do reclamante, considerando o aviso prévio indenizado (art. 29, § 2º,
c, da CLT e OJ 82, SDI-1, TST).
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LEGISLAÇÃO ESPECÍFICA
Art. 482, CLT - Constituem justa causa para rescisão do contrato de trabalho pelo empregador:
e) desídia no desempenho das respectivas funções;
Art. 29, CLT - A Carteira de Trabalho e Previdência Social será obrigatoriamente apresentada, contra recibo, pelo
trabalhador ao empregador que o admitir, o qual terá o prazo de quarenta e oito horas para nela anotar, especifi-
camente, a data de admissão, a remuneração e as condições especiais, se houver, sendo facultada a adoção de
sistema manual, mecânico ou eletrônico, conforme instruções a serem expedidas pelo Ministério do Trabalho.
§ 2º - As anotações na Carteira de Trabalho e Previdência Social serão feitas:
c) no caso de rescisão contratual;
OJ 82, SDI-1 - AVISO PRÉVIO. BAIXA NA CTPS (inserida em 28.04.1997)
A data de saída a ser anotada na CTPS deve corresponder à do término do prazo do aviso prévio, ainda que in-
denizado.
LEGISLAÇÃO ESPECÍFICA
Art. 467, CLT. Em caso de rescisão de contrato de trabalho, havendo controvérsia sobre o montante das verbas
rescisórias, o empregador é obrigado a pagar ao trabalhador, à data do comparecimento à Justiça do Trabalho, a
parte incontroversa dessas verbas, sob pena de pagá-las acrescidas de cinquenta por cento".
LEGISLAÇÃO ESPECÍFICA
Art. 477, CLT - É assegurado a todo empregado, não existindo prazo estipulado para a terminação do respectivo
contrato, e quando não haja ele dado motivo para cessação das relações de trabalho, o direto de haver do empre-
gador uma indenização, paga na base da maior remuneração que tenha percebido na mesma empresa.
§ 6º - O pagamento das parcelas constantes do instrumento de rescisão ou recibo de quitação deverá ser efetua-
do nos seguintes prazos:
b) até o décimo dia, contado da data da notificação da demissão, quando da ausência do aviso prévio, indeniza-
ção do mesmo ou dispensa de seu cumprimento.
§ 8º - A inobservância do disposto no § 6º deste artigo sujeitará o infrator à multa de 160 BTN, por trabalhador,
bem assim ao pagamento da multa a favor do empregado, em valor equivalente ao seu salário, devidamente cor-
rigido pelo índice de variação do BTN, salvo quando, comprovadamente, o trabalhador der causa à mora.
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tindo-se humilhado na frente de todos os clientes, o empregado começou a chorar, mas antes de ir embora fez a
limpeza como ela mandou.
Encontram-se presentes todos os requisitos da responsabilidade civil, previstos nos artigos 186 e 927 do
CC, quais sejam: culpa, dano e nexo. Observe-se:
A culpa está presente na conduta da reclamada de ofender o reclamante na frente de todos os demais
empregados e clientes da empresa. O dano, por sua vez, está configurado pela profunda humilhação pela qual
passou o reclamante na frente de todos os que estavam presentes na lanchonete, chegando inclusive a chorar.
Tendo em vista que o dano decorreu da conduta ilícita do empregador, está demonstrado o nexo causal.
Destaca-se, ainda, que a violação do artigo 5, V e X, CF, que sustenta a inviolabilidade da intimidade, vida
privada, honra e imagem das pessoas, sendo-lhes assegurado o direito a indenização pelo dano moral decorrente
de sua violação.
Diante do exposto, tendo em vista que a Justiça do Trabalho é competente para processar e julgar pedi-
dos de danos morais e patrimoniais decorrentes das relações de trabalho (art. 114, VI, CF e súmula 392, TST)
requer a condenação da reclamada ao pagamento de indenização por danos morais em valor a ser arbitrado pelo
juiz.
LEGISLAÇÃO ESPECÍFICA
Art. 186, CCB/2002 - . Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito.
Art. 927, CCB/2002 -. Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repará-lo.
Art. 5º, CF/88 - Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à
propriedade, nos termos seguintes:
V - é assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da indenização por dano material, moral ou à
imagem;
X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indeniza-
ção pelo dano material ou moral decorrente de sua violação;
Sugestão de remissões: no art. 114, VI, CF acrescentar o art. 5º, V e X, CF; art. 186 e 927, CC
7. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
Tendo em vista que o jus postulandi não foi recepcionado pelo art. 133 da CF, requer a condenação da reclamada
ao pagamento de honorários advocatícios em razão da mera sucumbência, no importe de 20%, nos termos do art.
20 do CPC.
LEGISLAÇÃO ESPECÍFICA
Art. 133, CF/88. O advogado é indispensável à administração da justiça, sendo inviolável por seus atos e manifes-
tações no exercício da profissão, nos limites da lei.
Art. 20, CPC. A sentença condenará o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorários
advocatícios. Esta verba honorária será devida, também, nos casos em que o advogado funcionar em causa pró-
pria.
Sugestão de remissões: art. 14, Lei 5584/70, súmulas 219 e 329, TST; art. 133, CF, art. 20, CPC
II - PEDIDOS
a) a integração do salário in natura ao seu salário para fins de cálculo dos reflexos.
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Diante do exposto, requer: a) notificação da Reclamada para oferecer resposta à Reclamatória Trabalhis-
ta, sob pena de revelia e confissão quanto à matéria de fato e b) a produção de todos os meios de prova em direi-
to admitidos, em especial a prova documental, o depoimento pessoal e a oitiva de testemunhas. Por fim, a proce-
dência dos pedidos com a condenação da reclamada ao pagamento das verbas pleiteadas, acrescidas de juros e
correção monetária.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Local e Data
OAB nº
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ESPELHO DE CORREÇÃO
TOTAL:
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QUESTÕES
1. Marcelo é empregado no Restaurante Deli Delícia Ltda., exercendo a função de garçom, com salário mensal de R$
2.000,00 ( dois mil reais. ). O restaurante inclui nas notas de serviço 10 % a título de gorjetas para serem distribuídas
entre todos os empregados. Diante dessa situação hipotética, responda, de forma fundamentada, às indagações a se-
guir.
a) O valor da gorjeta deve ser computado para o cálculo de aviso prévio? Justifique. (Valor: 0,65)
Resposta: Nos termos da súmula 354 do TST, a gorjeta não deve incidir no cálculo da parcela em questão.
b) Se a gorjeta não fosse incluída na nota de serviço e sim fornecida espontaneamente pelos clientes ela iria ser
somada ao salário para compor a remuneração do empregado?. (Valor: 0,60)
Resposta: O valor das gorjetas integrará a remuneração do empregado ainda que fornecida espontaneamente pelos
clientes como dispõe o art. 457 § 3º da CLT.
FAIXA DE
QUESITOS AVALIADOS NOTA
VALORES
2. Mariana é gerente de uma concessionária de veículos sendo responsável por 14 empregados da filial, orientando as
atividades e fiscalizando as tarefas por eles realizadas, dando ordens e aplicando punições quando necessário. Mariana
cumpre jornada de 2ª a 6ª feira das 08h às 18h,, com intervalo de uma hora para refeição e aos sábados das 10 às 20 h
com pausa alimentar de uma hora. No seu contracheque existem, na coluna de crédito, os títulos “salário” – R$ 4.000,00
– e “gratificação de função” – R$ 2.000,00. Com base na hipótese acima, responda aos itens a seguir.
a) Caso a empregada tenha exercido a função de confiança no cargo por 12 anos, pode o empregador reverte-la
ao cargo original e retirar a gratificação de função referente ao cargo de chefia? (Valor: 0,65)
Resposta: O exercício da função de confiança pode de acordo com o art. 468 parágrafo único da CLT, ser retirado a
qualquer momento pelo empregador, todavia passado mais de 10 anos no cargo de gerente o valor da gratificação de
função não poderá ser suprimido, conforme dispõe a súmula 372 do TST.
b) No caso em tela Mariana terá direito ao recebimento de horas extras. (Valor: 0,60)
Resposta: A empregada não fará jus às horas extras, pois a gratificação recebida é superior a 40% do salário, exerce n-
do assim cargo de confiança, conforme o art. 62, parágrafo único, da CLT.
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FAIXA DE
Nota
Quesitos AVALIADOS VALORES
3. Renato ingressou com ação contra seu ex-empregador, e, por não comparecer, o feito foi arquivado. Trinta
dias após, ajuizou nova ação com os mesmos pedidos, mas dela desistiu porque não mais nutria confiança
em seu advogado, o que foi homologado pelo magistrado. Contratou um novo profissional e, 60 dias depois,
demandou novamente, mas, por não ter cumprido exigência determinada pelo juiz para emendar a petição ini-
cial, o feito foi extinto sem resolução do mérito. Com base no relatado, responda aos itens a seguir, empre-
gando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso.
a) Para propor uma nova ação, Reginaldo deverá aguardar algum período? Em caso afirmativo, qual
seria? (Valor: 0,65)
Resposta: Não, pois não ocorreram dois arquivamentos seguidos da reclamação trabalhista por não compa-
recer em audiência, hipótese que implicaria o ajuizamento de nova ação pelo prazo de 6 meses, nos termos
do art. 732 da CLT.
b) Quais são as hipóteses que ensejam a perempção no processo do trabalho? (Valor: 0,60)
Resposta: Ocorre perempção no processo do trabalho quando o reclamante dá causa a dois arquivamentos
seguidos por ausência à audiência inaugural, nos termos do art. 732 da CLT, e distribui reclamação verbal,
mas não comparece à Secretaria da Vara, em 5 dias, sem justificativa, para reduzi-la a termo, conforme esta-
belece o art. 731 da CLT.
FAIXA DE
QUESITOS AVALIADOS NOTA
VALORES
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4. Joaquim, um ex-empregado ajuíza reclamação trabalhista contra a ex-empregadora (a empresa “A”) e outra
que, segundo alega, integra o mesmo grupo econômico (a empresa “B”). Em defesa a empresa “A” afirma que
pagou tudo ao reclamante, nada mais lhe devendo, enquanto a empresa “B” sustenta sua ilegitimidade passi-
va, negando a existência de grupo econômico.
Considerando que: 1) as reclamadas possuem advogados diferentes; 2) que o pedido foi julgado procedente,
condenando-se solidariamente as rés; e 3) que a empresa “A” recorreu efetuando o recolhimento das custas e
depósito recursal, responda às indagações a seguir.
a) O prazo para recurso das empresas é diferenciado, haja vista terem procuradores diferentes? (Va-
lor: 0,65)
Resposta: Mesmo possuindo procuradores diferentes, o prazo não será diferenciado, porque o TST entende
o
que o disposto no art. 191 do CPC é inaplicável ao processo do trabalho, conforme OJ n 310 da SDI-1 do
TST.
b) A empresa “B” deverá efetuar depósito recursal para viabilizar o recurso, no qual insistirá na sua
absolvição por não integrar com a litisconsorte um grupo econômico? (Valor: 0,60)
Resposta: Será desnecessário o depósito recursal pela empresa “B”, pois havendo condenação solidária e já
havendo recolhimento pela empresa “A”, que não requereu sua exclusão da lide, o depósito por ela feito pode-
o
rá ser aproveitado pela empresa “B”, na forma da Súmula n 128, III, do TST.
FAIXA DE
QUESITOS AVALIADOS NOTA
VALORES
NOTA FINAL
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