Caso 2706064501-2014-385-0.
Esc. Nº 1-1-2016.
Solicita: Excusarse de investigación.
06 de octubre (El Peruano).- El nuevo Código Procesal Penal (CPP-2004), en el Art. 62º,
contempla la exclusión del fiscal –figura no aceptada en el viejo Código de
Procedimientos Penales de 1940 (C. de PP)–. El antecedente inmediato de esta
separación se encuentra, por un lado, en el artículo 92.3 de la Ley Orgánica del
Ministerio Público, D. Legislativo 052, sobre atribuciones del fiscal superior penal, que
le autoriza a separar del proceso al fiscal provincial que participó en la investigación
policial o en la instrucción si, a su juicio, actuó con dolo o culpa, y designar al fiscal
titular o adjunto que deba reemplazarlo; y , por otro lado, en el artículo 13 de la
mencionada ley: el inculpado o el agraviado que considera que un fiscal no ejerce
debidamente sus funciones puede recurrir al inmediato superior, precisando el acto u
omisión que motiva la separación. El superior procederá, en tal caso, de acuerdo con
sus atribuciones que le confiere la ley.
EXCLUSIÓN FISCAL
El CPP-2004 no define la exclusión fiscal, pero al respecto podemos afirmar que es el
mecanismo de control procesal del desempeño funcional del representante del
Ministerio Público, sean fiscales adjuntos, provinciales o superiores, cuyo destinatario
por excelencia es el afectado, por razones orgánico-funcionales, el superior jerárquico;
y, excepcionalmente, el juez, en casos de incumplimiento de funciones, irregularidades
en el trámite o por estar incurso en causal de recusación con la finalidad de excluirlo
en la tramitación de una determinada investigación.
El trámite puede ser a instancia de parte directamente por el afectado ante el fiscal
superior o supremo, según sea el caso, quien resolverá, aunque la ley procesal no lo
precisa. Sin embargo, es práctica usual que se requiera previamente un informe escrito
y documentado del fiscal cuestionado.
También puede ser de oficio por el superior jerárquico (vía queja Art. 334.5 CPP) o a
través de un recurso de Apelación o Casación (Art. 416 y 427 CPP, respectivamente); y
por aplicación del artículo 346.1 CPP, si se advierte alguno de los presupuestos para
que proceda la exclusión fiscal.
PRESUPUESTOS
La norma en comentario opera en tres supuestos:
a) No cumplimiento de sus funciones:
Las atribuciones del Ministerio Público están expresamente contempladas en el
artículo 60 al 66 del CPP-2004, en relación con su función de investigación y
persecutora del delito, las mismas que son:
1.- Los roles de titular de ejercicio de la acción penal (Art. IV T. P);
2.- Conductor de la investigación (Art. 330, 334);
3.- Acusador al finalizar la investigación Preparatoria y que se prolonga durante el
juicio oral;
4.- Requeriente (Art. 122)
5.- Rol de Parte (durante la fase de juzgamiento y actuación de los recursos
impugnatorios); así como los deberes de la carga de la prueba (Art. IV.1 T. P.) y de
actuar con objetividad (Art. IV.2 del T. P.).
b) Incurre en irregularidades:
Al efecto debemos remitirnos al Reglamento de Organización y Funciones de la Fiscalía
Suprema de Control Interno del Ministerio Público, aprobado por Resolución Nº 071-
2005-MP-FN-JFS, artículo 23, en cuanto sean aplicables respecto al trámite de la
investigación fiscal. Las irregularidades que generen la exclusión son independientes
de la responsabilidad que establezca el Órgano de Control Institucional.
IMPUGNACIONES
El CPP-2004 no regula la interposición de recursos impugnatorios contra la decisión
fiscal de exclusión, por lo que deviene en inimpugnable, dada la incorporación como
regla esencial del sistema de recursos, la recurribilidad expresa (artículo 404 CPP-
2004).
CONCLUSIONES
Que la exclusión fiscal, conforme al artículo 13 y 92.3. de la LOMP, únicamente podría
se ejercida por el fiscal superior penal, el imputado y el agraviado, ahora con la
nomenclatura de “afectado”, válidamente podría plantear la exclusión fiscal, también
el abogado defensor, el tercero civil, y el actor civil de acuerdo con el nuevo marco
regulador de los sujetos procesales en el CPP-2004, posibilitando un control de calidad
del desempeño fiscal, legitimándolo socialmente.