TEMA: TRANSFERENCIA DEL FONDO DE COMERCIO

CONCEPTO
La ley 11.867 sobre "Transmisión de establecimientos comerciales e industriales", adopta
el MODELO FRANCÉS y, a los fines que nos ocupan en este punto, conceptúa el objeto de
su regulación a través de lo que considera que son sus elementos constitutivos; así, expresa
el art. 1º: "Declárense elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo
de comercio, a los efectos de su transmisión por cualquier título: las instalaciones,
existencias en mercaderías, nombre y enseña comercial, la clientela, el derecho al local, las
patentes de invención, las marcas de fábrica, los dibujos y modelos industriales, las
distinciones honoríficas y todos los derechos derivados de la propiedad comercial e
industrial o artística".
La noción de fondo de comercio refiere al conjunto de elementos que integran una
explotación comercial o industrial que se encuentran vinculados desde el punto de vista
económico. Constituye el elemento objetivo de la empresa, es decir "...el conjunto de
bienes organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad profesional
(empresa)

ELEMENTOS DEL FONDO DE COMERCIO

El titular de una determinada explotación comercial o industrial, ya sea que se trate
de una persona humana o jurídica, reúne con la mirada puesta en la obtención de
beneficios económicos a un conjunto de elementos que en general se han clasificado
como materiales o corporales (cosas) —muebles, máquinas, instalaciones etc. — e
inmateriales o incorporales (bienes) —nombre, enseña, marca, patentes de invención
etc.—.

PUBLICACIÓN DE EDICTOS
La publicación de avisos es el primer paso con que las partes dan a conocer su intención de
transferir.
A tales efectos el art. 2º dispone: "toda transmisión por venta o cualquier otro título
oneroso o gratuito de un establecimiento comercial o industrial, bien se trate de enajenación
directa o privada, o en público remate, sólo podrá efectuarse válidamente con relación a
terceros previo anuncio durante cinco días en el Boletín Oficial de la Capital Federal o
provincia respectiva y en uno o más diarios o periódicos del lugar en que funcione el
establecimiento, debiendo indicarse la clase y ubicación del negocio, nombre y domicilio
del vendedor y del comprador y, en caso de que interviniesen, el del rematador y el del
escribano con cuya actuación se realiza el acto".
El adquirente asume la titularidad del fondo sin más pasivo que el que expresamente
acepte; para ello debe efectuar la correspondiente publicación de edictos, recibir las
oposiciones, retener y depositar las sumas correspondientes a las acreencias opuestas
y las que emerjan de la nómina entregada por el vendedor y, una vez inscripta la
transferencia no debe esperar sorpresas que comprometan su responsabilidad.

ARTICULO 3º-El enajenante entregará en todos los casos al presunto adquirente una nota
firmada, enunciativa de los créditos adeudados, con nombres y domicilios de los
acreedores, monto de los créditos y fechas de vencimientos si las hay, créditos por los
que se podrá solicitar de inmediato las medidas autorizadas por el artículo 4º, a pesar de los
plazos a que puedan estar subordinados, salvo el caso de la conformidad de los acreedores
en la negociación.
ARTICULO 4°-El documento de transmisión sólo podrá firmarse después de
transcurridos diez días desde la última publicación, y hasta ese momento, los acreedores
afectados por la transferencia, podrán notificar su oposición al comprador en el domicilio
denunciado en la publicación, o al rematador o escribano que intervengan en el acto
reclamando la retención del importe de sus respectivos créditos y el depósito, en cuenta
especial en el Banco correspondiente, de las sumas necesarias para el pago.

RESPONSABILIDAD
ARTICULO 11.-Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harán
responsables solidariamente al comprador, vendedor, martillero o escribano que las
hubieran cometido, por el importe de los créditos que resulten impagos, como consecuencia
de aquéllas y hasta el monto del precio de lo vendido.

FINALIDAD DE LA LEY
La ley 11.867 está dirigida a proteger, en primer término, a los denominados
acreedores del fondo frente a una inconsulta y rápida transferencia a un tercero y
ante la insuficiencia de las acciones del derecho común.
También se ha sostenido que tutela el interés del adquirente, por la integridad del fondo
como universalidad y por posibilitar la satisfacción de los acreedores del vendedor.
Y, por último, se ha apreciado que además resguardar al propio vendedor, pues permite un
mecanismo tendiente a desinteresar solamente a sus acreedores reales.
La finalidad legal se logra mediante los siguientes mecanismos: la publicación de avisos de
la venta del establecimiento en el Boletín oficial y en uno o más diarios del lugar por cinco
días (art. 2º), la nota firmada por el enajenante de los créditos adeudados donde consta el
nombre y domicilio de los acreedores (art. 3º), el derecho a pedir el embargo y depósito de
sus créditos por parte de los acreedores, inclusive los vencidos (art. 4º), la obligación de
retener, por el comprador o intermediario, los fondos suficientes para cubrir las oposiciones
(art. 5º), la inscripción de la transferencia en el Registro Público (art. 7º), la prohibición de
vender el fondo por un precio inferior a la deuda (art. 8º), la declaración de nulidad de toda
entrega anticipada que haga el comprador a favor del vendedor como seña a cuenta, que
puede ir en desmedro de los acreedores (art. 9º) y la responsabilidad de todos los
intervinientes por las infracciones u omisiones que cometan (art. 11).
La inscripción debe pedirse una vez cumplidos los requisitos legales y ante el Registro
Público donde funcione el fondo dentro de los diez días de otorgado el documento
definitivo, una vez cumplido el plazo de oposiciones o efectuado el depósito para
embargos. Puede ser solicitada tanto por el comprador como por el vendedor.