Para Louis Jousserand, el objeto del derecho es reglamentar obligatoriamente las relaciones sociales.
- El D° es uno solo pero presenta divisiones o ramas. Las más importantes son aquellas que distinguen entre:
Derecho nacional e internacional y derecho público y privado.
- Las normas que reconocen instituciones que tienden a regular los intereses públicos corresponden al D° Público
- Las normas que regulan intereses particulares serán de Derecho Privado.
Para Fernando Fueyo existe dificultad en la distinción y sigue a Mans al distinguir entre:
1. Criterio objetivo:
- El derecho público se integra por normas relativas a la CPR, régimen del Estado, actividad de los órganos
jurisdiccionales
- El derecho privado es el relativo a la ordenación de los intereses de los ciudadanos del Estado.
2. Criterio subjetivo:
- El derecho público se refiere a ciudadanos, súbditos o magistrados dentro del Estado.
- El derecho privado se refiere a derechos y deberes de ciudadanos como simples miembros de la sociedad civil
- Actualmente se sostiene que no existe contraposición entre ambas sino más bien, hay una clasificación de sus
reglas según los principios de comunidad y personalidad.
- Sus reglas se intercomunican y armonizan entre sí (ambos derechos se compenetran mutuamente)
Gierke postula el “Principio de la unidad real del Derecho”, que plantea que donde prima lo privado hay que
tener en cuenta el bien público y viceversa.
Entonces:
- El Derecho Público reglamenta la función constituyente, legislativa, administrativa y judicial. (D° Constitucional,
Procesal, Administrativo, Penal)
- El Derecho Privado tiene una parte orgánica que reglamenta las personas y los bienes y una parte dinámica que
regula la voluntad de los actos jurídicos de los particulares. (D° Civil, Comercial, Internacional Privado)
- Respecto del Derecho del trabajo existe complejidad pues este presenta una mixtura entre normas de derecho
público y privado.
“Derecho Civil”
OJO: El derecho privado nacional regula relaciones de particular a particular, o entre particulares y el Estado. Es
el derecho civil por excelencia.
Frente a las demás ramas del Derecho, el derecho civil recibe el carácter de derecho común.
Para David Stitchkin es el conjunto de normas sustantivas y comunes que rigen las relaciones de los particulares
entre sí y de los particulares con las personas de Derecho Público, cuando éstas actúan como titulares de
Derecho Privado.
- Es el derecho por excelencia, constituye la armazón misma y la base de la juridicidad: Derecho privado común.
- Las fuentes del Derecho Civil son: la CPR, el CC, leyes complementarias, reglamentos de ciertas instituciones.
Gestación.
- A la época de la independencia, regían en Chile las leyes españolas (Fuero Juzgo, Siete Partidas, la Nueva
recopilación, la Novísima Recopilación, el Ordenamiento de Alcalá, entre otras) y aquellas dictadas
especialmente para las colonias españolas o para Chile en particular.
- A partir de 1810 se comienzan a dictar las primeras leyes nacionales en las diversas áreas dentro de las que se
cuentan la relativa al matrimonio de los no católicos de 1844, sobre desvinculación de bienes de 1852, de
prelación de créditos de 1845, etc.
- En 1829 se avecinda en Chile el venezolano Andrés Bello López quien elaboró diversos proyectos de Código Civil.
Sólo en 1852 presenta un proyecto de Código Civil completo.
- Se le denomina Proyecto de 1853 que es la fecha en que designa una Comisión Revisora para su estudio y se
ordena su publicación para la recepción de las correspondientes observaciones.
- El proyecto definitivo es sometido a aprobación del Congreso y el 14 de diciembre de 1855 se promulga la ley
que aprueba el texto del Código Civil a fin de que rigiese a partir del 1 de enero de 1857.
1. Autonomía de la voluntad.
- Es la sujeción a un querer propio, la voluntad humana tiene en ella su propia ley (Jean Carbonnier)
a. En cuanto al fondo: Libertad de contratar o no; determinar el contenido del contrato; crear nuevas figuras
contractuales; modificar de común acuerdo generando un nuevo contrato
b. En cuanto a la forma: la existencia del contrato y la interpretación del mismo.
- Este principio no está expresada en el texto sino que se deduce de normas que configuran el CC, tales como, los
artículos 12 (renuncia de derechos), 1445 (acto o declaración de voluntad), 1437 (voluntad como fuente de la
obligaciones), 672 (la tradición debe ser hecha voluntariamente), 1545, etc.
Actuar de buena fe: es la fidelidad a un acuerdo concluido o, dentro del círculo obligatorio, observar la conducta
necesaria para que se cumpla en la forma comprometida la expectativa ajena. (art. 1546)
4. Responsabilidad.
Responsabilidad del Estado: de los funcionarios políticos o administrativos, ministerial de los jueces, penal, civil,
etc. (Ej: sumario administrativo)
- Antiguamente existió confusión entre estas dos últimas, lo que fue zanjado definitivamente en el Código de
Napoleón.
Responsabilidad civil contractual: aquella derivada del incumplimiento oportuno de las obligaciones contenidas
en un contrato. (Hay responsabilidad por ejemplo cuando por negligencia incumplo)
Responsabilidad civil extracontractual: aquella derivada de un hecho ilícito cometido culpable o dolosamente
que causa daño a un tercero. Ejemplo: choque en estado de ebriedad.
- Proviene de la obligación genérica de no causar daño injusto a otro y se configura a través de la comisión de un
delito o cuasidelito civil (1437 y 2284)
Derecho de prenda general de los acreedores: “Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir
su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose
solamente los no embargables” (2465)
- La responsabilidad se persigue sobre los bienes del sujeto y forzosamente sobre el sujeto que incumple.
“Unidad 2: Teoría de la ley”
“Interpretación de la ley”
- Todo es necesario que sea interpretado, señales, imágenes, textos, etc.
- En la interpretación de los textos encontramos la interpretación de la ley.
- Interpretar la ley consiste en la determinación de su significado, alcance, sentido o valor en general y frente a las
situaciones jurídicas concretas a que dicha ley debe aplicarse.
- Sentido: ¿Cuál es el objetivo? / Alcance: ¿A qué casos se aplica, a quienes llega?
- Hermenéutica legal es el arte de la interpretación jurídica.
- Todas las normas deben interpretarse. Siempre hay que recurrir a un proceso de interpretación de la ley.
“Elementos de interpretación”
Savigny reconoce 4 elementos de interpretación, que son los tradicionales. Estos no tienen un orden precedente
para su aplicación y para acertar en un proceso de interpretación se deben aplica los 4 elementos juntos.
1. Gramatical: tiene por objeto la palabra, la cual es el medio empleado por el legislador para darse a entender a
través del texto.
2. Histórico: indaga el estado del derecho a la época de la dictación de la ley y los antecedentes que se tomaron en
cuenta para ello.
3. Lógico: busca la intención de la ley en las relaciones lógicas que unen sus diversas partes. Investiga la ratio legis,
es decir, propósito perseguido por la ley y la occasio legis, es decir, las circunstancias particulares que
determinaron su dictación.
4. Sistemático: se basa en la interna conexión que enlaza a todas las instituciones jurídicas y normas en una gran
unidad, en el sistema jurídico. (Es el elemento lógico extrapolado a todo el ordenamiento jurídico)
A. Método lógico tradicional: Intenta determinar la voluntad de la ley al momento de ser redactada y promulgada.
(desentraña la intención del legislador de la manera más ajustada). Para ello utiliza:
B. Métodos Modernos: Son variados pero encuentran como puntos en común, su rechazo al método clásico. Son:
i. Método histórico evolutivo: Una vez dictada una ley, esta toma vida autónoma de su autor.
- Respetando la letra de la ley, el sentido debe ser aquel que más se ajuste a las necesidades actuales al tiempo de
su aplicación. “Por el Código Civil, pero más allá del Código Civil”.
- Critica: No tiene pauta para este ajuste, por lo que se critica por permitir que, al interpretar se deforme o caiga
en subjetividades.
- Sus máximos representantes son: Raimundo Saleilles, Eduardo Lambert, Francisco Degni, Francisco Ferrara y
Kohler.
ii. Método de la libre investigación científica: La interpretación sólo debe operar cuando el sentido de la norma no
es claro. Intenta desentrañar la intención del legislador y encontrar la solución que este entregaría al caso actual
si se hubiese planteado el problema. Se distancia del método clásico ante las lagunas y las dificultades de
interpretación.
- Ante tales casos el intérprete debe crear la solución al caso siguiendo las ideas de justicia y la naturaleza real de
las cosas, la cual se halla en los datos históricos, racionales, ideales, utilitarios.
- Es un método libre porque se separa de la autoridad positiva de las fuentes formales y científico porque se
apoya en elementos objetivos que las ciencias nos entregan. Se elogia por ceñirse a un método objetivo.
- Critica: se apega a la intención del legislador; entrega muchas alternativas para que el intérprete imponga sus
opiniones y tendencias; y existirían dos métodos, uno clásico (cuando no hay lagunas ni sentido insalvablemente
oscuro de la ley) y uno moderno (cuando existen pasajes oscuros o lagunas en la ley)
- Sus exponentes son Francisco Gény, Enrique Capitant y Julio Bonnecase.
iii. Método positivo Teleológico: las normas tienen un fin práctico que es el que debe buscar el intérprete y no la
voluntad del legislador.
- Critica: se critica porque sostiene que cada ley tiene un fin propio y único en circunstancias de que la ley es un
tejido de fines y medios, los cuales pueden entenderse contradictoriamente.
- Su máximo exponente es Pablo Vander-Eycken.
iv. Método de la jurisprudencia de los intereses: es una versión moderna del método positivo teleológico.
- Según este, la comunidad jurídica tiene intereses materiales, nacionales, religiosos y éticos que se manifiestan
en la ley.
- El intérprete debe determinar cuál es el que la ley más valora e interpretar de acuerdo a este.
- Pone de relieve la adaptación de los intereses al momento histórico de su aplicación pero se critica porque hay
áreas del derecho en que los intereses de los particulares son desplazados o no hay conflicto de intereses.
- Sus representantes son Heck y Rumelin.
v. Método de la Escuela del Derecho Libre: (contraria a la exegesis). No se limita a la interpretación sino que sus
postulados se extienden a la elaboración de la misma.
- Las fuentes formales sólo constatan el derecho, el cual emana de fuentes reales, las cuales son dinámicas.
- El juez se limita a constatar el derecho libre que se encuentra en la conciencia colectiva.
- El intérprete y el juez son libres cuando el texto no es claro.
- Se oponen a la plenitud hermética del ordenamiento jurídico.
- Se le reconoce como un método que reacciona contra el apego irrestricto a la ley y reconoce la jurisprudencia
basada en la vida misma.
- Su máximo exponente es Hermann Kantorovicz.
“Interpretación doctrinal o privada”
- Se manifiesta en los tratados, revistas jurídicas y en la cátedra.
- Doctrina se entiende desde dos puntos de vista:
a. El producto elaborado, el resultado de la interpretación, la obra misma
b. El conjunto de autores que participan en la labor de interpretación privada.
- Es la interpretación más libre, no tiene reglas, por lo tanto nadie está obligado a entender la interpretación de la
misma manera de quien la interpretó.
- Carece de fuerza obligatoria, sólo tiene fuerza moral y ella depende del prestigio del intérprete.
- Orienta e inspira a jueces y legisladores.
“Interpretación judicial”
- Es la que emana de las sentencias de los tribunales. Su fuerza obligatoria se limita a las partes litigantes.
- Los fallos precedentes no ligan a los jueces pero les inspiran fatalmente.
- Los arts. 19 al 24 del C°C tienen por objeto dar a los jueces una norma que les sirva de guía en el descubrimiento
de la verdad legal.
a. Elemento gramatical:
- Art. 19 inciso 1: “cuando el sentido de la ley es claro no se desatenderá su tenor literal”
- El sentido es claro cuando el alcance de la disposición se entiende por su sola lectura, sea porque se considerada
aisladamente de las demás no origina dudas, sea porque relacionada con ellas no denota discordancia.
- La claridad de un concepto es relativo debido a la situación en que uno se encuentre y al cambio social.
- Art. 20: explica que las palabras de la ley deben entenderse en su sentido natural y obvio. Dentro de esto, la RAE
presenta gran importancia al presentar definiciones correctas, sin embargo estas tienen un desfase que lo atrasa
dentro de los rápidos cambios sociales.
c. Elemento sistemático.
- Art. 22 inciso 2: ser interpretado por otras leyes que versen sobre el mismo asunto.
- Art. 24: espíritu general de la legislación.
d. Equidad.
- Es el sentimiento seguro y espontáneo de lo justo y lo injusto que deriva de la sola naturaleza humana, con
prescindencia del derecho positivo. (art. 170 n°5)
- Nuestro derecho no sacrifica la letra de la ley por la equidad ya que privilegia la certeza jurídica.
- Sólo le permite utilizarla como último elemento para interpretar la ley. También suple la ley cuando esta se ha
remitido a aquella.
f. Aforismos
- Lo favorable u odioso de una disposición no debe tomarse en cuenta para ampliar o restringir su interpretación.
art. 23. Modernamente las reglas se formulan de manera amplia y las reglas de interpretación provienen de la
doctrina, no de la ley.
Art. 5 del CC y 102 N° 4 COT (La CS y de alzada darán a conocer las dificultades que hayan encontrado en la
comprensión o aplicación de la ley)
Alcance de las leyes interpretativas y su aparente retroactividad. Art. 9° CC.
- Existe además el derecho de petición, que plantea que los particulares también pueden manifestar que existen
problemas en una interpretación, sin embargo estas tienen menos fuerza que una interpretación publica.
b. Argumento de contradicción “a contrario sensu”: incluida una cosa se entienden excluidas las demás.
- Si el legislador dice a que casos se remite, no se debe pensar que se extiende a mas casos.
c. Argumento “a fortiori”: quien puede lo más puede lo menos (a maiori ad minus); a quien le está prohibido lo
menos, con mayor razón le está prohibido lo más. (a minori ad mayus)
e. El absurdo: debe rechazarse toda interpretación que conduzca al absurdo, es decir, contrario a la lógica.
“Lagunas de la ley”
- Son casos de la vida real que no encuentran una norma específicamente adecuada para ser solucionados por ella
- Se llaman lagunas del derecho si aún no pueden ser resueltas por todo el ordenamiento jurídico. Si existencia es
discutida.
- El principio de inexcusabilidad es un reconocimiento implícito de la inexistencia de las lagunas del derecho. arts.
10 COT, 170 N° 5 CPC y 24 del CC.
- En derecho Penal no hay lugar a las lagunas. (solo es delito lo establecido en la ley como delito)
“Efectos de la ley”
- La eficacia de la ley se limita en el tiempo y en el espacio. Ambos límites no son absolutos.
- Normalmente la ley entra en vigencia desde su publicación o una fecha posterior que ella misma señala, hasta su
derogación o hasta que acaece el hecho que fija su extinción.
- La derogación es la cesación de la eficacia de una ley en virtud de la disposición o disposiciones de otra ley
posterior. La derogación puede ser (art. 52 y 53 CC):
- El cambio de autoridad, desaparecimiento de un Estado, cese de los motivos que determinaron su dictación o la
costumbre contraria a la ley no derogan la ley antigua.
- Existen dudas si una norma general puede derogar a una especial (se entiende que hay una derogación tacita en
todo lo que entre en contradicción)
- Si se deroga la ley derogatoria no revive la ley derogada.
- La ley puede fijar causales intrínsecas de cese de eficacia. Estos pueden ser:
a. Transcurso del tiempo fijado. (Ejemplo: ley de presupuesto de la nación, una vez al año)
b. Consecución del fin fijado. (cuando la ley se propone un objetivo y lo alcanza, cesa su eficacia)
c. Desaparición de la institución jurídica o la imposibilidad de un hecho que era el presupuesto necesario de la ley.
- OJO: El desuso es la no aplicación de una ley, el simple no uso de ella. (el desuso no tiene valor alguno)
Paul Roubier sostiene que cuando una nueva ley alcanza con sus efectos al tiempo anterior a su entrada en
vigor, inmiscuyéndose en el dominio de la ley anterior, produciría efectos retroactivos.
Valette: “La retroactividad consiste en la prolongación de la aplicación de la ley a una fecha anterior a la de su
entrada en vigor”. Es una ficción de preexistencia de la ley.
- El efecto inmediato consiste en que la nueva ley rige desde el día de su entrada en vigor de manera exclusiva, es
decir, sin permitir la subsistencia de la ley antigua ni siquiera para situaciones, hechos o relaciones que siguen
produciendo efectos.
- El interés general, es decir, la suma de intereses individuales que requiere de seguridad y confianza es el
fundamento del efecto retroactivo de ciertas leyes. Seguridad jurídica
- El efecto inmediato (que es la regla general) se justifica porque la nueva ley sería mejor que la anterior, la
voluntad legislativa o las dificultades prácticas de la supervivencia de la ley anterior.
- El principio de irretroactividad sólo tiene alcance legal, por lo que no obliga al legislador salvo en los siguientes
casos por tener consagración constitucional:
1. En materia penal art. 19 N° 3 inc. Penúltimo CPR: “Ningún delito se castigara con otra pena que la señale una ley
promulgada con anterior a su perpetración (irretroactividad) a menos que una nueva ley favorezca al afectado
(retroactividad)
2. En materia civil, art. 19 n° 24 inciso 3 CPR: en materia de propiedad, reconoce que nadie puede ser privado de su
propiedad adquirida con anterioridad, excepto con una ley expropiatoria que asi lo declare. Se reconoce la
retroactividad.
- El juez está impedido de aplicar una ley retroactivamente dado que no aplicaría una ley vigente.
- La retroactividad debe ser expresa y es de derecho estricto, o sea no puede aplicarse por analogía.
Regla general: art. 9 CC la ley tiene efecto irretroactivo.
Excepcion: existen casos en que se reconoce la irretroactividad (art. 19 CPR)
- Las disposiciones transitorias se aplican preferentemente a la ley retroactiva, es decir, que la nueva ley
establecerá que ocurre con los casos intermedios.
“Teorías para determinar la aplicación del efecto retroactivo”
- Se critica esta teoría en cuanto a la poca determinación de lo que implica un derecho adquirido, la diversidad de
criterios y la nula respuesta respecto de los derechos no patrimoniales. (estado civil, mayoría de edad)
- Josserand defiende la utilidad de esta teoría y sostiene que las situaciones establecidas, los actos realizados bajo
su imperio deben permanecer intactos.
- Se presenta un efecto retroactivo si ataca a las situaciones jurídicas ya constituidas o extinguidas o a los
elementos ya existentes que forman parte de la constitución o de la extinción de una situación jurídica en vías
de constituirse o extinguirse.
- Se presenta un efecto inmediato si rige, desde su entrada en vigencia, los efectos de las situaciones jurídicas
anteriormente establecidas, así como su extinción y la constitución de situaciones jurídicas nuevas.
- Esta teoría respecto de la retroactividad de las leyes interpretativas, dice que por una ficción se supone que la
ley interpretativa forma un solo todo con la interpretada. El legislador se limita a reiterar su voluntad, no se
trata de una nueva declaración.
- A pesar de ello, Roubier sostiene que habría retroactividad.
- No pueden afectar los efectos de las sentencias ejecutoriadas dictadas en tiempo intermedio.
- En el hecho, la ley interpretativa produce efectos retroactivamente salvo los casos exceptuados.
En el caso de los derechos reales no la ley produce efecto retroactivo pero no en el modo de adquirirlo si no que
al ejecutarlo, modificarlo o extinguirlo.
En el caso de las solemnidades, por ejemplo en el caso del contenido del testamento, al momento en que falla el
testador, este se debe regir por la nueva ley.
- Mediante la derogación la ley pierde su capacidad de aplicarse a hechos nuevos de manera generalmente
instantánea.
- Este principio tiene plena aplicación en materias de derecho público.
- Es también la regla general en derecho privado pero admite excepción en materia de contratos.
- OJO: Existe un caso en que, a pesar de que la ley se encuentre derogada, sigue vigente y regulando casos, es
decir, prolonga la aplicación de la ley mas allá de su derogación. Esto se conoce como efecto diferido de las
normas y solo existe en el derecho privado.
“Efectos de la ley en el territorio”
- Todo Estado es soberano, y tiene potestad legislativa exclusiva y excluyente
- Dos o más legislaciones pueden pretender ser competentes para regular una misma situación.
Principio de territorialidad: es aquella que rige de manera exclusiva y excluyente en el territorio. Se consagra en
el art. 14 CC. “La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Republica, incluso los extranjeros”.
Principio de extraterritorialidad: posibilidad que las normas de un país rijan en un territorio diverso. Este
principio era el vigente en Chile en la época de dictación del CC por razones políticas tales como la migración.
- Las ventajas y excepciones a esta equiparación del principio de territorialidad entre chilenos y extranjeros son:
Ventajas: no hay más de un ordenamiento jurídico vigente.
Excepciones: art. 1012: reconoce que no podrán ser testigos en un testamento solemne otorgado en Chile, los
extranjeros no domiciliados en Chile.
1. Art. 15 CC Leyes personales: Un chileno que está en país extranjero, se rige por la ley chilena en estos casos:
a. Si el acto que se va a realizar tiene efecto en Chile.
b. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, pero solo respecto de los cónyuges y
parientes chilenos.
- La relación jurídica es una relación social que el ordenamiento jurídico hace relevante y por lo tanto merecen
tutela pues se encuentra en juego un interés de vida económica, ética, política.
- Denota una relación intersubjetiva entre dos sujetos: activo y pasivo.
- Puede establecerse entre sujetos, caso en que será personal, y entre un sujeto respecto de un bien, caso en el
cual se denomina real.
- El derecho subjetivo del cual es titular uno de los sujetos y deber que incumbe al otro dan como resultado la
relación jurídica.
- Son partes los sujetos que concurren a constituir la relación jurídica y generalmente recaen en ellos sus efectos.
(se denominan primus y secundus)
- Son terceros todo sujeto indeterminado extraño a una relación jurídica dada. (tertius)
Aspecto absoluto de la relación: los efectos de la relación jurídica recaen sobre las partes y no afectaran
directamente al 3° ni en el sentido de beneficio ni de daño.
Eficacia refleja de la relación: sobre el 3° se proyectan indirectamente algunos efectos de la relación a la que el
permanece extraño.
Aspecto relativo de la relación: los efectos de la relación recaen directamente sobre un tercero.
- La adquisición de un derecho subjetivo no importa capacidad, conocimiento o voluntad (ejemplo: bebe respecto
de la pensión de alimentos.
- El contenido propio del derecho subjetivo es un poder jurídico (o dominio) de la voluntad, concedido por el
ordenamiento jurídico al sujeto.
- Se trata de una voluntad potencial, no necesariamente actual.
a. Teoría de la voluntad
- Elaborada por Savigny y desarrollada por Windsheid, para quienes el derecho subjetivo es el poder o señorío
concedido a la voluntad por el ordenamiento jurídico.
- El ordenamiento se limita a ordenar una conducta, poniéndola a disposición del sujeto en cuyo favor se
establece. El derecho surge cuando el individuo reclama la protección.
- CRITICAS: Esta teoría es criticada en cuanto no puede explicar los casos en que el derecho existe con
independencia de la voluntad del titular, no explica como tiene derechos una persona que ignora que lo ha
adquirido.
- Ejemplo: Incapaz, loco, menor (sin voluntad), el heredero que desconoce que lo es y aquel que se encuentra en
el claustro materno.
I. El poder de obrar de una persona individual o colectiva para realizar un interés dentro de los límites de la ley
II. El poder de la voluntad del hombre de obrar para satisfacer los propios intereses en conformidad con la norma
jurídica.
- CRITICAS: Las críticas son las planteadas a las teorías en que se basa.
a. Teoría de Duguit: plantea que ni los sujetos individuales ni los colectivos tiene derechos pero que todos los
sujetos están obligados a obedecer la regla social establecida por el ordenamiento.
- La desobediencia a estas reglas sociales provoca la reacción social, la cual varía de una sociedad a otra, de un
tiempo a otro.
- La regla social se basa en la solidaridad social, es decir, es la interdependencia derivada de la comunidad de
necesidades y de la división de trabajo.
b. Teoría de Kelsen: es una teoría estatista que postula que es “falso y pernicioso oponer el derecho objetivo, de
una parte, y el subjetivo, de otra. El derecho subjetivo no es sino la resultante de la aplicación a los individuos
del derecho objetivo”
El individuo no puede tener derechos ni contra el Estado ni contra otros individuos.
- Aquellas posturas que sostienen que el individuo tiene posición de miembro de la comunidad política y carece
de derechos subjetivos no han tenido acogida.
- Si al individuo como elemento constitutivo de la colectividad le privamos de su potestad frente a otros
individuos, no podría realizar ninguna actividad jurídica.
*Aspecto interno: relación directa entre el titular y la cosa que constituye el objeto del derecho.
*Aspecto externo: relación entre el titular y los terceros que tienen el deber de abstención.
- Se estima que el acento debiese encontrarse no en la relación del titular y los terceros sino más bien en el límite
del derecho de libertad en cuanto a la prohibición de injerencia. (prohibición de obstaculizar el derecho)
- Ello permite explicar aquellos derechos absolutos que no recaen sobre bienes.
- Derechos relativos: aquellos derechos que pueden hacerse valer frente a uno o más sujetos determinados o
determinables y su cumplimiento sólo se puede exigir de aquella persona. (activo y pasivo determinados)
- Los derechos relativos son distintos a la relatividad de los derechos subjetivos ya que esta consiste en que todo
derecho queda subordinado a límites, independiente de ser el titular o no.
B. Derechos originarios y derivativos.
- Derechos originarios: (propios) aquellos que nacen por primera vez en la persona de un titular.
- Derechos derivados: aquellos derechos que han sido transferidos de un titular a otro.
No es posible confundir los derechos sujetos a modalidad con los derechos eventuales.
- Derechos eventuales: son aquellos que dependen de un acontecimiento que interesa a uno de sus elementos
esenciales y constitutivos, fuera de los cuales su existencia es imposible. Sus titulares pueden realizar actos
conservativos, pueden transmitirse y no se aplican retroactivamente. Ej: criatura que esta por nacer.
- Simples expectativas: son situaciones de hecho y no presentan protección jurídica. Son afectadas por el cambio
de legislación. No son transmisibles, ni pueden realizarse actos conservatorios sobre ellos.
Esta clasificación no implica que los no pecuniarios no puedan tener una representación en dinero como ocurre
con el derecho a la honra, a alimentos, etc.
J. Derechos reales, personales e intelectuales.
- Reales: aquellos derechos que se tienen sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Se ejercen
directamente sobre una cosa (ius in re)
- Personales: es aquel que tiene un sujeto respecto de otro determinado o determinable, poniendo al primero en
la posición de exigir un dar, hacer o no hacer respecto de la otra quien se encuentra en la necesidad de cumplir.
(ius in personam)
D° de persecución: puedo perseguir la cosa sobre la que recae el derecho en manos de quien se encuentre
D° de preferencia: puedo pagarme con la cosa sobre la cual recae el d° con preferencia a los demás acreedores
- Esta clasificación permite conocer las acciones que emanan de dichos derechos, en un caso serán reales y en
otro, personales.
- Los derechos personales son los que crean una obligación entre personas determinadas o determinables, no así
los reales.
- No es perfecta pues no contempla los derechos intelectuales.
- Derechos intelectuales: aquellos derechos cuyo objeto es inmaterial. Consisten en la actividad intelectual de su
autor. Ejemplos: El derecho del inventor sobre su invención, del autor de su composición, del artista de su obra.
No son personales ni reales pero se les denomina de propiedad (literaria, artística, industrial)
- Derechos de la personalidad: ¿Es posible tener derechos sobre nuestra propia persona?
- De acuerdo a Windscheid si una persona tiene derechos sobre una cosa en los derechos reales, también es
posible que los pueda tener respecto de su propia persona.
- El D° a la vida, a la integridad, honor, a la exteriorización de mis actividades físicas y psíquicas son
manifestaciones del poder que la persona tiene sobre sí misma.
- Respecto de derechos sobre la propia persona (cuerpo, nombre imagen y, por lo tanto, la vida, partes del
cuerpo, cadáver,) existen críticas:
a. Las facultades físicas, síquicas e intelectuales son inseparables de la persona.
b. El sujeto no puede ser titular del derecho y a la vez objeto del derecho subjetivo en la relación jurídica. (Coviello)
Ruggiero sostiene que sería posible si distinguimos entre sujeto de derechos y el elemento físico o material, esto
es, el cuerpo de la persona viva, su cadáver y las partes separadas del cuerpo.
1. En el caso del cuerpo de la persona viva, no es propiamente un derecho de propiedad o patrimonial sino mas
bien personal. Varias regulaciones reconocen este derecho y establecen limitaciones (suicidio, mutilación y
destrucción del feto)
2. La disposición del propio cadáver también es posible pero con límites establecidos por la higiene, policía, moral,
orden público que limitan la voluntad respecto del destino natural del cadáver.
- Para Coviello, el sujeto fallecido pasa a ser un objeto y pude disponer a título gratuito u oneroso. (En Chile, solo
con los fines que propone la ley)
- Los herederos deben respetar las obligaciones contraías por el causante, el cadáver no es heredable.
- Los cadáveres son frecuentemente objeto de relaciones jurídicas con las Escuelas de Medicina y se encuentra
reconocido en nuestro Código Sanitario.
3. Hay un derecho de propiedad sobre las partes separadas del cuerpo de una persona pues son cosas
independientes y comerciables.
Derechos de la personalidad.
- Los derechos de la personalidad son originarios, absolutos, no pecuniarios, intransferibles e intransmisibles e
imprescriptibles.
- Se definen como aquellos que tienen por finalidad defender intereses humanos ligados a la esencia de la
personalidad.
- Son aquellos que toda persona física en calidad de sujeto jurídico lleva inseparablemente desde su origen y que
no tiene otro presupuesto que la existencia de la persona.
- Algunos le niegan carácter de derecho subjetivo, pues su objeto de confunde con el sujeto.
- Generalmente se reconoce en las Constituciones. Chile lo hace en el art. 19 CPR, los cuales se encuentran
protegidos por el recurso de protección.
- Estos derechos entonces, tienen un fundamento natural, pero su reconocimiento se encuentra en el derecho
positivo, pues es vital para su eficacia y garantía.
- OJO: Las personas jurídicas son titulares de los derechos de la personalidad compatibles con su naturaleza.
- La modificación objetiva implica un cambio cualitativo o cuantitativo del derecho, en cuyo caso es en su
naturaleza u objeto.
A. Cualitativo: cuando el derecho sufre un cambio en su naturaleza (ejemplo: si la cosa se destruye y se paga con el
valor equivalente en el caso de los bienes asegurados)
B. Cuantitativo: cuando el derecho aumenta (nuda propiedad a plena) o disminuye (a la inversa)
- Perdida es la separación del d° de su actual titular pudiendo ser adquirido por otro. Esta adquisición puede ser:
Derivativa: cuando se transfiere el dominio
Originaria: cuando se abandona una cosa.
- Hay abuso del derecho cuando se ejercita maliciosamente con el propósito de dañar a otro o cuando el titular no
reporta para sí utilidad alguna.
Para las concepciones finalistas habría abuso cuando se ejercita contrariando su finalidad social o económica.
(Gény)
Para Josserand hay abuso cuando la motivación perseguida por el autor en su ejecución se aleja de la finalidad
propuesta por el derecho.
Alessandri critica la arbitrariedad en la que pueden incurrir los jueces al intentar determinar la finalidad del
derecho.
- El abuso del derecho se presenta cuando su titular lo ejerce dolosa o culpablemente, es decir, con intención de
dañar o sin la diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus actos o negocios propios.
- La jurisprudencia ha sostenido que hay abuso del derecho si se ejercita sin que su titular tenga interés en ello.
- Habiendo un interés serio pero que se ejercita con imprudencia, el interés serio ya no es legítimo.
“Unidad 4: Sujetos de derecho”
Persona natural.
- Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición.
Divídase en chilenos y extranjeros. (art. 55 C°C)
- Chile acoge la teoría de la vitalidad (solo es indispensable nacer vivo) en oposición a la de la viabilidad (nacer
vivo y ser capaz de vivir extrauterinamente)
- Determinar si un individuo ha vivido o no tiene mucha importancia sobre todo en materia de herencia.
A. Si nace vivo y luego muere ha heredado, por lo tanto la madre hereda por él.
B. Si la criatura nace muerta, se divide la herencia de este individuo.
- Para determinar si una criatura alcanzó a vivir un momento siquiera se requiere de los medios de prueba
dispuestos por la ley. En muchos casos se hace necesario recurrir a las pruebas médico-forenses.
- La muerte cardiopulmonar es la cesación permanente del flujo de los fluidos corporales vitales. Se comprueba
mediante la detención irreversible de la función cardiaca y respiratoria.
- La muerte clínica no es efectivamente una muerte, se trata de un estado en que, aún conservándose algunas
funciones vitales, el individuo ha perdido toda conciencia o proceso intelectual. Hay silencio cerebral
- Es una creación jurídica a partir de la ley de trasplante de órganos y su reglamento dispone que se acreditará
mediante la certificación unánime e inequívoca de a lo menos 2 médicos cirujanos, uno de los cuales deberá
desempeñarse en el campo de la neurología o neurocirugía.
- La muerte tiene diversas consecuencias jurídicas en el ámbito civil y otras ramas del Derecho.
1. Se abre la sucesión en los bienes del causante.
2. Se disuelve el matrimonio
3. Se terminan aquellos contratos intuito personae, es decir, aquellos celebrados en consideración a la parte.
4. Se extinguen los derechos personalísimos como el derecho de alimentos el usufructo.
5. Se extingue la oferta por la muerte del oferente
- La fecha de la muerte será a que conste en la inscripción efectuada en el Registro de Defunciones del Registro
Civil.
- Se debe presentar un certificado expedido por el médico encargado de comprobar la defunción o porque haya
asistido al difunto en su última enfermedad. (ley N° 4.808)
- Está prohibida la inscripción e inhumación cuando no consta la causa de muerte (art. 141 del C° Sanitario)
Los comurientes.
- El artículo 79 del C°C contempla la figura de los comurientes, especialmente respecto de personas que pueden
heredar entre sí.
- Art. 79: Si por haber perecido dos o más personas en un mismo acontecimiento, y no pudiese saberse el orden
en que han ocurrido sus fallecimientos, se procederá en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido
en un mismo momento y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a la otra.
- La ley ejemplifica esta situación en naufragio, incendio, ruina o batalla.
- La declaración de muerte presunta tiene por objetivo proteger los intereses de los terceros que tienen derechos
supeditados a la muerte del desaparecido.
- ley pretende dar seguridad o certeza jurídica, poniendo término a situaciones que se pueden prolongar
indefinidamente en el tiempo.
- El día presuntivo de la muerte del desaparecido se fija el último día del primer bienio contado desde las fechas
de las últimas noticias.
- El día presuntivo de la muerte admite ciertas excepciones:
- En el caso de que durante la navegación cayere el mar un tripulante o viajero, debe constar que se ha instruido
el sumario respectivo, que las personas se hallan desaparecidas y que es imposible que se encuentren vivas.
- En estos casos no se requiere citar al desaparecido ni se exige el plazo de tres meses entre la última citación y la
declaración de muerte presunta.
- Se deberá oír a la Dirección General de la Armada o a la Dirección General de Aeronáutica
- En el proceso hay una primera etapa que se extiende por 5 años contado desde la fecha de las últimas noticias y
que se denomina de mera ausencia y que de acuerdo a lo señalado es menor en casos calificados.
- Termina por el decreto de posesión provisoria o definitiva de los bienes del desaparecido.
- No hay modificación en la titularidad de los derechos del desaparecido pero se hará cargo de los mismos sus
apoderados o representantes y en su defecto el curador de ausentes.
- En una segunda etapa, se concederá la posesión provisoria de los bienes, que se extiende a partir de los 5 años
contados desde la fecha de las últimas noticias hasta el decreto que otorga la posesión definitiva.
- El otorgamiento de la posesión provisoria sólo puede ser solicitada por los herederos.
- La tercera etapa se denomina posesión definitiva. Esta comienza con el respectivo decreto y es indefinida.
- Se dicta una vez transcurridos 5 años desde el decreto que concede la posesión provisoria (10 años) pero si
transcurridos 5 años desde las últimas noticias se prueba que el desaparecido tendría 70 años si viviese, se
decreta derechamente la posesión definitiva.
- El decreto que declara la posesión definitiva debe inscribirse en el Conservador de Bienes Raíces del último
domicilio del desaparecido.
- La revocación beneficia sólo a las personas que por sentencia judicial la obtuvieron. (art. 94)
- El desaparecido o sus herederos van a recobrar los bienes en el estado en que se encuentren, subsistiendo las
enajenaciones, hipotecas y gravámenes.
- Los demandados de restitución se entenderá que son poseedores de buena fe.
- Si sabían y ocultaron la verdadera muerte del desaparecido o su existencia, se presumen de mala fe.
“Atributos de la personalidad”
Definición: Son propiedades inherentes a toda persona y que, como tales, siempre la acompañan”. Son:
1) Capacidad de goce
2) Nacionalidad
3) Nombre
4) Estado civil
5) Domicilio
6) Patrimonio
1) LA CAPACIDAD DE GOCE
- La capacidad es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poderlos ejercer por sí misma.
- Se llama capacidad de goce aquella capacidad que consiste en la aptitud de una persona para adquirir derechos.
- Se llama capacidad de ejercicio a aquella que permite al sujeto ejercitar sus derechos por sí mismo y sin
intermedio de otro. (art. 1445 y 1447).
2) LA NACIONALIDAD
- Es el vínculo que liga a una persona con un Estado determinado.
- Es fuente de obligaciones recíprocas entre el Estado y sus nacionales.
- No se regula en el Código Civil sino en la CPR.
- El art. 56 divide a las personas entre chilenos y extranjeros. Estos últimos son quienes de manera permanente o
transitoria se encuentra en un país distinto del suyo.
- Son reglas generalmente aceptadas en esta materia que:
a) la nacionalidad no se impone
b) todo individuo debe tener una nacionalidad
c) nadie puede tener más de una nacionalidad.
3) EL NOMBRE
- Es la palabra o conjunto de palabras que sirven para distinguir legalmente a un sujeto de los demás.
El nombre civil se comprende:
I. Nombre patronímico o apellido
II. Nombre propio, individual o de pila
- El apellido se halla subordinado a la filiación. Fijándose primero el del padre y luego el de la madre. Si sólo se ha
determinado respecto de uno de ellos o de ninguno, se impondrá el apellido que señale quien solicite la
inscripción de la criatura en el Registro Civil.
- El adoptado es hijo de los adoptantes y toma el apellido de estos.
- El nombre individual se determina por la persona que requiere su inscripción. Reglamento Orgánico SRC
- Pueden darse a una persona todos los nombre que se quieran y su elección es enteramente libre, sin embargo
esta libertad admite las limitaciones establecidas en la ley 17.344
- No se pueden imponer nombres extravagantes, ridículos, equívocos respecto del sexo, etc.
Cambio de nombre.
- El nombre puede modificarse por vía principal (cuando se tiene única y exclusivamente a obtener la mutación
del nombre) o consecuencial (por alguna situación jurídica)
Seudónimo y sobrenombre.
- Sobrenombre o apodo generalmente tiene relación con características físicas de la persona. Carece de valor
jurídico.
- El seudónimo es un nombre supuesto que la persona se da a si misma para ocultar al publico de su verdadero
nombre.
- Se recoge por el art. 5 letra e de la ley de Propiedad Intelectual que define la obra seudónima como aquella en
que el autor se oculta bajo un seudónimo que no lo identifica y el art. 8 dispone que el autor de la obra es quien
consta en el registro o aquella a quien pertenezca la obra según la inscripción.
- En la ley de cambio de nombre se reconocen los siguientes casos en que se puede cambiar el nombre:
a) Cuando los nombres sean ridículos, risibles, o impliquen menoscabo moral o material
b) Haber sido conocido por más de 5 años con otro nombre
c) Para agregar un apellido a los hijos cuya filiación se encuentra indeterminada o tengan ambos apellidos iguales.
d) Cuando se castellanice o modifique la pronunciación o escritura.
4) ESTADO CIVIL
- Definido en el art. 304 del C°C.
- Es la posición permanente que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia, en
cuanto le confiere o impone determinados derechos y obligaciones civiles.
- El estado civil produce dos efectos principales:
I. Es fuente de derechos, deberes y obligaciones.
II. Es fuente del parentesco.
La familia y el parentesco.
- La familia es un conjunto de individuos unidos por vínculo de matrimonio o parentesco.
- El parentesco es la relación de familia que existe entre dos personas
Vínculo de sangre: da origen al parentesco por consanguinidad, esto es, aquel que existe entre individuos que
descienden unos de otros o entre los que descienden de un progenitor común, en cualquiera de sus grados.
Matrimonio: da origen al parentesco por afinidad, es el que existe entre una de dos personas que se han casado
y los consanguíneos de la otra. Art. 31
Acuerdo de unión civil: da origen de parentesco entre los convivientes civiles aunque sólo para los efectos del
art. 42 CC.
- En el juicio por determinación de filiación se admite la prueba testimonial, presunciones y prueba pericial art.
199. En este juicio es muy importante la posesión notoria del estado civil durante 5 años art. 200 que incluso
prefiere a la prueba pericial en caso de resultado contradictorio a menos que dicho resultado produzca
inconvenientes al hijo.
- Las sentencias recaídas en estas materias producen efectos absolutos.
5) EL DOMICILIO:
- Art. 59 CC: “Es la residencia acompañada real o presuntivamente del ánimo de permanecer en ella”.
Reconoceremos 3 aspectos:
Habitación: es el lugar en que accidentalmente está una persona, en el cual pernocta o tiene alojamiento.
Residencia: es el lugar en que habitualmente se encuentra una persona. Arts. 66 y 68
Domicilio es una ficción legal (asiento legal de una persona)
- La ley dispone presunciones positivas y negativas del domicilio. Son legales por lo que admiten prueba en
contrario.
Legal es el asignado por la ley por su dependencia a otras o en atención al cargo que desempeñan. Los menores
(Art. 72), los eclesiásticos (art. 66) y los jueces (art. 311 COT)
Convencional es el pactado por las partes para efectos derivados del contrato
Domicilio real o de hecho es aquel que las personas eligen a su arbitrio y corresponde a la definición del art. 59.
- Hay diversos casos que demuestran la importancia civil del domicilio, por ejemplo:
a) Las obligaciones de género se pagan en el domicilio del deudor.
b) la sucesión se abre en el último domicilio del causante
c) Es juez competente el del domicilio del demandado o interesado por regla general.
d) El domicilio del desaparecido en la muerte presunta.
6) EL PATRIMONIO
- “Es el conjunto de valores pecuniarios, positivos y negativos, pertenecientes a una misma persona, figurando
unos en el activo y otros en el pasivo” Josserand.
Teoría clásica o subjetiva elaborada por Aubry y Rau según la cual se caracteriza por:
- Responde a una noción pecuniaria pues el activo sirve para responder del pasivo, dejando fuera los derechos de
familia, los de la personalidad y los públicos.
- Es una universalidad jurídica por lo que el todo es diferente delos bienes que lo componen, los acreedores
tienen un derecho de prenda general, al fallecimiento los herederos adquieren el patrimonio.
- Es un atributo de la personalidad, por lo que: sólo las personas pueden tener patrimonio, toda persona tiene
necesariamente uno, se puede tener sólo uno pues es indivisible y el patrimonio es inseparable de la persona
por lo que en vida no puede desprenderse del patrimonio.
- Esta teoría se critica en cuanto en la práctica existen patrimonios separados o especiales que permiten el
desenvolvimiento de las relaciones jurídicas.
Teoría moderna, objetiva o materialista sustentada por Brinz y Bekker.
- Desvincula al patrimonio como atributo de la personalidad.
- Se trata de un conjunto de bienes que presentan un valor económico y que están afectados a un destino o
finalidad común.
- Se critica esta teoría en cuanto las cosas carecen de voluntad propia y sólo se conciben bienes, derechos y
obligaciones al alero de la titularidad de un sujeto.
- Los patrimonios de afectación surgen a partir de esta teoría y están regulados en nuestro país.
- Son manifestaciones de ello “Los Fondos de Inversión” definidos en la ley N° 18.815 como “un patrimonio
integrado por aportes de personas naturales y jurídicas para su inversión en los valores y bienes que esta ley
permita, que administra una sociedad anónima por cuenta y riesgo de los aportantes”
- La EIRL regulada en la ley N° 19.857 cuya responsabilidad se limita a las obligaciones contraídas en su giro y su
titular responde sólo hasta el monto del aporte comprometido.
- Es constituida por un sujeto natural y es considerada como personas jurídicas con patrimonio distinto al del
titular.
Personas jurídicas.
- A fin de aspirar a un bien común, las personas naturales se unen unas a otras.
- El sistema jurídico ha sido forzado a reconocer las personas jurídicas.
- Son sujetos de diversos a los individuos de los componen.
- Poseen atributos de la personalidad.
- Para Savigny las personas jurídicas son seres creados artificialmente, capaces de poseer bienes, de tener
patrimonio. Esta idea de ficción es reconocida por nuestro C°C.
Clasificación:
1) Derecho Público: Estado, Nación, el Fisco, las Municipalidades, las Iglesias, las comunidades religiosas y los
Establecimientos que se costean con fondos del erario.
2) Derecho Privado: pueden ser con fines de lucro y sin fines de lucro.
2.a) Las con fines de lucro son las sociedades.
- Estas pueden ser civiles o comerciales; de personas o de capital; colectivas, en comanditas, anónimas y de
responsabilidad limitada.
2.b) Las sin fines de lucro son las corporaciones y fundaciones.
- El criterio para distinguir entre personas de derecho público y de derecho privado es variado.
Iniciativa para su creación.
Potestad pública, es decir, imperio.
Naturaleza del fin
Fuente de recursos
- Las personas jurídicas de derecho público están reconocidas en el art. 547 y sus normas no son civiles sino de d°
público. Su enumeración es puramente ejemplar. Cuando el art. 547 menciona a la nación se refiere al Estado.
- Los establecimientos que se costean con fondos del erario son precisamente los establecimientos públicos, es
decir, ramas de los servicios generales del Estado o municipios y que tienen personalidad jurídica propia.
ACTO CONSTITUTIVO.
- El acto constitutivo de las personas jurídicas es solemne.
- Se verifica por escritura pública o privada suscrita ante notario, oficial del Registro Civil o funcionario municipal
autorizado.
- Se realiza a través de testamento si se trata de una fundación
DEPOSITO.
- El acto constitutivo debe depositarse dentro de los 30 días siguientes en la secretaría municipal.
- El secretario tiene 30 días para pronunciarse
- El secretario dentro de 5 días remitirá copia de los antecedentes al SRC el cual dará lugar a la inscripción en el
Registro Nacional de Personas Jurídicas sin Fines de Lucro.
- Las corporaciones y fundaciones son administradas por un directorio de al menos 3 miembros.
- Desde el punto de vista civil contractual, las personas jurídicas darán lugar a la indemnización de perjuicios
cuando se contrae obligación a su nombre y el representante actúe dentro de sus facultades.
- Desde el punto de vista civil extracontractual, se aplica el art. 2314, es decir, toda persona es responsable de los
daños derivados de los delitos o cuasidelitos que comete.
“Unidad 5: Teoría general del acto jurídico”
Generalidades.
- El elemento común que tienen las instituciones de D° privado es que surgen como consecuencia de la voluntad
humana. Partiendo de dicho elemento común podemos encontrar otros. Estos son los siguientes:
1) Dichos actos surgen de una manifestación de la voluntad la cual está hecha con un propósito determinado, e
inspira a la parte o las partes que intervienen en su celebración.
2) Dichos actos producen efectos jurídicos, ya que crean, modifican o extinguen derechos subjetivos.
- Los actos voluntarios realizados por el hombre con un propósito definido y característico y que produce efectos
de derecho son los actos jurídicos.
- Frente a esto la doctrina ha intentado establecer principios o reglas generales aplicables a todos los actos
jurídicos, surgiendo así la “Teoría general del acto jurídico” las cuales tienen diversa connotación o
características dependiendo del acto de que se trate.
Fundamento histórico.
- La Teoría General del Acto Jurídico encuentra su fundamento en el siglo XVIII con motivo de la Ilustración y sus
principios, en especial la individualidad del hombre expresada en su libertad para actuar y vincularse
comprometiendo dicha voluntad sólo si así lo desea.
- Este concepto tan amplio de libertad del hombre, lo vemos traducido en el principio de la autonomía de la
voluntad de acuerdo al cual se considera que el hombre se relaciona y obliga con otros porque esta ha sido su
voluntad. Así se entiende que el hombre es libre para vincularse a otro realizando actos jurídicos que satisfagan
sus intereses, pudiendo determinar el contenido y efectos de dichos actos.
- Este principio de la autonomía de la voluntad o reconocido también como libertad contractual, es el
fundamento sobre el cual descansa la teoría del acto jurídico.
El supuesto jurídico.
- Para que un hecho jurídico produzca consecuencias, esta virtud debe estar atribuida por ley.
- Supuesto jurídico es los hechos y circunstancias que la norma jurídica prevé y a los cuales atribuye la producción
de efectos jurídicos.
Se prefiere hablar de adquisición de un derecho, por ser un término más amplio en el que se adquiere algo que antes no
existía y se pasa a ser titular de un derecho que antes lo detentaba otra persona.
b) Modificación: como consecuencia de ciertos hechos jurídicos es posible que la relación jurídica sufra cambios
que, sin hacerla perder su identidad la hacen sustancialmente diferente cambiando su contenido o los sujetos de
la relación. Las modificaciones pueden producirse por disposición de la ley o por voluntad del hombre. Ejemplo:
la destrucción de la especie debida por culpa del deudor, ya que se deberá pagar con el precio de la especie.
Tradición, ya que cambia el titular del derecho.
c) Extinción: es la desaparición o muerte del derecho subjetivo. La extinción es distinta a la perdida, ya que en esta
última solo se transfiere el derecho del titular (el derecho subsiste)
La extinción puede provenir de la disposición de la ley (prescripción extintiva) o por la voluntad (renuncia).
c) Negocios jurídicos: los efectos por él producidos son los queridos por el autor o las partes. Surgen como
consecuencia inmediata y directa de la voluntad contrato de CV (doctrina alemana e italiana)
d) Actos jurídicos: los efectos que éste produce no van necesariamente adheridos a la voluntad de sus autores y a
veces son independientes. Construcción en terreno ajeno sin conocimiento del dueño accesión del mueble al
inmueble
- En Chile no existe esta clasificación. Los autores reconocen actos voluntarios con intención de producir efectos y
sin intención de producirlos, denominando acto jurídico solo a los primeros.
- Los efectos que producen los delitos, cuasidelitos y los cuasi contratos no son buscados por la persona que
realizó el hecho (Ejemplo: el pago de lo no debido; cometer un delito civil lo que lleva a la indemnización de
perjuicios)
c) La manifestación de la voluntad produce los efectos jurídicos queridos por el autor o las partes, porque así el
derecho lo sanciona.
- Dependerá de lo que consideremos causa eficiente de los efectos del acto jurídico. (Causa eficiente es lo que
motiva o induce al sujeto a celebrar un acto jurídico)
- Para algunos, los efectos jurídicos del acto encuentran su antecedente en la sola voluntad del autor o de las
partes.
- Para otros, el único legitimado para producir efectos jurídicos es el ordenamiento jurídico.
- De este modo podemos encontrar una conciliación entre que las dos posturas producen efectos jurídicos. De
este modo los actos jurídicos producen los efectos que le son propios porque el autor o las partes así lo han
querido y porque el derecho lo permite o autoriza.
- Entonces, los efectos del acto jurídico derivan en forma inmediata de la voluntad del autor, y en forma mediata
de la ley.
a.2) Especiales: son aquellos requeridos para cada acto jurídico especial, constituyendo los elementos de la esencia
propios y característicos del acto jurídico y determinado.
- Si se omite un elemento de la esencia especial especifico no se producirán los efectos deseados pues el acto
esperado no surgirá a la vida del derecho, pero se producirán los efectos del acto para cuya existencia fue
idónea dicha manifestación de voluntad.(Ejemplo: el precio en una compraventa)
- El art. 1445 CC. Enumera los requisitos necesarios para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad. Teniendo en cuenta lo anterior, tienen la calidad de esenciales, la voluntad (aunque
tenga vicio), el objeto y la causa. (Aunque sean ilícitos)
- No son elementos esenciales la capacidad, la voluntad exenta de vicios, el objeto lícito y la causa lícita pues el
acto produce sus efectos, aunque con un vicio que autoriza su declaración de voluntad.
b) Elementos naturales: Para Stolfi, son las consecuencias del acto que tiene lugar por disposición de la ley, en
vista del silencio de los interesados por tanto no es necesaria la voluntad de estos para que tengan lugar, pero
es indispensable para modificarlos o extinguirlos. (Stolfi)
- La ley dispone efectos, aunque las partes no lo manifiesten.
- La intervención de la voluntad del autor o las partes es necesaria para modificar o extinguir dicho efecto, por lo
cual la doctrina viene a decir que no se trata de elementos naturales sino más bien de efectos naturales.
- Nuestro CC. no habla de elementos naturales, si no que los trata de “cosa” pues elementos serían los esenciales.
- Ejemplo: un efecto de la naturaleza de la CV es la obligación de saneamiento que pesa sobre el vendedor.
- La obligación de saneamiento de la evicción se regula en el art. 1839 y plantea que esta tiene dos objetos:
a) Amparar al comprador en el dominio y posesión pacifica de la cosa
b) Responder de los efectos ocultos llamados vicios redhibitorios.
- Esto es una obligación natural que pesa sobre el vendedor porque la ley la subentiende. Sin embargo, al no ser
un elemento esencial, las partes podrían eliminarlo perfectamente declarando expresamente que el vendedor
no contrae tal responsabilidad.
c) Elementos accidentales: o cosas accidentales, son aquellas que las partes pueden incorporar al acto sin alterar
su naturaleza en virtud de la autonomía de la voluntad. (art. 1444 CC.)
- Generalmente guardan relación con la existencia, exigibilidad o la extinción de los d° emanados del acto jurídico.
- Solemnidad: escritura privada en un contrato
- Condición suspensiva: pasar todos los ramos para recibir un auto
- Plazo: comprar la cosa, pero entregarla luego de 3 meses.
a) Requisitos de existencia: son indispensables para que el acto surja a la vida del D°, para que exista como tal y
produzca efectos. Si falta alguno de ellos, el acto es jurídicamente inexistente y no producirá efecto alguno. Son:
Voluntad
Objeto Son elementos esenciales.
Causa
Solemnidades requeridas para la existencia del acto. (las que ley exige)
- Algunos autores omiten las solemnidades ya que consideran que este es medio de manifestación de la voluntad
por lo que no constituirá requisito de existencia.
- Los elementos esenciales del acto, son a su vez requisitos de existencia.
b) Requisitos de validez: son aquellos necesarios para que el acto jurídico tenga una vida sana y produzca sus
efectos en forma estable.
- La omisión de un requisito de validez no impide que el acto nazca, este nacerá igualmente a la vida jurídica pero
enferma o viciada y susceptible de ser invalidado. Son:
Voluntad no viciada
Objeto licito
Causa lícita.
Capacidad de las partes
- Actos jurídicos unilaterales: son aquellos que para nacer a la vida jurídica requieren de la manifestación de
voluntad de una parte. Ejemplo: renuncia, testamento, la oferta, la aceptación. Estos se clasifican a su vez en:
Simples: aquellos que emanan de la voluntad de una persona. Ejemplo: testamento.
Complejos: aquellos que proceden de varias personas físicas que manifiestan una única voluntad. Ejemplo:
demandas en conjunto.
- Autor es aquella parte cuya voluntad es necesaria para dar nacimiento al acto jurídico unilateral.
- La unilateralidad o no del acto es objetiva pues se mira el número de voluntades necesarias para constituir el
acto jurídico y con independencia de que para producir sus efectos requiera de otras personas como ocurre con
el testamento ya que el testado da vida al acto jurídico, pero para que este produzca sus efectos el heredero
testamentario debe manifestar su voluntad de aceptar la herencia.
- Actos jurídicos bilaterales: son aquellos que para nacer a la vida jurídica requieren de la manifestación de
voluntad de dos partes. Se llaman también convención. Ejemplos: contratos, tradición.
- Los actos bilaterales se caracterizan por la presencia de dos partes con intereses contrapuestos y el acto se
forma cuando ambas voluntades logran un acuerdo.
- Partes son aquellas personas que, teniendo intereses contrapuestos, se ponen de acuerdo para dar nacimiento a
un acto jurídico bilateral.
- La convención es el acuerdo de voluntades de dos partes, con un propósito definido y característico que
produce como efectos la adquisición, modificación o extinción de derechos subjetivos.
- Todo contrato es una convención, pero no viceversa, ya que los contratos solo crean derechos y obligaciones, en
cambio la convención también modifica y extingue.
- Podemos decir que la tradición es una convención, ya que esta tiene una doble naturaleza porque crea derechos
(al permitir la adquisición del dominio cambiando su titular) y extingue la obligación de dar la cosa.
- Nuestro Código Civil hace sinónimos el contrato y la convención en los artículos 1437 y 1438.
- Para la doctrina no son lo mismo, la cual establece una relación entre estos dos: La convención es el género y el
contrato es la especie dentro del género pues mientras las convenciones pueden crear, modificar o extinguir
derechos, el contrato sólo crea derechos y obligaciones.
La doctrina moderna agrega a esta clasificación otra categoría de actos que son los:
- Actos jurídicos plurilaterales, es decir, aquellos que para surgir a la vida jurídica requieren de la voluntad de más
de dos partes. Ejemplo de esta seria la novación por cambio de acreedor, reconocida en el artículo 1631 n°2, ya
que en esta se requiere la voluntad de tres partes: del deudor, del tercero que acepta la nueva obligación que
contrae en su favor el deudor, y el acreedor que libera de la obligación primitiva al deudor.
2. Atendiendo a que la producción de los efectos del acto jurídico se encuentre subordinada a la muerte del autor
o las partes:
- Actos entre vivos: son aquellos que para producir los efectos que le son propios no requieren por su propia
naturaleza la muerte del autor o las partes. Son la regla general.
- Por causa de muerte: son aquellos que por su misma naturaleza requieren como supuesto necesario e
indispensable para que el acto produzca sus efectos la muerte del autor o de una de las partes. Ejemplos:
Artículo 999: respecto del testamento. Este dice que la disposición de sus bienes tendrá efecto luego de sus días.
Artículo 2169: respecto del mandato. Reconoce la posibilidad de que el mandato suponga la ejecución de un
acto que necesariamente debe realizarse luego de la muerte.
- Las partes pueden transformar un acto mortis causa que por su naturaleza no lo es.
3. Atendiendo a la utilidad o beneficio que reporta el acto jurídico para quienes lo ejecutan:
- A título gratuito: son aquellos que se celebran en beneficio exclusivo de una persona o parte. Ejemplo: donación.
- A título oneroso: son aquellos que se celebran teniendo en consideración la utilidad o beneficio de ambas
partes. CV.
4. Atendiendo a que el acto jurídico puede o no producir sus efectos de inmediato y sin limitaciones:
- Puros y simples: son aquellos que producen sus efectos de inmediato y sin limitaciones. Son la regla general.
- Sujetos a modalidad: son aquellos cuyos efectos están subordinados a una modalidad.
- Las modalidades son cláusulas que se incorporan a un acto jurídico con el fin de alterar sus efectos normales.
- Estas son la condición, el plazo y el modo a las cuales la doctrina suele agregar la representación y la solidaridad.
- De familia: son aquellos que atañen al estado de las personas o las relaciones del individuo dentro de la familia.
Ejemplo: matrimonio, adopción.
- Patrimoniales: son aquellos que tienen por finalidad la adquisición, modificación o extinción de un derecho
pecuniario, o sea, apreciable en dinero. Ejemplo: pago de una deuda.
- Principales: son aquellos que subsisten por sí mismo sin necesidad de otro acto que le sirva de sustento o de
apoyo. CV.
- Accesorios: son aquellos que para poder subsistir necesitan de un acto principal que le sirva de sustento o de
apoyo.
- Estos se clasifican a su vez en.
- Garantías: se denominan cauciones, las cuales se constituyen para asegurar el cumplimiento de una obligación
principal no subsistiendo sin ella (art. 46 CC). Ejemplo: prenda, hipoteca.
- Dependientes: son aquellos que, si bien no pueden subsistir sin un acto principal, no persiguen asegurar el
cumplimiento de obligación alguna. Ejemplo: las capitulaciones matrimonios matrimonio.
- El acto accesorio no subsiste sin el principal, pero puede nacer a la vida jurídica con anterioridad a este. Ejemplo:
la hipoteca para garantizar obligaciones futuras. Sin embargo, normalmente los actos accesorios se constituyen
con posterioridad o coetáneamente con el acto jurídico principal.
- Solemnes: aquellos que están sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales requeridas para la
existencia o validez del acto y cuya omisión acarrea la inexistencia o nulidad del mismo. CV de un bien raíz
escritura pública.
- No solemnes: son aquellos que no están sujetos a requisitos externos o formales para su existencia o validez.
- Nominados o típicos: aquellos que se encuentran regulados por la ley atendida su trascendencia
socioeconómica, lo que significa que esta señala el supuesto de hecho al cual le atribuye efectos jurídicos y
determina éstos. Ej: testamento.
- Innominados o atípicos: son aquellos que no están contemplados por el legislador, pero pueden adquirir
existencia jurídica en aplicación del principio de la autonomía de la voluntad, privada o libertad contractual el
cual reconoce a los particulares el poder o facultad de crear relaciones jurídicas.
- Los actos atípicos que no atentan contra la ley, el orden público y las buenas costumbres producen los efectos
queridos por el autor o las partes, rigiéndose en lo no previsto por ellas, por las reglas generales a todo acto o
declaración de voluntad
- Los actos nominados producen los efectos establecidos por la ley aún contra su voluntad o ignorancia.
Conceptos generales.
- Sabemos que el acto jurídico es un hecho eminentemente voluntario, en oposición a los actos naturales.
- El primer requisito de existencia del acto jurídico es la voluntad y para que esta produzca efectos deben
cumplirse dos requisitos copulativos:
1) La voluntad debe manifestarse, de modo que se dé a conocer.
2) La voluntad debe ser seria, en el sentido de perseguir efectivamente un fin reconocido o tutelado por el derecho
Manifestación de la voluntad.
- La manifestación de la voluntad puede ser:
a) EXPRESA: cuando se manifiesta o expresa a través de una declaración, contenida en palabras (lenguaje verbal o
escrito) o incluso a través de gestos o indicaciones.
- Se le denomina también explicita o directa.
- La declaración del declarante debe estar dirigida a un destinatario y esta debe ser clara, sin ambigüedades ya
que de lo contrario tendrá que soportar las consecuencias de su falta de claridad.
- Este principio encuentra acogida en el Codigo Civil en su art. 1566 inc. 2 que consagra “Las clausulas ambiguas
que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra
ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta de una explicación que haya debido darse por ella”
3) El juez puede atribuir al silencio el valor de manifestación de voluntad en los casos no contemplados
expresamente por la ley o por las partes, cuando las circunstancias de hecho del caso sometido a su
conocimiento así lo permitan. Tal es el llamado silencio circunstanciado
- Para Avelino León, el silencio circunstanciado es aquel que necesariamente debe ir acompañado de
antecedentes o circunstancias externas que permitan atribuir al silencio, inequívocamente el valor de
manifestación de voluntad.
Seriedad de la voluntad.
- La voluntad es seria cuando existe el propósito de producir un efecto práctico sancionado por el derecho.
- No es seria cuando se manifiesta por broma, mera cortesía o complacencia.
Fases de la voluntad.
*1° etapa: VOLUNTAD DE LA DECLARACION.
- El sujeto se representa la existencia de una necesidad para cuya satisfacción debe relacionarse necesariamente con
otros, pero mantiene su voluntad de vincularse a otros en el fuero interno. Quiere ejercer su autonomía privada,
quiere regular sus intereses, etc.
- Como consecuencia de este sentir interno, el sujeto toma la iniciativa y manifiesta su voluntad a través de una
declaración o comportamiento haciéndole perceptible por los demás. Ejemplo: quiero vender mi bicicleta a Juan.
2) El hombre es libre para renunciar por su sola voluntad a un derecho establecido en su beneficio, con tal que
mire el interés individual del renunciante y que la ley no prohíba su renuncia tal como los derechos
irrenunciables reconocidos en el art. 12 CC.
3) El sujeto es libre para determinar el contenido de sus actos jurídicos. Art. 1545: “Todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes”. De acuerdo a esto, los acuerdos que realizan los particulares que
determinan el contenido del contrato, los obliga al igual que como los obligaría una ley”
4) El significado o consecuencias de la manifestación de voluntad, lo determina la intención o querer real, es decir,
lo que las partes persiguen. El art. 1560 CC. Reconoce que “conocida claramente la intención de los
contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras”
La autonomía privada.
- Es la facultad o poder que la ley reconoce a los particulares para regular sus intereses, actuando según su propio
juicio y responsabilizándose por las consecuencias de su comportamiento, sean ventajosas u onerosas.
- El instrumento que la ley coloca a disposición de los particulares para regular sus intereses es el acto jurídico.
- La autonomía privada supone la libertad del sujeto para vincularse con otros. Si quiere vincularse, puede tomar
la iniciativa de celebrar actos jurídicos y, a través de estos producir efectos jurídicos.La iniciativa surge como una
consecuencia de la libertad.
- Para Betti: “la libertad se encuentra coordinada y subordinada a una superior finalidad social"
- Vinculado a la iniciativa y a la libertad, se encuentra la autorresponsabilidad que coloca al autor a las partes en la
obligación de soportar las consecuencias que emanan del acto jurídico.
- Betti sostiene un proceso dialéctico de la libertad que opera antes del acto y la autorresponsabilidad que le
sobreviene. Debe haber un acto consciente del declarante cuando hizo uso de su libertad y el significado
objetivo que el negocio asume una vez concluida.
El consentimiento.
- Consentimiento es el acuerdo de voluntades de las partes, necesario para dar nacimiento al acto jurídico
bilateral.
- El artículo 1445 del CC lo contempla expresamente como requisito. “Para que una persona se obligue a otra por
un acto o declaración de voluntad es necesario que consienta en dicho acto o declaración, y su consentimiento
no adolezca de vicio”
La oferta.
- La oferta, policitación o propuesta es aquel acto jurídico unilateral por medio del cual una persona propone a
otra celebrar una determinada convención.
- Debe ser seria como toda manifestación de voluntad y como acto jurídico que es, debe cumplir los requisitos de
existencia y de validez que establece la ley.
- Para que se forme el consentimiento la oferta debe ser completa. Se considera que es completa cuando se
formula en términos tales que basta con la simple aquiescencia de la persona a quien la oferta se ha dirigido
para que la convención propuesta se perfeccione.
- Si el contrato es nominado, la oferta debe al menos contener los elementos esenciales (Ej.: cosa y precio en CV)
- Las ofertas que no señalan los elementos esenciales de la convención que se propone celebrar, de modo que no
basta con la aceptación del destinatario para que la convención se perfeccione, se llaman ofertas incompletas.
- Con las ofertas incompletas el proponente pretende establecer una negociación o conversación preliminar, de la
cual podría derivar una oferta completa. Ejemplo: te vendo mi casa a un precio razonable.
- Si el destinatario formula a su vez una oferta frente a la propuesta primitiva del proponente, esta se denomina
contraoferta. Si a la oferta incompleta se responde con una contraoferta completa, que es aceptada por el
primitivo oferente, se forma el consentimiento.
Clasificación de la oferta.
a) Oferta Expresa: es aquella contenida en una declaración en la cual el proponente, en términos explícitos y
directos, revela su intención de celebrar una determinada convención. Esta a su vez puede ser:
a.1) Verbal: se manifiesta por palabras o gestos que hagan inequívoca la proposición de celebrar una convención.
a.2) Escrita: aquella que se hace a través de la escritura.
b) Oferta tácita: aquella que se desprende de un comportamiento que revela inequívocamente la proposición de
celebrar una convención.
c) Hecha a persona determinada: aquella que va dirigida a un destinatario que se encuentra individualizado.
d) Hecha a persona indeterminada: aquella que no va dirigida a ninguna persona en especial, sino que al público en
general. Ejemplo: automotora, avisos en el diario. Estas no engendran obligación alguna
- Art. 105 inc. 1 C°Co: Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catálogos, notas de precios corrientes,
prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace.
- Art. 105 inc. 2 C°Co: Reconoce que, si la oferta se encuentra contenida en anuncio impreso, pero a persona
determinada, el oferente implícitamente se obliga a no enajenar los objetos ofrecidos, no alterar su precio y que
se encuentren en su domicilio. Ej: avance de una casa comercial.
La oferta puede emanar del futuro acreedor o del deudor (de cualquiera de las personas que, de
perfeccionarse la convención, pasaría a tener la calidad de parte)
2) Ser en tiempo oportuno: es decir, manifestado dentro del plazo que ha señalado el oferente o falta de esto
dentro del espacio de tiempo que la ley establece. El plazo legal depende de si la oferta ha sido verbal o escrita.
- Si es verbal, se debe realizar al momento de ser conocida la oferta. Ejemplo: una oferta en el agro. (Art. 97 C°Co)
- Si es escrita, debe ser aceptada o desechada dentro de 24 horas si el proponente reside en el mismo lugar que el
oferente, de lo contrario, a vuelta de correo.
- Que residan en el mismo lugar o a vuelta de correo son término que corresponderá al juez determinar su
contenido en caso de diferencias entre oferente y aceptante.
o Se denomina aceptación extemporánea la que se da una vez vencido el plazo designado por el oferente, o a falta
de dicha designación, el establecido por la ley. Por lo tanto, vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendrá
por no hecha, aun cuando hubiere sido aceptada. (art .98 C°Co)
o El oferente está obligado a comunicar la extemporaneidad de la aceptación bajo responsabilidad de daños y
perjuicios. (art. 98 inc. Final)
- La aceptación no se presume, por lo que quien alega su existencia debe probarla.
- Una vez probada la aceptación, la ley presume que se ha verificado dentro de plazo, salvo que se acredite lo
contrario.
3) Mientras la oferta se encuentre vigente: Hay ciertos hechos que traen como consecuencia que la oferta pierda
su vigencia, por lo que la aceptación que se da con posterioridad a la ocurrencia de uno de ellos no es idónea
para que se forme el consentimiento. La ley es quien entrega esta virtud a los sucesos.
- Estos hechos son: la retractación del proponente, su muerte o incapacidad legal sobreviniente.
b) Muerte o incapacidad legal del sobreviviente: La voluntad no persiste en ninguno de estos dos casos. La ley se
refiere solo a la muerte o incapacidad legal del proponente que en su oferta había manifestado su voluntad de
contratar, sin embargo, para Claro Solar también debería referirse a la del aceptante produciendo los mismos
efectos que en la anterior, ya que el contrato tampoco puede perfeccionarse cuando aquel a quien se propone
fallece o se hace incapaz antes de aceptarlo.
- Los arts. 99 y 101 del C°Co. se inclinan por la teoría de la declaración, aunque inicialmente sus redactores se
inclinaron por la teoría de la expedición.
- Art. 99: “el proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envío de la propuesta y la aceptación, y
no entre el envío de la propuesta y el envío de la aceptación o la recepción o conocimiento de ésta”
- Art. 101: “dice que "dada" la contestación, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus
efectos legales”
- Por excepción, en el Código Civil es posible encontrar un caso en que no basta la sola aceptación el cual es en la
donación entre vivos. El Art. 1412 C°C dice: “Mientras la donación entre vivos no ha sido aceptada, y notificada
la aceptación al donante podrá este revocarla a su arbitrio. Esto es una manifestación de la teoría del
conocimiento.
El Error.
- Stolfi: “error es la falsa representación de la realidad determinada por la ignorancia, es decir, por no haber
tenido la parte conocimiento de todas las circunstancias que influyen en el acto concertado, o por la
equivocación, es decir, por no haber valorado exactamente la influencia de dichas circunstancias”
- La representación de la realidad puede estar deformada por la ignorancia o por la equivocación.
- Ignorancia es no tener noción de una cosa. / Equivocación es tener una noción, pero de manera errada.
- Para el legislador, estas dos son fuente de error, ya que ambas llevan a una falsa representación de la realidad.
Claro Solar dice que: “en derecho lo mismo da ignorar en absoluto una cosa que tener un concepto errado de
ella” (por lo tanto, esta distinción es irrelevante)
- Distinto del error es la duda, ya que en esta el sujeto ha corrido conscientemente el riesgo y debe asumir sus
consecuencias. (en la hipótesis de error no existe esa conciencia; por el contrario, el sujeto cree que su
representación de la realidad es acertada)
- Sin embargo, existen ciertos contratos en que existe duda objetiva respecto de la calidad de la cosa que
constituye el objeto de declaración. Por ejemplo, en la CV de obras de arte.
2) EL ERROR DE HECHO:
*Es la falsa representación que se tiene de una cosa, de un hecho, de una persona, como consecuencia de
ignorancia o de equivocación.
*Los romanos lo llamaban error in facti, que era aquel error que recaía sobre la validez de un acto o contrato (en
contraposición al error iuris). Ejemplos del error in facti son el error in re, in negotio, etc.
* La doctrina reconoce una clasificación del error de hecho en:
A) El error obstáculo u obstativo: obsta o impide la formación del consentimiento, por lo tanto el acto no tiene
existencia jurídica.
B) El error vicio: consiste en un vicio de la voluntad
- El acto en el que hay error existe, ya que hay un acuerdo de voluntades, sin embargo, no es sano pues hay
discrepancia entre lo querido y lo declarado, o sea existe error por ignorancia o equivocación.
- Para evitar que se considere que cualquier tipo de error invalide un acto, la doctrina destaca hipótesis, que son
importantes para tener conocimiento de las conductas que constituyen error, las cuales influyen en la voluntad.
- Existen así, dos criterios que reglamentan las hipótesis de error de hecho, los cuales son:
A) Criterio objetivo: describir la hipótesis y atribuir los efectos del error a toda conducta que se encuadre en
ella, independientemente de los efectos del error en el conocimiento del sujeto.
B) Criterio subjetivo: cuando el error es determinante para el actuar del sujeto.
A) Artículo 2297 CC: “se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho cuando el pago no tenía por
fundamento ni aun una obligación puramente natural"
*Quien paga lo que no debe, por una errada apreciación de la realidad, impide que el pago produzca sus efectos
y da lugar a la acción de repetición, es decir, exigir la restitución de lo pagado. El problema de esta situación
surge cuando el sujeto que esta pagando cree que hay una norma que lo obliga a realizar el pago determinado.
*Sin embargo, este mismo artículo soluciona el problema, ya que en su disposición establece que engloba el
error de derecho y de hecho. Por lo tanto este articulo es especial respecto a la regla general, establecida en el
articulo 1452 (“el error sobre un punto de D° no vicia el consentimiento”)
B) Articulo 2299 CC: “Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo
perfecto conocimiento de lo que hacía tanto en el hecho como en el derecho”
*Una persona paga a otra lo que no le debe porque cree erradamente en la existencia de una obligación que
justifica el pago, lo que constituye el cuasicontrato de pago de lo no debido, que engendra la obligación de
restitución de lo que se recibió indebidamente o en un caso totalmente opuesto por una gratitud, beneficencia.
*El problema de interpretación se presenta en caso de que la persona que recibe de otra lo que no se le debe
pretendiera retener la cosa bajo el pretexto de que se le ha donado, sin embargo este artículo establece con
precisión que no se presume la donación a menos que se pruebe que la primera tenía perfecto conocimiento de
lo que hacía, o sea, que gratuitamente y sólo por el ánimo de efectuar una liberalidad dio la cosa.
a) Error esencial u obstáculo: Reconocido en el art. 1453 que dispone: "El error de hecho vicia el consentimiento
cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese
empréstito y la otra donación; o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el contrato de
venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra".
Este artículo reglamenta dos supuestos de error que recae:
1) Sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra. (venta – permuta)
2) Sobre la identidad de la cosa específica de que se trata. (comprar vaca – vender chancho)
- Este error es considerado por la doctrina como error obstativo, obstáculo o impediente.
- El CC considera al error obstáculo un vicio del consentimiento, aunque la doctrina considera que obsta la
formación del consentimiento.
b) El error sustancial: Reconocido en el articulo 1454 CC que dice: "El error de hecho vicia asimismo el
consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa
de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es
una masa de algún otro metal semejante".
- En este articulo la víctima del error atribuye a la cosa objeto del acto o contrato una sustancia o calidad esencial
que en realidad no tiene.
- Se entiende la palabra sustancia como la materia específica de la cual está compuesta la cosa. Es netamente
objetivo. Ejemplo: confundir el diamante con un vidrio.
- La palabra “calidad esencial” es eminentemente subjetiva y guarda relación con la intención de las partes, con
los motivos que éstas tienen para contratar. (Ejemplo: algunas cualidades o características)
- Que este articulo nombre las palabras sustancia y calidad esencial amplia el ámbito de aplicación de la cosa.
- A la época de la dictación del Código Civil el Código de Napoleón recogía el error sustancial sólo como aquel que
recae sobre la materia específica que constituye la cosa, es decir una apreciación objetiva.
- Sin embargo, apartándose del CC francés, Bello incorpora el concepto de calidad esencial, con lo cual revela que
sigue el pensamiento de Pothier, para quien lo relevante es el error sobre una cualidad principal o esencial de
una cosa.
- No es posible formular una regla jurídica que permita establecer en abstracto qué es lo que constituye la calidad
esencial de una cosa, ya que ésta depende de la intención de las partes. Ello será determinado por el juez pues
no es normal que las partes expresen en qué consiste la calidad esencial de la cosa.
- Para el profesor Vial del Río el error sobre la sustancia también vicia el consentimiento cuando la materia es
para esa parte una cualidad relevante de la cosa. Cree igualmente que no le corresponde probar que para él se
trataba de una calidad esencial, presunción simplemente legal que pude ser destruida por la otra parte.
- Surge así, una situación de los objetos que no pertenecen a su vendedor y la especial situación del error
sustancial. ¿Puede el comprador demandar la rescisión de la CV alegando que una cualidad determinante o
esencial de la cosa es que pertenezca en dominio al vendedor, de modo que el error en que incurra quien
compró la cosa de quien no es dueño vicia el consentimiento? **Para analizar si la cosa tiene o no este carácter,
esto debe ser manifestado explícitamente en el contrato y como esta actividad generalmente no se realiza, el
juez debe analizar el caso en particular, para ver si se presentan las hipótesis que afirman la cualidad de la cosa.
- Entonces, el efecto del error sustancial es que vicia el consentimiento y es sancionado con la nulidad relativa.
c) Error accidental: Se encuentra regulado en el art. 1545 inc. 2 que dice: "El error acerca de otra cualquiera
calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo
de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte".
- Este error es aquel que recae sobre las calidades no esenciales o accidentales de las cosas.
- Las cualidades accidentales de una cosa son aquellas que normalmente son irrelevantes y su presencia o
ausencia en la cosa no determina a la partes a contratar o abstenerse de hacerla.
- Para que el error en una cualidad no esencial de la cosa vicie el consentimiento, la norma exige que se trate del
motivo determinante que tuvo la parte para contratar y que ello haya sido conocido por el otro.
- Efecto del error accidental: Por regla general el error accidental no vicia el consentimiento a menos que se trate
de una cualidad o calidad de la cosa elevada a la categoría de esencial y ello sea conocido por la otra parte, en
cuyo caso vicia el consentimiento y es sancionado con la nulidad relativa.
Respecto del error sustancial y accidental, la labor del juez sería la siguiente:
1) Deducir de las circunstancias que rodean el contrato aquellos atributos que en circunstancias similares, la
mayoría de las personas, ante su ausencia se hubiesen abstenido a contratar.
2) Si su deducción coincide con lo expuesto por la parte en el juicio, cabe considerar que su voluntad se encuentra
viciada y procede a declarar la nulidad relativa a menos que la otra parte pruebe que igual hubiere contratado
aquella parte aun en conocimiento de la ausencia de dicha cualidad o calidad.
3) De la deducción que realiza el juez para establecer cualidades esenciales, surge por exclusión el concepto de
calidad accidental, es decir, todos aquellos atributos o cualidades de una cosa que, para la mayoría de las
personas que contratan en las mismas circunstancias, serían secundarias o irrelevantes.
Se presume que las calidades accidentales no constituyen el motivo principal para contratar y el error que recae
sobre ellas es irrelevante y no vicia el consentimiento a menos que se pruebe que fue el motivo determinante
para contratar y ello era conocido por la otra parte.
d) Error en la persona: Esta reconocido en el artículo 1455 que dice: “El error acerca de la persona con quien se
tiene intención de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la causa
principal del contrato".
- Por regla general no vicia la voluntad salvo que la consideración a la persona sea la causa principal del contrato.
- Doctrinariamente y por regla general es irrelevante. El error en la persona es relevante solo en los actos “Intuitu
personae”, es decir, aquellos en que el acto se celebra en consideración a una persona determinada. Estos son
los actos de familia (matrimonio, adopción)
- Respecto a los actos patrimoniales, por regla general no son intuitu personae ya que se celebran en relación a
cosas. Sin embargo, existen excepciones tales como los contratos gratuitos celebrados en consideración a una
persona (donación) y los contratos onerosos que importan la confianza en una persona (mandato)
- La doctrina actual tiene un concepto aun mas amplio: “Siempre que por razón de la persona el negocio no
satisfaga o no ponga fin al conflicto de intereses, nos hallamos ante un error en la persona de carácter esencial”
(ejemplo: tipo de contrato, cualidades de una parte)
- Sería esencial el que recae en la identidad o cualidades de la persona cuando se pruebe que aquella o éstas han
sido el móvil fundamental que decidió a la celebración del contrato sea cual sea su naturaleza.
- Son cualidades de la persona aquellas notas o caracteres objetivos de índole estable o permanente que
configuran la personalidad como el título profesional, capacidad laboral solidez patrimonial, etc. Según sea el
caso.
- En el matrimonio son irrelevantes el carácter o temperamento, distinta profesión, inteligencia, belleza física,
situación económica, etc. Sería relevantes condenas penales, existencia de enfermedades contagiosas
transmisibles a los descendientes, etc.
- Efecto del error en la persona: El error en la persona no vicia el consentimiento por regla general, salvo que sea
el motivo principal para contratar y sanción es la nulidad relativa. La declaración de nulidad, da lugar a la
indemnización de los perjuicios causados a la otra que ha celebrado el contrato de buena fe.
El error común.
- Este error es aquel que es compartido por la mayoría de las persona de una localidad o por todas ellas. Lejos de
estudiarse como un vicio de la voluntad, este tipo de error tiene como efecto preservar el acto, es decir actúa
como justificar, precisamente, para no dejarlo sin efecto.
- Tiene un origen histórico en Roma y pasa a nuestra legislación por la teoría de la apariencia la cual consiste en
reconocer como validos aquellos actos anteriores que si bien técnicamente son nulos, están revestidos de una
imagen de validez.
- Para que el error común le de validez al acto debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Debe ser común.
b) Debe existir una justa causa de error, o sea el error debe ser verosímil.
c) Debe existir buena fe por parte de las personas que padecen el error.
- La CS ha señalado que este error común no constituye una norma jurídica, solo es causal de convalidación de un
acto jurídico por la apariencia de normalidad.
Casos del CC en que se presenta el error común.
- Art. 1013, sobre el testamento: la ley permite que sean testigos personas que no hayan cumplido las reglas
establecidas por la ley, pues no se demuestra en su apariencia.
- Art. 704 N°4, cuando se refiere al heredero putativo o aparente, que es aquella persona que sin ser heredero
parece serlo.
- Art. 51 LMC, antiguo artículo 122 del CC. El matrimonio putativo es aquel matrimonio nulo, pero que produce
los mismos efectos que el valido si al menos uno de los cónyuges está de buena fe y lo celebro con justa causa
de error.
La fuerza.
- La fuerza son los apremios físicos o morales que se ejercen sobre una persona destinada a que preste su
consentimiento para la celebración de un acto jurídico.
- Es un vicio de la voluntad pues se opone a la libertad de la misma.
- La fuerza se clasifica en fuerza física o absoluta (constricción directa y material) y en fuerza moral o psíquica (el
apremio se ejerce sobre la psiquis de la víctima con el fin de intimidarla)
Requisitos doctrinarios para que la fuerza moral vicie la voluntad: Debe ser importante e injusta.
a) Fuerza moral importante
- Es aquella que influye de manera significativa en el ánimo de la víctima.
- Se debe considerar un tipo medio de persona sensata, apreciando la edad, el sexo y otras condiciones.
- Se excluye entonces si la amenaza va dirigida al pusilánime, necio o es imposible de realizar.
La fuerza en el CC Chileno.
- El CC se refiere a la fuerza como vicio del consentimiento en los artículos 1456 y 1457.
- El inc.1 del art. 1456 establece los requisitos que debe reunir la fuerza para viciar el consentimiento: "La fuerza
no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano
juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición. Se mira como una fuerza de este género todo acto que
infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes a un mal irreparable y grave".
- Este artículo nos presenta tres requisitos de la fuerza: grave, injusta y determinante.
a) Fuerza grave:
*Aquella que es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su
edad, sexo y condición.
*El juez debe calificar la gravedad de la fuerza considerando las circunstancias de hecho.
*Se trata de una cuestión subjetiva (amenazar a una abuela y amenazar a un hombre fortachón)
*Por regla general la víctima de la fuerza debe probarla así como la gravedad de la misma.
*Excepcionalmente se presume su gravedad cuando la amenaza infunde en la víctima un justo temor de verse
expuesta ella, su consorte, o alguno de los ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave.
Concurriendo estos requisitos, la víctima de la fuerza no se encuentra obligada a probar la gravedad de la
misma.
b) Fuerza injusta o ilícita: Es un requisito exigido por la doctrina.
c) Fuerza determinante:
* La fuerza debe ser determinante, es decir el consentimiento obtenido con la amenaza debe ser consecuencia
inmediata y directa de ésta, de modo que sin la fuerza la víctima no habría celebrado el acto para el cual se la
forzó. (Es exigida por la doctrina a partir del art. 1457)
Temor reverencial.
- El art. 1456 define el temor reverencial como el sólo temor de desagradar a las personas a quienes se debe
sumisión y respeto y determina que no vicia el consentimiento.
- En consecuencia, la persona que ha celebrado un acto jurídico para no desagradar a otra a quien debe sumisión
y respeto, no puede, basado en esa sola circunstancia, alegar que se ha visto forzado a prestar su
consentimiento, ni pretender, por lo mismo, que éste se encuentra viciado.
El estado de necesidad.
- En el estado de necesidad el sujeto se siente amenazado por un hecho de la naturaleza o por un acto del
hombre, y para evitar el daño que teme en su persona o en sus bienes adopta un determinado comportamiento,
que produce un perjuicio a terceros o resulta perjudicial para los propios intereses del sujeto.
- Si la persona ha actuado como consecuencia de un estado de necesidad, no queda obligado a reparar los daños
que produzca a terceros.
- También puede suceder que el comportamiento del sujeto afecta su interés propio, como por ejemplo cuando la
persona decide celebrar un acto jurídico que sabe que lo afecta pero lo hará en forma menor al hecho que lo
coloco en la situación de peligro.
- Se produce en la hipótesis planteada una situación semejante a la de la fuerza, sin embargo estas dos se
diferencian en el autor de la amenaza (natural/humano – solo del hombre) y en la finalidad perseguida
- Las doctrinas alemana e italiana consideran que el sujeto que celebró un acto jurídico en estado de necesidad
queda exento de responsabilidad por el incumplimiento de las obligaciones que asumió para evitar el mal que lo
amenazaba.
- Chile no regula la materia por lo que no es posible rescindir ni aplicar las reglas propias de la lesión a quien ha
suscrito un contrato motivado por el estado de necesidad.
El dolo.
- Es la falsa representación de la realidad que atenta contra la libre voluntad que surge en forma no espontánea
provocada por maquinaciones fraudulentas fraguadas por otras personas para engañar e inducir a error al
sujeto.
- Para Stolfi, el dolo consiste en el artificio utilizado para engañar a una persona provocando en ella un error o
aprovechando el error en que la misma se halla, a fin de inducirla a realizar un negocio jurídico.
Clasificación del dolo.
a) Dolo bueno y Dolo malo
*Dolo bueno: es un engaño menor y lícito, realizado con astucia, malicia, halagos, entre otros, que se consideran
permitidos en la vida de los negocios o en general en las relaciones sociales o jurídicas y al que cualquier sujeto está
preparado y habituado. (Es una exageración de las cualidades o del valor de una cosa ofrecida) Ej. Agro.
*Dolo malo: es un comportamiento ilícito constituido por el engaño que una persona hace a otra para inducir a esta
última a una manifestación de voluntad que sin el dolo no habría efectuado, o habría efectuado en condiciones menos
onerosas. (Es un engaño que excede de la simple exageración, por eso el Derecho lo considera reprochable)
b) Dolo positivo y Dolo negativo.
*Dolo positivo: es aquel en que el engaño se realiza a través de razonamientos o actos tendientes a representar como
verdaderas circunstancias falsas o a suprimir o alterar las verdaderas.
*Dolo negativo: es aquel en que el engaño consiste en ocultar sagazmente hechos verdaderos.
c) Dolo determinante y Dolo incidental.
*Dolo determinante, principal o inductivo: es aquel que induce en forma directa a una persona a realizar una
declaración o manifestación de voluntad, que de no mediar dolo, se habría abstenido de realizar.
*Dolo incidental: es aquel no determinante en la declaración de voluntad. La víctima la habría realizado de todas
maneras aunque, de no mediar dolo, la hubiere formulado en términos menos onerosos.
- El engaño o artificio que no cumple los requisitos mencionados no vicia el consentimiento. Sólo otorga a la
víctima el d° a exigir indemnización de perjuicios. Si se verifican los requisitos del dolo, es indiferente la
existencia de perjuicios.
El Dolo en el CC Chileno
- El CC reconoce tres acepciones o significados diferentes, que son:
1) Como vicio de la voluntad
2) Como agravante de responsabilidad contractual ante el incumplimiento del deudor (art. 1558) respondiendo de
los perjuicios directos previstos e imprevistos. Si hubiese incumplido por culpa sólo responde de los previstos.
3) Como elemento del delito civil, esto es, la intención de causar daño (art. 2284)
La lesión
- Es un perjuicio o daño patrimonial que sufre una persona como consecuencia de la celebración de un acto
jurídico.
- Resulta de la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla.
- Su aplicación se restringe a los contratos onerosos conmutativos, es decir, aquellos que tienen por objeto la
utilidad de ambos contratantes, obligándose ambas partes a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente
a lo que la otra debe dar o hacer a su vez.
- Por lo tanto no tiene lugar en los contratos gratuitos ni aleatorios.
a) Criterio subjetivo: Si se aborda la lesión con este carácter, vendría siendo un vicio del consentimiento
- Para algunos, sería un vicio del consentimiento propio distinto del error, de la fuerza y del dolo; para otros, en
cambio, un vicio del consentimiento que resulta del error, fuerza o dolo que hubiera padecido la víctima.
- Para los primeros, la lesión es un vicio del consentimiento, que consiste en el apremio moral causado por la
imperiosa necesidad de dinero.
- Este criterio ha sido objeto de críticas. La seguridad y estabilidad de las relaciones jurídicas obligarían a desechar
este criterio subjetivo que, a mayor abundamiento, se apoya en algo que no es real, pues "si bien la necesidad
obliga a contratar en condiciones desfavorables, no se pierde por ello la voluntad de contratar”
b) Criterio objetivo: se debe apreciar con este criterio porque la lesión no guarda relación con el consentimiento de
la víctima, la mentalidad de las partes o sus fines perseguidos. La lesión opera, lisa y llanamente, cuando el
contrato concluido por las partes revela una desigualdad de las prestaciones que supera los márgenes
permisibles, sin que se tomen para nada en cuenta las razones subjetivas que hayan producido dicha
desigualdad.
- Corresponde al legislador establecer los límites de la desigualdad y cuando será ilícita.
- Podría la víctima solicitar la nulidad por lesión o por error fuerza o dolo si la primera es consecuencia de las
segundas, quedando a su arbitrio porque vía lo anulara.
c) Criterio mixto: Es la fusión de los dos anteriores.
- Se trataría de una desproporción que supera los límites establecidos por la ley, cuyo origen se encontraría en la
necesidad, miseria, ligereza o inexperiencia de una parte y la astucia y ausencia de escrúpulos de la otra.
La lesión el CC Chileno.
- El Código Civil chileno no la menciona como vicio del consentimiento en el art. 1451 no constituyendo una
causal genérica de rescisión de los contratos conmutativos onerosos.
- Su campo de aplicación se limita a determinados actos, que no necesariamente son contratos onerosos
conmutativos, e incluso ni siquiera contratos como consecuencia de los cuales una parte sufre un daño
patrimonial que la ley estima excesivo; dictando para tales casos normas que tienden a restablecer el equilibrio.
- El legislador chileno entonces, lo aprecia con un criterio OBJETIVO.
Casos de lesión que contempla el CC y que afirman el carácter objetivo.
a. Lesión en el contrato de CV de bienes raíces: el artículo 1888 establece que el contrato de compraventa puede
rescindirse por lesión enorme; precisando el artículo 1891 que no habrá lugar a la acción rescisoria por lesión
enorme en la venta de bienes mueble, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia.
- Hay lesión enorme en el vendedor cuando el precio que recibe por la cosa es inferior a la mitad del justo precio.
- Hay lesión enorme en el comprador cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del
precio que paga.
- No es necesario acreditar que obró mediado error, fuerza, dolo, estado de necesidad o falta de experiencia,
miseria o ligereza.
- No hay consideración a aspectos subjetivos, sólo un cálculo matemático.
- Ejemplo: Una casa se debería vender en $100. Si se vende en $49 hay lesión para quien la vendió. Si se vende en
$151 hay lesión para el que pago. Esta desproporción aberrante se conoce como lesión.
- El artículo 1890 establece que:
Si es el vendedor quien sufrió de lesión enorme, puede eximirse de restituir el inmueble si completa el justo
precio con deducción de una décima parte.
Si es el comprador quien sufrió de lesión enorme, el vendedor impide los efectos de la nulidad y la restitución
del precio si paga el exceso que resulta de la diferencia entre el justo precio aumentado en una décima parte y
el precio pagado por la cosa.
b. Lesión enorme en el contrato de permuta de bienes raíces: Según lo dispone el artículo 1900, cada permutante
será considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirará
como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
c. Lesión en la clausula penal: La cláusula penal es una evaluación anticipada que hacen las partes de los perjuicios
que deriven del retardo en el cumplimiento de una obligación, o del incumplimiento de la misma.
- A ella se refieren los artículos 1535 y siguientes del Código Civil.
- Se llama cláusula penal enorme a aquella que es excesiva o desmesurada, perdiendo, en consecuencia, su
carácter indemnizatorio y conviniéndose en un lucro para el acreedor.
- Las partes, en virtud de la autonomía privada, son libres para convenir cláusulas penales, sujetándose a las
penas que estimen convenientes. Sin embargo, si la pena fuere excesiva, lo que ocurre cuando traspasa los
márgenes que la ley tolera, se producen los efectos previstos en el artículo 1544 del Código Civil.
- En los contratos onerosos conmutativos hay lesión enorme si sumada la obligación principal y la pena el
resultado es más del doble de la obligación principal. No se sanciona con la nulidad y el deudor puede exigir que
se rebaje la pena hasta el doble de la obligación principal.
f. Lesión en el mutuo con intereses excesivos: En el contrato de mutuo hay lesión enorme cuando el interés fijado
excede el máximo de interés permitido. Este corresponde al interés corriente aumentado en un 50% tanto para
operaciones en dinero (ley N° 18.010) y respecto de cosas fungible (art. 2206 C°C). En este caso se sanciona con
la rebaja hasta el interés corriente que rija al momento de la convención.
g. Lesión en la anticresis: Este es un contrato por el que se entrega al creedor una cosa raíz para que se pague con
sus frutos (art. 2435). Los frutos pueden compensarse con los intereses en su totalidad o hasta la concurrencia
de valores por disposición de las partes (art. 2443). Los intereses excesivos se reducen como ocurre en el caso
del mutuo.
Efectos de la lesión
- La lesión no presenta una sanción unánime en nuestro Código Civil, pues en algunos casos la lesión es causal de
nulidad relativa (permuta, compraventa, aceptación de una herencia y partición) y en otras, se contempla la
rebaja de la prestación. (anticresis, mutuo con interés excesivo, etc.)
d) Pensamiento de Hartmann: para este autor la solución no se encuentra en un principio o teoría sino que le
corresponde a juez determinar los efectos de la discrepancia entre la voluntad real y la declarada.
- Este ponderará de acuerdo a la buena fe, justicia, equidad y a la hipótesis del hombre ideal.
El problema en el CC Chileno.
- El Código Civil chileno, dictado en pleno auge de la teoría volitiva, revela en numerosas disposiciones el rol
decisivo que atribuye a la voluntad real. Ejemplos:
Art. 1445 (para que una persona se obligue a otra es necesario que "consienta en dicho acto o declaración y
que su consentimiento no adolezca de vicio")
Art. 1437 (las obligaciones nacen "del concurso real de las voluntades de dos o más personas")
Art. 1069 (para conocer la voluntad del testador "se estará más a la sustancia de las disposiciones que a las
palabras de que se haya servido")
Art. 1560 ("conocida claramente la intención de los contratantes debe estarse a ella más que a lo literal de
las palabras").
- Respecto de este último artículo la doctrina se divide entre quienes piensan que la voluntad real prima aunque
se mantuviese en la psiquis de la parte y quienes creen que la indagación sólo tiene lugar cuando la voluntad ha
sido conocida, es decir, se haya exteriorizado o manifestado.
- No corresponde, por tanto, al intérprete buscar la voluntad que se mantuvo en el fuero interno del individuo. La
voluntad no exteriorizada es irrelevante para el derecho.
- El Código Civil no resuelve el desacuerdo entre la voluntad real y la declarada por dolo o culpa del declarante,
ante lo cual Ferrara sostiene que este no podría sustraerse de los efectos de ella pues el derecho no ampara su
actuar, injusticias o situaciones arbitrarias.
- El derecho ampara la buena fe y el interés del comercio
La simulación.
- Para Ferrara:
- “Simular es hacer aparente lo que no es, mostrar una cosa que realmente no existe” fantasma
- “Disimular es ocultar al conocimiento de los demás una situación existente” máscara.
- Ambos tienen un elemento común: el engaño.
- Para Ferrara, simulación “es la declaración de un contenido de voluntad no real, conscientemente y de acuerdo
entre las partes, para producir con fines de engaño la apariencia de un negocio jurídico que no existe o es
distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo”
*De esta definición es posible extraer los requisitos que supone toda simulación:
a. Una declaración deliberadamente no conforme a la intención de las partes
b. Declaración concertada entre las partes
c. Existe el propósito de engañar a terceros
Clasificación de la simulación.
a. Lícita e ilícita.
*Lícita cuando no se persigue perjuicio a terceros. (Ej. Enajenar fingidamente los bienes, para demostrar que no se
tiene nada)
*Ilícita cuando su móvil es perjudicar a terceros o la violación de la ley.
b. Absoluta y relativa.
*Absoluta: si se celebra un acto que no tiene nada de real y es ficticio en su totalidad.
*Relativa: si se ha querido realizar un acto diferente del manifestado, sea en su totalidad o parcialmente.
Formas de simulación.
• Para Ferrara hay 3 formas de simulación:
1. Referida a la existencia del acto: las partes dan apariencia de realidad a un acto que no existe,un cuerpo sin alma
2. Referida a la naturaleza del acto: las partes celebran un acto que sirve para esconder o disimular otro, que es el
realmente querido por ellas. Esta forma constituye una simulación relativa.
3. Referida a la persona de los contratantes: Las partes celebran un acto real, en cuanto a su existencia y
contenido, sin embargo, atribuyen la calidad de partes a personas que, realmente, no la tienen. Esta forma
constituye una simulación relativa por interposición de personas.
La simulación relativa
- En la simulación relativa existen dos actos jurídicos: el simulado o fingido, que es el acto declarado por las
partes, y el disimulado u oculto, que es aquel que refleja la verdadera intención de las partes y que se encuentra
encubierto por el primero.
- Lo frecuente es que el acto disimulado sea ilícito (perjudique a terceros o contra la ley).
- Por eso se dice que en la simulación relativa se simula algo, por una parte, y se disimula, por otra. Se simula
porque se inventa la apariencia de un acto que no es real, y se disimula porque bajo ese acto aparente se
esconde u oculta un acto real.
- En cambio, en la simulación absoluta se simula algo y no se disimula nada.
- Es importante tener presente que no se sanciona la simulación en sí misma, sino que lo que puede estar afecto a
sanción es el acto disimulado. Ello, porque el Código Civil no contempla una sanción específica para la
simulación, ni tampoco la prohíbe explícitamente. Por el contrario, implícitamente, y dentro de ciertos límites, la
ley permite la simulación, como lo veremos más adelante.
Consecuencias de la simulación.
- Establecida la simulación absoluta, el acto es inexistente.
- Establecida la simulación relativa, el acto simulado es inexistente por ausencia de causa o causa falsa o
engañosa. El acto disimulado se sancionará de acuerdo a los vicios de que adolezca, en caso contrario, será
válido y producirá sus efectos.
Efectos de la simulación.
- Los efectos de la simulación se pueden analizar entre las partes y respecto de terceros.
b) Respecto de terceros:
* Para los terceros solamente existe el acto ostensible, es decir, el contrato simulado que da cuenta de la voluntad
declarada por las partes por lo que la voluntad real de las partes, por lo general, no les afecta.
*Es posible que los 3° tengan interés en prevalerse de la voluntad real de las partes. Para ello será necesario que
acrediten dicha voluntad real y que demuestren que el acto ostensible es simulado en su totalidad o en una parte.
*Hay que distinguir dos tipos de terceros: los que quieren aprovecharse de la voluntad real y los que quieren
aprovecharse de la voluntad declarada por las partes.
Acción de simulación.
- La acción de simulación es aquella que ejercen los terceros a quienes la simulación perjudica para que el juez
declare la voluntad real de las partes. Para ejercerla se requieren:
El objeto.
- El concepto de objeto es controvertido en doctrina.
- Para algunos, el objeto estaría constituido por los derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue.
(el objeto es lo querido por el autor o por las partes del acto jurídico)
- Para otros sería la prestación, es decir, la cosa que debe darse o entregarse o el hecho que debe ejecutarse o no.
(acción u omisión)
Quienes así piensan consideran que son una misma cosa el objeto del contrato y el objeto de la obligación.
- Los arts. 1445 y 1460 dan a entender que el objeto se identifica con una cosa o hecho que satisface una
necesidad del sujeto.
- Art. 1445: “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad, que dicho acto o
declaración recaiga en un objeto lícito”
- Art. 1460: “Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no
hacer, agregando que el mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaración”
- Como se puede apreciar, el legislador requiere que el acto jurídico tenga un objeto bajo la perspectiva de que
toda declaración de voluntad, en último término, recae sobre una cosa o sobre un hecho. Con ello, el legislador
identifica el objeto del acto jurídico con el objeto de la obligación, que también es la cosa que en virtud de la
relación de obligación debe darse o entregarse o el hecho de que debe o no ejecutarse.
- Sin embargo, hay cosas que no siguen la perspectiva anterior, tales como el art. 1463 que sigue la doctrina
moderna en cuanto a que el objeto se identifica con la materia sobre la que versa el acto o contrato. (Art: el
derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de donación o contrato
alguno)
- Agrega Avelino León que según un criterio del que él no participa se consideran incomerciables aquellas cosas
que se excluyen del comercio humano por razones de orden público, o en resguardo de la moral y de las buenas
costumbres drogas, armas o productos explosivos sujetos a reglamentación especial)
El objeto ilícito.
- Para su validez del acto jurídico, el objeto debe ser lícito, de lo contrario nacerá a la vida del derecho susceptible
de ser anulado. Si el acto tiene objeto ilícito existirá a la vida del Derecho pero es susceptible de ser invalidado
con nulidad absoluta.
- No existe en nuestro CC una causal genérica de objeto ilícito, se reconocen casos concretos del mismo.
- De los arts. 1461 y el 1467 relativo a la causa y aplicado por analogía a este caso, el profesor Claro Solar sostiene
que objeto lícito es el reconocido por la ley, que lo protege y ampara. Entonces, objeto ilícito es aquel infringe la
ley, contraviene el orden público y las buenas costumbres. (a contrario sensu de la definición)
- Para Velasco es ilícito aquel que carece de algún requisito exigido por la ley al objeto.
- Para Avelino León es el que versa sobre cosas incomerciables, hechos o contratos prohibidos, sobre hechos
contrarios al orden público o a las buenas costumbres.
- Vial del Río, establece que sólo cuando el acto tiene por objeto un hecho podría formularse un juicio de licitud al
hecho objeto del acto, lo que no es posible cuando el acto tiene por objeto una cosa, ya que las cosas, por sí
mismas, no son lícitas ni ilícitas. Lo que podría ser ilícito en relación con las cosas son ciertos actos o contratos
que tuvieran por objeto determinadas cosas.
- Hay objeto ilícito en la ejecución de un hecho que atenta contra la ley, el orden público, la moral y las buenas
costumbres. (art. 1461)
- Para nuestro Código Civil, los casos en los que se presenta con especial relevancia el objeto ilícito son:
b) Pactos sobre sucesiones futuras: En esta, lo que impide el legislador, es acelerar la muerte del causante.
Respecto del artículo 1463 se reconoce la siguiente:
- El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de contrato alguno, sea
gratuito u oneroso. Por ejemplo, configura esta causal de objeto ilícito el contrato en que una persona vende a
otra los derechos hereditarios en la sucesión de su padre, que se encuentra vivo, aun cuando intervenga el
consentimiento de éste.
- Lo único permitido es la promesa otorgada por el causante mediante escritura pública de no disponer de la
cuarta de mejoras. Si se contraviene la promesa, el perjudicado (necesariamente uno de los legitimarios) tendrá
derecho a que los asignatarios le enteren lo que habría valido el cumplimiento de la promesa. Pueden ser
asignatarios de mejoras el cónyuge sobreviviente, los ascendientes y descendientes.
- Es lícita la convención relativa a derechos ya existentes por muerte del causante. La ley prohíbe las convenciones
que tengan por objeto el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva.
2) Hay objeto ilícito en la enajenación de los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas.
- Estos son los llamados derechos personalísimos, es decir aquellos que no pueden transferirse tales como los
derechos que emanan de las relaciones de familia.
- Estos derechos están dentro del comercio sin embargo son inalienables porque el titular de derechos no puede
transferirse a otra persona.
3) Hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial
- La ley no define el embargo. Una sentencia de la CS define el embargo como: “la aprehensión compulsiva que el
juez de la causa hace de determinado bien del deudor, y desde el momento en que se verifica, tales bienes
quedan sujetos a la autoridad del referido juez”.
- Tanto la doctrina como la jurisprudencia coinciden en que tiene la calidad de embargada no solamente la cosa
con respecto de la cual se ha trabado embargo en un juicio ejecutivo, sino que también aquella que se
encuentra afectada por una medida precautoria de prohibición de celebrar actos y contratos o de gravar y
enajenar.
- La enajenación de las cosas embargadas plantea las siguientes interrogantes:
¿Cuándo debe existir el embargo o prohibición para que la enajenación adolezca de objeto ilícito?
- El embargo o prohibición debe existir al momento de la enajenación para que ésta adolezca de objeto ilícito.
b) Deudas contraídas en juegos de azar: El CC reglamenta los juegos de azar en los artículos 2259 y siguientes.
- La ley no define lo que debe entenderse por juego o apuesta. Según su uso normal o corriente, la palabra juego
designa un ejercicio recreativo sometido a reglas y en el cual se gana o se pierde
- La apuesta es el ejercicio en que se arriesga cierta cantidad de dinero en la creencia de que alguna cosa tendrá
tal o cual resultado.
- El juego puede ser lícito o ilícito dependiendo si la ley lo reprueba o no.
- En los lícitos se hallan los juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal e intelectual.
- En los ilícitos encontramos los juegos de azar que son aquellos en que la contingencia incierta de ganar o perder
depende principalmente de la suerte. (La ley excepcionalmente autoriza algunos, por ejemplo los de casinos)
- El contrato de juego y apuesta tiene por objeto la cosa que la parte que perdió debe dar a la otra.
- El legislador privilegio el juego en que predomina la fuerza o destreza corporal, dotándolo de acción y excepción
(son obligaciones perfectas) mientras que los juegos en que predomina la destreza intelectual, carece de acción.
c) Venta de libros cuya circulación se encuentra prohibida o de determinados objetos cuyo tráfico atenta contra la
moral o la ley: de acuerdo al artículo 1466, hay objeto ilícito en la venta de libros cuya circulación está prohibida
por autoridad competente, de láminas, pinturas o estatuas obscenas y de impresos condenados como abusivos
de la libertad de prensa.
d) Contratos prohibidos por la ley: como por ejemplo la compraventa entre cónyuges o la compraventa de cosas
cuya enajenación la ley prohíbe.
La causa.
- La teoría causalista considera que todo acto jurídico requiere como elemento esencial para su existencia jurídica
no sólo la manifestación de voluntad y un objeto, sino que también una causa, y para que nazca sano, o sea no
sea susceptible de ser anulado requiere que dicha causa sea lícita.
- Para la t° anticausalista, basta con la manifestación de voluntad y el objeto, siendo innecesaria la causa.
- La principal dificultad que presenta la causa es precisamente la diversidad de acepciones que presenta. Las más
importantes son las siguientes:
a) Causa eficiente:
- Es el elemento generador del efecto, que da vida a lo que antes no existía.
- Las fuentes de las obligaciones, esto es, los hechos jurídicos que les dan origen, son su causa eficiente.
- EJ: la causa eficiente de la obligación del vendedor de entregar la cosa es el contrato de compraventa mismo.
- Este sentido es el que los romanos le dieron a la causa.
b) Causa final:
- Es el fin inmediato o invariable de un acto, o sea, el fin próximo que determina la voluntad de obrar y que
siempre es posible de encontrar en la estructura misma del contrato y que es siempre idéntica para todos los
actos pertenecientes a la misma especie. (Ej: CV, dinero y aumentar patrimonio)
c) Causa ocasional:
- Es el fin lejano y variable de un acto y es de carácter estrictamente personal y psicológico
- De acuerdo a esta concepción, hay tantas causas como actos se celebren aún tratándose de aquellos que
pertenecen a la misma especie.
- Para Domat, la causa debe configurarse en un criterio estrictamente objetivo, teoría causalistas seguida por
modernos autores italianos.
- Para otros, debe considerarse con un criterio subjetivo, dando origen a la T° del móvil o motivo determinante.
- Los anticausalistas sostienen que, en la práctica la noción de causa es falsa e inútil.
2. Doctrina italiana.
- Sostienen al igual que la anterior, que debe existir una causa y que debe ser considerada con un criterio objetivo
pero se alejan de la teoría clásica en cuanto a que la causa es un requisito del acto jurídico y no de las
obligaciones que de él se derivan.
- No se trata de un fin subjetivo sino que la causa se encuentra en la función económico-social que caracteriza
dicho acto. En la compraventa será el cambio de la cosa por el precio, enriquecer al donatario, etc.
4. Doctrina anticausalista.
- Para Planiol, la teoría tradicional de causa es falsa e inútil a la vez. Analiza los contratos de la siguiente manera:
A) En los contratos bilaterales, las obligaciones surgen al mismo tiempo por lo que una no puede ser causa de la
otra.
B) En los contratos reales, la entrega previa de la cosa no es la causa de la obligación si no que es un requisito
para que se perfeccione. (Perfeccionamiento: surgimiento del acto jurídico a la vida del D° entrega)
C) En los contratos gratuitos, la causa se confunde con los motivos.
La causa en el CC Chileno.
- Se encuentra en los artículos 1445, 1467 y 1468.
- Para algunos:
a) Es la obligación y no el acto la que debe tener una causa de acuerdo a:
1. Tenor de los artículos 1445 y 1467 inciso 1.
(Para que una persona se obligue con otra por un acto o declaración de voluntad es necesario que: 4° tenga una
causa lícita) y (No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es necesario expresarla)
2. El CC chileno se dicto en pleno auge de la teoría clásica.
- Para otros:
b) Es el acto el que debe tener una causa:
1) Art. 1445 exige causa lícita para el acto.
2) Art. 1467 exige causa para el acto.
3) Art. 2057 relativo a las sociedades.
- Otros creen que el CC innovó en materia de causa analizándola con un criterio subjetivo en cuanto:
a) El concepto de causa-motivo proviene de la edad media independientemente del auge de la teoría clásica.
b) La causa está definida como el motivo y en su sentido natural se entienden los móviles psicológicos, individuales
y subjetivos (tal es el alcance, que los art. 1454 y 1455 hacen sinónimos motivo y causa)
c) La alusión a causa eficiente en los contratos gratuitos quiere decir que basta como motivo la intención de
efectuar una liberalidad.
d) Al exigir una causa real y lícita se faculta al juez para indagar el motivo psicológico.
e) En la promesa de dar algo en pago de una deuda inexistente (ejemplo de falta de causa), la creencia o motivo es
precisamente que la deuda existe.
- Para el profesor Vial del Río es primordial diferenciar entre causa del acto y causa de la obligación.
Causa del acto: es el motivo que induce a su celebración. Son naturalmente los móviles psicológicos, individuales
y subjetivos que se representa y le induce a actuar.
Causa de la obligación: también debe tener una causa y está de acuerdo a la teoría clásica es objetiva.
• La doctrina francesa también hace esta diferencia pero en su Código no se encuentra alusión alguna al motivo.
En este punto, el art. 1467 es innovador y se anticipa a conceptos modernos de la teoría de los motivos
psicológicos.
*La causa y la fuerza y dolo: La fuerza y dolo determinante también vician la voluntad y pueden constituirse en el
motivo que se tuvo para contratar.
¿La víctima podría demandar a su arbitrio de nulidad relativa ante el vicio de la voluntad o de nulidad absoluta
por causa ilícita? Para Vial del Río debiese primar el vicio de la voluntad por tratarse de norma especial.
Labor del juez en relación en relación con la determinación de la causa real y lícita.
- El motivo presumido por la ley y el motivo particular del contratante pueden diferir lo que es generalmente
irrelevante.
- Este último le es indiferente al legislador salvo que sea ilícito.
- El juez se vale de todos los medios de prueba para determinar la causa real especialmente las presunciones. Esto
es relevante para apreciar si es contrario a la ley, orden público y las buenas costumbres.
Fraude a la ley.
- Consiste en procedimientos en sí lícitos, o en maniobras jurídicas a veces ingeniosas, que tienen la apariencia de
legalidad y que, sin embargo, permiten realizar lo que la ley prohíbe o no hacer lo que la ley ordena. (El espíritu
de la ley es burlado, aunque haya un aparente respeto a la norma)
- En el fraude a la ley la ilicitud no está en el acto mismo sino en los motivos perseguidos con la realización del
acto o procedimiento que evidencian la intención de burlar la norma.
- En doctrina, el fraude a la ley se sanciona con nulidad absoluta, pues se equiparan a los actos contra la ley.
Las formalidades.
- Las formalidades son ciertos requisitos que exige la ley para la forma o aspecto externo de ciertos actos
jurídicos. De acuerdo a sus objetivos se clasifican en:
b) FORMALIDADES HABILITANTES
- Son los requisitos exigidos por la ley para completar la voluntad de un incapaz o para protegerlo.
- Para Alessandri “precisamente la capacidad reducida de que adolecen los relativamente incapaces constituyen
el estado o calidad que la ley toma en cuenta para exigir como requisito de validez, una formalidad especial o
habilitante, que consiste, por lo general, en la autorización de una persona determinada”
- Solo actúan respecto de personas incapaces. En el caso de los incapaces relativos, actúa su representante, pero
también puede hacerlo él, autorizado por su representante. Ejemplos: art. 255 y 393
La incapacidad.
- La ley parte de la regla general de que todos los sujetos son capaces de ejercicio, siendo incapaces sólo los que
la ley declara como tales. (art. 1446)
- El art. 1447 distingue entre incapacidad absoluta, relativa e incapacidades especiales (ejemplo que el padre e
hijo de familia celebren un contrato)
- La incapacidad son creadas por ley y a las que ella alude son a las de ejercicio, las cuales son normas de derecho
estricto, por lo tanto no se deducen ni se interpretan, son solo las que la ley establece.
- Es una excepción a la regla general (a la capacidad)
Incapacidad absoluta.
- Es aquella que afecta a quienes, de acuerdo al legislador, carecen de voluntad jurídica o éstas se encuentra
afectada por razones físicas o mentales.
- Les falta discernimiento, o la intención de manifestar este discernimiento.
- Estos solo pueden actuar por medio de sus representantes legales.
- Son absolutamente incapaces: dementes, impúberes, sordos y sordos mudos que no puedan darse a entender
claramente.
a) Demente: en su sentido natural alude a cualquier enfermedad mental (aunque actualmente la medicina
distingue tipos de enfermedades mentales, este término en materia legal se refiere a todos)
- A través de un procedimiento judicial no contencioso se declara la inhabilidad para actuar por sí mismo de este
sujeto por medio del decreto de interdicción el cual debe inscribirse en el Reg. de interdicciones y prohibiciones.
- Antes del decreto sus actos se presumen válidos a menos que se pruebe la demencia. Es posible que se acredite
la incapacidad absoluta del demente incluso antes de su interdicción. Se hace esta distinción en el CC porque es
evidente notar cuando una persona es demente. (a diferencia del disipador)
- Su representante genéricamente se denomina “guardador” tomando el nombre de tutor (para menores de
edad) o curador (para mayores de edad)
- La demencia admite intervalos lucidos. A partir de la fecha de la declaración de interdicción, a pesar de que
existan intervalos lucidos, cualquier actuación del demente, se considera nulo, por lo tanto solo puede actuar a
través de su representante legal.
- El demente puede rehabilitarse a través de un procedimiento judicial y revocar las inscripciones y el guardador
debe rendir cuentas de su gestión (como todo administrador de lo ajeno)
b) Impúber: La ley distingue entre el hombre menor de 14, y la mujer menor de 12 años.
- Carecen de voluntad, pues les falta la madurez necesaria para comprender los alcances de sus actos
- Solo pueden actuar representados, y a la falta de ellos sus actos son nulos absolutamente.
- Los representantes del impúber son los representantes legales, es decir los padres (quien ejercer la patria
potestad) y si se trata de una persona emancipada será su guardador.
Incapacidad relativa.
- Tienen cierto grado de madurez, pero no han logrado suficiente discernimiento para poder comprender el
alcance correcto de sus actos. Es una voluntad incompleta
- El legislador ha preferido que queden dentro de esta categoría a fin de protegerlos.
- Pueden actuar representados o autorizados por su representante, tratándose de una formalidad habilitante
completando su capacidad para actuar jurídicamente. (ejemplo: casarse a los 16, trabajar antes de los 18)
- Excepcionalmente, hay algunos actos en que la ley permite actuar por sí mismos, en atención a lo personal del
acto o beneficio que acarrea.
- Sus actos sin estas condiciones son sancionados con la nulidad relativa.
- Son: menor adulto (12 o 14 respectivamente hasta los 18) y los disipadores o dilapidadores sujetos a
interdicción. (Antes del 89 mujeres casadas en sociedad conyugal)
a) Disipador interdicto: son personas que en forma reiterada y habitual gastan en manera desproporcionada (sus
ingresos) y falta de lógica.
- Para ser incapaz debe encontrarse sujeto a interdicción por medio del decreto respectivo.
- Se le priva de administrar sus bienes, y lo representa un curador como represente legal, el cual es elegido por el.
- El procedimiento versa sobre la repetición de actos faltos de lógica y prudencia en la administración de sus
bienes
- El decreto se ingresa en el registro de interdicción y prohibiciones a partir de la fecha en que se declara incapaz.
- Puede rehabilitarse igual que el demente (revertir la incapacidad probando que el sujeto no cuenta con esas
características) y el curador debe dar cuentas.
- Al disipador no le falta razón, si no que le falta la prudencia necesaria para administrar lo suyo.
- El juez, puede autorizar al relativamente incapaz para realizar por si solo algún acto. Esta autorización se llama
judicial supletoria, y también es una formalidad habilitante.
- Opera cuando el curador se niega o se encuentre impedido de autorizar al incapaz relativamente o cuando la ley
lo impide.
- Características de la autorización:
a) Opera solo en los casos que la ley señale
b) Es supletoria
c) Es especial porque autoriza solo al acto específico,
d) El juez conoce con conocimiento de causa
e) Es una formalidad habilitantes
- Serán representantes los señalados en el art. 43 (padre o madre, adoptante, tutor o curador)
- Se sostiene que los actos domésticos (comprar pan) realizados personalmente por los relativamente incapaces
son validos pues la posibilidad de un perjuicio que pueda sufrir es incapaz es reducida.
- Otros dicen que es un mandato tácito del representante.
Incapacidad especial.
- Son personas plenamente capaces de ejercicio, sin embargo lo cual el legislador determina que son incapaces
para celebrar determinados actos. Ejemplo:
CV entre cónyuges no divorciados.
CV entre padre/madre y el hijo de familia. (1796)
Imposibilidad del juez u otro interviniente de comprar bienes que se vendan en subasta pública en el juicio en
que han intervenido. (1798)
Modalidades de los actos jurídicos.
- Son las clausulas que se insertan en un acto jurídico con el fin de alterar los efectos que normalmente dicho acto
produce.
- Las partes pueden en virtud de su autonomía privada, incorporarlas en un acto jurídico, de manera accidental.
- Sin embargo, hay modalidades que son entendidas por la ley en ciertas instituciones.
- Ejemplo: Art. 1489 establece que “en los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. (en este caso pasa a ser un elemento natural)
- Las principales modalidades son la condición, el plazo y el modo a las cuales la doctrina agrega la representación
voluntaria y la solidaridad pactada entre las partes.
La condición.
- Es el acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extinción de un derecho
- De acuerdo al art. 1473 la condición debe ser futura, es decir realizarse o verificarse en el porvenir y debe ser
incierta, es decir no debe ser posible prever si el hecho va a suceder o no.
- En la definición de “condición” solo se refiere a los hechos futuros. Sin embargo podemos señalar el art. 1071
que establece que la condición que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende el cumplimiento de la
disposición. Si el hecho existe o ha existido debe cumplirse con la obligación como si la condición no existiera; si
no existe o no ha existido, no hay obligación que cumplir.
Clasificación de la condición.
A. Condiciones positivas y negativas. (art. 1474)
- Positivas: consiste en que una cosa acontezca. Ejemplo: que Catalina se titule de abogada.
- Negativas: consiste en que una cosa acontezca. Ejemplo: Si Juan no se casa con María.
Simplemente potestativas: Depende de un hecho voluntario del acreedor o del deudor. Ejemplo: te regalo el
auto si viajas a Iquique.
- El art. 1478 inc. 2 CC reconoce que son plenamente eficaces estableciendo que: “Si la condición consiste en un
hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdrá.
Meramente potestativa: aquellos cuyo cumplimiento depende de la pura o mera voluntad del acreedor
(eficaces) o del deudor (nulas).
- Ejemplo del deudor: te presto el auto si quiero. (nulo) / Ejemplo del acreedor: te doy $100 si quieres. (eficaz)
- El art. 1478 inc. 1 las reconoce estableciendo que: “son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición
potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga”
*De acuerdo a lo señalado en el CC se reputa fallida la condición que no se verifica luego de 10 años.
*Para otros el plazo es de 5 años en atención a lo dispuesto en el art. 750 del C°C respecto del fideicomiso.
1. Pendiente: la condición se encuentra pendiente cuando media entre el día de la celebración del contrato en que
una de las partes contrajo una obligación sujeta a condición suspensiva y el día en que la condición se realiza,
antes de que esta se repute cumplida o fallida.
- Aquí el derecho del acreedor condicional no ha nacido, por lo tanto este no tiene derecho a reclamar el
cumplimiento y en estricto la obligación del deudor tampoco ha nacido puesto que si esta obligación se cumple
carece de causa y constituye un pago de lo no debido. Por ello, lo que se paga mientras la condición suspensiva
se encuentre pendiente está sujeto a repetición, lo que significa que se puede exigir la repetición, tal como lo
reconoce el artículo 1485.
- Para la doctrina sólo tiene un germen de derecho justificado por el efecto retroactivo con que opera la
condición suspensiva cumplida, toda vez que se considera que el derecho no nace en el momento en que la
condición se cumple, sino que desde que se contrajo la obligación condicional, efecto que resulta de una ficción
de la ley, tal como lo reconoce en el art 1492.
- Frente a la situación de que una persona espera que se cumpla una condición, este puede solicitar medidas
conservativas para que la cosa se encuentre en el estado actual en el momento de cumplir con la condición
2. Cumplida: la condición se encuentra cumplida el día en que se verifica el hecho en que esta consiste.
- En este nace el derecho para el acreedor y la obligación para el deudor. (desde este momento el acreedor puede
cobrar lo que se le debe, y el deudor tiene la obligación de pagar)
- La ley finge que tanto el derecho como la obligación existen desde el momento en que se constituye la relación
de obligación, como si ésta hubiera sido pura y simple. Por eso se dice que la condición suspensiva cumplida
opera con efecto retroactivo.
El art. 1492 establece que el derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y
el cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos y lo mismo sucede con la obligación del
deudor.
Esta regla da las excepciones estableciendo que no se aplica a las asignaciones testamentarias ni a las
donaciones entre vivos.
3. Fallida: la condición se entiende fallida el día en que llega a ser cierto que dicho hecho no se va a realizar o en
que vence el plazo establecido por la ley o por las partes para que el acontecimiento se verifique, y no se ha
verificado.
En esta desaparece el germen de derecho del acreedor condicional. Quedan sin efecto las providencias
conservativas que pudieran haber existido a favor del acreedor condicional
2. Cumplida: se encuentra cumplida cuando, si es positiva, se verifica el hecho en que ella consiste, o si es
negativa, no se verifica tal hecho.
En este caso se extingue el derecho que surgió a la vida del derecho, por haberse verificado una condición
resolutoria.
Opera con efecto retroactivo y la ley entiende que nunca existió (tanto del punto de vista del derecho del
acreedor y de la obligación del deudor)
- Los efectos que produce la condición resolutoria cumplida son similares a los que produce la nulidad, ya que en
primer lugar en los dos se debe distinguir entre los efectos que estos producen en las partes que celebraron el
acto y los terceros.
- Respecto de las partes serán restituidas al estado anterior a la celebración del contrato.
- La diferencia entre estas dos respecto de las partes radica en los frutos, ya que:
*En la condición resolutoria no se restituyen los frutos, aunque se halle de mala fe, a menos que la ley, los
contratantes, el testador o donante, o la persona de la que se trate según el acto haya dispuesto lo contrario.
*En la nulidad el contratante de mala fe debe restituir los frutos.
- Aquí hay una excepción al efecto retroactivo de la condición resolutoria cumplida, ya que en estricto rigor habría
obligado a la restitución de la cosa con sus frutos, entendiéndose que el obligado a la restitución no tuvo jamás
derecho alguno sobre la cosa.
3. Fallida: hay certeza que no sucederá el acontecimiento en qué consiste la condición lo que puede ocurrir en
cualquier momento, como consecuencia de un hecho que así lo revele, o bien cuando ha expirado el tiempo
dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha verificado. Desaparece el riesgo de extinción
del derecho.
• C. Si una de las partes ha cumplido y la otra no, esta ultima tiene derecho alternativo a elegir si el contrato
subsistirá o deje de producir sus efectos.
- En el caso de elegir que subsista el contrato, la parte tiene la opción de solicitar la ejecución forzada de
obligación
- En el caso de decidir que el contrato deje de producir sus efectos, es decir que este se extinga, la ley autoriza a
demandar la resolución del contrato para lo cual entablará la acción resolutoria.
- En ambos casos tendrá derecho a la indemnización de los perjuicios.
- Este derecho de opción sólo se concede al contratante diligente, es decir, el que ha cumplido o está llano a
cumplir. (no el que infringe la obligación)
La acción resolutoria.
- La acción resolutoria es aquella que tiene el contratante diligente en contra del contratante negligente.
- El contratante diligente es aquel que ha cumplido o esta llano a cumplir.
- El contratante negligente es el que infringe la obligación que para él engendra el contrato bilateral una vez que
ésta se hace exigible
- Para que el contratante diligente pueda ejercer esta acción, necesariamente debe haber cumplida con la suya.
- La cosa pedida con la acción resolutoria es la resolución del contrato bilateral. Adicionalmente puede pedirse
también la indemnización de perjuicios.
- La causa de pedir es la infracción de obligación de la contraparte en el contrato bilateral
- Es importante recalcar que no por demandar la resolución del contrato, el juez está obligado a acoger la
demanda y declarar dicha resolución. Hay casos en que el juez se puede ver impedido de declarar la resolución
judicial. Ello ocurrirá cuando el contratante negligente demandado cumple la obligación infringida, esto es, paga
lo que debe en virtud del contrato más la indemnización de perjuicios que corresponda. Por esto se dice que la
acción resolutoria puede ser enervada por el pago que del demandado, en primera instancia hasta la citación
para oír sentencia; y, en segunda, hasta la vista de la causa.
- Declara judicialmente la resolución del contrato por sentencia firme, la ley finge que el contrato entre las partes
nunca existió extinguiéndose los derechos y obligaciones entre las partes y dando lugar a la restitución.
- La doctrina estima que es posible también crear actos comisorios, denominados atípicos, en virtud del principio
de la autonomía de la voluntad respecto de otras obligaciones del contrato de compraventa o de otros
contratos. Ejemplo: la convención entre el arrendador y el arrendatario, en virtud de la cual estipulan que el
incumplimiento de cualquiera obligación de las partes, como es la de entregar la cosa arrendada para el
arrendador, o de pagar la renta de arrendamiento para el arrendatario, produce la resolución del contrato.
- Una definición amplia de pacto comisorio sería: es una convención por medio de la cual las partes que celebran
un contrato estipulan que el incumplimiento de la obligación de una de ellas traerá como consecuencia la
resolución del contrato.
B. El pacto comisorio calificado por su parte, tampoco opera de pleno derecho aunque las partes así lo estipulen,
por lo tanto también requiere de una sentencia judicial. Su diferencia radica en la posibilidad de enervar la
acción comisoria pagando el comprador el precio e indemnizaciones demandadas dentro de las 24 hrs.
subsiguientes a la de la notificación de la demanda de resolución del contrato.
Efectos del pacto comisorio atípico.
I. Algunos piensan que en lo relativo a los efectos de los pactos comisorios atípicos son aplicables las normas del
CC, lo que hace necesario distinguir si el pacto comisorio es simple o calificado, para efecto de determinar el
plazo en que puede enervarse la acción comisoria, que en el pacto comisorio calificado es de veinticuatro horas.
II. Otros, sostienen que no es posible aplicar por analogía los artículos antes citados, pues son de carácter
excepcional, y sólo deben aplicarse para las situaciones expresamente previstas en ellas, que suponen siempre
un incumplimiento específico: el del comprador de pagar el precio. Por consiguiente, en ausencia de una norma
legal, los pactos comisorios atípicos producirán los efectos señalados por las partes, y en el silencio de éstas los
que determine el juez, interpretando la intención que tuvieron con su estipulación.
- La relevancia del pacto comisorio atípico estaría entonces en la imposibilidad de solicitar el cumplimiento
forzado de la obligación. Esto a menos que el pacto comisorio esté estipulado en sólo interés del contratante
diligente pues en dicho caso podrá renunciarlo y demandar a su arbitrio el cumplimiento o resolución del
contrato.
La acción comisoria.
- La acción comisoria es aquella por medio de la cual el vendedor demanda la resolución de la compraventa por
falta del pago del precio del comprador o respecto de las otras hipótesis ya descritas como lo son los casos de
los pactos comisorios atípicos.
- No opera de pleno derecho la resolución del contrato, es decir se requiere de una sentencia judicial.
- Se debe distinguir cuando opera en el caso de un pacto comisorio típico y atípico.
- Es una acción prescriptible. (se extingue si no se ejerce dentro del plazo establecido por la ley)
- Para determinar el plazo en que prescribe la acción comisoria, es necesario distinguir entre el pacto comisorio
típico y atípico.
1. Para el típico, la acción prescribe en el plazo fijado por las partes y a falta de este dentro de 4 años, contados
desde la fecha de celebración del contrato tal como lo reconoce el art. 1880. Si las partes no hubieran prefijado
un plazo o si el plazo convenido por éstas excediere de cuatro años, la acción comisoria prescribe.
- Sin perjuicio de lo anterior, surge una situación respecto de la acción resolutoria. Por ejemplo Si Juan y Pedro
celebran un contrato de CV el año 2000 y estipulan que el pago debe ser cumplido en el año 2005, sucedería que
ya se cumplió el plazo que la ley establece para la prescripción de dicho acto en el 2004.
- En la hipótesis planteada está claro que la acción comisoria se encuentra prescrita, lo que significa que no es
legalmente factible dicha acción para demandar la resolución del contrato
- Sin perjuicio de ello, la acción que se encuentra con vida, luego de haber transcurrido más de cinco años
contados desde la fecha del contrato, es la acción resolutoria que emana de la condición resolutoria tácita que
contempla el artículo 1489.
- El vendedor, en consecuencia, infringida la obligación del comprador de pagar el precio, podrá entablar la acción
resolutoria dentro del plazo de cinco años, contados desde que dicha obligación se hizo exigible, pudiendo
demandar la resolución. (en el caso de Pedro y Juan en el 2010)
2. Para el atípico, no hay norma especial, por lo tanto se hace aplicable la regla general que es de 5 años desde que
la obligación se hace hecho exigible.
Efectos que se producen una vez extinguido el derecho o resuelto el contrato por el
cumplimiento de una condición resolutoria.
- Los efectos propios de la condición resolutoria cumplida se producen de pleno derecho, o bien en virtud de una
sentencia judicial, frente a esto debemos analizar sus efectos:
a. Entablada la acción resolutoria derivada de la condición resolutoria tacita cumplida o la acción comisoria
derivada del pacto comisorio típico o atípico que requiere declaración judicial, se declara la resolución del
contrato y se producen efectos similares a la declaración de nulidad, se finge que el contrato nunca existió y por
lo tanto tampoco los derechos ni obligaciones que de este derivaban.
b. Si se trata de la condición resolutoria ordinaria o del pacto comisorio atípico que produce efectos una vez
cumplida la condición, se producen los efectos de pleno derecho.
- En el caso de la condición resolutoria ordinaria en un contrato unilateral y el pacto comisorio atípico en que hay
un solo obligado extingue su obligación y correlativo derecho del único acreedor.
- En el caso de una condición resolutoria de un contrato bilateral normalmente sólo extingue el derecho de uno
de los contratantes aun cuando las partes podrían pactar que se resuelven los derechos de ambos contratantes.
En tal caso, solamente la parte respecto de la cual se extingue el derecho contrae la obligación de restituir a la
otra lo que recibió en virtud del contrato.
Efectos de la condición resolutoria cumplida respecto de terceros.
- La condición resolutoria cumplida puede producir efectos no sólo respecto de las partes, sino que también en
relación con terceros.
- Terceros son las personas que, sin tener la calidad de parte en el contrato en que existe la condición, adquieren
la cosa que una de las partes obtuvo como consecuencia de la celebración del mismo. Esto ocurre cuando
pendiente la condición resolutoria que más tarde se cumple, una de las partes enajena la cosa a un tercero.
- Los efectos de la condición resolutoria cumplida respecto de terceros se encuentran contemplados en los
artículos 1490 y 1491, que distinguen si la cosa que adquiere el tercero es mueble o inmueble.
- Si se trata de una cosa mueble no hay derecho a reivindicar en contra de terceros poseedores de buena fe, sólo
se puede reivindicar la cosa mueble en contra del tercero adquirente si se prueba la mala fe de éste.
- Si se trata de una cosa inmueble y la persona la enajena a un tercero no hay derecho a reivindicar si la condición
resolutoria no constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.
- La buena fe se presume y la mala fe debe probarse por los medios establecidos en la ley
- La buena fe implica el desconocimiento por parte del adquirente (tercero) de la existencia de la condición
resolutoria pudiendo conservar la posesión de la cosa mueble.
- Poseedor de mala fe es el que conoce la existencia de la condición resolutoria de la que depende la extinción del
derecho que tiene quien enajena la cosa mueble.
- La prueba de la mala fe consiste en acreditar por los medios de prueba legales que el poseedor tenía
conocimiento de la condición resolutoria de cuyo cumplimiento dependía la extinción del derecho que tenía la
persona de quien adquirió la cosa.
- En el caso de los inmuebles, si el contrato no se hubiera otorgado por escritura pública, o aun habiéndose
otorgado por escritura pública no consta en éste la condición resolutoria, la ley presume de derecho que el
tercero adquirente no tiene conocimiento de que el derecho que adquiere se encuentra afecto a extinción por el
cumplimiento de una condición resolutoria.
- Finalmente, los dos artículos (1490 y 1491) coinciden que en el caso de muebles o inmuebles enajenados por el
deudor a través de tradición, aun cumpliéndose los requisitos legales debe entenderse ineficaz, en el sentido de
que no opera la transferencia del dominio o la constitución de otro derecho real.
Análisis de los articulos 1490 y 1491 referente a la condición suspensiva cumplida respecto de
terceros.
- Ejemplo: Camila regalara a Javier un auto pero suspende sus efectos sujetándolo al hecho de que este aprueba
su examen de conducir. Aprobado el examen Javier cumple con la condición y tiene derecho a exigir la entrega
de la cosa pero Camila se lo había enajenado a un tercero.
- Aquí surge un conflicto de intereses, entre Javier que puede reclamar el derecho y el tercero, que se hizo dueño
del auto por tradición.
- El legislador resuelve el problema de la siguiente manera: por regla general se prefieren los intereses del tercero
adquirente, ya que sólo por excepción prefiere al acreedor de la cosa en virtud del contrato condicional.
- La excepción reconocida, sucede cuando el tercero adquirente se encuentra de mala fe.
- El tercero está de mala fe si conoce que la persona que le enajenó la cosa tenía, en virtud de un contrato
celebrado con otra, la obligación sujeta a condición suspensiva de hacer la tradición del objeto a esta última.
- El adquirente de mala fe adquiere entonces, un derecho expuesto al riesgo de extinción en el evento de
cumplirse una condición, que para éste es resolutoria y para el acreedor es suspensiva.
A. Suspensivo y extintivo.
- Plazo suspensivo: es aquel que mientras no se cumple suspende el ejercicio de un derecho.
- Plazo extintivo es aquel cuyo cumplimiento extingue un derecho.
C. Expreso y tácito
- Expreso: es aquel que aparece establecido de modo explícito en una declaración de voluntad o por la ley.
- Tácito: aquel que subentiende la ley a falta de estipulación de las partes; indispensable para cumplir la
obligación.
2. Plazo extintivo pendiente: ha nacido el derecho para el acreedor y la obligación para el deudor y puede
ejercitarse libremente el primero y reclamar la prestación debido hasta que se verifique el plazo, puesto que ahí
se extingue.
3. Plazo suspensivo cumplido: el acreedor puede ejercer su derecho y reclamar la prestación debida.
El modo.
- Las obligaciones sujetas a modo son aquellas en virtud de la cual el asignatario o la parte que adquiere una cosa
debe aplicarla a un fin especial, como el de ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas.
- Pueden establecerse en un testamento o en la convención.
A. En las asignaciones testamentarias modales, el incumplimiento del modo por parte del asignatario no acarrea,
por regla general, la extinción del derecho que adquiere sobre la cosa. Esto con excepción de los casos en que el
testador haya incluido una clausula resolutoria, la cual establece que se deben restituir la cosa y los frutos si no
se cumple con la obligación modal)
B. La ley no menciona los efectos que produce la infracción de la obligación modal estipulada en un contrato,
pero estima que esta podría ser pactada entre las partes, y a falta de pacto, opera la condición resolutoria tacita
Finalmente se entendería que respecto de los actos unilaterales también procedería la resolución. (como la ley
la autoriza en caso de la donación se entiende que también se aplica a este caso)
La representación.
- Las modalidades tradicionales son la condición, el plazo y el modo. La doctrina agrega a ellas la solidaridad y
representación.
- Lo frecuente es que las partes en un contrato concurran o intervengan personalmente en su celebración.
- Sin embargo, es posible que el autor del acto jurídico unilateral o una de las partes de la convención se
encuentre impedida para concurrir personalmente a su celebración. (ejemplo: el día de firmar una escritura
pública, tienes pasajes para Santiago)
- Este hecho no debiera constituir un obstáculo para la celebración del acto jurídico ya que la ley hace posible que
se encargue a otra persona la gestión de la cual el interesado no puede hacerse cargo personalmente.
- Y así es corriente que una persona dé a otra poder para que contrate a nombre y en lugar suyo.
- Los efectos del acto que concluye una persona a nombre de otra radican en quien otorga poder para hacerlo,
como si hubiera concurrido personalmente a la celebración de dicho acto.
- Las personas entonces pueden concurrir a un acto en nombre propio, cuando regulan personalmente y en forma
directa sus intereses o a nombre ajeno, cuando regulan los intereses de terceros en virtud de una autorización
expresa.
- La representación es la institución jurídica en virtud de la cual los efectos de un acto que celebra una persona
que actúa a nombre o en lugar de otra, se radican en forma inmediata y directa en esta última, como si ella
personalmente lo hubiera celebrado” (Federico Puig Peña)
- En la representación intervienen dos personas: el representante y el representado
- El representante es quien celebra el acto jurídico en nombre o en lugar de otra persona.
- El representado es la persona en quien se radican los efectos del acto ejecutado por el representante.
- Para Stolfi: “la representación implica, por consiguiente, la sustitución de la voluntad de una persona por la de
otra en la constitución o formación del negocio jurídico”
- El art. 1448 se refiere a la representación, estableciendo que: “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra
estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos
que si hubiese contratado el mismo.
Poder de representación.
- El representante debe tener poder de representación.
- Poder de representación: Según Stolfi, es la autorización que tiene una persona para concertar negocios por
cuenta de otra, obligando exclusiva y directamente al representado".
- No es lo mismo facultad y poder.
- Facultad: permiso que se otorga a una persona para intervenir de hecho en las cosas que le pertenecen. (actuar
en asuntos de interés propio)
- Poder: potestad que tiene una persona para ejecutar con éxito actos jurídicos que atañen o dicen relación con
los intereses de terceros (nadie está facultado para disponer de los interés ajenos si no cuenta con poder para
hacerlo)
- El poder puede emanar de la ley o de la voluntad del interesado.
Clases de representación.
1. Representación legal o necesaria: supone que una persona se encuentra en la imposibilidad jurídica de ejercer
por sí sola la autonomía privada, careciendo, de la aptitud para disponer de los intereses que se encuentran
dentro de su órbita jurídica. Son normas inderogables.
- La persona que es representada legalmente carece de libertad para decidir quién la represente.
- Su representante es, necesariamente, el que determina la ley, el cual debe ser plenamente capaz.
- Son por ej: padre o la madre respecto del hijo, el tutor o curador (art. 43 CC), el juez en enajenaciones forzosas.
2. Representación voluntaria: surge como consecuencia de un acto voluntario del interesado quien otorga poder a
otro para que actúe a su nombre. El representado debe ser capaz y el representante podría perfectamente no
serlo.
A. Teoría de la ficción de la ley: Para Pothier, la voluntad que fue necesaria para dar vida al acto es la del propio
representado por una ficción legal como si concurriera personalmente a la celebración de dicho acto
B. Teoría del nuncio o mensajero: Para Savigny, el representante es un portador o simple mensajero de una
declaración ajena de voluntad ya que no transmite su propia voluntad, lo que explica que el verdadero sujeto
del acto o contrato sea el representado y justifica que en éste se radiquen los efectos del mismo.
C. Teoría del doble contrato: Para Thol el representante no es un mero mensajero pues a través de su voluntad
hace concreta la voluntad del representado. Hay dos contratos que así lo permiten. (1° mandato 2° contrato
efectivamente realizado) Ejemplo: A da poder a B para que lo represente en la casa. B compra la casa.
D. Teoría de la cooperación de voluntades: Para Mitteis es un error atribuir al representante o al representado la
manifestación de voluntad. Para este autor además, no hay dos actos como lo plantea la teoría anterior. Hay un
solo acto y es el que el representante y el representado celebran conjuntamente
E. Teoría que considera relevante la actuación del representante: Para Hupka la voluntad necesaria para la
existencia del acto es la del representante. Es siempre el representante quien tiene y manifiesta la voluntad
dirigida a la inmediata conclusión del negocio
F. Teoría de la modalidad: para la doctrina francesa, sostiene que quien manifiesta su voluntad en el acto jurídico
es directamente el representante, no obstante, si bien la manifestación de voluntad proviene del representante,
los efectos normales del contrato se alteran y se radican en el representado por la presencia de una modalidad
en el acto jurídico.
a. Respecto de la capacidad.
I. Capacidad del representado:
- En la representación legal, lo normal es que sea incapaz absoluto y relativo, quien normalmente por carecer de
voluntad requiere de un representante legal.
- En la voluntaria debe ser capaz, pues de lo contrario el poder no sería válido.
II. Capacidad del representante:
En la representación legal el representante debe ser capaz y en la voluntaria basta con que tenga juicio y
discernimiento suficiente para obligar “al mandatario con respecto de terceros”(art. 2128)
b. Respecto de las formalidades exigidas por la ley para los actos de ciertas personas.
Ej: enajenación de un bien raíz del hijo de familia.
- Si el padre otorga mandato a un tercero para enajenar el bien raiz, éste también debe solicitar autorización
judicial.
- Si el hijo de familia es mandatado para vender un bien raíz de un tercero no requiere autorización judicial pues
no está enajenando un bien raíz propio.
d. En relación con que la ley impide demandar la nulidad absoluta al que sabia o debía saber el vicio que invalidaba
acto y con aquella que impide repetir lo pagado por objeto o causa ilícita a sabiendas.
- El representado que sabia o debía saber el vicio que invalidaba el acto, no puede alegar la nulidad absoluta o
repetir lo pagado. Si es el representante quien conocía del vicio, hay discusión en Chile pero en general se
sostiene que no lo invalida pues el dolo y los otros vicios son actos personalísimos.
e. En relación a la buena o mala fe del sujeto.
- La mala fe del representado impide constituirlo en poseedor regular. El dolo o la mala fe del representante
afecto al representado.
Requisitos de la representación.
1. Que el representante declare su propia voluntad.
- Ejemplo: el único que puede representar los intereses de un incapaz absoluto es su representante
2. Que dicha declaración la haga a nombre de otro:
- En el acto o contrato celebrado por el representante éste debe dar a conocer la denominada "contemplatio
domini", o sea tiene que manifestar, de alguna manera, que su declaración se refiere a otra persona, a nombre
de la cual está obrando, de lo contrario, los efectos del acto se radicarán en el representante.
- No hay reglas del modo en que se debe expresar dicha voluntad.
3. Que el representante tenga poder de representación:
- El poder de representación es la autorización que una persona da a otra para que actúe a su nombre
- Lo normal es que se otorgue con anterioridad a la celebración del acto.
- Sin embargo, y aunque no exista el poder de representación, es posible que los efectos del acto ejecutado por
una persona se radiquen en otra, como si hubiese existido el mencionado poder. Ello ocurre en dos casos:
A. Cuando el acto jurídico ha sido celebrado por un agente oficioso o gestor de negocios ajenos, se entiende que si
la gestión realizada ha sido útil para el interesado, éste la ha autorizado en el momento mismo en que se realizó.
En consecuencia, los efectos de la gestión se radican en el interesado, porque, por el hecho de ser útil, la ley la
entiende autorizada.
B. En la ratificación posterior a la celebración del acto del interesado.
La ratificación.
- Es el acto mediante el cual el interesado por sí hace eficaz el acto que ha sido concluido en su nombre, o como
se suele decir, se apropia los efectos del acto.
- Es un acto jurídico unilateral, al igual que el poder, lo que significa que debe emanar del interesado, o después
de la muerte de éste, de sus herederos, ya que éstos, por el solo hecho de suceder al causante en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles, incorporan para sí el derecho de ratificar que tenía el causante en su
patrimonio.
- Es irrevocable, una vez que la persona en relación con la cual se otorga toma conocimiento de ella.
- La ley no establece las formalidades pero se sostiene que debe realizarse con las mismas solemnidades que el
acto que debe realizarse. Esta postura es discutida pero tiene el apoyo de la jurisprudencia.
- La ratificación opera con efecto retroactivo, es decir, por una ficción de la ley se supone que el acto obliga a
quien ratifica desde la fecha de celebración del mismo, y no desde la fecha en que se ratifica.
2. Respecto de terceros:
- Excepcionalmente el acto produce sus efectos respecto de terceros que no concurrieron a su celebración ni
personalmente ni representadas. Debemos distinguir entre actos:
I. Unilaterales: Cuando el acto jurídico está destinado a crear, modificar o extinguir una relación jurídica, sus
efectos no pueden, por lo general, radicarse exclusivamente en la persona del autor; siendo, por el contrario,
necesario que alcancen a terceros.
II. Bilaterales: La doctrina reconoce como casos en que una convención produce efectos respecto de terceros que
no son parte en ella, la estipulación en favor de otro (art. 1449) y la promesa del hecho ajeno (1450).
- En ambas convenciones, surge una especie de tercero, para ser beneficiario de la estipulación a favor de otro o
para que acepte dar, o hacer o no hacer algo en beneficio de otro en la promesa del hecho ajeno.
- Si estos aceptan detentar la calidad de partes, pasaran a ser acreedor en el 1° caso y deudor en el 2° caso
- Esta controversia doctrinaria también se ha presentado en otras legislaciones, como la italiana. Dentro de dicho
país, algunos autores establecen que: "La inexistencia jurídica del negocio no puede resumirse en la noción de
invalidez, puesto que sólo un negocio existente puede ser válido o inválido”
Clases de nulidad.
- La nulidad puede ser absoluta o relativa. (art. 1681 inc.2)
- Sus principales diferencias dicen relación con las causales para invocarla, las personas que pueden impetrarla y
con el saneamiento. En lo que respecta a los efectos, son los mismos, para una u otra clase de nulidad.
Nulidad absoluta.
- Es la sanción a todo acto o contrato a que falte algunos de los requisitos que la ley prescribe para el valor del
mismo acto o contrato, según su especie (art. 1681)
Causales de la nulidad absoluta.
1. Objeto ilícito (Ejemplo: art. 1464 cosas que no están en el comercio)
2. Causa ilícita.
3. La omisión de un requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor (validez) de ciertos actos o
contratos en consideración a la naturaleza de los mismos.
4. Incapacidad absoluta de alguna de las partes
Las causales siguientes darían a lugar a la inexistencia para quienes creen que tiene cabida en nuestro CC.
5. Falta de voluntad.
6. Falta de objeto
7. Falta de causa
8. Error esencial (para otros es la nulidad relativa)
9. Falta de solemnidades requeridas para la existencia de los actos jurídicos.
- Las personas que tienen el interés requerido por la ley para pedir la declaración de nulidad absoluta serían el
autor del acto unilateral, cualquiera de las partes del acto bilateral, e incluso un tercero que sin ser parte en el
acto, puede extraer de la declaración de nulidad consecuencias patrimonialmente beneficiosas como ocurre en
la venta de cosas embargadas por decreto judicial sin autorización.
- El art. 1683 establece una excepción, que es que carece de la facultad para solicitar la declaración judicial, la
persona que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Estas
personas son el autor del acto jurídico unilateral o cualquiera de las partes del contrato bilateral que es
sancionado por el legislador porque su conocimiento del vicio no lo inhibe para celebrar el acto.
- Cuando una persona no sabía ni debía saber que contrataba con un incapaz absoluto por ejemplo incurre en un
error de hecho, toda vez que equivocadamente se representó que contrataba con una persona plenamente
capaz. Tal error no impide demandar la nulidad absoluta pues es un error excusable.
- En cambio, el error de hecho inexcusable sobre la no existencia de un vicio de nulidad en el contrato, o el error
de derecho consistente en que se conoce la existencia del vicio pero se ignora que es constitutivo de un vicio de
nulidad absoluta, impiden solicitar la declaración de nulidad absoluta del contrato.
- Ejemplo: el comprador de una especie embargada podrá pedir la declaración de nulidad absoluta solo si no sabia
ni debía saber que la cosa estaba embargada.
- Una situación controvertida que surge en la doctrina es el siguiente: ¿Qué pasa con el heredero del causante si
este último sabía o debía saber el vicio?
- Algunos sostienen que no puede demandar la nulidad pues si el causante estaba inhabilitado, él también, pues
se trata de un continuador de su persona y no puede ejercer derechos de los que el causante carecía.
- Otros creen que podría solicitarla aunque el causante no haya podido hacerlo, si se invoca un interés personal
no como parte del acto sino como un tercero
- Ejemplo: los herederos del comprador que sabía que la casa que compró se encontraba embargada por decreto
judicial no pueden demandar la nulidad absoluta de la CV por el vicio de objeto ilícito, si para demandar dicha
nulidad invocan el interés que les asiste como herederos; pero sí pueden solicitar la declaración de nulidad ya
que en tal caso su interés emana de la calidad de tercero, a quien no afecta el impedimento para pedir la
declaración de nulidad.
- Aquellos que sostienen que los herederos pueden solicitar la declaración de nulidad absoluta con un interés
personal hacen presente que el impedimento que afectaba al causante de solicitar la declaración judicial tiene la
naturaleza jurídica de una sanción por la mala fe de quien celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba.
- El impedimento entonces es una sanción de carácter estrictamente personal y no puede hacerse extensiva a los
herederos de quien incurre en la conducta reprochable.
- Para Vial del Río el interés del causante es el mismo que el del heredero y no podrían solicitar la declaración de
nulidad a menos que el acto impugnable hubiera tenido por objeto el derecho de suceder por causa muerte a
éste y se tratara de un testamento mal otorgado instituyendo legados.
La nulidad relativa.
- Es la sanción a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del
mismo acto o contratos según la calidad o estado de las partes.
- El art. 1682, luego de mencionar las causales de nulidad absoluta, dice que "cualquiera otro vicio produce
nulidad relativa y da derecho a la rescisión del acto o contrato".
Situación excepcional del incapaz que no pueden demandar la recisión del acto.
- El art. 1685 establece una sanción, la cual es que priva al incapaz relativo, a sus herederos y cesionarios de pedir
la nulidad relativa del acto en que fue parte y en el que obró con dolo para inducir a dicho acto.
- La parte que contrató con el relativamente incapaz lo hizo en la creencia de que éste era capaz, incurriendo así
en un error que fue provocado por las maniobras dolosas del incapaz con el propósito de engañarlo.
- La ley sanciona el dolo del incapaz privándolo del d° a alegar la rescisión por su propia incapacidad.
- De esta manera se aplica el principio “nadie puede beneficiarse de su propio dolo”.
- Ejemplo: una persona contrata con el incapaz relativo, y este para engañarlo muestra un carnet en el que tiene
19 años.
- La ley no considera constitutivo de dolo, el engaño consistente en la simple aserción de mayoría de edad o de no
existir interdicción u otra incapacidad, sancionando implícitamente la falta de diligencia de la persona que no
hizo nada por comprobar si afectaba o no a la contraparte alguna causal de incapacidad legal. En estos casos, el
incapaz puede solicitar la nulidad relativa.
Si se solicita la declaración de nulidad relativa dentro de los 4 años, el acto se sanea. Si nunca nadie demando la
nulidad relativa, el plazo se cumplió, desaparece el vicio y se entiende que el acto nace a la vida del derecho.
Situación que se produce cuando la persona que puede demandar la rescisión muere.
- Si quien está facultado para demandar la nulidad fallece, transmite ese derecho a sus herederos.
A. Mayores de edad: si el cuadrienio no ha empezado a correr, gozan de los cuatro años contados desde la muerte
del causante. Si había empezado a correr, podrán pedir la nulidad dentro del plazo que reste de los 4 años.
B. Menores de edad: empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor.
- Dicha suspensión no beneficia a los herederos que fueran incapaces por otra causal que no sea la de edad
- En este caso no se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez años desde la celebración del acto o
contrato.
- Se discute si la regla se aplica para los herederos mayores, a los menores de edad o a ambos. Sin embargo se
entiende que se está refiriendo al último que es el de los menores de edad, pues los pretende proteger. Por lo
tanto toda interpretación que perjudique a los herederos menores deben entenderse rechazada.
Clasificación de la confirmación.
A. Expresa: se produce cuando la parte que tiene d° a pedir la rescisión o sus herederos o cesionarios, en términos
explícitos y directos declara su voluntad de validar dicho acto, haciendo desaparecer el vicio que lo afecta.
B. Tacita: consiste en la ejecución voluntaria de la obligación contratada (art. 1695)
2. ¿Podría otro hecho, además de la ejecución voluntaria de la obligación, importar confirmación tácita?
- La opinión mayoritaria estima que sólo cabe la confirmación tácita por la ejecución voluntaria de la obligación
contratada, sin que pueda atribuírsele tal carácter a otros comportamientos; no siendo suficiente por ejemplo la
petición de ampliar el plazo para pagar, lo que implicaría más bien una renuncia tácita al derecho a alegar la
nulidad.
3. ¿Es necesario para que exista confirmación tácita que el acto se ejecute en su totalidad o basta con la ejecución
de una parte?
- Para nuestro CC, que considera confirmación tácita el cumplimiento o ejecución de la obligación contratada,
basta este hecho, ya que no distingue entre cumplimiento total y parcial. Ejemplo: hay confirmación tacita si el
comprador paga el precio.
• Características de la confirmación:
a. Es un acto jurídico unilateral, pues para nacer a la vida del d° requiere de la sola manifestación de voluntad del
confirmante
b. Es un acto accesorio pues para subsistir requiere del acto que se convalida. (y dependiente)
c. Es irrevocable pues quien confirma un acto rescindible no podrá con posterioridad desconocer la confirmación y
solicitar la nulidad del acto que ha convalidado.
d. Opera con efecto retroactivo, por una ficción legal se supone que siempre ha sido válido y que nunca tuvo un
vicio de nulidad relativa.
• Requisitos de la confirmación
a. Sólo opera ante un vicio de nulidad relativa. (el acto que adolece de un vicio de nulidad absoluta sólo se sanea
por el transcurso del tiempo)
b. Sólo puede provenir de la parte que tiene derecho a alegar la nulidad relativa como lo establece el art. 1969
(algo lógico puesto que solo al que se le otorga el derecho de alegar la rescisión podría rechazarlo)
c. El confirmante debe ser capaz de contratar (si se trata de un incapaz relativo puede esperar a que cese su
incapacidad, o antes si lo hace autorizado o representado)
d. Debe hacerse en tiempo oportuno, es decir el que media entre la celebración del acto rescindible y la
declaración judicial de nulidad.
e. Debe efectuarse después de haber cesado la causa de invalidez. Ej. la víctima de violencia no puede confirmar el
acto mientras aquella perdura, porque en tanto no puede expresar libremente su consentimiento
f. Si la confirmación es expresa requiere de las mismas solemnidades exigidas para el acto que se confirma.
Nulidad absoluta: la declara el juez civil de oficio cuando el vicio aparezca de manifiesto, un tercero que tenga
interés pecuniario en ello, y un fiscal judicial.
Nulidad relativa: la parte afectada, el heredero de la parte y el cesionario.
- Respecto de la declaración de nulidad de oficio por el juez:
La nulidad absoluta puede ser declarada de oficio por el juez y éste se encuentra obligado a declararla cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato
La nulidad relativa, no puede ser declarada de oficio por el juez ni aun cuando apareciera de manifiesto en el
acto o contrato.
3. Saneamiento.
a. Saneamiento por el transcurso del tiempo
- Ambas se sanean por el transcurso del tiempo, pero:
La nulidad absoluta se sanea transcurridos 10 años desde el momento de la celebración del acto o contrato.
La Nulidad relativa se sanea transcurridos 4 años. (en caso de fuerza desde que cesa, en caso de error y dolo en
el momento de la celebración del acto, en caso de incapacidad legal, desde que deja de ser incapaz)
- Surge entonces un problema, respecto de si la nulidad de una parte afecta a todo el acto
- La doctrina, sostiene que es posible reconocer la nulidad parcial, pues en varios artículos se reconoce, que no
vale solo una clausula específica, diciendo que la nulidad solo afecta a esa parte del acto o contrato.
- Para Cariota Ferrara si la invalidez es evidente aunque sea parcial afecta a todo el acto jurídico, y en el caso
contrario sigue siendo parcial.
- Ejemplos: el contrato en que sólo una parte va en contra la ley o el contrato en que una parte de la prestación
prometida es imposible
Efectos de la nulidad.
- Tanto la nulidad absoluta como la relativa no producen sus efectos ipso jure o de pleno derecho, esto es, por la
sola existencia del vicio de nulidad. Para que se produzcan los efectos propios de la nulidad es necesaria la
existencia de una sentencia judicial firme o ejecutoriada, que declare la nulidad del acto o contrato.
- Antes de la dictación de la sentencia, dichos actos anulables o rescindibles produce normalmente todos sus
efectos como si fuera valido. Sin embargo dichos efectos son efímeros.
- Los efectos de la declaración de sentencia judicial son los mismos tanto en la nulidad absoluta y relativa.
- Los efectos de la nulidad judicialmente declarada se producen entre las partes del acto o contrato nulo y
respecto de terceros.
Efectos de la nulidad respecto de las partes que celebraron el acto.
- El principio general que determina los efectos de la nulidad para las partes del acto o contrato se encuentra en
el art. 1687 en el que la ley finge, en virtud del efecto retroactivo que el acto nunca existió ni produjo efecto
alguno. Las partes adquieren un derecho que es ser retrotraídas al estado inmediatamente anterior a la
celebración del acto que adolece del vicio, extinguiéndose las obligaciones que de allí surgieron. (art. 1567 n°8)
- Si una de las partes ya se había cumplido su obligación, la declaración de nulidad le confiere el derecho de que
se le restituya lo dado o pagado en virtud de dicho acto. (art. 1687)
- Si la declaración de nulidad no basta para que las partes ficticiamente se encuentren restituidas al estado
anterior a la celebración del contrato, habrá lugar a las prestaciones mutuas. (art. 1687 y las normas relativas a
la reivindicación)
- Lo primero que se debe restituir es la cosa que una o ambas partes recibió con anterioridad a la declaración de
nulidad del acto o contrato sin excepción alguna.
- Junto a la cosa, se restituyen los frutos naturales y civiles, para lo que se distingue entre el poseedor de buena o
mala fe, esto es, si recibió la cosa con la convicción de haberla adquirido por medios legítimos y exentos de todo
vicio de nulidad o si la recibió en conocimiento del vicio que hacía anulable el acto.
B. Respecto del poseedor de buena fe en la restitución de los frutos: sólo restituye los frutos naturales y civiles que
ha percibido después de la contestación de la demanda.
1. Con el dinero obtenido el incapaz pagó una deuda y evitó, de esta manera, que se rematara un bien de su
propiedad que estaba embargado por decreto judicial. (Si se hizo más rico)
2. Con el dinero obtenido el incapaz compró una casa, destinada a servirle de habitación. (Si se hizo más rico)
3. Con el dinero obtenido, el incapaz compró un auto de carrera, que se destruyó por completo como
consecuencia de un accidente del tránsito. (no se hizo mas rico)
4. El incapaz destinó el dinero obtenido para limosnas a los pobres. (no se hizo mas rico)
5. El incapaz depositó el dinero obtenido en una cuenta corriente bancaria a su nombre. (si se hizo mas rico)
- La norma pretende proteger a los incapaces a fin de que no inviertan de manera adecuada lo proveniente del
acto celebrado.
- En el caso que el incapaz se comporte como una persona plenamente capaz no hay razón para que no se le
aplique la obligación de restitución que la ley establece respecto de éstas. (se le aplican las reglas relativas a las
prestación mutuas)
- OJO: la excepción del art. 1688 sólo tiene aplicación cuando la nulidad del acto se declara, precisamente, por la
causal de incapacidad absoluta o relativa de una de las partes, y no por otro vicio. Declarada la nulidad por otra
causal se seguirán las reglas generales.
- Respecto del art. 1687, podemos decir que el contratante del acto celebrado nulo no puede dar lugar a las
prestaciones mutuas, ya que es una acción personal que solamente puede entablarse en contra de dicha parte
por la otra que reclama la restitución pues a su vez ha entregado la cosa a un tercero, dejando de ser poseedor.
(respecto de este articulo no hay posibilidad de acción en contra de terceros)
- Sin embargo, el artículo 1689 soluciona el problema otorgando expresamente una acción real (reivindicatoria) a
la parte que tiene el derecho a exigir la restitución de la cosa respecto del tercero que la posea.
- La solución del legislador es una consecuencia del principio de que nadie puede transferir más derechos que los
que tiene sobre la cosa pues la tradición se hizo en virtud de un acto o contrato declarado nulo.
- Aquí no hay distinción entre terceros de buena o mala fe, es decir, es indiferente si este tercero adquirente sabía
o no que la cosa era objeto de un contrato que adolecía del vicio de nulidad. Por lo tanto la acción
reivindicatoria puede otorgarse respecto de estos dos terceros.
C. Caso del comprador que es condenado a restituir la cosa cuando se ha declarado la rescisión de la compraventa
por lesión enorme
- El art. 1895 del CC obliga al comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, a "purificarla" previamente de
las hipotecas u otros derechos reales que hubiera constituido sobre ella
- En el caso de los arts. 1701 y 1138 habría conversión propiamente tal y admiten una aplicación restringida sólo a
los casos expresamente regulados.
- Ejemplo: el art. 1138 dice que las donaciones entre cónyuges valen como donaciones revocables. Esto significa
que una donación entre cónyuges, ineficaz como irrevocable, se convierte en revocable y produce los efectos
propios de esta última.
- Para Stolfi, si el error es común y no individual el acto es inatacable, como si hubiese sido válidamente
constituido, teoría recogida por la doctrina francesa. Esta teoría se fundamenta en:
Doctrina que rechaza el efecto validante del error común como principio general.
- Para un sector de la doctrina, el error común carece del efecto validante que tradicionalmente se le atribuye
salvo que la ley explicita y excepcionalmente así lo disponga.
- Quienes sustentan esta posición refutan los argumentos de la doctrina contraria, en los siguientes términos:
I. Los romanos no conocieron la figura con alcances generales, esa es una interpretación deformada del Digesto.
II. La nulidad no es una sanción ante negligencia sino que detenta un carácter objetivo que prescinde del elemento
subjetivo.
Agregan quienes sustentan esta interpretación que no es necesario recurrir a la máxima "error communis facit
ius” pues en la mayoría de los casos en que se pretende aplicarla, el legislador guiado por razones de justicia y
de equidad y de protección a la buena fe de las partes o de los terceros, expresamente ha contemplado una
disposición que le da validez al acto o contrato nulo.
Sin embargo las normas en cuestión son de carácter excepcional y, por tanto, sólo pueden aplicarse a los casos
previstos en ellas: no se podrán extender a otros casos
- Consideradas las cosas como el medio de satisfacer las necesidades, en cuanto son apropiables y útiles al
hombre, se denominan bienes y constituyen el objeto de los derechos.
- Entonces, no toda cosa es un bien, sino solo aquellas susceptibles de apropiación, de dominio.
- Ejemplo: las cosas comunes a todos los hombres como la alta mar o el aire no son bienes por ser inapropiables.
- Los bienes son el objeto de los d° reales (art. 577), de la posesión (art. 700) y de las obligaciones (art.1460), pero
a su vez los derechos reales y personales, son bienes, de los derechos incorporales (art. 565 inc. Final y 567).
2. CLASIFICACION DE BIENES.
- Está clasificación ha sido criticada por la doctrina, ya que, asocia en dos clases a dos categorías jurídicas
diferentes, como son las cosas y los derechos.
- Los artículos 565 y 576 del CC consagran lo que en doctrina se denomina “cosificación de los derechos”, decisión
por la cual se denomina cosas a los derechos.
- Esta decisión no es unánimemente aceptada, no solo porque asocia los derechos con cosas, sino además en
cuanto pretende que abstracciones jurídicas como son los derechos, participen en las características de los
objetos materiales.
- Esta posición de estimar bienes a los derechos, que implica permitir la existencia de derechos sobre derechos
fue conocida en el Derecho Romano, pero se entiende que Roma excluía de los bienes incorporales al derecho
real de dominio. Esto se explica, en que se produce una confusión entre el derecho y el objeto sobre el cual el
derecho recae, la que deriva de considerar la propiedad como cosas corporal identificada con su objeto.
- El CC mantiene la concepción de estimar como cosas a los derechos, pero no se excluyó expresamente de ellos
al dominio, lo que se puede apreciar en el art. 576 y 582. Sin embargo, puede entenderse que el dominio está
excluido a la luz del art.583, al permitir que sobre los bienes incorporales haya también una especie de
propiedad. Si no se entendiese excluido el dominio se produciría la incongruencia de concebir un derecho de
dominio sobre el derecho de dominio.
- Los d° reales están reconocidos en el art. 577 inciso 2: “Son el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los
de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca”
- Este artículo establece una primera gran característica, que es que son taxativos, es decir, son derechos reales
solo aquellos que la ley nombra por ser absolutos y recaer directamente sobre la cosa.
- La ley posteriormente agrego el derecho de aprovechamiento de aguas y las concesiones mineras.
- Los particulares no pueden crear más derechos reales.
- De los derechos reales surgen acciones reales y de los derechos personales surgen acciones personales.
- En el derecho real hay precisión de quien es el titular del derecho (sujeto activo) y la cosa, y hay “N” sujetos
pasivos universales respecto de la cosa. La obligación de este sujeto pasivo es abstenerse de perturbar el
ejercicio del derecho.
- En los derechos personales existe una vinculación entre sujeto activo que es el titular del crédito, y un sujeto
pasivo que es el obligado por disposición de la ley o por un hecho suyo. En este caso, hay una clara
determinación del sujeto activo y del sujeto pasivo.
- Muebles por anticipación: aquellos que siendo productos o cosas accesorias al inmueble (naturalmente
inmuebles) se reputan muebles antes de separarse para el solo hecho de constituir derechos reales a favor de
otra persona que su dueño. (Ejemplo: frutos que penden del árbol)
Al reputarse muebles se les aplican todas las reglas de estos.
Una vez separado del inmueble, el bien mueble por anticipación recupera su calidad mueble por naturaleza
siempre que la separación sea permanente y no transitoria. (Art. 573 CC)
INMUEBLES: aquellos que no pueden trasladarse de un lugar a otro. Están reconocidos en el art. 568 CC.
- Su característica principal es la fijeza o inmovilización.
- El CC denomina a estos bienes “inmuebles, fincas o bienes raíces”. A las casas y heredades las llama predios o
fundos.
- La destinación del bien mueble al uso, cultivo o beneficio del inmueble puede conferirla tanto el dueño como un
tercero, pero si la destinación es agrícola o industrial, debe darla el dueño, ya que si la hace otra persona, el
bien seguiría siendo mueble.
- Los inmuebles por destinación, también pueden ser muebles por anticipación y recuperan su calidad de muebles
al separarse definitivamente del inmueble.
- Subjetivamente consumibles: bienes que atendido el destino que tienen para su titular, su primer uso importa
enajenarlos o destruirlos. Ejemplo: un auto para grabar una película que debe caerse a un precipicio.
- Subjetivamente no consumibles: bienes que atendido el destino que tienen para su actual titular, su primer uso
no importa enajenarlos. Ejemplo: sandia más grande en un concurso, colección numismática.
- Combinando ambas clases de consumibilidad, puede presentarse el caso de bienes que pertenezcan a clases de
consumibilidad distinta como por ejemplo, los libros de una librería son subjetivamente consumibles para el
librero, pero son objetivamente no consumibles, porque no se destruyen naturalmente por el primer uso de la
persona.
- Esta clasificación tiene importancia para ciertos actos que solo otorgan derechos de uso y goce de una cosa que
después debe restituirse. Ejemplo: el usufructo solo puede recaer sobre cosas no consumibles, en el comodato
solo pueden darse cosas no consumibles ya que se debe restituir la misma especie.
e. BIENES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES. (Solo para bienes muebles art. 575.)
- FUNGIBLES: aquellos que pueden reemplazarse recíprocamente en la ejecución de obligaciones entre las partes.
Tienen el mismo poder liberatorio y poco importa al acreedor recibir uno u otro. Puede sustituirse por otro de
igual género y calidad. Ejemplo: el dinero.
- NO FUNGIBLES: aquellos que considerados en su individualidad, no pueden ser reemplazados en una
equivalente. Ejemplo: el cuadro original de la Mona Lisa.
- Es distinto y no debe confundirse un bien fungible con un bien consumible. (aunque generalmente las cosas
consumibles con fungibles). El CC incurre en el error de definir lo fungible por lo consumible.
f. PRINCIPALES Y ACCESORIOS.
- PRINCIPALES: aquellos que existen por sí mismo, y no requieren de otro para subsistir.
- ACCESORIOS: aquellos que requieren de otros para subsistir o tener existencia jurídica.
- Esta clasificación tiene importancia por la aplicación del principio “lo accesorio sigue la suerte de lo principal” ya
que por ejemplo, si vendo el terreno donde se encuentra un inmueble, el inmueble por adherencia y destinación
también son vendidos, pues son cosas accesorias a lo principal)
- En los bienes corporales, los inmuebles por adherencia y destinación serían accesorios al inmueble principal.
- En los bienes incorporales, la prende y la hipoteca serian derechos accesorios del crédito principal.
- El derecho de servidumbre por ejemplo, es intelectualmente indivisible ya que no puede pertenecer en cuotas o
partes iguales a varios titulares, porque el titular debe poder ejercerlo en su totalidad. (esto no impide que dos o
más titulares tengan cada uno un derecho de servidumbre, pero aquí hablamos de varios derechos.
- UNIVERSALES: son agrupaciones de cosas singulares, sin conjunción o conexión física entre si, que por tener o
considerarse que tienen vinculo común, forman un todo y reciben una denominación común que pueden o no
estar conectadas entre sí. Se clasifican en:
Universalidades de hecho: conjunto de bienes muebles, de naturaleza idéntica o diferente, que no obstante
permanecer separados entre ellos, y conservar su individualidad propia, forman un solo todo, en razón de tener
un vinculo común por una destinación económica. Ejemplo: de naturaleza idéntica serían un rebaño y de distinta
naturaleza sería un establecimiento comercial.
- Se caracterizan por:
I. Comprender una pluralidad de cosas autónomas y distintas entre ellas. (a diferencia de las compuestas que
forman un sola cosa mediante conexión física)
II. Los bienes constituidos en una universalidad de hecho es una comunidad de destinación de orden
especialmente económico.
III. Cada bien que la compone mantiene su individualidad propia, cada elemento del conjunto es por sí mismo un
bien, cada uno aisladamente tiene un valor económico (en conjunto acrecientan o aumentan dicho valor)
Universalidades de derecho: son un conjunto de relaciones jurídicas, constituida sobre una masa de bienes por
disposición especial de la ley, constitutiva de un todo. Ejemplo: herencia, patrimonio de una persona viva,
patrimonio o haberes de la sociedad conyugal, herencia yacente. (todos estos ejemplos sostendrían que el
patrimonio no es un atributo de la personalidad)
- La universalidad de hecho une indisolublemente elementos activos y pasivos, ya que los primeros responden por
los segundos. Ejemplo por excelencia: herencia.
- Si una cosa esta sujeta a prohibición de ser enajenada, no deja de ser comerciable, porque no obstante esta
limitación, constituye el objeto de un derecho privado.
- Por lo tanto no se pueden confundir los conceptos de inalienabilidad e incomerciabilidad.
- Una cosa es inalienable cuando no puede ser enajenada.
- Una cosa es incomerciable cuando no puede formar parte del patrimonio privado, o sea no puede ser objeto de
ningún derecho privado.
- Todas las cosas que están fuera del comercio son inalienables, pero no todas las cosas inalienables están fuera
del comercio Ejemplo: cosas de tráfico prohibido.
- “Lo incomerciable es el género, y lo inalienable es la especie”. Puedo realizar todo tipo de relaciones jurídicas
privadas, excepto enajenarlo.
l. APROPIABLES E INAPROPIABLES.
- APROPIABLES: aquellos susceptibles de apropiación. Dentro de ellos encontramos a:
- INAPROPIABLES: aquellos que no pueden ser susceptibles de apropiación. Son el aire, la luz solar, la alta mar,
entre otros.
Los bienes comunes son inapropiables en su totalidad, pero nada obsta a que se aprovechen exclusivamente o
en forma parcial para el uso y goce de todos. Ejemplo: extraer oxigeno del aire y venderlo en tubos.
m. BIENES NACIONALES DE USO PÚBLICO Y FISCALES.
- En nuestro sistema, los bienes de dominio de los particulares (apropiables) se denominan comúnmente “bienes
privados o bienes particulares”, y los de dominio de la Nación se denominan “bienes nacionales o de uso
público”
- Los bienes nacionales se subclasifican en:
- BIENES FISCALES DEL ESTADO: son aquellos cuyo dominio pertenece a la Nación toda, pero su uso ha sido
privado a los particulares. Estos bienes están sustraídos al uso general de los habitantes por:
A. Su utilización exclusiva en el cumplimiento de alguna función o servicio público. Ejemplo: oficina de correos. Los
habitantes pueden utilizarlo en cuanto requieran su uso, pero sometidos a la reglamentación del servicio.
B. Su naturaleza, como las minas que pertenecen al dominio del Estado, pero este concede el uso, goce o
aprovechamiento a particulares, a través de concesiones mineras, con los requisitos que señale la ley.
C. Su origen o destino, como los bienes raíces que carecen de dueño, las especies que caen en comiso, etc.
- La diferencia entre un bien nacional de uso público y uno fiscal, se encuentra en que el uso pertenezca o no a
todos los habitantes.
- Los bienes fiscales o del Estado están sujetos al régimen de derecho privado sin perjuicio de lo dispuesto en
leyes especiales.
- Los bienes del Estado no pueden ser enajenados a menos que consten con autorización.
- BIENES NACIONALES DE USO PÚBLICO: son aquellos cuyo uso y goce corresponde a todos los habitantes de la
República, por lo cual deben administrarse asegurando su uso y goce público. Ejemplo: calles, plazas.
- Los bienes nacionales de uso público no son susceptibles de apropiación privada, ni de ser gravados con
derechos que importen desmembramiento el dominio que sobre ellos corresponde a la Nación.
- La autoridad debe otorgar la autorización para el uso privativo de dichos bienes.
- Se clasifican en:
a. Dominio público marítimo
b. Dominio público fluvial (ríos) y lacustre (lagos)
C. Dominio público terrestre.
D. Dominio público aéreo.
- Los derechos que recaen sobre los bienes estudiados se llaman patrimoniales porque representan un valor en
dinero y se llaman reales porque se ejercen sobre una cosa sin respecto determinada persona.
- Entre los derechos reales, el principal es el dominio, que algunos han definido como la “Suma de todos los
derechos reales”. Es el derecho más completo que un sujeto puede tener respecto de un bien.
- Los otros derechos reales nacen como un desmembramiento o fraccionamiento del dominio, ya que el titular de
ellos tiene solo algunas facultades que confiere el dominio, concedida por el dueño para que los ejerza en cosa
ajena (usufructo, prenda, hipoteca, etc.)
- La propiedad es del derecho que confiere al sujeto el poder mas amplio sobre una cosa. En principio lo faculta
para apropiarse en forma exclusiva de todas las utilidades que el bien es capaz de proporcionar.
- El CC define la propiedad así: “El dominio, que se lama también propiedad, es del derecho real de una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra ley o contra derecho ajeno”.
- Para la legislación chilena dominio es sinónimo de propiedad.
- Otros autores consideran que tienen significados diversos, ya que consideran que dominio se aplica al derecho
real sobre bienes materiales, y el término propiedad se aplica a todo género de derechos susceptibles de
apreciación pecuniaria.
c) Derecho perpetuo: ya que no está sujeto a limitaciones de tiempo, y puede durar cuanto dure la cosa. Este
derecho no caduca y subsiste independientemente del ejercicio que se puede hacer de él.
El propietario no pierde su derecho aunque no use la cosa, y aunque un tercero sin la voluntad del dueño ejerza
actos de dominio.
Solo podría perder su derecho, si deja poseer la cosa por un tercero durante el tiempo requerido por ley para
que este adquiera el dominio por prescripción.
- GOZAR: es aquella que habilita para el aprovechamiento de los frutos y productos que provengan de la cosa.
II. Doctrina que niega el valor de la clausula: se funda en los siguientes argumentos:
El mensaje del CC y diversas disposiciones consagran la libre circulación de los bienes como una regla de orden
público que no puede ser alterada por la sola voluntad de las partes. Únicamente el legislador puede establecer
excepciones.
Si libremente se pudiera pactar la clausula de no enajenar, el legislador no habría tenido porque autorizar
determinados casos.
Tales clausulas se oponen a disposiciones del CC, como por ejemplo a la de vender cutas cuya enajenación no
esté prohibida por ley.
Una disposición reglamentaria como la establecida en el reglamento de Registro Conservatorio de Bienes Raíces
no puede prevalecer sobre la ley.
La clausula adolece de nulidad absoluta por adolecer de objeto ilícito como es impedir la libre circulación de los
bienes.
- La jurisprudencia ha resuelto que si las partes estipulan una clausula de no enajenar y una de ellas enajena,
contraviniendo así el pacto, no habrá nulidad absoluta por objeto ilícito, pues existe aquí una prohibición
convencional y no judicial.
- Se trata de una obligación de no hacer incumplida por la parte que la contrajo y que, por lo tanto, motivaría el
derecho a pedir por la otra parte indemnización de perjuicios por el incumplimiento.
- Cuando la prohibición de enajenar sea hecha por ley, se enajenara el bien afectado y habría nulidad absoluta
pues se trata de un contrato prohibido por ley.
- Finalmente, la jurisprudencia rechaza las clausulas de no enajenar concebidas en términos absolutos porque
considera que atentan contra la libre circulación y comercialización de los bienes. Una estipulación de tal
manera, seria nula por objeto ilícito.
Especies de propiedad.
- Hay diversas especies de dominio. La distinción se hace atendiendo a:
I. La extensión de las facultades: el dominio puede ser:
- Pleno: cuando el dueño tiene todas las facultades.
- Nudo: cuando solo tiene la facultad de disposición por haber constituido usufructo a favor de otra persona.
- Absoluto: si no está sujeto a condición
- Fiduciario: sujeto a condición, cumplida la cual, se extingue en esa persona el derecho de propiedad para pasar a
otra.
La copropiedad.
- Existe cierto problema para establecer el sentido de los términos comunidad, condominio y propiedad.
- Parte de la doctrina estima que la comunidad es la indivisión sobre una universalidad jurídica y el condominio y
copropiedad son aquellos que recaen sobre cuerpos o especies ciertas.
- A pesar de esta distinción, la doctrina mayoritaria estima que efectivamente se trata de conceptos distintos pero
por otro motivo ya que mientras en la copropiedad o condominio hay varios sujetos que ejercitan un derecho
de dominio sobre la misma cosa, en la comunidad ejercen cualquier derecho que no sea el dominio.
- La comunidad es el género y el condominio y la copropiedad es la especie.
-
También hay comunidad cuando dos o más sujetos tienen un derecho de idéntica naturaleza jurídica sobre la
totalidad de un mismo objeto y hay copropiedad o condominio cuando dos o más sujetos tienen el dominio
sobre la totalidad de un mismo objeto.
- La materia de la comunidad esta abordada respecto de los cuasicontratos, a partir del art. 2304 CC.
1. TEORIA ROMANA:
- Considera a la comunidad una modalidad del dominio.
- Entiende que cada comunero tiene una cuota parte de la cosa común, y además tiene derecho a la cosa en su
totalidad. Sobre su cuota o fracción es el dueño exclusivo y puede ejercitar derechos sobre ella como tal.
- Cada comunero tiene una cuota que es abstracta o ideal, puesto que la cosa no se halla dividida materialmente,
solo se concibe intelectualmente. Ejemplo: respecto de una herencia, cuando muere el padre y le sobreviven
tres hijos para la teoría romana en dicha comunidad hay tres titulares del mismo derecho y cada tendría un
tercio (cuota identificada y real respecto del total).
- Considerada la cosa en su totalidad, todos tienen derecho a ella, pero el derecho de cada uno esta limitado
necesariamente por el concurso de los demás, de modo que ninguno puede ejercitar un acto sobre ella sin el
consentimiento de todos los otros.
- Es una teoría individualista. Por una parte permite a cada cual, disponer de su cuota y por otra, entrabar a los
demás en la utilización de la cosa.
2. TEORIA GERMANICA
- Sostiene que la comunidad es una propiedad colectiva, llamada también de manos juntas.
- El objeto pertenece a todos los comuneros considerados colectivamente como un solo titular.
- No existen cuotas para los titulares. No hay exclusividad respecto de cada parte de la cosa, si no que todos
tienen derecho al goce de la cosa en común, pero el cual es parcial porque esta limitado por el derecho de los
demás.
- Chile sigue la doctrina romana. En Chile el término “cuota” emana de cada una de las disposiciones relativas a la
materia hace reconocer esta distinción.
Clases de indivisión.
1. Atendido al objeto sobre el cual recae dicha indivisión: puede haber una comunidad sobre una universalidad o
sobre una cosa singular. Esta clasificación es la reconocida por el CC.
- Respecto de universalidades: hay una discusión doctrinaria respecto de ella en atención a la comunicación entre
la cuota y los bienes específicos que la conforman.
- Una parte de la doctrina dice que no existe comunicación entre la cuota y los bienes específicos que lo
conforman. (uno es dueño de una cuota respecto de una universalidad, y no dueño de una parte respecto de las
cosas singulares que conforman dicha universalidad)
- No se produce la comunicabilidad de la cuota a los distintos bienes; el derecho del comunero recae sobre el
todo común abstractamente considerado, no sobre las cosas materiales o partes del mismo.
- Se fundamenta en los artículos 1909 y 686.
- Art. 1909: El derecho de herencia corresponde a la calidad que tiene el heredero, de poder ser titular de todo o
parte de una herencia. Este derecho puede ser transferido, o sea se puede ceder la posición de heredero,
respecto de los derechos y obligaciones que como heredero le compete.
- Este articulo dispone que cuando se cede el derecho de herencia, se cede la calidad de heredero, pero no el
contenido a lo cual le da derecho esa calidad de heredero.
- Como argumento se establece que la cuota no se comunica con los bienes que la constituyen porque se tiene
una participan respecto del todo, pero no de lo que contiene ese todo.
- El art 686 por su parte, establece que para adquirir el dominio y otros derechos reales cuando recaen sobre
inmuebles se requiere de la inscripción del título en el Conservador de Bienes raíces, dando lugar al modo.
Reconoce además otros derechos, excepto la herencia. Al transferir entonces la posición de heredero en estos
casos también se debería hacer inscripción en el conservador si dentro de esa herencia hay bienes inmuebles,
pero el Codigo no reconoce esto ya que al recaer sobre una abstracción no es mueble ni mueble.
- Otra parte de la doctrina estima que si hay comunicación entre la cuota y los bienes específicos que lo
conforman. La cuota esta en directa relación con los bienes y derechos que conforman la universalidad.
- Ejemplo: si tengo 1/3 de participación en la universalidad, o sea se tiene 1/3 de la casa, del auto, de la vaca, etc.
- Esta doctrina se fundamenta en los artículos 951 inciso 2, y 580 CC.
- Estos autores sostienen que el derecho de herencia no tiene nada que ver con el dominio. El derecho de
herencia recae sobre la universalidad jurídica que es la herencia y la comunidad de dominio se origina entre
todos los herederos sobre los bienes del causante.
- Las consecuencias que derivan de consideran una u otra teoría son opuestas:
Ejemplo: Si hay que ceder una cuota respecto de la comunidad, y hay bienes muebles o inmuebles, hay que
distinguir:
- Si se considera que hay comunicabilidad diremos que la forma de hacer la CV es mediante escritura pública si
existen bienes inmuebles. Si la comunidad recae sobre una cosa singular, la cuota de cada comunero radica en el
único objeto de la comunidad y en consecuencia los actos sobre la cuota están sometidos a las reglas aplicables
al respectivo bien.
- Si se considera que no hay comunicabilidad, la cuota no participa de los caracteres de los bienes que componen
la comunidad, escapando de la clasificación de muebles o inmuebles.
- En este caso la cesión de la cuota no requiere de inscripción ya que ese requisito es para los inmuebles y la
cuota ideal por consiguiente se reputara mueble y se hace sin las solemnidad requeridas por los inmuebles (art.
684)
- Respecto de singularidades: no hay duda que la cuota de cada comunero radica en el único objeto de la
comunidad y por lo tanto participa de su carácter, y en consecuencia, los actos sobre la cuota estarán sometidos
a las reglas aplicas al respectivo bien (ejemplo escritura pública)
2. Según la duración:
- Comunidades temporales: tienen un plazo de duración. Si las partes no lo estipulan, pueden tener duración
determinada en virtud del “pacto de indivisión” el cual no puede exceder de 5 años. Si no existe tal plazo la
participación puede pedirse en cualquier tiempo.
- Comunidades perpetuas: derivan de la naturaleza de las cosas, nos referimos a la indivisibilidad ya que existe
imposibilidad de dividirlo, por ejemplo la escalera de un condominio.
La cuota.
- Con la concepción romana, los derechos y obligaciones de los comuneros de la cosa común se precisan a través
de la noción de cuota o cuota-parte.
- La cuota o parte es una porción ideal determinada o determinable, que cada comunero tiene respecto de la cosa
común. Estas porciones pueden ser iguales o no y generalmente se expresan en fracciones.
- El comunero como titular de la cuota puede disponer de ella libremente, por actos entre vivos o por causa de
muerte, y es perfectamente heredable. Si una persona se ha visto privado de la cuota podrá reivindicarla.
- Todo lo anterior, sin perjuicio de los actos materiales que los comuneros pueden ejecutar en la cosa común.
(construcción de una cerca, limpieza de maleza)
La coposesión.
- Como uno puede ser dueño de una cuota también se puede ser poseedor de una cuota.
- Se encuentra regulado en los artículos 718 Y 87.
- La coposesión se presenta toda vez que dos o más personas se comportan como señor y dueño respecto de un
mismo objeto.
- Siguiendo los principios de la posesión, esta posesión requiere de la tenencia material de la cosa. No es
necesario que todos tengan la tenencia material de la cosa, la puede tener uno y hacerlo en nombre de los
otros.
- Al igual que en la posesión, la coposesión puede ir o no acompañada de dominio. Cuando no es así existe una
particularidad y es que se puede hacer dueño de la cosa por el transcurso del tiempo, o sea prescripción. En
este caso, también puede adquirir la cuota o parte de la cosa por haberla poseído por cierto periodo de tiempo
cumpliendo con los demás requisitos legales.
- Los modos de adquirir el dominio sirven para la adquisición de cualquier derecho real, pero no todos sirven para
todos los derechos reales. Por ejemplo:
1. La accesión y la ocupación solo son útiles para adquirir el dominio. (no otro derecho real)
2. La prescripción no sirve para adquirir servidumbres discontinuas y continuas inaparentes.
El modo de adquirir el dominio más claro es la tradición pues ahí se identifica claramente el titulo y modo.
- Los autores frente a esto argumentan lo siguiente:
A. El art. 588 CC solo habla de modos de adquirir el dominio y no menciona el titulo. De ello se deduce que basta
con la existencia del modo de adquirir.
Además en la tradición, se exige titulo translaticio de dominio solo en forma excepcional.
B. En el caso de la sucesión por causa de muerte se adquiere el dominio por la sucesión en parte testada y en parte
intestada.
- Cuando la sucesión es testada el titulo es el testamento
- Cuando la sucesión es intestada el titulo es la ley.
Si se acepta la idea de que todos los modos de adquirir requieren titulo, sería absurdo concebir que una persona
pueda suceder por dos títulos respecto de una misma cosa.
C. La doctrina que exige como requisito general el titulo es incompleta desde que pasa por alto el modo de adquirir
que es la ley y ni siquiera se pronuncia acerca de cuál sería el titulo en ese caso.
D. Si bien es cierto que el justo titulo de dominio es constitutivo en la accesión, ocupación, y prescripción, esto solo
se refiere al justo titulo que se necesita en caso de la posesión regular.
- Para otros, el requisito “titulo” deba aplicarse a todos los modos de adquirir que enumera el art. 588.
- Así sostienen que en el caso de la accesión, ocupación y prescripción el titulo se confunde con el modo de
adquirir, y en el caso de la sucesión por causa de muerte, el titulo puede ser el testamento o la ley entre la
sucesión testada e intestada.
- La importancia de esta clasificación tiene importancia para medir el alcance de derecho, ya que cuando es
originario solo hay que atender a su titular. En cambio en el derivativo, para ver el alcance del derecho hay que
atender también al derecho de sus dueños de anteriores, porque nadie puede transferir más derechos que los
que tiene.
2. Modos de adquirir a titulo universal y singular (dependiendo del objeto sobre el que recae)
- Universal: aquel por él se adquiere la universalidad de los bienes de una persona o una parte alícuota de ellos.
Hace adquirir a la persona todo el patrimonio de otra o una cuota parte de ese patrimonio.
- Singular: aquel por el cual se adquieren bienes determinados.
- La accesión y la ocupación son modos de adquirir que son siempre a titulo singular.
- La sucesión por causa de muerte hace adquirir tanto singularidades (legatario) como universalidades
(herederos)
- Por regla general, la tradición y la prescripción sirven para adquirir singularidades o bienes determinados, salvo
que se trate de cesión o prescripción de la herencia, caso en que son a titulo universal.
3. Modos de adquirir por actos entres vivos o por actos de última voluntad.
- Entre vivos: aquellos que para operar no presuponen ni requiere de la muerte de la persona de la cual deriva el
derecho. Ejemplo: ocupación, accesión, tradición y prescripción.
- De última voluntad: aquellos que para operar presuponen la muerte de la persona de la cual se deriva el
derecho. Son también denominados por causa de muerte.
- Es importante recalcar que se puede adquirir por un solo modo; no es posible adquirir un bien por dos o mad
modos, la aplicación de uno hace innecesaria la de otro.
“La ocupación”
Definición
- Modo de adquirir el dominio en virtud del cual, se adquieren las cosas que no pertenecen a nadie y cuya
adquisición no esté prohibida por la ley, mediante la aprehensión material de la cosa y la intención de
adquirirlas.
Requisitos
1. Que se trate de cosas que carecen de dueño, denominadas “res nulius”.
- Puede tratarse de cosas que nunca detentaron titular (piedras y conchas del mar) o que han tenido dueño y han
dejado de tenerlo (animal domestico) y las que han sido abandonadas por su dueño al primer ocupante llamadas
res derelictae. (diario en la plaza)
2. Debe tratarse necesariamente de un bien corporal mueble, porque los inmuebles que no tienen otro dueño
pertenecen al Estado.
3. Debe existir la aprehensión material con ánimo de hacerse dueño de la cosa. (es el requisito que caracteriza este
modo de adquirir)
- Son dos requisitos que deben concurrir en este aspecto, uno físico que es la aprehensión material, y otro síquico
que es la intención de adquirir la cosa. Ambos deben concurrir copulativamente. De ahí que no es posible que
quienes carecen de voluntad pueden adquirir por este modo.
- La aprehensión puede ser material y presunta, caso ultimo que ocurrirá cuando el contacto sea inminente y en
el que deben concurrir suficientes elementos de hecho que permitan establecer dicha inminencia con precisión.
- Si la aprehensión con ánimo de adquirir la cosa, recae sobre una cosa que tiene dueño, no operara la ocupación,
pero podrá originarse la posesión de la cosa para llegar a adquirirla por prescripción.
- Por falta de la “aprehensión material” no es posible aplicar dicho modo a los bienes incorporales, que solo son
abstracciones.
4. La adquisición no debe estar prohibida por las leyes o por el derecho internacional.
Clases de ocupación.
1. Ocupación de cosas animadas: caza y pesca.
2. Ocupación de cosas inanimadas: conchitas de mar.
3. Ocupación de especies perdidas:
“La accesión”
Definición.
- Art 643: La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce
o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.
- Mayoritariamente la doctrina no acepta la inclusión de la accesión entre los modos de adquirir.
- Por una parte no se atiende en las accesiones a la voluntad del supuesto adquirente, la cual es fundamental en
todos los otros modos de adquirir.
- Por otra parte se entiende que las accesiones constituyen generalmente una manifestación del derecho de
dominio en su facultad de goce, lo cual es acertado en la “accesión de frutos”
Clases de accesión.
1. Accesión de frutos: también se denomina “accesión discreta o accesión por producción”.
En virtud de esta accesión, el dueño de una cosa lo es también de lo que ella produce.
En este caso, la construcción teórica de la accesión es innecesaria ya que lo que una cosa produce forma un solo
todo con ella y no hay más que una extensión física del objeto del dominio; puede encontrarse claro
fundamento para la adquisición en el ejercicio de la facultad de goce.
A. CIVILES: Es una creación jurídica. Se define como la utilidad equivalente que el dueño obtiene al conceder a un
tercero el uso y goce de una cosa. El CC no las define y solo se limita a entregar ejemplos de ellos, tales como la
renta de arrendamiento, interés de capital, etc.
Dominio de los frutos: Tal como lo reconoce el art. 646 y 648 los frutos de una cosa sean naturales o civiles
pertenecen a su dueño; ello es así por la facultad de goce que corresponde al propietario y además porque
tratándose de frutos naturales, al formar estos un solo todo con la cosa que los da, quedan cubiertos con el
dominio de esta, no siendo necesario recurrir al concepto de accesión.
Sin perjuicio de lo anterior, puede haber situaciones excepcionales en que los frutos no pertenezcan al dueño,
ya sea por disposición de la ley o por voluntad del propietario.
2. Accesión continua: Es la accesión propiamente tal; es la unión permanente de dos mas cosa originalmente
separadas que pasa forman un todo indivisible.
Esta unión puede ser obra de la naturaleza o del hombre.
Materialmente la situación es la misma, sea que los unidos permanezcan a diferentes propietarios o sean de un
solo dueño
Sin embargo esta situación adquiere relevancia jurídica cuando trata de propietarios diferentes, pues en este se
debe decidir a quién pertenecerá el todo formado.
Cuando una cosa se une a otra, y por disposición de la ley, el dueño de ésta ha de ser el dueño de la primera, se
dice que opera la accesión como modo de adquirir; la primera ha accedido a la segunda, el dueño de la segunda
ha adquirido el dominio de la primera por accesión. De esto modo se hace aplicación del principio “lo accesorio
sigue la suerte de lo principal”
“La tradición”.
Definición.
- Es un modo de adquirir el dominio y otros derechos reales.
- Está definida en el art. 670: “La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega
que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio, y por
otra la capacidad e intención de adquirirlo”
- En una definición más doctrinaria diríamos que la tradición es un modo de adquirir y una convención por la cual
una persona llamada tradente transfiere el dominio, o bien, constituye un derecho real, o bien solo confiere
posesión a otra persona llamada adquirente y que consiste en la entrega de la cosa con la intención compartida
de que el adquirente adquiera el derecho.
Características:
1) Es una convención, ya que se requiere del acuerdo de voluntades en orden a la transferencia del dominio o
constitución de un derecho real.
- No es un contrato porque no crea obligaciones si no que las extingue, y por extinguirse esa obligación, se dice
que la tradición es un pago, ya que el pago es el cumplimiento de una obligación que se tiene.
2) Es un modo de adquirir el dominio y otros derechos reales.
- Tratándose del dominio y del derecho real de herencia la tradición es traslativa, respecto de los demás derechos
reales, es constitutiva porque crea el derecho real en el adquirente.
3) Puede ser a titulo singular o universal.
- Singular si su objeto es cualquier derecho real menos el derecho de herencia.
- Universal si su objeto es el derecho real de herencia, pues recae sobre un patrimonio en todo o parte alícuota de
él, que son universalidades jurídicas.
4) Puede ser a título gratuito u oneroso.
- Dependiendo del título. Sera gratuito si la antecede como titulo el contrato de donación y a titulo oneroso si la
antecede una CV, permuta, etc.
5) Puede hacer referencia tanto a cosas corporales como a cosas incorporales.
- Lo que dependerá si se transfiere el dominio u otro derecho real.
Requisitos de la tradición.
1. Que exista un tradente y un adquirente capaces.
- Siendo la tradición una convención requiere de la concurrencia de dos partes, el tradente y el adquirente.
- El tradente es el que transfiere el derecho y adquirente el que lo adquiere.
- Para que el tradente pueda transferir el dominio de la cosa que entrega debe ser dueño de ella, dado que de lo
contrario no transfiere el dominio.
- Si el tradente no es dueño, la tradición es perfectamente válido ya que no hay ningún precepto que declare nula
o ineficaz la tradición hecha por una persona que no tiene el dominio de la cosa. Incluso la tradición hecha en
estas condiciones es válida y suerte efectos jurídicos de gran importancia, pero no produce el efecto de
transferir el dominio, porque el tradente no puede transferir mas derechos de los que tiene.
- Sin embargo, el adquirente puede llegar a adquirir el dominio por prescripción, ya que con la tradición adquiere
la posesión de la cosa, al recibirla con ánimo de señor y dueño.
- Si posterior a la tradición hecha por quien no es dueño, se adquiere el dominio por el tradente se reputa que el
adquirente es dueño de la cosa desde el momento en que se hizo la tradición.
- Para Alessandri, el tradente requiere de capacidad de ejercicio para transferir el dominio y el adquirente solo
requiere debe estar dotado de la capacidad de goce, o sea investido del atributo de la personalidad que lo
habilita para adquirir derechos.
- Somarriva sostiene que la capacidad que la ley requiere en el adquirente es la capacidad de administración y en
el tradente la capacidad de disposición, la plena capacidad de ejercicio.
2. Que se presenta el consentimiento, o sea manifestación de voluntad tanto del tradente y adquirente.
- Este requisito es esencial porque la tradición es una convención toda la convención supone consentimiento. Si
falta el consentimiento la tradición es nula absolutamente.
- El consentimiento del tradente está destinada a transferir el dominio.
- El consentimiento del adquirente está destinada a adquirir el dominio o el respectivo derecho.
- Consentimiento prestado por representantes: La tradición también puede hacerse a través de un representante
tanto de parte del tradente como adquirente, el cual puede hacer todo lo que se puede hacer personalmente
excepto lo prohibido por la ley.
Para la validez de la tradición en este caso es necesario que estos actúen dentro de los límites de su mandato o
representación legal.
- Representación en las ventas forzadas: es decir, aquellas que se efectúan en las subastas públicas y remates a
petición del acreedor en un litigio seguido contra el deudor.
- En esta venta forzada, el tradente es el deudor (dueño del bien rematado) y el adquirente es el tercero
subastador que compra el bien en remate.
- En la CV forzosa, no concurre el dueño del bien rematado, si no que el encargado de dicha venta o remate, y el
representante del deudor en esta situación, será el juez de letras en lo civil.
- Vicios del consentimiento: al ser la tradición un acto jurídico, puede estar afectada por vicios del consentimiento,
casos en los cuales la tradición adolecerá de nulidad. El CC reglamenta específicamente el error en materia de
tradición el cual puede recaer en la cosa, en la persona y en el titulo de la tradición.
- Además el titulo debe ser valido: O sea no debe tratarse de un titulo nulo. La nulidad del título impide que la
tradición pueda operar, pues todos los defectos de aquel repercuten en esta. La nulidad de la tradición se
produce normalmente como consecuencia de que sea aceptada la nulidad del contrato que le sirve de titulo
traslaticio. Si es nulo el titulo traslaticio de dominio, la tradición no transfiere el derecho.
4. La entrega de la cosa
- La entrega de la cosa es el hecho material que consiste en poner la cosa a disposición del adquirente
confiriéndole su posesión. Es el hecho externo que pone evidencia la circunstancia de haber tradición, el
adquirente entra en posesión, porque tiene el apoderamiento de la cosa y animo de seño y dueño sobre ella, lo
cual fluye que recibió la cosa por tradición.
- No toda entrega es tradición, si no que lo es solo cuando hay intención compartida entre tradente y adquirente
de transferir y adquirir el dominio de la cosa.
- Si el título es traslaticio de dominio, la entrega es tradición y confiere la posesión.
- Si el titulo no es traslaticio si no que de mera tenencia (arrendamiento, comodato), entonces, la entrega no es
tradición, sino que simple entrega y confiere a quien recibió la cosa la mera tenencia de ella, ya que está
reconociendo el dominio ajeno sobre ella.
La entrega sirve para significar la transferencia de dominio, pero es una figura que no siempre concurre, sin que
por ello deje de haber tradición, como pasa en el caso de los bienes incorporales los cuales no pueden
entregarse físicamente. Ejemplo: derecho de herencia, de servidumbre.
Efectos de la tradición
1. Si el tradente es dueño: en este caso, la tradición opera como modo de adquirir el dominio u otro derecho real
por parte del adquirente, además, confiere a este la posesión con derecho de la cosa.
- Entonces, el adquirente será poseedor y dueño, si se trata de dominio. Si se trata de otro derecho será poseedor
y titular de dicho derecho.
- El dominio se le traspasa al adquirente por la tradición, pero no sucede así con la posesión, pues esta la adquiere
cada uno personalmente.
- Si el tradente tenía un derecho de dominio resoluble o afecto a algún gravamen el adquirente lo recibe en
iguales términos, sin mejorar en nada su calidad.
- Esta es la consecuencia de que la tradición sea un modo de adquirir derivativo.
2. Si el tradente no es dueño: en este caso, la tradición no es nula pero no opera como un modo de adquirir, pues
el tradente no puede transferir el derecho que no tiene.
- La tradición produce otro efecto, el cual es colocar al adquirente en posesión de la cosa tradita, aun cuando el
tradente no haya sido poseedor, sino que mero tenedor, esto porque la posesión es personal.
- Esto tiene importancia ya que de este modo el adquirente siendo poseedor, podrá adquirir el dominio por
prescripción, aunque el tradente hubiere carecido de ese derecho.
- Si el tradente no es dueño, el adquirente solo será poseedor. Si el tradente adquiere el dominio con
posterioridad, el adquirente será dueño, operando la tradición con efecto retroactivo. (682 inciso 2)
Época en que debe hacerse la tradición
- Lo normal es que la tradición se efectué inmediatamente después de la celebración del contrato.
El artículo 681 establece: “Se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo
pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario.”
- Hay ciertos casos en que no puede pedirse la tradición de lo que se debe en la oportunidad indicada, tales son:
i. Cuando el título este sujeto a condición suspensiva.
ii. Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa, solo se podrá pedir la tradición una vez cumplido el plazo.
iii. Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario. Dos razones justifican esto:
a. Es nulo el pago que se hace al acreedor cuando se ha mandado retener el pago.
b. Hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas y como la tradición constituye enajenación, habría
objeto ilícito y consecuencialmente nulidad absoluta.
- En estos casos el acreedor no tiene derecho a exigir la entrega y el tradente no debe hacerla.
- Algunos sostienen: que no es aplicable, porque el artículo 680 dice que la tradición se puede transferir bajo
condición resolutoria o suspensiva, siempre que se exprese. Entonces, si no se expresa no afecta la tradición.
- Otros concluyen: que el dominio no solo puede transferirse bajo condición resolutoria expresa si no también
tacita. Dado que la tradición requiere del título y si este se resuelve, es decir, deja de existir es lógico que la
tradición no pueda subsistir.
2. Bajo condición suspensiva: Este caso es más bien teórico, tiene poca aplicación porque la tradición se hace
después de cumplida la condición.
- Sin embargo, el 680 se pone en el caso que se entregue anteriormente la cosa a la persona y una vez cumplida la
condición el adquirente pasa a ser dueño de la cosa sin necesidad de la tradición puesto que esta se hizo con
anterioridad.
- Claro Solar explica que la tradición hecha bajo condición suspensiva no transfiere naturalmente la propiedad,
porque el propietario no se ha desprendido de ella a favor del adquirente, sino en caso que se realice el
acontecimiento futuro e incierto. Una vez verificada la condición la transferencia de dominio tendrá lugar de
pleno derecho sin necesidad de ningún acto o manifestación de voluntad ulterior.
Clasificación de tradición
- En primer lugar analizaremos desde el punto de vista del bien que recae (solo referente al derecho de dominio)
1. Tradición del dominio sobre bienes muebles: Se hace la tradición en la forma que la cosa tradita quede a
disposición del adquirente, o sea, le confiere la posesión. Se figura la transferencia, es decir, la entrega de la
cosa. El art. 684 enumera los casos de este tipo de tradición sin embargo esta enumeración no es taxativa, es
decir, se extiende a más casos de los nombrados. La entrega puede ser:
a) Real: si recae directamente sobre la cosa, sea porque se permite su aprehensión material o porque se le muestra
al adquirente (art. 684 N°1 y 2)
b) Ficta o simbólica: si se hace mediante un símbolo que representa a la cosa tradita y la pone bajo el poder o
acción del adquirente. (684 N°3, 4 y 5). Los casos de tradición ficta son:
I. Entrega de llaves del lugar donde se encuentra la cosa mueble.
II. Por encargarse al tradente de entregar la cosa mueble al adquirente en un lugar convenido.
III. Por traditio brevi manus, o sea por el solo título traslaticio, cuando el adquirente ya es mero tenedor.
(Ejemplo: Comprar la casa arrendada)
IV. Por constituto posesorio, esto es, por el título de mera tenencia otorgado a favor del actual dueño
(tradente) además del título traslaticio de dominio en favor del adquirente. (El dueño de la cosa la vende,
pero la toma en arriendo al mismo tiempo al comprador)
2. Tradición del dominio sobre bienes inmuebles:
- La tradición de los bienes inmuebles por la inscripción del título traslaticio en el Registro del Conservatorio de
Bienes Raíces.
- Esta tradición es solemne y la solemnidad consiste precisamente en dicha inscripción del título, de omitirse este
acto el adquirente no adquiere el dominio ni la posesión
- La inscripción simboliza la tradición y confiere la posesión que se llama posesión inscrita.
- Para la tradición de los bienes inmuebles deberán proceder los requisitos de la tradición, estos son, el
consentimiento, la entrega, y además los requisitos de la tradición de los inmuebles, la capacidad de las partes y
el título traslaticio.
- Antes de la inscripción no hay transferencia de dominio.
- Si el dominio se adquiere por otro modo distinto a la tradición, si bien es necesaria la inscripción esta no es
requisito para la adquisición del derecho, sino que cumple otro rol.
- Lo que se inscribe es el título, o sea, el contrato que consta en la escritura respectiva.
I. Derechos reales que recaen solo sobre bienes muebles: este es, el derecho real de prenda. Su tradición se hace
por la entrega real de la cosa constituida como prenda por el deudor al acreedor. (Art. 2384, por el contrato de
empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crédito.)
II. Derechos reales que recaen solo sobre bienes inmuebles: Estos son, el derecho de hipoteca, el de servidumbre,
el de censo y el de habitación.
- La tradición de la hipoteca, censo y habitación se hace por la inscripción del título en el registro de bienes
raíces. El titulo en este caso el contrato de hipoteca o de censo, o el acto constitutivo del derecho de habitación.
- La tradición del derecho real de servidumbre no se hace por inscripción del título, sino que por escritura pública
en que el tradente expresa constituirla y el adquirente aceptarla. Dicha escritura puede ser la misma del
contrato.
- Excepcionalmente se hará por inscripción del título (como escritura pública) en el Registro de Conservador de
Bienes Raíces, la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos.
III. Derechos reales que recaen sobre bienes muebles o inmuebles: Estos son, el derecho de usufructo y el de uso.
- Cuando este recae sobre un bien mueble se aplican las normas de la tradición de cosas muebles (684)
- Cuando este recae sobre un bien inmueble la tradición debe hacerse por la inscripción del título en el Registro
del Conservador de Bienes Raíces. (686 Inc. 2)
- El titulo que se inscribe en este último caso es la escritura en que consta el acto constitutivo de usufructo o del
uso sobre el inmueble.
a) Don José Ramón Gutiérrez: señala que el derecho de herencia sigue la clasificación del artículo 580 de los
derechos reales, estos serán mueble o inmueble según el bien comprendido en la herencia sobre el cual se
ejerza o recaiga. Su tradición se hará conforme al artículo 684 que establece que la tradición de una cosa
corporal se hará por la entrega material de la cosa, respecto de los bienes muebles hereditarios y conforme al
art. 686, es decir, por la inscripción en el registro del conservador de bienes raíces respecto de los inmuebles
hereditarios.
b) Don Leopoldo Urrutia: Sostiene que el derecho de herencia no tiene por objeto bienes muebles o inmuebles
determinados, sino que su objeto es la universalidad jurídica del patrimonio o parte alícuota de este, que es lo
que constituye la herencia.
- Este señala que su tradición no se rige por las reglas de los muebles o inmuebles, sino que se aplica la regla
general que es la establecida en el artículo 684. Vale decir, que lo esencial de la tradición es la significación.
- Una de las formas de significar tal intención podría ser que el cesionario o adquirente pidiera la posesión
efectiva de la herencia o la partición de la comunidad hereditaria.
- Se critica esta teoría en este último aspecto ya que deja la fecha de la tradición muy indeterminada y por otra
parte porque separa la manifestación de la intención del adquirente respecto de la del tradente siendo que
tradición es una convención.
- Esta doctrina tiene la razón en cuanto sostiene que la tradición se efectúa por cualquier acto que signifique la
intención de traspasar el derecho, se le completa agregando que dicha intención compartida puede encontrarse
en el mismo título con lo cual se asegura la certidumbre de la fecha de tradición y su carácter de convención.
Para el profesor Troncoso, esta segunda teoría tiene mayor sustento, pero agrega que para la tradición bastaría
que la intención de tradir, y adquirir conste en el titulo.
La tradición de la cuota:
- Si se trata de una cuota singular: la doctrina y la jurisprudencia, atendido lo dispuesto en el art. 680, establecen
que la cuota participa del carácter o naturaleza de mueble o inmueble que tenga dicha caso, por tanto, si se
trata de una tradición de una cuota en un bien mueble se efectuara por lo establecido en el artículo 684 y si se
trata de la tradición de una cuota en un bien inmueble en conformidad del artículo 686.
- El planteamiento anterior ha sido objetado. Se ha rechazado que haya comunidad en universalidad jurídica y se
estima que solo la hay en las universalidades de hecho. Y Afirmando la comunicabilidad entre la cuota y los
bienes se concluye que la tradición de una cuota en cosa universal se efectúa siguiendo la naturaleza de los
bienes que la componen, o sea por el art. 684 para los muebles y el art. 686 para los muebles.
1. La tradición
- Por medio de la inscripción en el Registro de Bienes Raíces se efectúa la tradición del dominio y demás derechos
reales que recaen sobre los bienes inmuebles.
- Lo que se inscribe es el título traslaticio respectivo que debe constar en escritura pública, o bien el acto constitutivo
de d° real que se trate, que también debe constar en escritura pública Ej: usufructo sobre inmuebles e hipoteca.
- Siendo la tradición una convención, ambas partes deberán concurrir y firmar respectivamente la inscripción para
manifestar el consentimiento exigido en la tradición.
- Así es normal que las partes confieran mandato para que una de ellas o un tercero requiera y firme la inscripción.
- La realización de dicho acto se establece por medio de una clausula, la cual consta en el título y se acostumbra a
redactar en los siguientes términos “se faculta…”.
- Esta cláusula contenida en el titulo comporta una oferta de mandato a persona indeterminada, perfeccionándose el
mandato cuando el portador requiera y firme la inscripción en el Conservador de Bienes raíces respectivo.
- Esto tiene importancia en el siguientes aspecto: como la oferta cauda por la muerte del oferente, y los oferentes son
las dos partes, si una e ellas fallece antes de estar practicada la inscripción del título, el portador no podrá efectuarla
porque habrá caducado la oferta, quedando como único camino que los herederos del difunto concurrieran con la
otra parte a requerir la inscripción o que dieran un nuevo mandato.
- El único modo de adquirir en el cual la inscripción es en sí misma el modo de adquirir es la tradición del dominio de
los inmuebles y en los derechos reales constituidos en ellos
- En los restantes modos de adquirir, la inscripción no opera por sí misma como modo de adquirir si no que
desempeña otro rol. El modo opera independientemente de la inscripción.
- Por ejemplo en la accesión, se adquiere el dominio de lo accesorio cumplidos los requisitos legales y la inscripción de
lo principal se extiende a lo accesorio.
- En la prescripción, la inscripción de la sentencia que la declara es formalidad de publicidad u oponibilidad pero no
requisito del modo.
- En la sucesión por causa de muerte, se exige la inscripción para mantener la historia de la propiedad raíz, pero el
modo sucesión por causa de muerte opera practíquense o no las inscripciones.
- Algunos autores estiman que la inscripción es solemnidad en ciertos actos y contratos, de modo tal que tales actos
no quedarían perfectos sin la solemnidad del título e inscripción, como por ejemplo en la hipoteca, censo, donación
de inmuebles, etc. Según estos autores, omitida la inscripción, el titulo sería nulo absolutamente por falta de
solemnidad. Esta tesis es rechazada por la mayor parte de autores por las siguientes razones:
I. Nuestro sistema adquisitivo de derechos reales es completo, requiere e titulo y modo de adquirir, teniendo cada
uno de ellos existencia autónoma de modo que puede existir titulo perfecto y valido sin la inscripción –
tradición.
II. Aceptar esa tesis seria dejar al adquirente a merced del tradente, ya que si el tradente no quisiera efectuar la
tradición, el adquirente no podría exigírsela puesto que faltando la solemnidad de la inscripción no habría
contrato y por lo tanto no habría nacido el derecho personal del adquirente para obligar al tradente a cumplir su
obligaciones de transferir el dominio o constituir el derecho real respectivo.
- Es más práctica la tesis de sostener que la inscripción no es solemnidad del título en los caso señalados, si no
solamente tradición. La solemnidad del título es solamente la escritura pública.
a. La sentencia firme o ejecutoriada que declara la prescripción del dominio o de un derecho real sobre inmuebles.
b. La renuncia de un derecho real sobre inmuebles.
c. Las resoluciones judiciales que declara la interdicción definitiva o provisoria, la rehabilitación del disipador o
demente, las que otorgan la posesión definitiva de los bienes del desaparecido y las que conceden el beneficio
de separación de patrimonio.
d. Todo gravamen que recae sobre un inmueble, como las servidumbres.
e. Toda prohibición, embargo o retención convencional, legal o judicial que limite la libre disposición del inmueble.
- En todos estos casos si se omite la inscripción, el acto es válido entre las partes pero inoponible respecto de terceros
mientras ello no se practique.
i. No son tradición.
ii. Lo que se inscribe no es un titulo traslaticio de dominio
iii. Debe practicarlas el heredero y no el legatario. El legatario recibe el inmueble legado por escritura pública de
“entrega de legado” que le otorgan los herederos y con el merito de dicha escritura inscribe el inmueble a su
nombre, practicándose previamente solo la inscripción del n°1 del art. 688. Se estima que es necesaria la
inscripción del n°2 del art. 688 porque la entrega de legado no es enajenación de consuno por todos los
herederos si no que cumplimiento del testamento.
iv. Se practica solamente cuando hay inmuebles en la herencia y respecto de dichos inmuebles
v. Son solemnidades que deben cumplirse por el heredero antes de disponer o enajenar el inmueble hereditario.
- Las inscripciones que ordena el art. 688 son necesarias para que el o los herederos puedan disponer de los
inmuebles hereditarios.
- Inscripción del auto de posesión efectiva de la herencia si la herencia es testada, o de la resolución administrativa
que otorgue la posesión efectiva de la herencia, si esta es intestada.
- El auto de posesión efectiva de la herencia es una resolución judicial que reconoce a los herederos su calidad de
tales, y les confiere la posesión efectiva de la herencia. (no da la calidad de heredero, porque la calidad se adquiere
de pleno derecho en el momento de la delación de la herencia)
- Este auto debe inscribirse en el Registro de Propiedad del CBR de la comuna o agrupación de comunas en que se
haya otorgado.
- Si no hay inmuebles en la herencia, o solo los hay en la comuna en que se otorgo la posesión efectiva se practica la
inscripción en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de dicha comuna o agrupación de comunas
solamente; si además inmuebles en otras comunas o agrupación de comunas, el auto de posesión efectiva debe
inscribirse en todos ellos.
- Si la herencia es intestada la posesión efectiva se otorga por resolución administrativa del Director Regional el
Registro Civil correspondiente y debe inscribirse en el Registro Nacional de posesiones efectivas que lleva el servicio
de Registro Civil e Identificación.
- Inscripción de la adjudicación:
- A favor de un heredero de un inmueble determinado de la herencia.
- Efectuada la partición de la herencia, si en ella se adjudica un inmueble a uno o varios herederos, se deberá inscribir
el acto de adjudicación, que consta en escritura pública a nombre de dicho heredero en el Registro de Propiedad de
CBR.
Omisión de las inscripciones el art. 688 del CC.
- El art. 688 dispone que mientas no se practiquen las inscripción, el heredero no puede disponer de los inmuebles
hereditarios. Sin embargo no hay plazo para practicar estas inscripciones, por lo tanto el heredero puede hacerlo
cuando quiera y si mientras tanto no enajena ningún inmueble hereditario, no hay problema.
- El problema surgen cuando se ha enajenado o gravado un inmueble hereditario. La CS ha dado las siguientes
interpretaciones sobre la sanción aplicable en este caso:
a) Cuando cualquiera de los herederos hipoteca el inmueble sin que se hayan practicado la inscripciones, la
hipoteca es nula por objeto ilícito, ya que la disposición es de orden publico
b) Es nula absolutamente la venta de un inmueble hereditario sin practicar las inscripciones, porque el art. 688 es
prohibitivo
c) Son las nulas las ventas voluntaria, pero no las forzadas, porque el art. 688 se impone a los hederos (no justicia)
d) El contrato o titulo que otorga el heredero a favor del tercero adquirente es válido porque no importa “disponer
o enajenar”, pero la tradición será nula por ser ella enajenación. (la nulidad esta en el modo)
e) El título es válido, el modo no adolece de nulidad sino que es inoperante el modo, es decir no produce los
efectos perseguidos por el titular. El adquirente se convierte en un mero tenedor de la cosa.
- La doctrina no está de acuerdo con esta solución, ya que el mero tenedor se caracteriza por la tenencia material de
la cosa, reconociendo el dominio del otro. En este caso el adquirente ha practica la inscripción posesoria a su favor
de modo que es indudable que tiene ánimo de señor y dueño y es poseedor de la cosa aunque lo sea sin derecho.
- Otra parte de la doctrina, que el heredero que enajena sin cumplir ha omitido formalidades, que establece la ley en
atención a su estado o calidad, y por lo tanto la sanción sería la nulidad relativa.
- Por lo tanto según estos autores, la sanción no puede ser la del art. 696 porque dicha disposición es para el caso que
no se hayan inscritos los títulos traslaticios o constitutivos de dominio y el art. 686 trata de la inscripción destinada a
mantener la historia de la propiedad raíz
- Finalmente, si los herederos ya han dispuesto y posteriormente practican las inscripciones, validan el acto
saneándose la nulidad relativa.
1. Repertorio: es un libro en el cual se anotan títulos y resoluciones judiciales que se le presenten al Conservador
en orden cronológico en que lleguen.
2. Registro de propiedad: tiene por objetivo registrar las traslaciones de dominio, o sea inscribir los titulos
traslaticios del dominio, los autos de posesion efectiva, testamento, etc.
3. Registro de hipotecas y gravámenes, en el cual se inscriben hipotecas, censos, el derecho de habitación,
servidumbres, usufructo, uso, fideicomiso. El lugar en que debe practicarse la inscripcion en ela comuna donde
esté ubicado el inmueble.
4. Registro de interdicciones u prohibiciones de enajenar: se inscriben los decretos de interdicion definitiva y
provisoria, los decretos de rehabilitación y las prohibiciones legales que afecten a inmuebles. Además de las
judiciales y convencionales, como los embargos y medidas precautorias.
5. Índice general, que se lleva por orden alfabético y que se va constituyendo con las inscripciones en los
diferentes registros.
6. Otros registros, como el registro de comercio, el de aguas, y algunas prendas especiales.
Cancelaciones.
- El conservador deberá dar lugar a las cancelaciones, esto es, a la extinción o ineficiencia de un asiento de un
registro.
- Las cancelaciones operan por una nueva inscripción, por una convención o por un decreto judicial.
“La Posesión”.
- La significación vulgar de la palabra posesión, denota la ocupación de una cosa, tenerla en nuestro poder sin que
importe mayormente la existencia de titulo que da derecho a ella.
- El sentido natural y obvio de posesión denota el Acto de poseer o tener una cosa corporal con ánimo de conservarla
para sí o para otro.
- Nuestro Código Civil, siguiendo otras tendencias, destaca no sólo la relación de hecho existente entre una persona y
una cosa, sino un elemento intelectual o psicológico: el animus.
- La definición legal está en el artículo 700, y traduce la concepción subjetiva de Savigny.
- Se define por el CC así: “La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea que el
dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él. El
poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo”
- No solo las cosas corporales muebles e inmuebles pueden poseerse, también pueden serlo los derechos reales.
Ejemplo: una persona puede poseer el derecho de servidumbre si realiza los actos a que faculta dicho derecho, sin
que importe si es o no titular de él.
- De la definición del CC podemos entender que hay posesión con derecho y sin derecho.
- La posesión con derecho es la situación normal, porque todo el que tiene un derecho real posee las facultades que le
confiere. Aquí hablamos de poseedor y dueño, usufructuario y poseedor del derecho de usufructo, etc.
- La posesión sin derecho supone o significa que una persona posee y otra diversa e titular del derecho. El titular del
derecho y el poseedor son distintos.
- El CC señala como elemento de la posesión la tenencia, es decir la ocupación material y actual de la cosa, no solo
cuando exista aprehensión física, sino también cuando exista la posibilidad de disponer materialmente de ella, en
forma directa e inmediata, sin injerencia extraña alguna. Luego, el CC sigue la concepción del corpus sustentada por
Savigny.
- Entonces, el corpus no consiste en un apoderamiento permanente de la cosa, si no en obtener de ella la utilidad que
presta según su destino común, pudiendo actuar sobre ella en cualquier momento para excluir una acción extraña.
C. Cosa determinada.
- La cosa debe ser determinada, o sea singularizada o individualizada en especie o cuerpo ciertos. (las cosas genéricas
no se poseen)
b) Teoría objetiva:
- Ihering no niega que exista un elemento intencional, pero niega que este sea preponderante frente al corpus.
- Toda relación posesoria implica un animus, incluso la mera detentación pues también supone voluntad. El elemento
intencional es común a la posesión y a la detención, y no consiste en un ánimo de señor y dueño, si no que al
propósito de servirse de la cosa para sus necesidades.
- El animus y el corpus forman en la doctrina de Ihering, un todo indivisible, no son distintos ni independientes, si no
que están implícitamente contenidos uno dentro del otro.
- El animus es el propósito de servirse de la cosa para sus necesidades y el corpus es la exteriorización de dicho
propósito.
Importancia de la posesión.
1) Al poseedor se le presume legalmente dueño, salvo prueba en contrario del dominio por parte de otras
personas. Por la posesión se prueba el dominio, ya que es el supuesto básico de la presunción de dominio.
2) El poseedor regular es titular de la acción Publiciana para recuperar su posesión. (art. 894)
3) El poseedor de un inmueble o de un derecho real constituido en ellos tiene acciones posesorias que lo protegen.
4) La posesión conduce a adquirir el dominio y los derechos reales por prescripción adquisitiva.
5) El poseedor de buena hace suyos los frutos aunque tenga que restituir al dueño la cosa fructuaria poseída (se
presume de buena fe hasta la contestación de la demanda)
Clasificación de la posesión.
- La posesión regular entrega mayor apariencia de dominio por parte del poseedor que un poseedor irregular, y por
esta misma razón la ley le reconoce al poseedor regular más ventajas que al irregular.
II. Títulos traslaticios de dominio: son actos que generan para una de las partes la obligación de transferir el
dominio o constituir un derecho real. Se traslada el derecho que tenía una persona a otra distinta. Esta
obligación o se extingue por el pago o tradición.
Son la CV, donación, aporte en sociedad, transacción sobre cosa no disputada.
III. Títulos de transmisión: (sucesión por causa de muerte): este título legitima posesión porque por el solo hecho de
deferirse la herencia, el heredero adquiere la posesión legal de ella.
El heredero aparente tiene solo titulo injusto.
El verdadero heredero tiene que tener justo titulo que legitime la posesión de un derecho de herencia, aunque
los bienes comprendidos en la herencia no hayan pertenecido al causante.
Esto tiene importancia para la adquisición por prescripción del derecho de herencia, que implica la adquisición
del dominio de todos los bienes comprendidos en ella.
Títulos que no legitimación posesión.
- Son títulos que no son aptos para poseer. Son:
Los títulos declarativos de dominio u otro derecho real: son los actos jurídicos y las sentencias judiciales que se
limitan a declarar un derecho ya adquirido por otro título y modo.
- Son las sentencias de adjudicación en juicio divisorio, los actos legales de partición, las sentencias judiciales
sobre derechos litigiosos, y los contratos de transacción cuando recaen sobre objetos litigiosos.
- Tales títulos solo son declarativos porque reconocen o declaran un derecho ya adquirido por otro título el cual
legitima posesión. (OJO: FALTA)
- La excepción se presenta aquí tratándose de la sentencia de adjudicación de partición entre comuneros, ya que
estos títulos legitiman la posesión.
- El art. 703 dice que pertenecen a la clase de títulos traslaticios de domino. Pero de otras disposiciones resulta
que la adjudicación tiene un carácter meramente declarativo y no traslaticio de dominio
Los títulos de mera tenencia: son actos jurídicos o contratos por los cuales el adquirente de la cosa la tiene no
como dueño, sino en lugar y a nombre del poseedor reconociendo dominio ajeno.
- El mero tenedor no es poseedor, ya que su contrato no es un titulo que legitime posesión, por lo que no puede
adquirir el bien por prescripción. Ejemplo: arrendatarios.
- La mera tenencia no se transforma en posesión por el solo transcurso del tiempo, pero ello no quita que el
mero tenedor si deja de reconocer dominio ajeno y se comporta como dueño se transforme.
Títulos injustos.
- El legislador chileno no dio una definición general del título injusto, se limito a enumerarlos taxativamente.
- Sin embargo esta numeración no es específica, o sea no contempla casos especiales sino genéricos. Ejemplo: se
dice que no es justo titulo el que adolece de un vicio de nulidad. Aquí entenderíamos que son títulos injustos los
que carecen de causa, objeto, error, etc.
- Los títulos injustos se caracterizan en general porque adolecen de vicios o defectos que impiden la transferencia
de dominio y por causas que miren la regularidad del acto mismo.
- El art. 704 enumera taxativamente los títulos injustos y estos son los siguientes:
a. Titulo falsificado, o sea no otorgado por la persona que se pretende, no es autentico. Ejemplo: escritura pública
de venta de un inmueble no autorizada por el notario que aparece suscribiéndola.
b. Titulo conferido por una persona en calidad del mandatario o representante legal de otra sin serlo. Si el que
confiere el titulo no tiene la representación, es como si no se hubiera realizado el acto.
- Esta demás decir que si un representante confiere un titulo relacionado con bienes de su representado pero no
con su poder de representación, el titulo es también injusto.
- Falta la representación legal o el mandato, no solo cuando jamás ha existido, si no también cuando a pesar de
haber existido, ha cesado antes del otorgamiento del título, y también cuando el acto realizado por el
representante implica extralimitación de las atribuciones que le han sido conferidas.
c. Títulos que adolecen de un vicio de nulidad: como la enajenación que debiendo ser autorizada por un
representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido.
- Un titulo nulo no es apto para operar una transferencia de dominio, y en consecuencia, la posesión no responde
a un derecho, a lo menos aparente, que la justifique.
- Se opone a la calidad de justo titulo tanto la nulidad relativa como la absoluta pues el legislador no distingue.
- Un titulo que en principio fue nulo, puede validarse por ratificación u otro medio legal y en tal caso la validación
se retrotrae a la fecha en que fue conferido el titulo. Esta disposición solo es aplicable a la nulidad relativa,
porque la nulidad absoluta no admite ratificación.
d. Título putativo: Es aquel que solo existe en el pensamiento de la persona, se apoya un error y se funda en
antecedentes que no son verdaderos. Es un titulo inexistente.
Es titulo putativo, el del heredero aparente que no es en realidad heredero, el del legatario cuyo legado ha sido
revocado por un acto testamentario posterior.
Sin embargo la ley agrega que, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesión
efectiva, servirá de justo titulo el decreto que se la otorga; como al legatario putativo el correspondiente
testamento que haya sido judicialmente reconocido. En consecuencia, es justo titulo de posesión par el
heredero putativo, el decreto de posesión efectiva, y para el legatario putativo, el acto testamentario
judicialmente reconocido.
- Ahora bien, el heredero putativo que ha obtenido la posesión efectiva puede oponer al verdadero heredero que
entable en su contra la acción de petición de herencia, la prescripción de 5 años, en cambio el heredero putativo
que no ha obtenido la posesión efectiva necesita 10 años para adquirir por prescripción la herencia.
- Presunción de tradición: la posesión de una cosa a ciencia y paciencia el que se obligo a entregarla hace
presumir la tradición, a menos que esta haya debido efectuarse por la inscripción del título. En este caso, la
presunción no entra en juego, porque, de acuerdo con la ley, la inscripción del titulo es la única manera de
efectuar la tradición. Esta presunción queda reducida a los bienes muebles y las servidumbres pues su tradición
no se efectúa por la inscripción del título. No se aplica al dominio de los bienes raíces, ni a los derechos reales
constituidos en ellos, porque a su respecto la inscripción es el único medio que la ley reconoce de realizar
tradición.
La posesión irregular.
- Es aquella que carece de uno más requisitos de la posesión regular.
- Los efectos de la posesion regular es distinta a los efectos de la posesion irregular, en cuanto:
1. Tanto el poseedor regular como el irregular adquieren el dominio por prescripción pero el primero la adquiere por
prescripción ordinaria, y el segundo por la prescripción extraordinaria de 10 años.
2. La acción reivindicatoria, también se concede respecto de quien dejo de ser poseedor regular y se hallara en el caso
de ganarla por prescripción.
3. El poseedor regular y el irregular se reputan dueños mientras otra persona no justifique serlo.
4. Las acciones posesorias amparan a ambos poseedores
- La posesion violenta es aquella que se adquiere por la fuerza (esta fuerza se atiende a la adquisición y debe ser grave
aunque no sea actual). No importa quién ejerza la fuerza ni contra quien, sea dueño, poseedor o mero tenedor.
- También hay posesion violenta si la cosa se adquiere por apoderamiento en ausencia del dueño y cuando éste
vuelve se le repele.
- La posesion es clandestina cuando se ejerce ocultándola, de quienes tienen derechos a oponerse a ella.
- La importancia de éstas es que solo pueden recaer respecto de bienes muebles e inmuebles no inscritos, puesto que
respecto de los bienes raíces inscritos el poseedor está garantizado de todo acto de violecia o clandestinidad.
- Las posesiones viciosas no sirve para adquirir el dominio por prescripción ordinaria ni por la extraordinaria, por falta
de posesion regular. Estas posesiones viciosas no están protegidas por acciones posesorias.
- Excepcionalmente, se concede al poseedor violento o clandestino la llamada querella de restablecimiento o despojo
violento, cuando otra persona lo despoja a él violentamente de su posesion.
- Los adquirentes de poseedores viciosos pueden constituirse en poseedores regulares.
- Cuando hay pérdida o impedimento de la posesion se dice que la interrupción es natural y cuando hay
desconocimiento de la posesion por demanda judicial se dice qué hay interrupción civil.
- La interrupción natural o civil, es a su vez interrupción natural o civil de la prescripción adquisitiva del dominio o
derecho real, que el poseedor pretende adquirir.
Accesión de posesiones.
- Hemos dicho que la posesion es personal, cada uno la adquiere por sí, no se transfiere ni se trasmite y además es
exclusiva, porque salvo la posesion pro indiviso, en general no puede compartirse.
- Sin embargo como en la prescripción se requiere de largo tiempo de posesion, y un sólo poseedor es normal que no
pueda completarlo, la ley faculta al poseedor para que agregue a su posesion la de su antecesor jurídico,
cumplimento los siguientes requisitos:
C. Que las posesiones que acceden se agreguen con sus calidades y vicios,
- Es decir, la accesión de posesiones no mejora ni desmejora los anteriores posesiones, si éstas fueron irregulares las
agrega irregulares, si fueron viciosas la agrega viciosas. Solo podré adquirir por posesion extraordinaria.
D. Si se trata de posesion inscrita de un inmueble, la accesión de posesiones sólo puede efectuarse hasta el título
inscrito posterior a aquél contra el cual se prescribe.
- La herencia se difiere cuando la ley llama al heredero a aceptarla o repudiarla, y ello ocurre cuando fallece el
causante o cuando se cumple la condición suspensiva (en caso de que haya).
- Al ser un derecho, un bien incorporal, no juega ni el corpus ni el animus, ya que no es necesario que el heredero
haga acto de tal y aun puede adquirir la posesion a pesar que ignore el fallecimiento del causante. Sus efectos son:
- Si el heredero repudia la herencia se considera que su posesion legal no ha existido jamás, desaparece
retroactivamente, art.722 inc2.
Pérdida de la posesión: la posesión puede caducar al perderse el corpus y el animus (cuando se enajena la cosa),
por perderse el animus conservándose el corpus, (como ocurre en el constituto posesorio) y, por perderse el
corpus conservándose el animus. (Siempre que el tercero que ha adquirido el corpus tenga también el animus)
Si el título es constitutivo de dominio (accesión o prescripción) o sucesión por causa de muerte no es necesaria
inscripción para la adquisición de la posesion.
o En la accesión del suelo la inscripción del terreno principal cumbre al terreno accedido y que en la
prescripción la inscripción es sólo requisito de oponibilidad a terceros.
o En la sucesión por causa de muerte la institución sólo se exige para mantener la historia de la propiedad.
o En la ocupación sólo opera respecto de bienes muebles.
Si el titulo es traslaticio de dominio la inscripción de éste en el registro del conservador de bienes raíces es
requisito para adquirir:
- La posesion regular e irregular de los inmuebles inscritos
- La posesion regular de los inmuebles no inscritos, arts.686 y 724
- (Respecto de la posesion irregular de un inmueble no inscrito algunos sostienen que puede adquirirse
por simple apoderamiento, sin necesidad de inscripción, pero es discutible)
Adquisición de la posesion regular de un inmueble: Respecto del inmueble no inscrito, se requiere dar la primera
inscripción de dominio cuando el titulo es traslaticio.
Adquisición de la posesion irregular de un inmueble: se requiere de la inscripción si se trata de un predio
inscrito, pero si se trata de un inmueble no inscrito se discute si requiere inscripción o si basta el apoderamiento
material. Para esto es necesario analizar dos situaciones:
1. Adquisición de la posesion irregular de un predio inscrito: solo puede adquirirse por inscripción aunque sea
posesion irregular y se fundamenta en los siguientes arts.
- Art.724: exige inscripción para adquirir toda posesion tratándose de un inmueble inscrito, no distingue
entre posesion regular e irregular.
- Art. 728: lo posesion inscrita no se pierde por actos de apoderamiento si no media una nueva
inscripción.
- art. 730: refuerza la idea la de la inscripción incluso siendo poseedor irregular.
2. Adquisición de la posesion irregular del inmueble no inscrito: al respecto, hay dos posturas:
a. Humberto Truco y tomas Ramírez: sostienen que solo puede adquirirse la posesion previa inscripción. Y
fundan su postura con los siguientes artículos:
- Art. 724: si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el registro del
conservador, nadie podrá adquirir la posesion de ella sino por este medio.
- Art.726 y 729: para adquirir la posesion irregular de los inmuebles no inscritos igualmente requieren de
inscripción. Según la historia, señala que si fuese así, se impediría que la intención de Bello se cumpliera,
ésta era de que todas las propiedades estuvieran inscritas.
b. José Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia y Manuel Somarriva: señalan que el apoderamiento material del
inmueble es suficiente para adquirir la posesion irregular. Art.729, se refiere a que la posesion se haya
adquirido clandestinamente.
Conservación de la posesion: el poseedor inscrito conserva la posesion siempre que se mantenga la inscripción.
En el caso de que puede ser privado o perturbado por terceros de la posesion goza de acciones posesorias. La
inscripción también constituye corpus y animo.
i. Voluntad de las partes: de común acuerdo dejan sin efecto el contrato o título que originó la inscripción. Eso se
realiza por medio de un acto llamado resciliacion, y para su cancelación basta una sub inscripción al margen de
ella dejándose constancia de la escritura de resciliacion. Esta cancelación es real o material.
ii. Por decreto judicial: Se trata de una sentencia ejecutoriada, que declare la cancelación de la inscripción como
consecuencia de un juicio reivindicatorio o de nulidad de dicha inscripción. Por ejemplo, una sentencia que
declare la nulidad de un contrato por la incapacidad de una de las partes.
iii. Nueva inscripción: en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro. Es la llamada cancelación virtual.
Prueba de la posesión.
- La posesion de los bienes muebles se acredita probando el corpus y el animus, a través de los hechos que los
manifiestan.
- La prueba de la posesion de los bienes inmuebles es diferente según se trate de inmuebles inscritos o no inscritos.
Respecto de los inmuebles inscritos, la posesion se prueba por la correspondiente inscripción. Para ello se exige
que la inscripción subsista, es decir, que no haya sido cancelada y además que la posesion haya durado por lo
menos un año completo.
Concurriendo estos dos requisitos, la inscripción prueba la posesion en forma ya que es inadmisible toda prueba
de posesion material con que se pretenda desvirtuarla.
Respecto de los inmuebles no inscritos o cuya inscripción es ineficaz o ha durado menos de un año completo se
prueba conforme al art.925, es decir, acreditando la concurrencia de corpus y animus respecto del inmueble.
b. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno se presume igualmente la continuación del mismo orden de cosas,
por tanto el que alega que ahora posee a nombre propio, habiendo empezado a detentar la cosa a nombre de
otro, deberá probar la existencia de un título nuevo que le atribuye carácter de poseedor a nombre propio.
Guarda relación con el art.716, según el cual el simple lapso del tiempo no muda la mera tenencia en posesion.
c. Si alguien prueba haber poseído anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesion en el tiempo
intermedio. Por tanto, en este caso para que haya presunción hay que demostrar previamente dos extremos: el
hecho de la posesion actual y el de que el poseedor actual ha poseído anteriormente. Aquí la ley favorece al
poseedor, ya que sería difícil demostrar la continuidad de la posesion en todos los instantes del tiempo
requerido. Es simplemente legal.
“La prescripción”
Generalidades.
- Se encuentra regulada en el título XLII del libro IV del CC.
- El legislador en este regula la prescripción adquisitiva, que tiene por finalidad adquirir un derecho y la
prescripción extintiva, que sirve para poner término a la acción del acreedor llamada extintiva.
- Art. 2492: “La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones y derechos ajenos,
por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo y
concurriendo los demás requisitos legales.
- Entonces, la prescripción es un modo de adquirir el dominio y un modo de extinguir obligaciones.
- La prescripción está tratada al final del CC, ya que el legislador quiso cerrar su obra con esta institución para
estabilizar y dar garantía a todos los derechos contemplados en el CC. Además Andres Bello al inspirarse en el CC
Francés sigue este mismo modelo.
- Practico: ya que en nuestro país la inscripción en el Registro del Conservador de Bienes Raíces no prueba el
dominio. Para demostrar su derecho actual, el poseedor debería demostrar el derecho de propiedad de todos y
cada uno de sus antecesores y de los antecesores de los mismos, y así sucesivamente en una cadena
ininterrumpida.
Por lo tanto, no bastaría al actual propietario presentar su titulo, porque debe probar que sus antecesores
también tenían el derecho de propiedad, ya que nadie puede transferir mas derechos de los que no tiene.
Basta que uno de los propietarios no haya tenido el derecho, para que el actual propietario tampoco lo fuera.
(Ahí ya la dificultad de esta prueba prueba diabólica)
- La prescripción sana todos estos inconvenientes, pues basta con acompañar el titulo con cierto número de años
para probar el derecho que se alega.
- Es una sanción al titular negligente que no ejerce su derecho, por ello se dice que prescribe contra el titular.
- Además se presenta otro elemento de la prescripción, para lo cual debemos distinguir entre:
1) Derecho real: posesion de la cosa por el prescribiente (solo tiene una posesion sin derecho)
2) Derecho personal: obligación del deudor que por la prescripción se extingue, y en consecuencia, se libera el
deudor, ya que su obligación se extingue como civil, y se transforme en natural, es decir, el acreedor no tiene
acción para exigir su cumplimiento.
- La prescripción adquisitiva supone: inactividad del titular, tiempo y posesion de la cosa por otra persona que el
dueño. Su efecto es extinguir el derecho real en el titular y hacer que lo adquiera el prescribente.
- La prescripción extintiva supone: inactividad del acreedor, tiempo y obligación del deudor. Su efecto es el de
liberar al deudor, extinguir la acción para cobrar el crédito y la transformación de la obligación civil en natural.
- Respecto de la forma de alegar la prescripción adquisitiva, debe tenerse presente que ella siempre es una
acción, no puede hacerse valer como excepción.
La prescripción adquisitiva.
- Art. 2492.: “La prescripción adquisitiva es un modo de adquirir el dominio sobre cosa ajena por haberse poseído
dicha cosa durante cierto lapso de tiempo concurriendo los requisitos legales.
- Tambien se adquieren por prescripción los demás derechos reales, excepto las servidumbres discontinuas y las
continuas inaparentes.
- La prescripción adquisitiva es un modo de adquirir originario, a título gratuito, y por acto entre vivos.
Natural: Es todo hecho material, sea de la naturaleza o del hombre que hace imposible la posesion de la cosa.
- Según el artículo 2502 la interrupción es natural en los siguientes casos:
A. Cuando sin hacer pasado la posesion a otras manos se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como
cuando una heredad ha sido permanentemente inundada.
- Aquí se debe tener presente que, si la heredad ha sido permanentemente inundada por un plazo que no pase de
cinco años, vuelve a sus antiguos dueños (art. 653)
- Si la inundación permanente dura más de cinco años, una vez que cesa, no solo hace perder la posesion del
terreno, sino que también el dominio de este, el cual no vuelve al antiguo propietario, si no que conforme a las
reglas de accesión accede a los propietarios riberanos.
Esta forma de interrupción natural no produce el efecto propio de toda interrupción, el cual es hacer inútil todo
el tiempo anteriormente transcurrido, solo produce el efecto de descontar del plazo de prescripción al tiempo
que duro la interrupción.
Civil: Es aquella que se produce por todo recurso judicial intentado por el dueño en contra del poseedor (2503)
- En la interrupción civil el titular o dueño sale de su inacción y demanda al poseedor notificándole antes que
transcurra el plazo de prescripción.
- La acción de recurso judicial debe estar fundada necesariamente en el dominio
- La interrupción civil se produce en el momento de notificarse legalmente la demanda.