* Regulación a partir del 29-6-2005, fecha de entrada en vigor del art. 33 de la LO 1/04, que
modifica el art. 83.1.6ª del CP (LO 1/04:33) :
Cuando se haya cometido un delito de violencia de género, el Juez en todo caso condicionará
la suspensión al cumplimiento de las siguientes obligaciones:
–Prohibición de acudir a determinados lugares.
–Prohibición de aproximarse a la víctima, o a aquellos de sus familiares u otras personas que
determine el Juez o Tribunal, o de comunicarse con ellos.
–Participar en programas formativos, laborales, culturales, de educación vial, sexual y otros
similares.
La FGEº entiende que por “delito relacionado con la violencia de género” se refiere a aquellos
que, siendo competencia de los Juzgados de violencia sobre la mujer , hayan tenido como
sujeto pasivo a la mujer que fuese o hubiese sido esposa, o que estuviese o hubiese estado
ligada al autor por una análoga relación de afectividad, aun sin convivencia, no quedando
amparados en dicha expresión, por no aparecer dichos sujetos incluidos en el artículo 1 de la
LO 1/2004, los cometidos contra los descendientes, menores o incapaces del círculo afectivo de
la mujer, aunque hayan sido conocidos por los referidos Juzgados, ya que otro entendimiento
supondría extender el ámbito de aplicación de las normas procesales de competencia a
supuestos sustantivos condicionantes de la ejecución de la pena.
Si la pena suspendida fuese la de prisión por comisión de un delito relacionado con la violencia
de género, y el penado incumpliese alguna de las anteriores obligaciones, se revoca la
suspensión y se ordena la ejecución de la pena.
No se prevé la tramitación que el órgano judicial haya de seguir para acordar esta revocación.
La Circular 1/2005 de la FGEº establece al respecto que el respeto del derecho de defensa y la
identidad de la consecuencia prevista con la del 84.2.c) obliga a exigir en ambos casos
idénticos requisitos, concretados en la concesión de audiencia de las partes y decisión mediante
auto.
Continúa diciendo la Circular 1/2005 de la FGEº que en ocasiones el suspenso infringe las
obligaciones o deberes que le fueron impuestos, con el consentimiento de quien fue la víctima
de los hechos. Cuando así ocurre también suele presentarse la paradójica situación de tener que
aplicar el art. 84.3, lo que da lugar a la revocación de la suspensión y al ingreso en prisión,
contra la voluntad de la persona para cuya protección la ley prevé estas consecuencias.
Cuando esto se produzca, los Sres. Fiscales valorarán con la máxima prudencia si las
circunstancias del caso obligan a tomar en cuenta los argumentos expuestos por la víctima en
contra de la ejecución de la pena. En caso afirmativo, aun cuando deben interesar la revocación
del beneficio y el cumplimiento de la pena privativa de libertad impuesta, si las circunstancias
lo hacen necesario, pueden utilizar la facultad prevista en el art. 20 de la Ley de 18-6-1870 y
proponer el indulto de la misma, y, con base en el art. 4.4 CP, la suspensión de su ejecución
hasta que se resuelva la concesión o denegación del beneficio. (L Grac.Ind.:20) (CP:4.4)
* A partir del 29 de junio de 2005, fecha de entrada en vigor del art. 40 de la LO 1/04 que
modifica el art. 468 del CP: (CP:468) (LO 1/04:40)
En caso de incumplimiento de una pena o una medida cautelar o de seguridad consistente en
residir en determinados lugares o acudir a ellos, aproximarse o comunicarse con la víctima o
familiares (CP:48), impuestas en procesos por delitos de violencia doméstica, se impone la
pena de prisión de 6 meses a un año.
Con esta nueva regulación se terminan los problemas derivados de la anterior que no permitía
aplicar la pena privativa de libertad por incumplimiento de la medida cautelar de alejamiento.
En el Seminario de Formación organizado por el CGPJ para Magistrados de Secciones
Especializadas en Violencia de Género : Madrid, del 30 de noviembre al 2 de diciembre de
2005 se concluyó que:
–Este delito es competencia del Juzgado de Instrucción, salvo que se cometa al mismo tiempo
uno de los delitos competencia del JVM, en cuyo caso sería competente este último.
–Cuando sean las víctimas las que se acercan al agresor no existe un delito de quebrantamiento
de condena al faltar el dolo específico que se exige al agresor para incumplir la pena de
alejamiento, ya que ello se ha producido por un acto de la propia víctima. En todo caso,
podría recogerse la comparecencia de la víctima en el órgano judicial comunicando que es
ella la uqe desea volver a convivir con el agreso, para el supuesto de que después existiera un
problema con la pena de alejamiento todavía vigente, a fin de que existiera un medio de
prueba de la ausencia de dolo en la conducta del agresor.
Competencias de los órganos judiciales en asuntos de violencia
sobre la mujer «Jurisprudencia» «Legislación»
* A continuación se recoge un cuadro explicativo y en los siguientes epígrafes se desarrollarán los
cometidos de cada uno de los órganos judiciales competentes en esta materia:
Habeas Corpus (Cir. 4/05:) (LO 1/04:DA 10ª) (LOPJ:87.1) (LOHC:2) «Jurisprudencia»
«Legislación»
* Conforme establece la Circular 4/05 de la FGEº, la LO 1/2004 no contiene ninguna previsión
específica acerca del órgano jurisdiccional competente para el conocimiento de las solicitudes
de habeas corpus de los detenidos por actos de violencia de género, pese a que su Disposición
Adicional décima modifica el apartado 1 del art. 87 LOPJ a fin de adaptarlo a la creación de
los Juzgados de Violencia sobre la Mujer, por lo que ha de entenderse que sigue atribuida a los
Jueces de Instrucción del lugar en que se encuentre la persona privada de libertad, del lugar en
que se produzca la detención o el de donde se tuvieron las últimas noticias de su paradero,
conforme a los arts. 87.1.d) LOPJ y 2 de la LO 6/1984, de 24 de mayo.
* La Instrucción7/2005 de la FGEº determina que la Sección contra la violencia sobre la mujer
no intervendrá en las solicitudes de “habeas corpus” planteadas por detenidos implicados en
delitos relacionados con actos de violencia de género. En todo caso se dará cuenta del incidente
y su resultado a la Sección. (Instr. 7/05:)
Ambito personal
* Mujeres víctimas de violencia de género, tanto nacionales como extranjeras, aunque no residan
legalmente en España. (STC 22-5-2003)
* Causahabientes en caso de fallecimiento de la víctima de violencia de género.
Derechos laborales y de Seguridad Social. (LO 1/04:21 a 23) (LO 1/04:DA 16ª)
«Jurisprudencia» «Legislación»
* A las trabajadoras víctimas de violencia de género se les reconocen los siguientes derechos:
–Reducción o reorganización de su tiempo de trabajo.
–Movilidad geográfica.
–Cambio de centro de trabajo.
–Suspensión de la relación laboral con reserva de puesto de trabajo, encontrándose en
Situación legal de desempleo.
–Extinción del contrato, encontrándose en situación legal de desempleo.
–Las ausencias o faltas de puntualidad al trabajo debidas a la situación física o psicológica
derivadas de la violencia de género se considerarán justificadas si así lo determinan los
servicios sociales de atención o servicios de salud.
–En el caso de trabajadoras autónomas que deban de cesar su actividad para poder hacer
efectiva su protección:
• Se les suspenderá la obligación de cotizar durante 6 meses, que se considerarán como de
cotización efectiva a efectos del cumplimiento del período de cotización exigido para
acceder a la prestación de la Seguridad Social de que se trate, así como para la
determinación de la base reguladora y, en su caso, del porcentaje aplicable para el cálculo
de aquélla, tomando como base de cotización el promedio de las bases cotizadas durante los
6 meses previos a la suspensión.
Si no se reuniera el citado período, se tendrá en cuenta el promedio de las bases de
cotización acreditadas durante el período inmediatamente anterior al inicio de la suspensión.
(RD 1335/05:DA Unica)
• Su situación se considerará asimilada al alta.
• Durante ese período, las beneficiarias mantendrán el derecho a la prestación de asistencia
sanitaria de la Seguridad Social.
–Dentro de los planes de empleo se incluirá un programa de acción específico para las víctimas
de violencia de género inscritas como demandantes de empleo, incluyendo también medidas
que favorezcan el inicio de una nueva actividad por cuenta propia.
–Los mismos derechos se le reconocen a las funcionarias públicas, de acuerdo con su
legislación específica.
* Las empresas que formalicen contratos de interinidad para sustituir a trabajadoras víctimas de
la violencia de género que hayan ejercitado su derecho a la suspensión del contrato de trabajo,
la movilidad geográfica o al cambio de centro de trabajo, tendrán una bonificación del 100%
de las cuotas empresariales a la Seguridad Social por contingencias comunes, durante el
período de suspensión o durante 6 meses en caso de movilidad geográfica o cambio de centro
de trabajo.
* Forma de acreditar las situaciones de violencia de género para acceder a las prestaciones
laborales y de Seguridad Social:
–Con la orden de protección a favor de la víctima.
–Si no se ha concedido ésta aún, mediante el informe del Ministerio Fiscal que indique la
existencia de indicios de que la demandante es víctima de violencia de género.
• No se especifica cuál es el fiscal competente para ello, pero lo lógico es pensar que será
aquel que informará de la orden de protección o el que corresponda al lugar de solicitud de
la orden, ya que es ese juez de guardia el que debe resolver la solicitud de la orden de
protección aunque no resulte después competente para el conocimiento de la causa, por
tanto no necesariamente debe ser el fiscal de la sección contra la violencia de género.
• La Instrucción 2/2005 de la FGEº especifica que deberán atenderse los siguientes
extremos (Instr. 2/05:) :
1.- Ha de haber sido solicitada una orden de protección y que se constate la
existencia de indicios de la comisión de determinados hechos delictivos.
La instrucción penal, por ello, tendrá que haber determinado suficientemente la
existencia de indicios -sin que sean suficientes meras conjeturas o sospechas-
acerca de que la mujer que pretende el reconocimiento de los derechos o ayudas
previstos legalmente es víctima de violencia de género.
Si no existe procedimiento iniciado y la demandante solicitase ayudas públicas
o laborales, y existieran razones para estimarla acreedora de las mismas, los
Sres. y Sras. Fiscales adoptarán aquellas medidas que, en cada caso, resulten
más idóneas para el esclarecimiento de los hechos, instando la incoación del
procedimiento penal que corresponda y de la oportuna orden de protección, si
ya constasen indicios de la comisión del hecho delictivo y resultara preciso para
garantizar la seguridad de la mujer o de terceros de ella dependientes, aún
cuando aquélla opte por mantener una conducta abstencionista con relación al
proceso.
2) La demandante ha de ser víctima de actos de violencia de género.
Esta circunstancia obliga a colegir que los hechos delictivos que dan derecho a
las mismas deben tener, en todo caso, a una mujer como sujeto pasivo, a un
hombre como sujeto activo y que entre ambos ha de existir, o haber existido,
una relación matrimonial o relación similar de afectividad, aun sin convivencia.
3) Ha de constar una situación de riesgo objetivo para la víctima.
Será preciso objetivar una verdadera situación de riesgo para la víctima en
atención a lo dispuesto en el apartado primero del artículo 544 ter LECrim
(LECr:544 ter) , juicio que se obtendrá tras efectuar el oportuno pronóstico de
la peligrosidad del denunciado, vista la situación personal de la víctima, las
circunstancias del hecho y del imputado, así como cuantos datos consten en las
actuaciones que puedan alertar sobre la posibilidad de reiteración en la
conducta agresiva.
Cuando no concurra alguno de los presupuestos anteriormente mencionados, los Sres. y
Sras. Fiscales informarán negativamente la condición de víctima de violencia de género de
la solicitante: bien porque no exista constancia de los hechos típicos mencionados, bien
porque no concurran las circunstancias exigidas respecto de los sujetos pasivo y activo, bien
porque no se objetive una verdadera situación de riesgo que haga necesaria la adopción de
medidas de protección.
• La Instrucción 2/2005 de la FGEº aboga por la conveniencia de supeditar estos informes al
visado del Fiscal Jefe correspondiente, del Fiscal responsable en cada Fiscalía del Servicio
de Violencia Doméstica o del Fiscal en quien aquél delegue, como medida para garantizar
no sólo la deseable unidad de actuación del Ministerio Fiscal, sino como medida de control
de la propia Fiscalía.
* El procedimiento para la emisión de los informes de acreditación: la Instrucción 2/2005 de
la FGEº desarrolla de manera pormenorizada cuales son los pasos a seguir y recoge en su
anexo un modelo de informe.
Fiscal contra la violencia sobre la mujer (LO 1/04:70) (EOMF:18 quáter) (Instr.
7/05:) «Jurisprudencia» «Legislación»
Se crea un delegado de la Fiscalía General del Estado en la lucha contra la violencia de género,
nombrado por éste, oído el Consejo Fiscal, y con categoría de Fiscal de Sala. A él se la
adscribirán los profesionales necesarios para ayudarlo.
Su principal función es la de supervisar y coordinar a nivel estatal las Secciones contra la
Violencia contra la Mujer de las Fiscalías y sus criterios de actuación, superponiéndose a la
actividad coordinadora que sobre las mismas ejercen también los llamados Delegados de la
Jefatura en la Sección. Se sitúa entre el FGEº y los Fiscales jefes de las respectivas Fiscalías y
modula la relación de dependencia existente en tre los fiscales adscritos a la Sección de Violencia
y el Fiscal jefe respectivo.
Sus funciones en concreto son:
* Practicar las diligencias a que se refiere el artículo 5 del Estatuto Orgánico del Ministerio
Fiscal, e intervenir directamente en aquellos procesos penales de especial trascendencia,
referentes a los delitos por actos de violencia de género comprendidos en el artículo 87 ter.1 de
la Ley Orgánica del Poder Judicial. (EOMF:5) (LOPJ:87.ter.1)
–La intervención del Fiscal de Sala en determinados procesos penales por violencia de género
se producirá generalmente a través del seguimiento de sus trámites, y excepcionalmente
mediante su participación personal en concretos actos procesales.
El seguimiento de los trámites del proceso por el Fiscal de Sala contra la Violencia implicará
esencialmente dación de cuenta y/o control de determinados dictámenes del Ministerio Fiscal
(visado) antes de darles curso (escritos de acusación, calificaciones, recursos, informes de
competencia…). La participación concreta en el proceso podrá ser en vistas ante los órganos
jurisdiccionales (recurso de casación…) o en la tramitación escrita.
–Esa especial trascendencia ha de ser interpretada por el FGEº a quien corresponde así
apreciar en cada caso la concurrencia de este concepto jurídico indeterminado. Dicha
decisión será tomada por iniciativa propia o a propuesta del Fiscal de Sala contra la
Violencia sobre la Mujer, que recibirá de todas las Secciones del mismo nombre
comunicación de los hechos que pudieran merecer dicha calificación. Y este mismo requisito
de especial trascendencia se requerirá también para intervenir en la práctica de diligencias de
investigación.
–La intervención del Fiscal de Sala no está sujeta a límite territorial u orgánico alguno. Puede
tener lugar ante cualquier Juzgado o Tribunal, quedando excluida la intervención ante el
Tribunal Constitucional.
* Intervenir, por delegación del FGEº, en los procesos civiles comprendidos en el artículo 87 ter.2
de la Ley Orgánica del Poder Judicial. (LOPJ:87.ter.2)
–Será también exigible la nota de la especial trascendencia.
–La intervención tendrá lugar, al igual que en la función anterior, en forma de seguimiento o
mediante intervención concreta, normalmente despachando el trámite escrito del
procedimiento.
* Supervisar y coordinar la actuación de las Secciones contra la Violencia sobre la Mujer, y
recabar informes de las mismas, dando conocimiento al Fiscal Jefe de las Fiscalías en que se
integren.
Estas funciones se superponen a las facultades de la misma naturaleza que corresponden al
Fiscal Jefe y al Delegado de la Jefatura en la Sección contra la Violencia sobre la mujer, por
ello aquél pondrá en conocimiento de éstos las observaciones que estime oportunas para el
mejor funcionamiento y organización de la Sección.
* Coordinar los criterios de actuación de las diversas Fiscalías en materias de violencia de género,
para lo cual podrá proponer al FGEº la emisión de las correspondientes instrucciones.
El Fiscal de Sala contra la Violencia informará al FGEº y la Secretaría Técnica de la misma de
las sustanciales discrepancias técnica que surjan entre las diferentes Secciones en la aplicación
de las normas de violencia de género, singularmente las relativas a la competencia, o que le
eleven en consulta para en su caso, proceder al estudio y elaboración de la pertinente
Instrucción general.
* Elaborar semestralmente un informe sobre los procedimientos seguidos y actuaciones
practicadas por el Ministerio Fiscal en materia de violencia de género, que presentará al FGEº,
para su remisión a la Junta de Fiscales de Sala del Tribunal Supremo, y al Consejo Fiscal.
Se introduce así un mecanismo de dación de cuenta de la actividad jurisdiccional y no
jurisdiccional que desarrollan las Secciones contra la Violencia de las Fiscalías, actividad que
corresponde supervisar y coordinar al Fiscal de Sala contra la Violencia, lo que implica a su
vez un mecanismo más de control interno de la intervención de las Fiscalías en materia de
violencia de género y doméstica.
* También son cometidos del Fiscal contra la Violencia sobre la Mujer, que asiste al Fiscal
General del Estado en el ejercicio de sus funciones sobre la materia propia de su especialidad,
por razón de la función de supervisión, los siguientes:
-Elaborar una Memoria Anual sobre la actividad desplegada por el Ministerio Fiscal en la
lucha institucional contra la violencia de género y doméstica.
–Formular las propuestas y estudios legales encaminados a mejorar el sistema organizativo de
las Secciones contra la Violencia que estime oportunas.
–Intervenir en los mecanismos interinstitucionales de cooperación en la lucha contra la
violencia de género y doméstica.
–Participar en la adopción de Protocolos de coordinación con los demás organismos implicados
en la erradicación y prevención de la violencia de género, y en su caso conocer y ser
informado de los que se establezcan a nivel autonómico o provincial.
–Mantener los contactos institucionales precisos con las instancias judiciales, policiales,
sanitarias y asistenciales, colegios de abogados y procuradores, y otros colectivos implicados
o afectados a fin de mantener una cooperación eficaz en la respuesta legal a la violencia de
género y doméstica.
–Intervenir en la coordinación de los cursos de formación permanente de fiscales sobre
violencia de género y doméstica, participando en la determinación de los criterios para la
formación de fiscales especialistas.
–Participar a las Fiscalías los acuerdos de las Juntas de Fiscales del Tribunal Supremo que
afecten a la materia de su especialización.
–Promover reuniones de los Delegados de la Jefatura en las Secciones contra la Violencia sobre
la Mujer de todas las Fiscalías del territorio nacional, y de los de las Fiscalías de una misma
Comunidad Autónoma, para conocer y debatir los problemas que la materia de violencia
plantea y unificar criterios, con conocimiento del Fiscal General del Estado y de los
respectivos Fiscales Jefes.
–Presidir las Juntas de Fiscales Jefes, que pueda convocar como superior jerárquico, el Fiscal
Jefe del Tribunal Superior de Justicia para fijar posiciones o mantener unidad de criterios
sobre materia de violencia de género y doméstica (EOMF:24) en las que participarán los
Delegados de la Jefatura en las respectivas Secciones contra la Violencia. La convocatoria se
pondrá anticipadamente en conocimiento del Fiscal de Sala contra la Violencia a efectos de
posible presencia. En todo caso se le dará traslado del acta con las conclusiones alcanzadas.