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Fuentes del Derecho

Internacional Privado
Profesor Juan Carlos Guajardo Puga
Introducción
• La autonomía de la voluntad permite convenir el pacto de
electio iuri.

• Particularistas: sostienen que las fuentes internas deben


prevalecer.

• Universalistas: las soluciones deben ser internacionales por


su naturaleza.

• Por su eficiencia, el derecho estatal parece buen candidato a


ser aplicado.
Ley positiva
• Exigüidad y dispersión caracterizan a ley positiva
internacional.

• El proceso de sistematización no es un fenómeno presente en


Chile.

• DL. Nº 2349 posibilitó que las empresas públicas y los


particulares puedan someterse a legislaciones y tribunales
extranjeros en ejecución de ciertos contrato internacionales.

• Las leyes 18.802 y 19.947 actualizan el derec ho matrimonial,


especialmente en lo referente a los matrimonios celebrados
en el extranjero.


Tratados internacionales
• Mediante ellos los estados obtienen uniformidad de
soluciones.

• Muchas tienen su origen en UNCITRAL y OMI.

• En las labores de unificación: Conferencia de La Haya de


Derecho Internacional Privado, OEA y la UE.

• Código de Bustamante:

• Ratificado por Chile con reserva en 1934.


Código de Bustamante
• Aplicación:

• Hay que distinguir si el estado lo ha ratificado o no:

1. Si se hay ratificado, se aplica como tratado:

• Cuando la ley interna se remita a los tratados internacionales.

• Cuando no se oponga a la legislación chilena actual o futura.

• Cuando regule materias no reguladas por la legislación


chilena.

2. Países que no lo han ratificado, opera como fuente de


principios.
Código de Bustamante
• Clasificación de leyes: Artículo 3º del CdeB.
Convenciones CIDIP
• Conferencias Interamericanas sobre Derecho Internacional
Privado bajo el alero de la OEA.

• Se suscribieron las CIDIP I, II y III.


Control de constitucionalidad de los tratados
• El Tribunal Constitucional es el encargado de realizar el control
preventivo y represivo de constitucionalidad de las leyes.

• Art. 93 CPR.

• No hay problema con el control preventivo art. 93 nº 1 CPR.

• El problema radica en el control represivo art. 93 Nº 6 y 7 en conflicto


con el artículo 53 nº1 inc. 5º y la Convención de Viena, art. 27

• Requerido de constitucionalidad del artículo 47B del proyecto de ley


que dio origen a la LOC que estableció la actual organización y
funciones del Tribunal Constitución. Que prescribía:

• “De conformidad con el Nº 1) del art. 54 de la Constitución Política de


la República, no procederá la inaplicabilidad respecto de tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes”.
Control de constitucionalidad de los tratados
• El Tribunal Constitucional declaró inconstitucional el precepto
porque:

• Los tratados constituyen preceptos legales, por lo que


procedería el control represivo de constitucionalidad de
conformidad al art. 93 de la CPR.

• La norma sigue vigente, por lo que no es expulsada del


ordenamiento jurídico.

• Además por el principio de supremacía constitucional.

• ¿No se garantizaría el principio de supremacía constitucional


mediante el control preventivo?
La costumbre
• La costumbre constituye derecho positivo.

• Se considera como derecho positivo no escriturado.

• Está regulada expresamente en los artículos 2º del CC; 4º del


CdeC. y 54 de la ley indígena.

• Es importante para efectos del Derecho Internacional Privado.

• Constituye la base de la lex mercatoria.


Jurisprudencia
• Regulada en el artículo 3º del CC.

• Situación del common law.


• Tiene importancia tratándose del Derecho Internacional
Privado.

• La Corte Internacional de Justicia conoce igualmente casos


de Derecho Internacional Privado.

• Además muy importantes son los tribunales de arbitraje


comercial internacional.
Doctrina
• No constituye una fuente formal del Derecho Internacional
Privado.

• Sin embargo, construye la base teórica en virtud de la cual se


construye.

• Se considera la fuente indirecta más importante.

• Contribuye además a fijar el contenido y límites de los


principios.
Principios doctrinarios
1. Orden público internacional: los estados son libres de dejar de aplicar las normas que
determine su ley atributiva cuando vulneren los principios básicos del ordenamiento
jurídico.

2. Armonía internacional de las soluciones: debe propenderse a la uniformidad de las


soluciones.

• No se consigue con meras normas atributivas.

• El problema se presenta cuando una misma relación jurídica recibe diferentes


regulaciones.

• Artículo 9 de la Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho


Internacional Privado:

 “Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los diferentes aspectos
de una misma relación jurídica, serán aplicadas armónicamente, procurando realizar
las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones.

 Las posibles dificultades causadas por su aplicación simultánea, se resolverán


teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto”.
Principios doctrinarios
3. Respeto internacional de los derechos adquiridos:

Teoría de Pillet: estima que un derecho adquirido en una legislación debe


ser respetado universalmente, independiente de la norma atributiva.

Tería de los vested rights: los tribunales no aplican la ley extranjera, se


limitan exclusivamente a reconocer los derechos adquiridos en el
extranjeros.

4. Principio de proximidad:

El asunto debe ser regulado por la legislación con la que tenga las
relaciones más cercanas.

El criterio actual dice relación con la “relación más significativa”. Esto


permite aplicar el principio cuando hay más de una legislación
relacionada con el asunto.
Principios doctrinarios
5. Armonía interna:

• Las normas de derecho internacional privado deben prevenir las


antonimias.

• Para esto deben dictarse normas de colisión amplias.

6. Finalidad de las leyes internas:

• Debe preferirse la lex fori a la ley extranjera cuando la solución de la


primera asegura el cumplimiento de la finalidad social en relación al caso.

• La protección del orden público opera con preferencia a los demás


principios.

• La justicia y la seguridad jurídica son los valores que determinarán el


principio o norma aplicable.