Oficio 220-183719 Del 27 de Diciembre de 2012

Ref.: Radicación 2012- 01- 311752

Derechos del socio Industrial y derechos si al tiempo es trabajador.

Aviso recibo del escrito en referencia, a través del cual pone de presente que le ofrecen participar en una
fundación como socio industrial, bajo el entendido que es la persona que proporciona conocimiento y
experticio en la empresa y que tiene derecho a un porcentaje de la utilidad de la misma, previamente
establecido en los estatutos, por lo que la primera pregunta es si esto es correcto, luego de lo cual
formula las siguientes preguntas:

“ 1.- Como Socio Industrial puedo ser empleado de esa empresa?

2.- Si soy empleado, hay algún límite para el sueldo?
3.- Si soy empleado no tengo derecho a cesantías, etc.?
4.- Al ser socio no puedo ser despedido por la empresa?” .

Sea lo primero precisarle que la situación planteada escapa a la orbita de la competencia asignada
por el legislador a esta Entidad, la cual se circunscribe al ejercicio de las atribuciones de inspección,
vigilancia y control, en los términos de los artículos 83, 84, modificado parcialmente por el Decreto 19
de 2012, y 85 de la Ley 222 de 1995, modificado parcialmente por la Ley 1429 de 2010, sobre las
sociedades comerciales, por lo que situaciones que involucren a entidades sin animo de lucro, como
es el caso de las fundaciones, no son del resorte de esta Superintendencia.

No obstante lo anterior, sin perjuicio que la normativa que regula la constitución y funcionamiento de las
entidades sin ánimo de lucro regule otra cosa, a continuación se transcriben apartes de algunos
pronunciamientos que sobre el tema del socio industrial ha expedido la Entidad desde la perspectiva del
derecho societario, es decir, obedece al análisis de la preceptiva contenida en el

Ordenamiento Mercantil (Ver, entre otros, arts. 137, 138 y 139 del Código de Comercio).

Con relación a su apreciación según la cual el socio industrial es la persona que proporciona
conocimiento y experticio en la empresa y que tiene derecho a un porcentaje de la utilidad de la misma,
previamente establecido en los estatutos, es cierta, asunto sobre el cual la Entidad, mediante Oficio 220-
006369 de 7 de febrero de 2007, expresó. “ (… .) … . de la mencionada preceptiva debe aclararse que
cualquiera que sea la modalidad del aporte en industria, esto es, con o sin estimación de
valor, éste debe encontrarse previsto en el contrato social, pero cuando el aporte de industria
pretenda liberar acciones, además de que el valor debe estar previamente contemplado
estatutariamente, debe tenerse presente que el derecho o condiciones para redimir acciones no
pueden ser desconocidas ni modificadas sin el consentimiento expreso del socio industrial.

En ese orden de ideas, en la medida en que el socio industrial bajo la modalidad de “ aporte con
estimación en valor” , vaya cumpliendo su obligación, la sociedad deberá liberar el número de
acciones que de acuerdo con la suma pactada estatutariamente corresponda, momento en el
cual será obligación de la sociedad hacer la entrega del título de acciones de capital respectivo” .
(Destacados fuera de texto).

Para responder afirmativamente el primer interrogante, se precisan apartes del Oficio 220- 83530 de 30
de diciembre de 2003, oportunidad en la que se hizo referencia a los derechos del socio industrial en los
siguientes términos “ (… .) En efecto, de acuerdo con las disposiciones generales que el Código de
Comercio establece para todos los tipos societarios y atendiendo particularmente el precepto contenido
en el inciso segundo del artículo 137 ibídem, los derechos del socio industrial son a) Asistir a las
reuniones del máximo órgano social con voz, pero sin voto; b) Participar en las utilidades sociales en la
proporción expresada en el contrato y a falta de estipulación, una participación equivalente a la del
mayor aporte de capital, según el parágrafo del artículo 150 ídem; c) Podrá administrar la sociedad,
y en caso de retiro o liquidación de la misma, participará en la distribución de las utilidades, reservas y
valorizaciones patrimoniales, producidas durante el tiempo que estuvo asociado. De producirse pérdidas,
el socio industrial no recibirá retribución en el respectivo ejercicio (… .)” . (Destacados fuera de texto),
de donde se colige que si al socio industrial lo cobija la posibilidad de desempeñarse como administrador
de la empresa, también puede ocupar otro cargo que lo vincule laboralmente con la misma, sin que éste
último se confunda con la prestación de los servicios a los que está obligado en su condición de socio
industrial.

Así las cosas, si bien pueden coexistir dos relaciones jurídicas diferentes, su condición de trabajador, de
acuerdo con el contrato de trabajo que se suscriba, le proporciona todas las prestaciones y derechos que
esa calidad le otorga, tema que ha sido también objeto de análisis, en los siguientes términos:

“ (….)
V - APORTES
1. APORTE DEL SOCIO INDUSTRIAL
CUANDO EL TRABAJO SE PRESTA POR EL SOCIO INDUSTRIAL EN RAZON DEL CONTRATO DE
SOCIEDAD, NO HAY LUGAR AL RECONOCIMIENTO Y PAGO DE LAS PRESTACIONES SOCIALES
QUE SE DESPRENDEN DEL CONTRATO DE TRABAJO.

Conforme a los artículos 137 y siguientes del Código de Comercio, la industria o trabajo personal puede
ser objeto de aporte a una sociedad, lo que origina una relación jurídica entre ésta y quien efectúa tal
aporte, llamado socio industrial, en virtud de la cual surge para éste la obligación de realizar el trabajo o
industria aportado y correlativamente los derechos señalados en la ley.

Uno de tales derechos, y como contraprestación de carácter económico, es el de participar en las

utilidades sociales en la proporción que se haya estipulado en el contrato social, y a falta de estipulación,
con una "participación" equivalente a la del mayor aporte de capital, conforme al parágrafo del artículo
150 del Código de Comercio, participaciones éstas que deben ser objeto de apropiación forzosa, entre
otras razones porque las mismas no pueden quedar sujetas a las determinaciones que la junta de socios
decida adoptar en materia de reparto de utilidades, en razón a que precisamente el artículo 137
nombrado es claro al consagrar que los derechos estipulados en favor del socio industrial no pueden
modificarse, desconocerse, ni mucho menos abolirse, sin su consentimiento expreso.

Por otra parte, de acuerdo al artículo 22 del Código Sustantivo del Trabajo, "Contrato de trabajo
es aquél por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra persona natural o
jurídica, bajo la continuada dependencia o subordinación de la segunda y mediante remuneración",
donde la persona que presta el servicio se denomina trabajador, mientras que quien lo recibe y
remunera, patrono, y la remuneración, cualquiera sea su forma, salario".

Ahora bien, las prestaciones sociales constituyen el conjunto de derechos beneficios o garantías
consagrados en favor de los trabajadores, o de sus beneficiarios" por el hecho de prestar a alguien un
servicio personal subordinado, que está a cargo de los patrones respectivos y que por lo mismo tiene su
base en el contrato de trabajo."

Una de tales prestaciones es el auxilio de cesantía, que está consagrado en nuestro Código Sustantivo
del Trabajo en el artículo 249, según el cual. "Todo patrono está obligado a pagar a sus
trabajadores, al terminar el contrato de trabajo, como auxilio de cesantías, un mes de salario por
cada año de servicio, y proporcionalmente por fracciones de año", concepto éste del que se infiere que
dicho auxilio se causa principalmente al terminar el contrato de trabajo, siendo claro entonces que es
dicho contrato la causa del auxilio referido.

Formulados estos breves comentarios, se puede entender que un socio de una compañía mercantil
puede indudablemente prestar sus servicios personales a la sociedad, pero tal circunstancia
puede suceder en virtud de relaciones jurídicas distintas, y según sea ella, se derivan o no determinados
derechos.

Es así como dichos servicios pueden originarse en la relación sociedad socio industrial, caso en el cual
dicha relación se sustenta en el contrato de sociedad que es el que genera las obligaciones y los
derechos previstos en la ley para el socio industrial, o también puede generarse en la relación
sociedad trabajador, la cual tiene su origen en el contrato de trabajo que da lugar para el socio al
ejercicio de los derechos propios de esta relación contractual.

Así las cosas, cuando el trabajo prestado por el socio industrial a la sociedad, lo es en razón del contrato
de sociedad por constituir aquél, precisamente su aporte, no hay lugar al reconocimiento y pago de las
prestaciones sociales que se desprenden del contrato de trabajo, entre ellas, las cesantías, por no ser
éste el que dio origen a la obligación de prestar el trabajo referido.

No obstante, puede darse el caso de que un socio esté obligado a prestar diferentes servicios a
la compañía, sustentando ello en las dos relaciones comentadas como cuando, por ejemplo,
se compromete como aporte de industria a prestar determinados servicios técnicos o
científicos y posteriormente se le encarga el cumplimiento de otras funciones no
comprendidas en aquéllos, configurándose respecto de esta última los elementos propios del
contrato de trabajo y en virtud de ello, los derechos a que éste da lugar, mientras que en
relación con los servicios atinentes a su aporte, se originarían solamente los derechos propios
de un socio industrial.” (Negrilla nuestra - Oficio SL- 10914 de 2 de junio de 1989, publicado en el
libro de Doctrinas y Conceptos Jurídicos 1995, Pág. 95 y ss.).

La argumentación transcrita permite colegir que la relación trabajador- sociedad se encuentra regulada
en su integridad por el Código Sustantivo de Trabajo, Ordenamiento que, si bien su interpretación y
aplicación no es del resorte de esta Entidad, no prevé un monto de salario determinado, por tanto ello
corresponderá a la sociedad como patrono fijar la remuneración conforme a las política internas de la
empresa; en segundo lugar, como quedó expuesto, las cesantías es un derecho del trabajador luego de
terminar el contrato de trabajo o proporcionalmente por fracción de año de vinculación laboral y, por
último, las causales de despido serán las previstas en la ley, pero en tal evento, si bien la sociedad
puede despedir a cualquier trabajador conforme a la ley, tratándose de un socio industrial con vinculo
laboral, el despido como trabajador de la empresa no significa la perdida de la condición de socio
industrial.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su escrito, no sin antes manifestarle que los efectos
son contemplados en el artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo.

Para mayor información e ilustración sobre temas societarios, se sugiere consultar la página de Internet
de la Entidad (www.supersociedades.gov.co) o examinar los libros de Doctrinas y Conceptos Jurídicos y
Contables publicados por la Entidad.