…………………., en los seguidos con ............................ sobre ......................., a Ud. atentamente digo:
PETITORIO.-
Que no encontrando arreglado a Ley el ………, expedido por su Despacho, interpongo Recurso de Apelación, para
que se sirva elevar los actuados y la concesión con efecto suspensivo, al Superior Jerárquico, donde espero lograr
su revocatoria de acuerdo a los siguientes fundamentos de hecho y derecho:
FUNDAMENTOS DE HECHO.-
.......................................
.....................................
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
364° del Código Procesal Civil, que se refiere al objeto del Recurso de Apelación.
365° inciso 2) del Código Procesal Civil, respecto a la procedencia de la apelación contra los autos.
366° del Código Procesal Civil respecto a la fundamentación del agravio que constituyen los fundamentos de este
recurso y porque su ejecución, causa perjuicio.
368° inciso 1) del Código Procesal Civil, cuando se refiere que la presente apelación debe concederse con efectos
suspensivos.
POR TANTO:
A Ud. señor Juez, solicito se sirva admitir el presente Recurso de Apelación, darle el trámite que le corresponda y
elevar los actuados al Superior Jerárquico.
PRIMER OTROSI DECIMOS: Que, adjuntamos cédulas de notificación y el arancel judicial correspondiente.
Expediente :
Cuaderno : CAUTELAR
Escrito : 03
PETITORIO IMPUGNATIVO:
Que, no encontrando arreglada a ley, el auto número 02, emitida por vuestro
despacho, mediante el cual RECHAZA la solicitud cautelar; dentro del término legal
correspondiente, INTERPONGO RECURSO DE APELACIÓN, a efectos de que los
autos del cuaderno incidental sean elevados al superior, esperando que el mismo se
pronuncie actuando en sede de instancia declarándola nula la indicada resolución y
declare la admisibilidad de la misma en razón de los siguientes fundamentos:
HECHOS:
2. Las medidas cautelares, son las dictadas mediante providencias judiciales, con el
fin de asegurar que cierto derecho podrá ser hecho efectivo en el caso de un litigio en
el que se reconozca la existencia y legitimidad de tal derecho. Las medidas cautelares
no implican una sentencia respecto de la existencia de un derecho, pero sí la
adopción de medidas judiciales tendentes a hacer efectivo el derecho que
eventualmente sea reconocido. Por tanto son todas aquellas actuaciones o
decisiones, que sin prejuzgar el resultado final, de contenido positivo o negativo, que
un órgano de la Administración Pública o un juez o magistrado del poder judicial,
puede adoptar para que las resultas de la resolución administrativa o judicial surtan
plenos efectos para los interesados o parte procesal. Por otro lado, en España, la
medida cautelar es el fiel reflejo del derecho a la tutela judicial efectiva previsto en el
artículo 24 de la Constitución Española de 1978.
3. Bajo esta premisa, es necesario identificar que el a quo, como defensor del
principio constitucional de la tutela jurisdiccional efectiva , la legalidad y principal
responsable de cautelar el debido proceso. No obstante, declara improcedente mi
pedido cautelar, en evidente infracción del derecho a la tutela procesal efectiva, ya
que la causal en la que se ampara para la improcedencia de la acción interpuesta no
ha sido correctamente aplicada.
4. Tal como se observa, el juzgado de tramite no cumplió con su rol defensor del
principio constitucional a la ejecutoriedad de sentencia judicial, permitiendo con su
actuar que se materialice mi indefensión desde hace 12 años, no solo frente a la
autoridad renuente en cumplir con lo dispuesto por la sentencia de autos y la
resolución 105, sino también por el análisis jurídico que hace a razón de declarar la
improcedencia de la pedido cautelar; análisis que no tiene una debida interpretación
jurídica, así como el proceder deficiente a razón de seguir vulnerando los derechos
del recurrente.
5. A que, pese en existir normas procesales que facultan al juez a efectos de adecuar
una solicitud cautelar conforme lo señala el artículo 611 (el juez atendiendo a la
naturaleza de la pretensión principal y a fin de lograr la eficacia de la decisión
definitiva, dicta medida cautelar en la forma solicitada O LA QUE CONSIDERE
ADECUADA, siempre que, de lo expuesto y la prueba presentada por el demandante
lo aprecie) de Código Procesal Civil de aplicación supletoria; ESTE NO LO HACE,
simplemente rechaza el pedido sin más motivación que el decir: “(…) no habiendo
señalado que cuentas corrientes son de carácter privado y por ende susceptibles de
ser embargados, …, resulta razón suficiente para que el pedido precedente sea
inviable…, SE RESUELVE: rechazar el pedido cautelar…”.
Fundamento 14: “por ello, en línea de principio, el tribunal considera que cuando el
obligado –sea un particular o el estado- no cumple lo ordenado por la sentencia o la
resolución judicial firme, el derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales
autoriza al afectado con el incumplimiento a pedir del órgano jurisdiccional
competente la adopción de las medidas y providencias necesarias para que se
ejecute lo dispuesto”.
10. Por los argumento precedentes narrados se puede colegir que la apelada fue
emitida contrario a derecho, con arbitrariedad, en contravención del derecho a la
tutela jurisdiccional efectiva y la debida motivación, a fin de impedir se trabe embargo;
causando un grave perjuicio al recurrente por la dilación de la presente causa al
máximo, ya que el solo hecho de ser declarado improcedente y recurrir mediante
apelación al superior para la admisión del embargo resulta atentatorio al plazo
razonable para el cumplimiento de sentencias judiciales firmes. Por ello, pido revocar
y/o declarar nula la apelada, disponiendo se admita trabar el embargo solicitado.
Los artículos 365º, 366º, 374º Y 376º inciso 1) del Código Procesal Civil, concordante
con el artículo 57º del Código Procesal Constitucional.
El Principio de la plenitud , como aquel principio que señala que el superior tiene las
mismas facultades que el inferior, de tal manera que puede examinar la demanda en
todo sus aspectos, analizar nuevamente la prueba y analizar cuestiones no
consideradas por el inferior, pues el recurso de apelación tiene por objeto que el
órgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, la
resolución que le produzca agravio de conformidad con el artículo 364 del Código
Procesal Civil. (F. 2).
Falta de motivación interna del razonamiento: tiene una doble dimensión; por un lado,
cuando existe invalidez de una inferencia a partir de las premisas que establece
previamente el juez en su decisión; y por otro lado, cuando existe incoherencia, que a
la postre se presenta como un discurso absolutamente confuso incapaz de transmitir,
de modo coherente, las razones en las que apoya la decisión. (STC 03043-2006-
PA/TC, F. 4).
Falta de motivación externa: cuando las premisas de las que parte el juez no han sido
confrontadas o analizadas respecto de su validez fáctica o jurídica –problemas en las
pruebas o de interpretación de las norma- (STC 00728-2008-PHC/TC, F. 7).
Por tanto:
Al Juzgado, solicito se sirva admitir el presente recurso de apelación, a fin de que el
superior en grado lo examine y proceda a revocar y/o anular la resolución impugnada.
SEGUNDO OTROSI DIGO: Tenga presente lo dispuesto por el Código Procesal Civil:
artículo II último párrafo del Título Preliminar (impulso del proceso), artículo 50º
(deberes de los jueces), 124º (plazos máximos para emitir resolución), articulo 145º
inc. 3) (falta grave); todos ellos concordados con el artículo 201º de Ley Orgánica del
Poder Judicial. Hinostroza A. (2006:33) en la jurisprudencia que cita señala: “… la
expedición de pronunciamiento jurisdiccional tardía al plazo legal puede dar lugar a
medida disciplinaria, pero no es causal de nulidad”. (Cas. Nº 3050 – 99/ICA, publicado
en el diario oficial el peruano, el 08-04-2000, pág. 50010). Asimismo, la Ley Núm.
29574 artículo 5 que modifica los artículos 34 numeral 6 y 47 numeral 19 de la Ley
núm. 29277, Ley de la Carrera Judicial la cual considera como falta grave el no
cumplir con expeditar las resoluciones pertinentes dentro del término de ley.