Asesor
GIOVANNI HERRERA CARRASCAL
1
EL DELITO DE LA URBANIZACIÓN ILEGAL
Asesor
Giovanni Herrera Carrascal
2
TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCIÓN
3. DERECHO COMPARADO.
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
ANEXOS
3
INTRODUCCION
No son muchos los cambios que ha sufrido la norma desde que fue concebida en
la mencionada ley 66 que regulaba las actividades de urbanización, construcción
y crédito para la adquisición de viviendas y se determinaba su inspección y
vigilancia, pero son notables los avances en relación con el control (administrativo
y judicial) que ejerce la administración sobre las personas cuya actividad
comercial es la urbanización o construcción de inmuebles.
Es así como toma importancia, el hecho que el legislador haya incluido dentro del
tipo penal todas las conductas generalmente desplegadas por el urbanizador ilegal
para defraudar económicamente tanto al Estado como a los particulares; este es
un tipo penal que tiene en cuenta y se fusiona con las normas contentivas del
control urbanístico administrativo que ejercen los municipios y los eleva a la
categoría de delito.
En teoría el derecho penal es la ultima ratio, sin embargo, el ciudadano del común
acude con mucha frecuencia a denunciar a quien le ha causado daño, buscando
del sujeto activo no solo el resarcimiento del perjuicio (casi siempre económico)
causado, sino buscando una sanción ejemplarizante (prisión) por el daño recibido.
Resulta importante, conocer y realizar la descripción del tipo penal y más aun cada
uno de los requisitos (administrativos) que sirven de condición para la
configuración de la conducta delictiva, así como de las sanciones urbanísticas
contempladas en el artículo 103 de la ley 388 de 1997, modificado por la ley 810
de 2003.
4
urbanización ilegal, además de la acción popular como acción publica de
protección a los intereses colectivos; asi también la actuación administrativa
tendiente a la legalización urbanística de los asentamiento humanos resultantes
de la urbanización sin el lleno de los requisitos exigido por la ley.
5
1. ESTADO SOCIAL DE DERECHO Y VIVIENDA DIGNA
1
GOMEZ SIERRA, Francisco. CONSTITUCIÓN POLITICA DE COLOMBIA. Artículo 1°.
2
Ibid. Artículo 51.
6
“El artículo 51 de la Carta consagra el derecho a la vivienda digna. La Corte
Constitucional no ha sido unívoca en el tratamiento de este derecho, pues en
algunas ocasiones ha destacado una naturaleza fundamental y, por lo mismo,
susceptible de protección directa mediante la tutela. En otras, le ha asignado una
calidad prestacional, de manera que está sujeta a desarrollos progresivos, razón
por la cual de él no se derivan derechos subjetivo, aunque puede ser protegido
mediante tutela cuando opera el factor de conexidad o se afecte el mínimo vital.
Esta dificultad para definir la naturaleza jurídica del derecho a la vivienda digna,
responde al hecho de que su configuración positiva es compleja, pues contempla
diversas hipótesis que, por lo mismo, exigen tratamientos jurídicos distintos. En
primera medida, el artículo 51 establece que se reconoce el derecho a la vivienda
digna a todos los colombianos. En este aparte, la textura normativa no se
diferencia en absoluto de derechos de innegable carácter fundamental, como el
derecho al libre desarrollo de la personalidad. De ahí que pueda afirmarse que
todo colombiano tiene derecho a que el Estado respete el ejercicio de su derecho
y que le proteja contra todo aquel que pretenda desconocerlo. Tal es el caso
analizado en la sentencia T-172 de 1997, en el cual unas mujeres solicitaban que
no fueran desalojadas del sitio de habitación. En dicha oportunidad, el Estado no
estaba realizando un acto calificable de prestacional, sino que se buscaba que se
protegieran derechos (o, mejor, supuestos derechos)”3
3
CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia T ‐958 de 2001.
4
ARBOLEDA RIPOLL, Fernando E. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA CASACIÓN PENAL. 22 de enero de
2002.
7
El modelo de estado social de derecho, y la primacía del principio de legalidad, se
fundamenta en el reconocimiento y la protección inmediata de los fines esénciales
ya mencionados, la valoración de los derechos inherentes a la persona humana y
la procura del estado por la consecución a través de la política social de una
mejora en la calidad de vida de los habitantes del territorio.
La vivienda digna implica condiciones de vida e integridad física del núcleo familiar
que habita en ella, para su protección la corte ha puntualizado que: “La dignidad
comprende varias dimensiones de la vida del hombre. Básicamente ella implica un
conjunto de condiciones materiales y espirituales de existencia que permita vivir y
vivir con cierta calidad, con el fin de permitir un espacio idóneo para el libre
desarrollo de la personalidad, al tenor del artículo 14 de la Carta. Entre las
condiciones materiales de existencia digna se encuentra sin duda la vivienda.”5
5
Sentencia C‐575 de octubre 29 de 1992. Citada en Sentencia T‐569/09 MP. Dr. NILSON PINILLA PINILLA
8
por entero a otros derechos humanos y a los principios fundamentales que sirven
de premisas al Pacto. Así pues, "la dignidad inherente a la persona
humana", de la que se dice que se derivan los derechos del Pacto, exige que el
término "vivienda" se interprete en un sentido que tenga en cuenta otras diversas
consideraciones, y principalmente que el derecho a la vivienda se debe garantizar
a todos, sean cuales fueren sus ingresos o su acceso a recursos económicos. En
segundo lugar, la referencia que figura en el párrafo 1 del artículo 11 no se debe
entender en sentido de vivienda a secas, sino de vivienda adecuada. Como han
reconocido la Comisión de Asentamientos Humanos y la Estrategia Mundial de
Vivienda hasta el Año 2000 en su párrafo 5: "el concepto de "vivienda adecuada"...
significa disponer de un lugar donde poderse aislar si se desea, espacio
adecuado, seguridad adecuada, iluminación y ventilación adecuadas, una
infraestructura básica adecuada y una situación adecuada en relación con el
trabajo y los servicios básicos, todo ello a un costo razonable". “8. Así pues, el
concepto de adecuación es particularmente significativo en relación con el derecho
a la vivienda, puesto que sirve para subrayar una serie de factores que hay que
tener en cuenta al determinar si determinadas formas de vivienda se puede
considerar que constituyen una "vivienda adecuada" a los efectos del Pacto. Aun
cuando la adecuación viene determinada en parte por factores sociales,
económicos, culturales, climatológicos, ecológicos y de otra índole, el Comité
considera que, aun así, es posible identificar algunos aspectos de ese derecho
que deben ser tenidos en cuenta a estos efectos en cualquier contexto
determinado. Entre esos aspectos figuran los siguientes: a) Seguridad jurídica de
la tenencia. La tenencia adopta una variedad de formas, como el alquiler (público y
privado), la vivienda en cooperativa, el arriendo, la ocupación por el propietario, la
vivienda de emergencia y los asentamientos informales, incluida la ocupación de
tierra o propiedad. Sea cual fuere el tipo de tenencia, todas las personas deben
gozar de cierto grado de seguridad de tenencia que les garantice una protección
legal contra el desahucio, el hostigamiento u otras amenazas. Por consiguiente,
los Estados Partes deben adoptar inmediatamente medidas destinadas a conferir
seguridad legal de tenencia a las personas y los hogares que en la actualidad
carezcan de esa protección consultando verdaderamente a las personas y grupos
afectados. b) Disponibilidad de servicios, materiales, facilidades e infraestructura.
Una vivienda adecuada debe contener ciertos servicios indispensables para la
salud, la seguridad, la comodidad y la nutrición. Todos los beneficiarios del
derecho a una vivienda adecuada deberían tener acceso permanente a recursos
naturales y comunes, a agua potable, a energía para la cocina, la calefacción y el
alumbrado, a instalaciones sanitarias y de aseo, de almacenamiento de alimentos,
de eliminación de desechos, de drenaje y a servicios de emergencia. c) Gastos
soportables. Los gastos personales o del hogar que entraña la vivienda deberían
9
ser de un nivel que no impidiera ni comprometiera el logro y la satisfacción de
otras necesidades básicas. Los Estados Partes deberían adoptar medidas para
garantizar que el porcentaje de los gastos de vivienda sean, en general,
conmensurados con los niveles de ingreso. Los Estados Partes debería crear
subsidios de vivienda para los que no pueden costearse una vivienda, así como
formas y niveles de financiación que correspondan adecuadamente a las
necesidades de vivienda. De conformidad con el principio de la posibilidad de
costear la vivienda, se debería proteger por medios adecuados a los inquilinos
contra niveles o aumentos desproporcionados de los alquileres. En las
sociedades en que los materiales naturales constituyen las principales fuentes de
material de construcción de vivienda, los Estados Partes deberían adoptar
medidas para garantizar la disponibilidad de esos materiales. d) Habitabilidad. Una
vivienda adecuada debe ser habitable, en sentido de poder ofrecer espacio
adecuado a sus ocupantes y de protegerlos del frío, la humedad, el calor, la lluvia,
el viento u otras amenazas para la salud, de riesgos estructurales y de vectores de
enfermedad. Debe garantizar también la seguridad física de los ocupantes. El
Comité exhorta a los Estados Partes a que apliquen ampliamente los Principios de
Higiene de la Vivienda[i] preparados por la OMS, que consideran la vivienda como
el factor ambiental que con más frecuencia está relacionado con las condiciones
que favorecen las enfermedades en los análisis epidemiológicos; dicho de otro
modo, que una vivienda y unas condiciones de vida inadecuadas y deficientes se
asocian invariablemente a tasas de mortalidad y morbilidad más elevadas. e)
Asequibilidad. La vivienda adecuada debe ser asequible a los que tengan derecho.
Debe concederse a los grupos en situación de desventaja un acceso pleno y
sostenible a los recursos adecuados para conseguir una vivienda. Debería
garantizarse cierto grado de consideración prioritaria en la esfera de la vivienda a
los grupos desfavorecidos como las personas de edad, los niños, los
incapacitados físicos, los enfermos terminales, los individuos VIH positivos, las
personas con problemas médicos persistentes, los enfermos mentales, las
víctimas de desastres naturales, las personas que viven en zonas en que suelen
producirse desastres, y otros grupos de personas. Tanto las disposiciones como la
política en materia de vivienda deben tener plenamente en cuenta las necesidades
especiales de esos grupos. En muchos Estados Partes, el mayor acceso a la tierra
por sectores desprovistos de tierra o empobrecidos de la sociedad, debería ser el
centro del objetivo de la política. Los Estados deben asumir obligaciones
apreciables destinadas a apoyar el derecho de todos a un lugar seguro para vivir
en paz y dignidad, incluido el acceso a la tierra como derecho. f) Lugar. La
vivienda adecuada debe encontrarse en un lugar que permita el acceso a las
opciones de empleo, los servicios de atención de la salud, centros de atención
para niños, escuelas y otros servicios sociales. Esto es particularmente cierto en
10
ciudades grandes y zonas rurales donde los costos temporales y financieros para
llegar a los lugares de trabajo y volver de ellos puede imponer exigencias
excesivas en los presupuestos de las familias pobres. De manera semejante, la
vivienda no debe construirse en lugares contaminados ni en la proximidad
inmediata de fuentes de contaminación que amenazan el derecho a la salud de los
habitantes. g) Adecuación cultural. La manera en que se construye la vivienda, los
materiales de construcción utilizados y las políticas en que se apoyan deben
permitir adecuadamente la expresión de la identidad cultural y la diversidad de la
vivienda. Las actividades vinculadas al desarrollo o la modernización en la esfera
de la vivienda deben velar por que no se sacrifiquen las dimensiones culturales de
la vivienda y por qué se aseguren, entre otros, los servicios tecnológicos
modernos.”6
6
6 Sentencia C‐444/09 M.P Dr. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub
7
GOMEZ SIERRA, Francisco. CONSTITUCIÓN POLITICA DE COLOMBIA. Artículo 4º
8
Citada en sentencia C‐444/09 M.P Dr. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub
11
entendida como una prohibición prima facie. Esto significa que, como esta Corte
ya lo había señalado, un retroceso debe presumirse en principio inconstitucional,
pero puede ser justificable, y por ello está sometido a un control judicial más
severo. Para que pueda ser constitucional, las autoridades tienen que demostrar
que existen imperiosas razones que hacen necesario ese paso regresivo en el
desarrollo de un derecho social…”.
Por último si bien el estado tiene una obligación en relación con este tipo de
derechos, también pone a disposición de los asociados las herramientas
judiciales, administrativas y constitucionales para su efectiva protección.
Para evaluar la política criminal, mediante decreto 2062 de 1995 fue creado el
Consejo Superior de Política Criminal, como un espacio de coordinación
institucional y de discusión; este organismo tiene entre otras funciones: Evaluar las
estadísticas e investigaciones en materia de criminalidad y emitir conceptos sobre
los proyectos de ley relacionados con la política criminal formulada por el Estado.
9
CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C‐646 de 2001. 10 Ibíd.
12
"La legislación penal es manifestación concreta de la política criminal del Estado.
La decisión política que determina los objetivos del sistema penal y la adecuada
aplicación de los medios legales para luchar contra el crimen y alcanzar los
mejores resultados, se plasma en el texto de la ley penal. En este sentido, la
norma penal, una vez promulgada, se independiza de la decisión política que le da
origen, conservando la finalidad buscada por su redactor en el elemento
teleológico de la norma."10
“…el Legislador no tiene una discrecionalidad absoluta para definir los tipos
delictivos y los procedimientos penales, ya que debe respetar los derechos
constitucionales de las personas, que aparecen así como el fundamento y límite
del poder punitivo del Estado”.11
El derecho penal busca castigar, conductas delictivas definidas como tal por el
legislador, a través de la imposición de una pena o un reproche, es decir quién
transgrede la conducta definida como prohibida por el legislador se convierte en
sujeto pasivo de la acción del estado y por ella deberá responder.
10
CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C‐646 de 2001.
11
Ibid.
12
12 KANT, Emanuel Kant, La Metafísica de las costumbres. Editorial Uniandes, Bogotá, pág. 165‐166
13
condiciones posibles para prevenir los delitos y reprimir con medidas coercitivas y
regeneradoras, los hechos antisociales que se producen en su seno.” 13
“El ejercicio del poder punitivo está sujeto a restricciones constitucionales, tanto en
lo que respecta a la tipificación como a la sanción. No podrán tipificarse conductas
que desconozcan los derechos fundamentales, que no resulten idóneas para
proteger bienes constitucionales o que resulten desproporcionadas o irrazonables.
Lo mismo puede predicarse de las sanciones. Estas restricciones operan frente a
toda decisión estatal en materia punitiva”:14
13
ANTOLISEI Francesco, Manual de Derecho Penal parte general parte especial, séptima edición 2005,
Ediciones doctrina y ley 2005, 1056p
14
CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C‐939/02
15
15 CORTE CONSTITUCIONAL sentencia C‐647 de 2001
14
1.2 DERECHO URBANÍSTICO Y DERECHO PENAL
Luis de Manuel Martínez, define el derecho urbanístico como la rama del derecho
público-administrativo que estudia el urbanismo y la ordenación del territorio
desde el punto de su configuración jurídica. Tradicionalmente se divide en
planeamiento, gestión y disciplina y estudia también el derecho de propiedad
desde su configuración urbanística y clasificación del suelo.16
Así pues, resulta obvia cual es la finalidad del derecho urbanístico y la función
que el mismo tiene en la política de planificación de las ciudades; sin embargo no
basta con tener definidos en las normas jurídicas, los lineamientos y reglas que
ha de seguir el estado para construir territorios urbanísticamente sostenibles y
económicamente viables sino que, además debe regular el actuar de la ciudadanía
en pro del cumplimiento de tales propósitos, a esto precisamente hace referencia
el tema del control en el desarrollo del territorio.
16
MARTINEZ, Luis de Manuel. Conceptos Básicos Urbanísticos e Inmobiliarios, Madrid 2009, 111 páginas fondo
editorial mixto S.L.
17
Definición dada en clase, Especialización en Derecho Urbanístico PUJ
15
Para el legislador y obviamente para la administración no basta con tener un sin
número de normas (leyes, decretos, resoluciones, circulares etc.) que contengan,
metas, lineamientos, planes, programas, procesos, procedimientos, formas de
ejecución y sanciones; sino que por demás se requiere la coerción de la sanción
penal, para evitar en lo posible la vulneración de los derechos de los ciudadanos
que habitan en un territorio determinado.
18
CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C646‐2001
16
Ya se había mencionado que para frenar las conductas dañinas o infracciones que
van en contra de los principios básicos del ordenamiento, (La función social y
ecológica de la propiedad, La prevalencia del interés general sobre el particular y
La distribución equitativa de las cargas y los beneficios) se cuenta con sanciones
administrativas, esto es las sanciones previstas en el artículo 104 de la ley 388 de
1997,modificada por el artículo 1º de la ley 810 de 2003, el articulo no obstante
de las competencia que la misma ley otorga a las autoridades de policía para
realizar labores de seguimiento dispuestas en el código nacional de policía y en
los códigos de policía de cada ciudad.
“1. Multas sucesivas que oscilarán entre cien (100) y quinientos (500) salarios
mínimos legales mensuales, para quienes parcelen, urbanicen o construyan en
terrenos no urbanizables o parcelables, además de la orden policiva de demolición
de la obra y la suspensión de servicios públicos domiciliarios, de conformidad con
lo señalado por la Ley 142 de 1994. En la misma sanción incurrirán quienes
17
parcelen, urbanicen o construyan en terrenos afectados al plan vial, de
infraestructura de servicios públicos domiciliarios o destinados a equipamientos
públicos. Si la construcción, urbanización o parcelación se desarrollan en terrenos
de protección ambiental, o localizados en zonas calificadas como de riesgo, tales
como humedales, rondas de cuerpos de agua o de riesgo geológico, la cuantía de
las multas se incrementará hasta en un ciento por ciento (100%) sobre las sumas
aquí señaladas, sin perjuicio de las responsabilidades y sanciones legales a que
haya lugar.
2. Multas sucesivas que oscilarán entre setenta (70) y cuatrocientos (400) salarios
mínimos legales mensuales, para quienes parcelen, urbanicen o construyan en
terrenos aptos para estas actuaciones, sin licencia, además de la orden policiva de
suspensión y sellamiento de la obra y la suspensión de servicios públicos
domiciliarios, de conformidad con lo señalado por la Ley 142 de 1994. En la misma
sanción incurrirán quienes demuelan inmuebles declarados de conservación
arquitectónica o realicen intervenciones sobre los mismos sin la licencia
respectiva, o incumplan las obligaciones de adecuada conservación, sin perjuicio
de la obligación de reconstrucción que más adelante se señala, así como quienes
usen o destinen inmuebles en contravención a las normas sobre usos del suelo.
3. Multas sucesivas que oscilarán entre cincuenta (50) y trescientos (300) salarios
mínimos legales mensuales, para quienes parcelen, urbanicen o construyan en
terrenos aptos para estas actuaciones, en contravención a lo preceptuado en la
licencia, o cuando ésta haya caducado, además de la orden policiva de
suspensión y sellamiento de la obra y la suspensión de servicios públicos
domiciliarios, de conformidad con lo señalado por la Ley 142 de 1994. En la misma
sanción incurrirán quienes destinen un inmueble a un uso diferente al señalado en
la licencia, o contraviniendo las normas urbanísticas sobre usos específicos.
4. Multas sucesivas entre treinta (30) y doscientos (200) salarios mínimos legales
mensuales, para quienes ocupen en forma permanente los parques públicos,
zonas verdes y demás bienes de uso público, o los encierren sin la debida
autorización de las autoridades municipales o distritales, además de la demolición
del crecimiento y la suspensión de servicios públicos, de conformidad con lo
señalado por la Ley 142 de 1994. Está autorización podrá darse únicamente para
los parques y zonas verdes por razones de seguridad, siempre y cuando la
transparencia del cerramiento sea de un 90% como mínimo, de suerte que se
garantice a la ciudadanía el disfrute visual del parque o zona verde. En la misma
sanción incurrirán quienes realicen intervenciones en áreas que formen parte del
espacio público, sin la debida licencia o contraviniéndola, sin perjuicio de la
obligación de restitución de elementos que más adelante se señala.
18
5. La demolición total o parcial de las obras desarrolladas sin licencia o de la parte
de las mismas no autorizada o ejecutada en contravención a la licencia. Parágrafo
1º.- Si dentro de los plazos señalados al efecto los infractores no se adecuan a las
normas, ya sea demoliendo las obras realizadas en terrenos no urbanizables o
parcelables, solicitando la licencia correspondiente cuando a ello hubiere lugar o
ajustando las obras a la licencia se procederá por la autoridad competente a la
imposición de nuevas multas sucesivas, en la cuantía que corresponda teniendo
en cuenta la reincidencia o reiteración de la conducta infractora, sin perjuicio de la
orden de demolición, cuando a ello hubiere lugar y la ratificación de la suspensión
de los servicios públicos domiciliarios. Parágrafo 2º.- El producto de estas multas
ingresará al tesoro municipal, distrital o del departamento especial de San Andrés
y Providencia.” 19
Entre las muchas herramientas que tiene la legislación, para la protección de los
derechos de las personas perjudicadas con la el actuar delictivo de los
urbanizadores ilegales, encontramos en la legislación una herramienta efectiva
para la protección de los bienes jurídicos de las personas pertenecientes a un
grupo de la comunidad, esto es las acciones populares contempladas en el
artículo 88 de la Constitución Política, previstas para la protección de los derechos
colectivos, como el espacio público, la seguridad, el medio ambiente, la moral
administrativa y la defensa del patrimonio cultural entre otros.
19
GOMEZ SIERRA, Francisco. CONSTITUCIÓN POLITICA DE COLOMBIA. Articulo 104 ley 388 de 1997,
modificada por el artículo 2º de la ley 810 de 2003.
19
“Las acciones populares son remedios procesales colectivos frente a los agravios
y perjuicios públicos. A través de ellas cualquier persona, perteneciente a un grupo
de la comunidad, está legitimada procesalmente para defender al grupo afectado
por unos hechos o conductas comunes, con lo cual simultáneamente protege su
propio interés, y obtiene en cierto casos el beneficio adicional de la recompensa
otorgada en determinados eventos por la ley”20
Es esta una acción pública que en ningún caso conlleva un litis, por cuanto que,
como acción pública busca reclamar del Estado la protección efectiva de los
derechos proclamados como tal en la Constitución Política, tampoco es una acción
indemnizatoria ya que para ello existen para los asociados, las leyes civiles y
penales tendientes al resarcimiento del daño.
El articulo 4º literal m, de la ley 472 de 1998 “Por la cual se desarrolla el artículo 88
de la Constitución Política de Colombia en relación con el ejercicio de las acciones
populares y de grupo y se dictan otras disposiciones”, enunció, como un derecho e
interés colectivo, la realización de las construcciones, edificaciones y desarrollos
urbanos respetando las disposiciones jurídicas, de manera ordenada, y dando
prevalencia al beneficio de la calidad de vida de los habitantes. De tal manera que
si un ciudadano legitimado procesalmente para ello cree vulnerado este derecho
colectivo, podrá ademas de las acciones administrativas y judiciales previstas en
las demás normas generales, impetrar la acción (en contra de un particular o del
Estado, cuando es este quien realiza las obras que atentan contra el derecho
colectivo) y reclamar del estado la protección amparo y respecto de dicho
derecho.
20
Germán Palacios Sarmiento. Las acciones populares en el derecho privado. Citado por Jaime Córdoba
Triviño en: DEFENSORIA DEL PUEBLO. Defensoría Delegada para los Derechos Colectivos “memorias”
seminario internacional de acciones populares y de grupo. Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez. Bogotá
1995.pag 14.
21
Sentencia C‐377 de 2002, citada en sentencia T‐587 de 2009. MP., Dr Jorge Ignacio Pretelt Chaljub
20
La protección de los derechos colectivos o difusos, encuentra su razón de ser en
la necesidad de garantizar la efectividad del contenido de la Carta Política, en el
actuar de las autoridades y concretar en la protección de estos y otra clase de
derechos los fines esenciales del estado.
Una de las formas de control que tiene el estado, en cuanto al desarrollo territorial
se refiere, es la tipificación de la conducta constitutiva del delito de la urbanización
ilegal.
Ahora veamos el tratamiento que ha dado la legislación al control urbano y
especialmente al delito de la urbanización ilegal:
21
Instituto De Crédito Territorial, para la inversión forzosa que en vivienda debía
realizarse para vivienda, según lo indicaba la misma ley.
El decreto 2349 de 1965 (reglamentado por los decretos 979 y 980 de 1966)
delegó en la superintendencia Bancaria, el control de las empresas urbanísticas,
mismas que para esta fecha aun recibían pagos por cuotas. El decreto 979 replicó
el decreto 2349 en cuanto manifestar que la superintendencia Bancaria era la
entidad que debía ejercer la inspección y vigilancia de las empresas que
realizaban actividades como ejecución o anuncio de actividades de urbanización
22
de terrenos, construcción o mejora de vivienda, cuando estas recibían el pago de
las viviendas por el sistema de cuotas.
Una vez inscrito en el registro, el interesado debía obtener previo el lleno de los
requisitos establecidos, el respectivo permiso para desarrollar la actividad y una
vez obtenido el permiso el acto administrativo que lo contenía se inscribía en el
22
MUÑOZ NIERA Orlando. Urbanizadores piratas, Ediciones Doctrina y Ley Ltda. 2004.
23
GOMEZ SIERRA, Francisco. CONSTITUCIÓN POLITICA DE COLOMBIA. Articulo 3º
23
folio de matricula inmobiliaria de el (los) inmueble (s) donde se desarrollaría la
actividad.
Incurren en prisión de dos (2) a seis (6) años quienes sin hallarse inscritos ante el
Superintendente Bancario o cuya inscripción haya caducado, anuncie o desarrolle
las actividades (enajenación de inmuebles, dentro de planes o programas de
urbanización o construcción de viviendas, cualquiera que sea el sistema adoptado
y otorgamiento de crédito para la adquisición de lotes o viviendas o para la
construcción de las mismas) además de las sanciones que le correspondan por la
comisión de otros delitos contemplados en el Código Penal; ahora bien si se
realizó la inscripción en el registro, pero no se cuenta con el permiso para
desarrollar las actividades, la sanción será de uno (1) a cuatro (4) años.
Motivó la creación de esta ley “poner fin a los enormes perjuicios sufridos por
innumerables personas en los últimos años, al ser víctimas de quienes explotan la
mala fe el negocio de venta de lotes y de construcción de casas, aprovechando
tortuosamente la natural ilusión de tener casa propia, si como de quienes
24
Ibid. Articulo 11 ley 66 de 1968
24
simplemente incurren en errores jurídicos, técnicos o financieros al promover
planes semejantes”25
25
MUÑOZ NIERA Orlando. Urbanizadores piratas, Ediciones Doctrina y Ley Ltda. 2004. Primera ponencia de
la ley presentada por Lozano Simonelli.
26
Ibid. Pag 224
27
GOMEZ SIERRA, Francisco. CONSTITUCIÓN POLITICA DE COLOMBIA. Artículo 2º.
25
ejerciendo la superintendencia Bancaria, excepto las de vigilancia y control de las
sociedades fiduciarias, hasta la entrada en vigencia.
26
con una excepción de Bogotá, puesto su régimen especial no otorga las facultades
de inspección control y vigilancia al concejo distrital.
28
CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C‐157/97
27
"Artículo 367A. Del Urbanizador Ilegal. El que adelante, desarrolle, promueva,
patrocine, induzca, financie, facilite, tolere, colabore o permita la división,
parcelación, urbanización de inmuebles, o su construcción sin el lleno de los
requisitos de ley, incurrirá por este solo hecho en prisión de tres (3) a siete (7)
años y en multa de doscientos (200) a cuatrocientos (400) salarios mínimos
legales vigentes. La pena señalada anteriormente se aumentará hasta en la mitad
cuando la parcelación, urbanización o construcción de viviendas se efectúen en
terrenos o zonas de preservación ambiental y ecológica, de reserva para la
construcción de obras públicas, en zonas de contaminación ambiental, de alto
riesgo o en zonas rurales. PARÁGRAFO. El servidor público o trabajador oficial
que dentro del territorio de su jurisdicción y en razón de su competencia, con su
acción u omisión diere lugar a la ejecución de los hechos señalados en el inciso
1o. de este artículo, incurrirá en interdicción de derechos y funciones públicas de
tres (3) a cinco (5) años, sin perjuicio de las demás sanciones penales a que
hubiere lugar por el desarrollo de su conducta”
28
siete (7) años y multa de hasta cincuenta mil (50.000) salarios mínimos
legales mensuales vigentes.
Cuando se trate de personas jurídicas incurrirán en las sanciones previstas
en los incisos anteriores sus representantes legales y los miembros de la
junta directiva cuando hayan participado en la decisión que traiga como
consecuencia la conducta infractora descrita.
La pena privativa de la libertad señalada anteriormente se aumentará hasta
en la mitad cuando la parcelación, urbanización o construcción de viviendas
se efectúen en terrenos o zonas de preservación ambiental y ecológica, de
reserva para la construcción de obras públicas, en zonas de contaminación
ambiental, de alto riesgo o en zonas rurales.
Parágrafo. El servidor público que dentro del territorio de su jurisdicción y
en razón de su competencia, con acción u omisión diere lugar a la ejecución
de los hechos señalados en los incisos 1 y 2 del presente artículo, incurrirá
en inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas de tres
(3) a cinco (5) años, sin perjuicio de las demás sanciones penales a que
hubiere lugar por el desarrollo de su conducta”
Varios son los verbos rectores que determinan la conducta constitutiva del delito
aquí estudiado, así la norma precitada dispuso nueve acciones (adelantar,
desarrollar, promover, patrocinar, inducir, financiar, facilitar, tolerar, colaborar y
permitir) que pueden configurar o perfeccionar el tipo penal.
29
Según la descripción y análisis de Pedro Alfonso Pabón Parra29, el verbo
determinador de la conducta es: compuesto alternativo, ya que cada una de las
acciones perfeccionan en forma independiente y autónoma el tipo penal; estas
conductas encaminadas o dirigidas a dividir, parcelar, urbanizar y construir
inmuebles sin el lleno de los requisitos legales exigidos por la ley son realizadas
por el sujeto activo a fin de conseguir un provecho ilícito. Lo anterior define y/o
identifica este tipo penal como un tipo penal en blanco.
Por último quien tolera o permite el accionar admite como válida la acción o el
proceder del infractor, logrando con su omisión o actuar condescendiente la
obtención del fin por parte del urbanizador.
29
PABON PARRA, Pedro Alfonso. Manual de Derecho Penal parte general‐parte especial, pág. 1054. 2005
30
perjuicios a los ciudadanos que en determinado momento deseen adquirir las
unidades resultantes de los procesos de urbanización, parcelación o construcción.
El sujeto activo del delito de Urbanización Ilegal, puede ser cualquier persona
natural o jurídica; en el caso de las personas jurídicas, la norma dispuso en su
inciso segundo, además que los representantes legales y miembros de junta
directiva que participen en la comisión del delito, serán sujetos de las sanciones
previstas para ello.
Así el sujeto activo del delito, resulta ser indeterminado singular puesto que el
mismo puede ser cometido por cualquier persona natural o jurídica.
31
2.6 EL SUJETO PASIVO DE LA CONDUCTA DELICTIVA:
En opinión del doctrinante Pedro Alfonso Pabón Parra, para el caso del delito de
Urbanización Ilegal, el sujeto pasivo resulta ser el estado; quizá esta apreciación
obedece al hecho de que el delito se encuentra tipificado en el Capítulo Tercero
del título X del código penal Colombiano, que contiene los delitos contra el orden
económico y social, adicionalmente a ello quien primero parecería afectado en
sus intereses económicos con la conducta del urbanizador ilegal es el estado, en
cabeza de sus entidades territoriales, puesto que con cargo a sus presupuestos se
soluciona el daño social causado por el actuar del sujeto que previa a su actividad
ilegal también ha evadido las obligaciones y requisitos que requiere para ejercer la
actividad.
32
El tipo penal resulta ser de los llamados tipos penales pluriofensivos, esto es,
lesiona de manera simultánea varios intereses o bienes jurídicos, se afecta tanto
el patrimonio económico de los particulares, como el interés público; en esa
medida según lo manifestado por la corte31 serán querellantes legítimos (sujeto
pasivo de la conducta punible) el particular afectado en su patrimonio y el alcalde
municipal o el ministerio publico según lo estipulado en el artículo 1º de la ley 81
de 1993. No obstante lo anterior el articulo 74 de ley 906 de 2004 "Por la cual se
expide el Código de Procedimiento Penal. (Corregida de conformidad con el
Decreto 2770 de 2004)" no contempla el delito de la Urbanización Ilegal como un
delito querellable así:
“Artículo 74. Delitos que requieren querella. Modificado por el art. 4, Ley 1142 de
2007, Modificado por el art. 108, Ley 1453 de 2011. Para iniciar la acción penal
será necesario querella en los siguientes delitos, excepto cuando el sujeto pasivo
sea un menor de edad:
33
alzamiento de bienes (C. P. artículo 253); disposición de bien propio gravado con
prenda (C. P. artículo 255); defraudación de fluidos (C. P. artículo 256); acceso
ilegal de los servicios de telecomunicaciones (C. P. artículo 257); malversación y
dilapidación de bienes (C. P. artículo 259); usurpación de tierras (C. P. artículo
261); usurpación de aguas (C. P. artículo 262); invasión de tierras o edificios (C. P.
artículo 263); perturbación de la posesión sobre inmuebles (C. P. artículo 264);
daño en bien ajeno (C. P. artículo 265); usura y recargo de ventas a plazo (C. P.
artículo 305); falsa autoacusación (C. P. artículo 437); infidelidad a los deberes
profesionales (C. P. artículo 445).”
La corte suprema de justicia, se pronunció respecto del verbo rector promover que
contiene el tipo penal objeto de estudio así:32
Esta interpretación de la corte sustituye, el único “vacio” que puede tener la norma,
logrando así ampliar el margen de acción del aparato jurisdiccional en cuanto
valorar todos los actos desplegados por el urbanizador para la obtención de su
provecho, llegando inclusive hasta sancionar el hecho de la venta de unidades
32
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Penal, sentencia de 5 de agosto de 2009. Proceso 31105.
34
resultantes de un proceso de urbanización, parcelación o decisión de lotes de
terreno ilegal.
35
accesoria de inhabilitación para ejercer funciones públicas por el termino de tres
a cinco años, además de las sanciones a que hubiere lugar.
Esta sanción para el funcionario público, merece especial atención ya que la ley
restringe su actuar y por tanto sus consecuencias al territorio de su jurisdicción,
sin embargo, el ser inhabilitado para ejercer cargos públicos es un hecho que tiene
efecto en todo el territorio colombiano y quien ostenta la calidad de funcionario
público lo es en todo el territorio colombiano y para ello tiene unos deberes y
obligaciones éticos en cuanto el ejercicio de sus funciones, por tanto dicha
inhabilidad debería ser valida para todo el territorio de la nación.
2.8 LA PENA:
Varios son los requisitos y actividades a cumplir para que la actividad sea legal: a)
contar con las licencias respectivas, b) el registro de enajenador, c) el permiso de
ventas.
36
o distrital competente (que será la oficina de planeación municipal) en caso que no
exista la figura del curador urbano, estas licencias se encuentran definidas en el
decreto nacional 1469 de 2010 así:
a. Licencia de urbanización. Es la autorización previa para ejecutar en uno o
varios predios localizados en suelo urbano, la creación de espacios públicos y
privados y la construcción de las obras de infraestructura de servicios públicos y
de vías que permitan la adecuación y dotación de estos terrenos para la futura
construcción de edificaciones con destino a usos urbanos, de conformidad con el
Plan de Ordenamiento Territorial, los instrumentos que lo desarrollen y
complementen y demás normatividad vigente.33
b. Licencia de parcelación. Es la autorización previa para ejecutar en uno o
varios predios localizados en suelo rural y suburbano, la creación de espacios
públicos y privados, y la ejecución de obras para vías e infraestructura que
garanticen la auto prestación de los servicios domiciliarios que permitan destinar
los predios resultantes a los usos permitidos por el Plan de Ordenamiento
Territorial, los instrumentos que lo desarrollen y complementen y la normatividad
agraria y ambiental aplicable a esta clase de suelo.
33
GOMEZ SIERRA, Francisco. CONSTITUCIÓN POLITICA DE COLOMBIA. Articulo 4º decreto 1469 de 2010.
34
Ibid. Articulo 5º decreto 1469 de 2010.
35
Ibid. Articulo 6º decreto 1469 de 2010.
37
el Plan de Ordenamiento Territorial, los instrumentos que lo desarrollen
y complementen y demás normatividad que regule la materia.36
5. Copia del documento o declaración privada del impuesto predial del último año
en relación con el inmueble o inmuebles objeto de la solicitud, donde figure la
nomenclatura alfanumérica o identificación del predio. Este requisito no se exigirá
36
Ibid. Articulo 7º decreto 1469 de 2010.
38
cuando exista otro documento oficial con base en el cual se pueda establecer la
dirección del predio objeto de solicitud.
1. Plano topográfico del predio, predios o parte del predio objeto de la solicitud,
firmado por el o los profesionales responsables, en el cual se indique el área, los
4. Cuando el predio esté ubicado en zonas de amenaza y/o riesgo alto y medio de
origen geotécnico o hidrológico, se deberán adjuntar a las solicitudes de licencias
de nuevas urbanizaciones los estudios detallados de amenaza y riesgo por
fenómenos de remoción en masa e inundaciones, que permitan determinar la
viabilidad del futuro desarrollo, siempre y cuando se garantice la mitigación de la
amenaza y/o riesgo. En estos estudios deberá incluirse el diseño de las medidas
de mitigación y serán elaborados y firmados por profesionales idóneos en las
materias, quienes conjuntamente con el urbanizador serán responsables de los
mismos, sin perjuicio de la responsabilidad por la correcta ejecución de las obras
de mitigación.
39
En todo caso, las obras de mitigación deberán ser ejecutadas por el urbanizador
responsable o, en su defecto, por el titular durante la vigencia de la licencia.
Cuando se trate de licencia de parcelación, además, se deberán aportar:
1. Plano topográfico del predio, predios o parte del predio objeto de a solicitud,
firmado por el profesional responsable, en el cual se indique el área, los linderos y
todas las reservas, secciones viales, afectaciones y limitaciones urbanísticas
debidamente amojonadas y con indicación de coordenadas, el cual servirá de
base para la presentación del proyecto y será elaborado de conformidad con lo
definido en el Plan de Ordenamiento Territorial, los instrumentos que lo desarrollen
y complementen y demás información pública disponible. En este plano también
se identificarán claramente todos los elementos de importancia ecosistémica, tales
como humedales y rondas de cuerpos de agua.
4. Cuando el predio esté ubicado en zonas de amenaza y/o riesgo alto y medio de
origen geotécnico o hidrológico, se deberán adjuntar a las solicitudes de licencias
de nuevas parcelaciones los estudios detallados de amenaza y riesgo por
fenómenos de remoción en masa e inundaciones, que permitan determinar la
viabilidad del futuro desarrollo, siempre y cuando se garantice la mitigación de la
amenaza y/o riesgo. En estos estudios deberá incluirse el diseño de las medidas
de mitigación y serán elaborados y firmados por profesionales idóneos en las
materias, quienes conjuntamente con el parcelador responsable de la ejecución de
la obra serán responsables de los mismos, sin perjuicio de la responsabilidad por
a correcta ejecución de las obras de mitigación. En todo caso, las obras de
40
mitigación deberán ser ejecutadas por el parcelador responsable o, en su defecto,
por el titular de la licencia durante su vigencia.
1. Para las solicitudes de licencia clasificadas bajo las categorías III Medía Alta
Complejidad (Área de construcción entre 2.000 m2 y hasta 5.000 m2 y con
ccaracterísticas estructurales diferentes a lo dispuesto en el Título E de la -NSR-
10) y IV Alta Complejidad (Área de construcción mayor a 5.000 m2 y
ccaracterísticas estructurales diferentes a lo dispuesto en el Título E de la -NSR-
10)37:
41
Complejidad (Área de construcción entre 500 y 2.000 m2 y Características
estructurales de conformidad con lo dispuesto en el Título E de la -NSR- 10):
únicamente se acompañará copia de los planos estructurales del proyecto
firmados y rotulados por el profesional que los elaboró.
42
Las obligaciones contenidas en las licencias deben ser cumplidas a cabalidad por
el solicitante, se pueden contar estas como: la realización de las obras de
urbanismo y saneamiento y escrituración y entregas de áreas de cesión al
municipio. La ejecución y entrega de estas obras se ajustaran a las normas y
disposiciones técnicas que para el fin tengan dispuestas las empresas de servicios
públicos y demás entidades que intervienen en el proceso de planeamiento de la
ciudad a través de la ejecución de obras de infraestructura.
38
CONSEJO DE ESTADO. SALA PLENA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. Consejero ponente: ERNESTO
RAFAEL ARIZA MUÑOZ. Santafé de Bogotá, D.C., 9 de abril 1996.Radicación número: C-2890
43
naturales que se ocupen de tales actividades o disponer su liquidación, son hoy de
competencia de la Alcaldía Mayor de Santafé de Bogotá, D.C., a quien
corresponde ejecutar las reglamentaciones que sobre dicho aspecto expedida el
Concejo Distrital de Santafé de Bogotá”
Este registro se realiza por una sola vez y tiene vigencia hasta tanto el titular no
solicite su cancelación, para la inscripción en el registro se deberá39: presentar
solicitud a la cual se debe acompañar una declaración jurada donde conste
nombre y apellidos completos, nacionalidad, domicilio y dirección precisa. Las
personas jurídicas, acompañarán además las pruebas correspondientes de su
existencia y representación legal, como escritura publica o documento privado de
constitución de la sociedad o sus reformas si las hay, certificado de existencia y
representación legal de la sociedad expedido por la cámara de comercio
correspondiente (o en el caso de las entidades sin animo de lucro la resolución por
la cual se concedió la personería jurídica) y balance en formulario oficial firmado
por un contador titulado.
Al igual que ocurre con la obtención de las licencias enunciadas en el literal a), el
registro genera una serie de obligaciones, para este caso, la principal obligación
es la de remitir año a año, en la fecha que indique la autoridad, el balance general
de la sociedad con corte a 31 de diciembre del año inmediatamente anterior; pagar
oportunamente las contribuciones que se liquiden anualmente y atender las
citaciones, órdenes y requerimientos hechos por la autoridad municipal encargada
de la inspección y vigilancia de la actividad enajenadora según lo prevé el decreto
1555 de 1988. Este registro otorga al solicitante la potestad de solicitar los
permisos de venta y de cualquier limitación de dominio a que se refieren los
artículos 4o. y 5o. del Decreto 2610 de 1979.
39
GOMEZ SIERRA, Francisco. CONSTITUCIÓN POLITICA DE COLOMBIA. Articulo 3º decreto 2610 de 1979,
decreto 2391 de 1989 y decreto distrital 271 de 2007.
44
días antes del inicio de actividades prescribe la norma) los siguientes
documentos:40
1. Copia del Registro Único de Proponentes actualizado.
45
A pesar de ser el estado el aparente sujeto pasivo de la conducta delictiva, ya
vimos como el actuar del sujeto activo se refleja en la mayoría de los casos en el
patrimonio económico de los particulares.
El delito por ser considerado un tipo pluriofensivo, puede ser denunciado por
cualquier persona, cuando cualquiera de esas personas se ve vulnerado en sus
derechos y perjudicado material y económicamente por el actuar engañoso o
artificioso de urbanizador ilegal, acude a la jurisdicción a fin de denunciar el hecho,
ahora bien no en pocas ocasiones denuncian penalmente al urbanizador por el
delito de estafa, abuso de confianza o cualquiera de estos en concurso con el de
urbanización ilegal; la razón de tal situación es que entre otros los tipos penales
de estafa y abuso de confianza son más conocidos por el ciudadano del común y
porque la acción va encaminada a conseguir del autor el resarcimiento efectivo del
perjuicio patrimonial (presente, futuro o consolidado) a través de la indemnización
integral.
46
que procura evitar que a través del adelantamiento indiscriminado de esta clase de
actividades se presenten trastornos en el orden socioeconómico.
Este último argumento resulta igualmente válido para rechazar la tesis del
concurso aparente de tipos con arreglo al principio de subsidiariedad, pues
también en este supuesto constituye característica fundamental que el bien
jurídico protegido por las normas en conflicto sea el mismo. Aparte de ello, se
tiene que el artículo 11 de la ley 66 de 1968 (modificado por el 6º del Decreto 2710
de 1979) establece expresamente que quienes realicen la conducta allí descrita
quedarán sujetos a la pena de 2 a 6 años de prisión, además de las sanciones que
les corresponda por la comisión de otros delitos contemplados en el Código Penal,
dejando de esta manera en claro que no se trata de un tipo penal residual, sino
autónomo, que puede ser aplicado simultáneamente con otros de estructura
básica o especial, si los hechos resultan ser constitutivos de un fenómeno
concursal.”42
A pesar que los delitos se encuentran tipificados en títulos diferentes del código,
es decir los relacionan como dañinos de bienes jurídicos distintos, puede
configurarse el concurso de hechos punibles, en palabras de la corte no son
excluyentes.43
42
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, sentencia de 18 de febrero de 2000, Rad: 12820
43
Corte suprema de justicia, sala de casación penal, sentencia de 5 de agosto de 2009, radicación
47
2.10 CRIMINALIDAD
Por último en lo corrido de este año en Bogotá, se han impuesto sanciones por
violación a las normas o reglamento para ejercer la actividad enajenadora, por
valor total de cuarenta y siete millones ciento sesenta y seis mil setecientos
cincuenta y seis pesos moneda corriente ($ 47.166.756); cabe destacar que el
decreto 2610 de 1979 faculta a la administración para imponer multas entre
$10.000 y $50.000, como es lógico estas multas son actualizadas conforme la
corrección monetaria e interpuestas siguiendo los principios de necesidad
proporcionalidad y razonabilidad.
El articulo 122 del decreto 564 de 2006 Define la legalización, como el proceso
mediante el cual la administración municipal, distrital o del Departamento
Archipiélago de San Andrés, Providencia y Santa Catalina reconoce, si a ello
hubiere lugar ( este proceso no es posible realizarlo en asentamiento ubicados en
suelo de protección), la existencia de un asentamiento humano constituido por
viviendas de interés social realizado antes del 27 de junio de 2003, aprueba los
44
FISCALÍA GENERAL DE LA NACIÓN, Sistema de georeferenciacion‐SIJUF
48
planos urbanísticos y expide la reglamentación urbanística, sin perjuicio de la
responsabilidad penal, civil y administrativa de los comprometidos.
49
la firm a, nombre, identificación y matrícula profesional vigente del arquitecto o
ingeniero responsable y del promotor, urbanizador o propietario o el responsable
del trámite.
5. Plano de levantamiento del loteo actual, junto con las carteras de campo y hojas
de cálculo, en la escala que determine la Oficina Planeación Municipal o Distrital,
en caso de no existir la conservación catastral del asentamiento humano. En todo
caso, cualquiera de estos planos deberá cumplir con los requerimientos técnicos
que determine la autoridad competente e incluirá, entre otros aspectos, la
delimitación del espacio público que se constituirá a favor del respectivo municipio
o distrito y la regularización urbanística propuesta, que establezca las obligaciones
y compromisos de las partes, sin que puedan ser modificadas posteriormente en el
plano de levantamiento de loteo.
Una vez aportada la documentación de que tratan los artículos 125 y 126 antes
enunciados, la autoridad municipal correspondiente dispone del término de 15 días
para realizar la evaluación técnica y jurídica tendiente a verificar la procedencia de
la legalización solicitada. Una vez realizada la verificación se dará inicio al proceso
de legalización se suscribirá un acta y se expedirá el acto administrativo que
define la procedencia del trámite.
50
condiciones urbanísticas por las que se deberá sujetar el asentamiento, para ello
se elaborara un estudio que contendrá según lo indica el artículo 129 del decreto
564 de 2006:
1. La delimitación del área objeto del trámite de legalización.
51
clandestinamente en el distrito capital, de conformidad con el artículo 458 del
decreto distrital 190 de 2004 que contiene la compilación del Plan de
Ordenamiento Territorial.
52
3. DERECHO COMPARADO.
La ley penal federal rige en toda la República para los delitos del orden federal; a
su vez existe para el Distrito Federal de México, el código penal cuyas normas se
aplican en el distrito federal por los delitos del fuero común que se cometan en
dicho territorio; además, de poderlas aplicar por los delitos cometidos en alguno de
los estados de la federación cuando dicho delito produzca efectos en el territorio
del distrito federal o cuando sean delitos de ejecución permanente o continuados y
se sigan cometiendo en el territorio del distrito federal.
46
CODIGO PENAL - Ley 599 de 2000
47
CÓDIGO PENAL FEDERAL. Artículos 386 y 387
53
I. (…)
II. (…)
III. (…)
IV.(…)
V. (…)
VI.(…)
VII. Al que vende a dos personas una misma cosa sea mueble o raíz y recibe el
precio de la primera o de la segunda enajenación, de ambas o parte de el, o
cualquier otro lucro con perjuicio del primero o del segundo comprador.
VIII. (…)
IX. (…)
X. (…)
XI. (…)
XII. Al fabricante, empresario, contratista o constructor de una obra cualquiera,
que emplee en la construcción de la misma, materiales en cantidad o calidad
inferior a la convenida o mano de obra inferior a la estipulada, siempre que haya
recibido el precio o parte de el.
XIII. (…)
XIV. (…)
XV. (…)
XVI. (…)
XVII. (…)
XVIII.(…)
XIX. (…)
XX. A los constructores o vendedores d edificios en condominios que obtengan
dinero, títulos o valore s por el importe de su precio o a cuenta de él sino los
destinare, en todo o en parte, al objeto de la operación concertada, por su
disposición en provecho propio o de otro. Es aplicable a lo dispuesto en esta
fracción, lo determinado en los párrafos segundo a quinto, de la fracción anterior.
“Artículo 389 bis: comete delito de fraude el que por sí o por interposita persona,
cause perjuicio público o privado al fraccionar y transferir o prometer transferir la
propiedad, la posesión o cualquier otro derecho sobre un terreno urbano o rustico,
propio o ajeno, con o sin construcciones sin el previo permiso de las autoridades
administrativas competentes, o cuando existiendo este no se hallan satisfecho los
requisitos en el señalado. Este delito se sancionara aun en el caso de falta de
pago total o parcial.
54
Vemos como el código penal federal, además de contemplar dentro de las
diferentes conductas constitutivas de fraude (artículo 387), individualiza, esto es,
describe la conducta de transferencia, fraccionamiento y venta de lotes de terreno
en un artículo separado (389 bis), a mi juicio esto refleja la importancia que quiere
dar el legislador a la conducta descrita, ya que la misma contiene el ingrediente
importantísimo, del perjuicio publico que causa el sujeto activo con su actuar
indebido a la comunidad en general.
“Articulo 230. Al que por medio del engaño o aprovechando el error en que otro se
halle, se haga ilícitamente de alguna cosa u obtenga un lucro indebido en
beneficio propio o de un tercero se le impondrán:
I. De 25 a 75 días multa, cuando el valor de lo defraudado no exceda de
cincuenta veces el salario, o no sea posible determinar su valor.
II. Prisión de 4 meses a 2 años 6 meses y de 75 a 200 días multa, cuando el
valor de lo defraudado exceda de 50 pero no de 500 veces el salario mínimo.
III. Prisión de 2 años 6 meses a 4 años y de 200 a 500 días multa, cuando el
valor de lo defraudado exceda de 500 pero no de 5000 veces el salario mínimo.
IV.
48
CÓDIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL. Editorial Sista. Mexico DF. Mayo 2010
55
Prisión de 4 a 6 años y de 500 a 800 días multa cuando el valor de lo defraudado
exceda de 5000 pero no de 10000 veces el salario mínimo.
Cuando el delito se cometa contra dos o más personas, se impondrá además las
dos terceras partes de las penas previstas en las fracciones anteriores.
56
permiso obtenido, fracciones o divida en lotes un terreno urbano o rustico,
con o sin construcciones, propio o ajeno y transfiera o prometa transferir la
propiedad, la posesión o cualquier otro derecho sobre alguno de esos
lotes.”
Las multas fijadas, en estas normas, se definen como el pago de una cantidad de
dinero al gobierno y para cuantificarlas se considera la percepción neta diaria del
sujeto al momento de cometer el delito o sus modalidades, el monto de estas
multas nunca será inferior al salario mínimo diario vigente, ni mayor a cinco mil
días, salvo alguna excepción que contemple el mismo ordenamiento.
La ley 599 de 2000, dispuso varios tipos penales relacionados con la conducta de
fraude, entre ellos los estipulados, en el capitulo sexto- con las defraudaciones-del
título VII y el fraude procesal (Art. 453). No así no existe en la disposición penal
ningún delito tipificado como fraude; sin embargo la conducta delictiva aquí
estudiada requiere del sujeto activo una conducta engañosa, encaminada a crear
error en la victima y finalmente obtener un provecho ilícito.
Los requisitos, plazos y procedimientos que deben cumplir las personas naturales
o jurídicas de que tratan estas norma, se hallan contenidos en el reglamento de
construcciones para el distrito federal, en especial en el título cuarto de las
manifestaciones de construcción y de las licencias de construcción especial,
publicado en la gaceta oficial del distrito federal el 29 de enero de 2004, la ley
49
BUELVAS & PORTO, Diccionario de Notariado y Registro. Primera Edición. Bogotá.
57
general de desarrollo urbano del DF y su reglamento y el manual de
procedimientos para la expedición de licencias de uso de suelo, autorización de
subdivisiones, fusiones y relotificaciones; placas de control de uso y ocupación de
inmuebles; conservación de placas de nomenclatura de vías y espacios públicos;
regeneración o rehabilitación de cavidades en zonas minadas, el reglamento para
zonificación del distrito federal, entre otras normas.
Así quien desee construir, ampliar, reparar o modificar una obra o instalación de
las señaladas en el artículo 51 del Reglamento50 el propietario o poseedor del
predio o inmueble, en su caso, el Director Responsable de Obra y los
Corresponsables, previo al inicio de los trabajos deberá registrar la manifestación
de construcción correspondiente, dicha manifestación según sea la modalidad
deberá contar con lo siguiente: 51
50
GOMEZ SIERRA, Francisco. CONSTITUCIÓN POLITICA DE COLOMBIA. ARTÍCULO 51.
51
Ibid. Articulo 52
58
manifestación de construcción, así como indicar en el plano o croquis, la
edificación original y el área de ampliación.
2. Croquis que contenga la situación actual del inmueble, consignando las calles
colindantes, la superficie y linderos del predio y el proyecto de subdivisión, fusión o
relotificacion, consignando también las calles colindantes, la superficie y linderos
del predio (original y dos tantos)
52
Tramites relacionados con el uso del suelo, consultado en : http://www.seduvi.df.gob.mx
59
8. En caso de resolución aprobatoria, se deberá presentar el o los avalúos del
terreno, así como el comprobante de pago de derechos (copia simple y original o
copia certificada para su cotejo)
Resultado de esta inspección pueden imponerse multas que van desde $1.000.00
a $ 1.000.000.00** cada vez que el propietario, poseedor o Director responsable
de obra cada vez que impida la inspección, o del 0.5 % hasta el 10% del valor
autorizado del inmueble, al propietario, poseedor o Director Responsable de Obra
que54:
“ a) Dedique un predio a sus construcciones a un uso o destino asignado en el
Programa Parcial o declaratoria respectiva sin haber obtenido la constancia de
zonificación correspondiente;
b) Dedique su predio y construcción a usos no autorizados para la zona en que se
ubica, sin contar con la licencia de uso del suelo respectiva;
c) Dedique un predio o sus construcciones a un uso o destino y que no cuente con
el frente previsto para dicho uso o destino;
d) No respete los porcentajes de áreas verdes o espacios abiertos
correspondientes al uso o destino a los que los dedique;
e). Dedique un predio a un uso o destino que requiera una superficie mayor a la
que tiene el predio;
f) No cumpla con los coeficientes de la máxima suma de superficies construidas,
techadas o del número de viviendas que corresponde al predio, o que edifique en
53
REGLAMENTO DE ZONIFICACIÓN PARA EL DISTRITO FEDERAL, texto vigente, publicado en el diario oficial de la
federación el 20 de abril de 1982; consultado en: http://www.ordenjuridico.gob.mx
60
predios cuya superficie sea menor al mínimo establecido para el uso o destino a
que lo dedicará;
g) Subdivida sin permiso, en zonas en donde se ha autorizado la subdivisión;
h) Subdivida en zona en donde la subdivisión no está autorizada;
i) Como resultado de una subdivisión, obtenga fracciones de predios que no se
ajusten a las normas técnicas correspondientes;
j). Infrinja la restricción de techar o las alturas de las construcciones sobre el
terreno o sobre el nivel del alineamiento, y
k). No ejecuten las órdenes a que se refiere el artículo 49 de este Reglamento.
Para efectos de este Reglamento, se entenderá por valor autorizado del inmueble
la suma del valor del predio y de su construcción, de acuerdo con el segundo
párrafo del artículo 31 de este Reglamento. Las mismas sanciones se impondrán a
los Notarios Públicos que no cumplan con lo dispuesto por el artículo 14 de este
Reglamento.
61
solo basta preguntarse si estos instrumentos son lo suficientemente eficaces como
para garantizar el propósito de brindar mejor calidad de vida a los habitantes de su
territorio.
62
CONCLUSIONES
63
urbanizador ilegal y reparar el perjuicio a fin de brindar mayor calidad de vida para
los habitantes que hacen parte de una comunidad o barrio determinado.
En un país como Colombia, en el que las leyes no son acatadas con rigurosidad,
es preciso crear normas en contra de la delincuencia, que puedan ser aplicadas
desde lo administrativo y lo judicial propiamente dicho; aunque en ocasiones
parezca inoficioso tener contemplada y vigentes dos normas tan parecidas, esto
es el artículo 11 del decreto 2610 de 1979 y el artículo 318 del código penal
colombiano, resulta ser provechoso ya que, como lo mencione en varias
ocasiones el poder coercitivo y de represión penal genera en el asociado mayor
cumplimiento y respeto por las normas.
64
embargo la remisión es permanente, sin que se logre de parte de la administración
unidad legislativa para hacer más práctico el proceso valorativo e interpretativo del
juez penal.
El tipo penal de urbanización ilegal, es un tipo penal en blanco, es decir que los
preceptos que sirven de base para la definición de la conducta no se encuentran
estipulados en el y para su adecuada determinación, el juez penal debe acudir a
normas jurídicas precedentes que definen de manera clara la conducta tipificada
como punible.
Estipula el artículo 318 del código penal una multa hasta de cincuenta mil
(50.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes, esto es, hasta por la
suma de veinticinco mil setecientos cincuenta millones de pesos ($
25.750.000.000) podría decirse una sanción ejemplarizante y por demás
equilibrada en relación con el perjuicio no solo ocasionado al Estado en cabeza
de sus entidades territoriales encargadas de la planificación del territorio, sino de
las personas dañadas en su patrimonio a causa del actuar ilícito del urbanizador.
65
penales, civiles y administrativas pertinentes, reafirmando así el carácter de
independencia y autonomía de que goza el tipo penal de urbanización ilegal.
Cada uno de los requisitos establecidos por el legislador para que se constituya el
delito de urbanización ilegal, implican además para quien desarrolla la actividad de
división, parcelación, urbanización o construcción de inmuebles el control
preventivo ejercido por la autoridad administrativa, quien además y sin perjuicio de
la acción penal podrá imponer sanciones administrativas como las contempladas
en el artículo 104 de la ley 308 de 1997, modificado por la ley 810 de 2003.
66
BIBLIOGRAFIA
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infracciones Urbanísticas. Universidad de los Andes. Ediciones Uniandes. Editorial
Temis. Bogotá 2009. 192p.
PABON PARRA, Pedro Alfonso. Manual de Derecho Penal, Parte General – Parte
Especial. Séptima Edición 2005. Ediciones Doctrina y Ley Ltda. 55 p.
67
TORO LUCENA, Oscar. Código Penal. Ediciones Nueva Jurídica. Febrero 2008
955p.
• Ley 85 de 1946
• Ley 66 de 1968
• Ley 136 de 1994
• Ley 222 de 1995
• Ley 308 de 1996
• Ley 472 de 1998
• Ley 599 de 2000
• Ley 810 de 2003
• Ley 962 de 2005
68
República de Colombia, Congreso de la República decretos:
• Decreto 14 de 1955
• Decreto 2181 de 1964
• Decreto 2349 de 1965
• Decreto 2610 de 1979
• Decreto 1941 de 1986
• Decreto 78 de 1987
• Decreto 497 de 1987
• Decreto 1555 de 1988
• Decreto 2391 de 1989
• Decreto 2062 de 1995
• Decreto 405 de 1997
• Decreto 564 de 2006
• Decreto 2180 de 2006
• Decreto 1469 de 2010.
69