1. PRELIMINAR L.1 Concepeién y enfoque de las sécnieas del juicio oral Ladindmica de las instituciones judicas y os recientes cambios constitucionales para la implantacién del sis- tema acusatorio en Colombia impulsan a trabajar per- manentemente en el desarrollo del denominado juicio oral, como herramienta fundamental para matesializar principos y valores procesales tales como los de publici- dad, concentracién, contradicci6n, inmediacién, igual- dad, ealtad, buena fe y dignidad humana. Son grandes la expectativa y la especanza que la na cin ha puesto en lo que deberd ser el nuevo sistema de en; amiento penal colombiano, pero no pode- «nos olvidar que la eforma normativa es s6lo un eslae bén en Ia cadena de transformaciones estructurales que nuestro sistema necesita, El cambio sustancial es- 1, més que en Ia erradicacién de valores cultucales arraigados a las seculares formas de enjuiciamiento inquisitivo, en la creacién de nuevos valores procesa- les y étcos que identifiquen al abogado como un pro- fesional con una misi6n social: contribuir en la solu- cién de los conflictos, en la proteccién de los bienes juridicos fundamentales y en el logro de la paz y la concordia nacional. Los actuales abogados tienen el gran reto de transfor- mar sus paradigmas, para ingresar en el ejerccio dis- Iéctico y retérico del razonamiento forense oral. Su nue- va prioridad deberd ser persuadir a los juzgadores de que su pretensi6n es la més cretble y ajustada a los he- cchos, a través de sus habilidades orales para obtener la verdad de quien la posee u oculta, o de aquello que la evidencia. Los futuro juristas deberin hacerlo propio, con el com promiso adicional de consolidar los nuevos valores pro- cesales y éticos que caracterizarin los debates judiciales venideros Bn un sistema entre pares, en al que coresponde a cada parte probar el supuesto de hecho del aorma gue invo- cay donde ie decsin del juez slo puede estarbasada en la prueba que en forma oral se praca o intrdue en la anienca, 8s necxario que el abogado desarollelasha- biidades ydestreaasnecesaris para persuali al juez de quees su pretensién,y no lade la contrapat, la que de- be acngee 1.2 Habilidades y destrezas para la perswasin Un buen abogado, cualquiera que sea al escenario don- dese desempefie, como funcionario pablico, funcionario judicial, negociador de conflictns, o en el ejercicio part- cular, requiere, ademés del conocimiento sustantivo y la capacidad de ubicare identifica las Fuentes del derecho las habilidades y destrezas para aplicarlo. Estas habilida- ” des y destrezas en todo el escenario judicial, sobre todo en el juicio penal, son bésicamente las que le permiten utilizar la comunicacidn oral como un método efectivo de persuasién: £! propésito de cada una de las partes en juicio es convencer al juzgador de que su versién de los hechos es la correcta, que su teoria del caso y no la de la contraparte es la que debe acoger Para lograrlo, el abo- ado debe planificar cada una de sus acruaciones en el juicio, teniendo en cuenta que a éte no se llega a saber lo que pasé, sino a probar lo que ocurti6. Esto no lo pue- de lograr el abogado utilizando sélo su talento intuitivo personal. ;* Dos son los instrumentos que tiene el abogado para la persuasién: la ley y la prueba. La forma en que &- mitos se Hevan al juz dor patra demnost are que ka ver= sign de los hechos que Te presenta es Ia verdadera es vo que constituye Ia habilidady destera para wil la palabra, no paca el discuso 0 fa discusion, sino * para una perstiasién efectiva en Ja que logra que Ia peredpeiéi dltima del juez correspon con Ia quele hemos transmitido la apacilal de perstrasisn es ava lacreiiidad de ial ¢ spacial del ug para a8 la parson que transite fa informacion, St de comunic jn y ala naka y proces. Lv resi del ical el defen- sony he Ts docarantes, os fa pone a prucha cata Ww qe ui sen Esta cebiidd sess en ta ennfianvn que se eine jrgadory para ello et bog y ol testi debe actuar con ica, conocimien to fanieay naninm as abides, desteasy vo res que debe desarftar e abogado para presenta st re rensin en forma eonvinoente ylograr persuital zga- dor esti ligaas con pexder: |" Fommular una teorfa del easo Kipiea, crfbley jur- dlicamente suficiente que se pueda probar, * «© Determinar estratégicamente el orden en que Dre sentard sus pruchas y sus testigas en el juicio. «°" «Presenttar umta dectaracién inicial que Te permita pfanear una vision defo sucetido y de lo que Ye vi on ef juicio a través de na historia clara, completa, amena y con sefalamiento de Ta pre tba que acredlitard Jos hechos en la formacomo —* se proponen. . * “conocer y aplicar Ia teen del interrogatorto ae ravaereditar al lstigo y hacer quensarre una isto Ww rie eonvincente, de acuerdo con To que le consta ce Jamisima. « * (hear correctamente Ia téenica del contrainte rratorio para revel todas aqua dbilidades, ineress, errores, prejuicios y contracciones que tenga cl testigo de 12 contraparle, 0 para destacar algo que frtalece su teria. = Saher el memento oportunn ya través ce que tet go introdied a evden sea mater sick ta all jue su admisién como prucha para su valo- rainy waa en Tos romeo oportunos. Saher en qué momento y con qué fxdamentofor- molar una oposicion. saver facet estipulaciones, determinar en ste crit et aleance de las mismas, introduc como pmieba en juicio y acer uso de ellas en el mismo. Saher usar y reconocer el Ienguaje no verbal Hacer un alegato de conclusion claro, corto, preci- go, que Te ayude al juez a valorar Ia prueba y le permita realmente concluir que el abogadlo probé sav caso y que a petickn que formula. es ka. que co- rresponde con Yo que vio en el juico. Un alegato de conclusién donde se estableaca qué probé, ©5- tno lo probs y lx conctusién de lo probado Keconocer yaplicar los principios y valores inmer sos en tla contend judicial para lograr que li misma sea leal, transparente, efectiva y vigoros4 pero a Laver respetuosa de fos derechos de tod Jos que en ella intervienener i i Las habilidades y destrezas orales no son herramientas para converte al abogado en un actor, ni siquiera en un orador excelente, sino en un oradorefectivo, Esta efectivi- dad se la da precisamente al poder usar el lenguaje verbal para acercar al juzgador a un fallo justo y acertado, en virtud de que los interrogato- tos y los contranterrogato- Tios se hici de tal manera que leper tition reconsteuie la historia de los hechos, yen que el alegato final no fue una simple rpetici6n de co, si- Ro una argumentacién basada en cimo la prueba esta- bleci6 que el hecho coincide perfeczamente.con el dere- cho invocado, sustento de la pretensién, El aprendizaje de las técnicas para desarrollar habi dades y destrézas orales permite saber que la forma y ef orden en que se presenta la informacién influyen en la toma de decisiones del juzgador; que son impor- tantes el uso y la manera de escoger el lenguaje en la formulacién de las preguntas; que ei ritmo y el tono deben saberse manejar para mantener la atencién det juez durante todo el tiempo; que el uso de ayudas au- diovisuales son una forma de extensién de la voz y luna téenica del aprendizaje visual en la que se debe apoyar el abogado. .»* La oralidad como principio y las habilidades y destrezas rales como técnica que lo materializan no son exclusi- vvas de un sistema acusatorio, sino de todos los sistemas procesales. La oralidad como principio sirve al sistema de justicia en general, en cuanto le permite materializar otos pi igualdad, ~inmediacién, concentracién y contradic- ipios coma los de cin, La oralidad como tée- nica le sirve al abogada e particular, en cuanto le brinda las herramientas pa- ra La persuasion, En las unidades siguientes de este manual se desarro. in las técnicas orales necesarias para una actuacién oral persuas cen- adas particularmente en el papel de los sujetos pro- cesales en confrontacién di Se tratardn en- tonces las te elaboracién, presentacién y comprobacidn de Ia teorfa del caso; aquellas referi- das a la negociacién como herr mienta alternative para la soluctén del conflict penal las téenicas para realizar los alegatos initiates y finales; y las celacio- nalas con fos intercogatocios, contrainterrogatorios y opasiciones. 2. TEORIA DEL CASO 2.1 Aspectos generales “2.L1 Introduccion Afrontar un litigio judicial requiere una adecuada planeacién para que las pretensiones que se presentan logren ser declaradas por el juzgador. [fa teorfa del caso es la herramfenta mds importante para planear la actuacién del proceso, verificar el desempeiio du- Tante el debate oral y terminar adecuadamente en el argumento de conclusién. La planeacién y la prepara- misin del juicio evitan inconsistencias e incongruen, cias cuando se esti alegando de apertura 0 cierre y cniando se est interrogande, contra haciendo oposiciones 2.1.2 2Qué es ke teoria del caso? la stew Lat teorfat del caso es, pues, el planteamiento que cign 0 la defensa hace sobre los hechos penalmente relevantes, las pruchas que Tos sustentan y los funda nents jurdicos que fo apoyan Fs tateort nate Las partes en el proceso pe- que cada wi nal plantea sobre la forma como ocurrieron los hechos, y la responsabilidad! o no del acusado, seein las pruebas que presentardn durante ol juicio, «el guidn de lo que se demostrar en el juicio a través dl Tas pruchas ‘ 2.1.3 ;Girindo se construye la teorfa del caso? ~ La teoria del caso se empieza a construir desde el primer ‘momento en ute se tiene conocimiento de los hechos ada {na vex que se posea la informacidn que serv una de kas partes, se debe definir cual seré ka teorfa del caso por demostrar. Se plantea inicialmente como hips- tesis cle Io que pudo haber ocurrido, Estas hipstesis de- -aci6n 0 comprobacién mediante ben ser sujet IS Ver las diligencias que se practican dhirante ka investiga iGn, Las hipétesis de investigacisn se convierten en teo- sta al finalizar la misma. Se mostficay se ajusta hasta aque empiece cl juicio. + 2A Garacteristicas de la teoria del caso Para que la teorfa del caso sea vercladeramente titil, de- be cumplir con las siguientes condiciones + Rencillez, Los elementos que claros y sencillas, sin necesidad zaulos raciocinios. -° Can sical. Porque debe guardar armonfa y permitir In inferencia de las consecuencias juriticas de los echo que la soportan.”* + Gredibiliead. Para lograrse explicar por sf mis 1m, como un acontecimiento humano real, zcor- de con el sentido comin y las reglas de la expe- asia riencid” Debe ser fundamentalmente pers Ia creibiidadl esté en la manera como la historia logra persuadir al juzgador. a ee ee ee ee he ee ee a a he ee ee eh ee a ee |+ Suliciencia juridica, Porque todo el razonamien- _contiene una hipstesis sencilla sobre los hech: yuna tojuri acidn tipica de los m dico se soporta en el principio de legalidad y mos, sin-que se por tanto debe poder llenar, desde el punto de vis- ads razonamientos fécicos 0 dogméticos, ta del usador todos los elementos de condue- que sea crefble porque su posibilidad de acaecimiento es punible y dela notoria y st formulacién es logica, y que logre explicar pabilidad. Desde la éptica del isor, debe determinar Ia f: element 0s que sus- de la condducta ode la responsabilidad, o de los aquellos que fun ropia pretensid tecedentes jurisprudenciales que fijan el alca damentan la teorta del caso de la contraparte y que han de la norma o [a violacién 0 existencia de los __podido salir a la luz en el transcurso del juicio. procedimientos que garantizan la autenticidad 0 mismidad de los medios de prueba (cade custodia). * mente etapa del juicio. Permite + Flexibilidad. Ya que inicialmente se concibe cémo —_constru significado penal setdel juico, pero éte siempre est sujeto auncon- _relevante ju to de avatars e imprevstos, como todo proceso so-ayuda a: « adverso, La teori al. La presen an la declara- flexible para ad: desacrlles del proceso sin cambiar radicalmente porque el cambio de teorfa del caso da al traste ct ign inicial. “Una vez instalada la audiencia de ji {a creibilidad de cualquier sujeto procesal. fe proceder a la presentac6n y pr deberd presentar desea, podré hacer tca de las pruebas, la F teoria del caso, La defensa, s Una buena teorta del caso serd, entonces, aquella ¢lo propio (art, 371, GPP), Se presenta como una historia que reconstruye los hechos con propesites persis hacia el jurgador va contienc csoenarios, personajes y sentinientos pan tovkt conduct humana. que acomnp: Fsta declaracién inicial, como se vera mids adelan- te, contiene Ia prescnitateién del tema, la narracisn dle Jos hechos, las pruchas que sustentardn Kt Yeo y se practicaran en el juicin, ¥ lo que lograra polars. Lat teoria del aso es Kt evencia de Kt de cl peerst raciény inickal que permite onganizalo Logica y vamiente en sus asppectas ft , probato- rios y juridicos, Drganizar ka prneba que se presentari. La teoria del caso permite onganizar la pruchit de Ha format «que mejor couvengs para vivilicar la teorfa del cat so, Para la Fiscal nnejor forma puede ser. cronolégicamente, ya que permite presenta fa his- toria paso a paso, Para fa defensa la mejor opeién es lapresentacidn tematica o extrac, formas a rigidas a proba tun supuuesto juridien determinaclo (por ejemplo, no autor). La organizacién de la prueba permite eliminar las pruchas innecesa rias y direecionar las pruebas que se presentardn hacia el echo (8) que se quiere probar, relacionarlas con los suptestosjurilions y anticipar su contradiceién por los dem procrsales. Permit establecer el orden cn que se presenta’ Jos testigos y petits, prvilegiando los testimonios fuerte al comicnz y al final para exusar impacto sobre el jumysidor, con el prt io psicoldgico de que lo que se retiene es lo primero y lo élkimo, Trumbién permite or zat los interrogatorios, orientando éticamente al testigo sobre su declarat- cidn y la secttencia de la examinacidn, ssf como orientarlo frente al contrainterrogatorio que ven- dlré después, Ayuda a analizar las debilidades de los testigos propios y adversos, ya preparar el con- Urainterrogatorio respectiv. Iggualmente, fa teorfa del caso permite determinar através de cull testign de acreditacién se podra in- troducir cada una de Las evidencias fisicas. Hacer estipul iciones, La teorfa del caso le per- nitird determinar cuales hechos o circunstancias, «que requieren ser probaclas no van a ser controver- tidos por la otra parte y, por tanto, se porn pro- poner esti clones probatorias, Preparar el alegato de conclusién, La culmi- nacién del debate oral es cl alegato final. Se aconseja siempre dlseftar Ia teorfa del caso a par= tir del alegato de conclusion y devolverse para sa- her cules son los pasos que hay que dar y los pre- supuestos ffcticas juriicos y probatorios que de- bern presentarse, para que los argumentes est jadas en a dectara an las promesis teal cién inicial. ' estrategias de acus Adoptar y desecha deh el fiscal y el defensor estén en capaci de iden fi defers: si Ia aplicacién de un criterio de oportu- lateral de aceptacion dle Con un buen disefo de la teorfa del caso, cul es su mejor posihilidad de acusacién 0 nicad, Ja declaracién un la impntacisn 0 acusacién, o los preacuertos.2.1.6 vlementos de la teoria del casa La teorfa del caso tiene tres niveles de andl + * Juridico. Bs el punto de partida. todo gien alrede- dor de esto, Consist en el encuadramiento juridi- co de los hechos dentro de las disposiciones leg les, tanto sustantivas como procedimentales. Es la subsuncién de los hechos, la historia en la norma penal aplicable + Fictico. Sustenta lo juridico. Es la identifica- de los hechos relevantes 0 conducentes cién para comprobar la existencia de la conducta punible y la responsabilidad o no responsabi- lidad del procesado, hechos que se deben re- p g construir durante el debate oral, a través de las pruebas. Los hechos contie nes con circunstancias de tiempo, los 0 escenarios, los personajes y sus sentimien- tos, el modo de ocurrencia, los instrumentos utilizados, y el resultado de la acci6a o accio- nes realizadas ¢ — Probatorio. Sustenta lo factico. Permite estable- cer cules son las pruebas pertinentes para esta- blecer la certeza de [a ocurrencia de la conducta punible y de la responsabilidad del acusado como supuestos de una sentencta condenatoria paca la Fiscalfa, ola ausenciao deficiencia de estos requi- sites en el caso de fa defensa, falas procedimen- tales esenciales la ruptura dela cadena de cus- todta que hace perder la autenticidad de la prue- ba. El aspecto probatorio de Ia teora es el modo de comprobar ante el uz los planteamientos for- mulados. 2.2 Construcciin de fa teoria del caso En general, de lo que se trata es de constnlicproposicio- nes féicticas adecuadas 2 elementos legales, sobre las cuales se elabore un refato crerble. sustentado en me- dios dle prueba 2.1 Construccién de las proposiciones construccién de la teorfa del caso es dedi- Lo primero er ar especial atencién ala iavestiga > defini e interpreta de que llegan a nuesico conocimiento. Con esto, podemis de- ficaci finir cules de ellos poseen alguna relevancia penal es de- ci si pueden satisfacer 0 no los elementos legales que es- ucturan el delito por el cual se procesani a la persona. Hechos relevantes para el fiscal pueden por ejemplo: que el acusado dispard sobre la vctima: que la. ictima miurié como consecuencia del dsparo: que el acusado se encontraba en el lugar de los hechos el dia del homicidio: el ipo de arma (pisto- ete. Hechos imlevantes pueden s kao revdlver) con fa cu susado disparé, sitio se dis- cute que le dispar, Algunos hechos nos parecersin con alguna relevancia penal, pero no necesitaremos incorporarlos a nuestro alegato, ya que, por ejemplo, pueden ser objeto de acuerdo con la contraparte, sobre La inutilidad de lle- varlos a la controversia oral. Es el caso de! acuerdo 0 estipulacién a que podrian llegar Ia Fiscalia y Ia de- fensa sobre la causa de la muerte, cuando lo que se controvierte es Ia autoria del hecho y no [a existencia del mismo. Lo siguiente serd construir nuestras proposiciones, que ‘no son otra cosa que el encuadramiento legal de los he- chos materia del proceso; segtin Baytelman y Duce,“Una proposicion factica es una afirmacién de be- cho que salisace un elemento legal. Dicho de otro modo, tna proposicién fadctica es un elemento legal reformulado en un lenguaje corriente, que se remt- * e.a experiencias conerclas del caso, experiencias é tas solve las quee un testigo sf puede declarar”. ~ omamios entone cada hecho relevante, lo compara- 10s con uno 0 varios elementos cel dito y determina mos si aque se subsume en éste 0 étos, De ser as, for- inulamos una o varias proposiciones Fclicas para cada clemento legal, como podria ser que en el caso Patifio. (ver al final del manual) el vo alavi aro que el acusalo hi- ctima se prodlujo como resultado del forerjeo «que tayo con la misma. Este resultado era previsible por el acusado al presentarse a huurlar con un arma de fue- 0 (dolo eventual). in el caso Patio, porlemos invaginar lo siguiente: Revisadlo el informe del investigator Guillermo Fonse aa, y luogo de haber realizado otras inclagaciones sobre los hechos acaecidos y sus circunstancias el fiscal pudo establocer que se dio muerte a Andrés Gastro, para faci- Jitar la consumacién de un hurto en el establecimiento comercial denominado Ef Triunfo. Con este simple y primario andlisis factico, pensé que la condlucta de Carlos Pattio pola satisacer los clemen- tos legales que estructuran los delitos de homicidio agravaclo y hurto c inlo y aigravado. Dichos elemen: lus los remitié a Jos hechos y circunstancias concretas, del caso, con lo cual pudo elaborar varias afirmaciones proposiciones facticas que pretender probar en el jui- io y basar en ellas la constr in de su relato y sus LOG) pretensiones condenatorias. Alpunas de las propasicio- nes que construy6 son éstas: Carlos Patirio disparé con- tra la humanitlad de Andrés Castro; Carlos Patifio sus- {rajo $650,000 que se encontraban en la caja registrado- ray una botella de agnardiente Néctar; Andrés Gastro mutié como proclucto del disparo que le hizo Carlos Palitio; el dfay hora en que Carlos Patitio dio muerte. Andrés Castro, aqui vestia una camiseta de las que se usan para jugar baloncesto y se desplavzaha en tnt moto de color rojo; en Lae sa dle Carlos Patifio se en- contré una botella de aguardiente Néctar, Carlos Pali- Tio le dijo a su novia, Jentina Salazar, que tuvo proble- nas con 1m tipo, pero que no qherfa que murera 2.2.2 Determinacién de los F ies de prac Despurs ce haber identificad y seleccionalo Ios hechos «que tienen Ia capacidad de preiucir un efecto juriico dleterminado, corresponte acreditar aquellos que efecti- vamente hayan odio, lo cual se logra mediante la determinacitin de los diversos medlos ce prueba. Entre estos medios le conocimiento se encuentran la prucha testimonial, pericial, documental, inspeccién, los ele- mentos materiales probatorios, evidencta fisica o cual- quiet otro medio técnieo 0 centiico que no vole el or- denamiento juridico (art. 382, CPP). Para esto, lo pri- mero que hay que tener en cuenta son las proposiciones seleccionaclas para fundamentar Ia pretensién penal Un inventario detallado de étas permitira determinar los mecios probatorios més idénens para demostrar que Jos hechos identificads sf se encuadran dentro del pre- cepto normativo, Por ejemplo, si se esté ventilando un caso por el delito depeculado por apropiacién, en lo referente al fiscal, se debe probar que el sujeto activo es un empleado oficial Tic pop es El, Sot he, Veal Deg risks 2y por tanto debe acreditar dicha calidad a través de do- curmentos tales como el decreto de nombramiento, el acta de posesién y la constancia de tiempo de servicios. Como la accién es la de apropiacicn, el fiscal demostra- ‘su ejecucién a través de cheques girados a terceros sin sustento contable o administrativo,testimonios de em- pleads que dan cuenta de la pérdida del bien a mancs del acusado, etc, - Acadda proposicién debe corresponder uno o varios me- dios de prueba que la demuestren o nieguen, Lo que de- bebuscarel operadores aquel medio de prueba que me- jor demuestre su proposicién fictica., En el caso Patito, el fiscal decidi6 entrevistar a varios testigos reportados por el investigador Fonseca. con o cual loges compcometer el testi- monio de Rebeca Lo Carlos Muitoz y Glo- ria Davila. Gloria Davila aporaré. evidencia afimmativa sobre que Carlos flo fue qaien dispacé contra Andrés Castro ¥ quien hurts el di nero de [a caja registradora ¥ la botella de aguar- diente Néctar. Ella se encontraba con la victima, Su esposo, en el momento de las-hechos. Carlos Mufioz aportard evidencia afirmativa sobre que al acusado, el dfa de los hechos, vestfa una cami- seta de las que se usan para jugar basquetbol yse movilizaba en una motocicleta de color cojo. El cbserv6 desde su panaderfa los movimientos de Carlos Patio, Rebeca Léper aportaré evidencia afirmativa de que escuché a Carlos Patifto cuan- do referfa 2 su novia, fanira Salazar, un proble- ‘ma.con un hombre a quien no querfa matar Adi- cionalmente, el fiscal podria introduc al juicio la camiseta de basquetbol, 2 efecto de que fuera reconocida por sus testigos. Siempre es conveniente anticipar futuros problemas con probabilidad de presentare. 2 cauia de los efectos que pueda tener la introducci6n de ciertos medios de prueba de la contraparte, Estos deben ser siempre ana- lizados y revisados para descubrir sus fortalezasy debi- lidades, y asi poder minimizar aquellas v resaltar éstas en él juicio. Los medios de prueba son manipulades ilfcitamente muy a menudo, contaminados 0 recogidos de manera ilegal, ya sea porque se apli ron procedimientos an- nicos, ya porque Ia parte que pretende hacerlos valer defrauda al proceso y a sus actores. Por esto se deben investigar y analizar todas las circunstancias posibles que er ven un medio de prueba, si se quiere tener an 25 adicionales que quiten valor pro- batorio a los medios y desacrediten a Ia parte que los preseata, Enel caso de Carlos Patio. la defensa bien po- drfa introducie evidencia de refutacién para de- mostrar que el reconocimiento y la identifica- ci a que con seguridad hard la sefiora Gloria Dévila en el juicio, carecen de credibilidad, ya que su capacided de percepcién y evocacién de las caracteristicas fisonémicas del acusado se vio afectada por un procedimiento irregular del in- vestigador Fonseca, quien durante la indaga- cin exhibié a la sefiora una fotografa del acu- sado, sin mostrarle otras que evitaran dirigir su memoria hacia una sola figura propuesta por un. agente del Estado, Durante el j cio, cuando se inquiera a la testigo sobre la individualizacion el agresor, con seguridad dard las caracterist- cas de quien vio en la foto y a quien tiene delan- te de ella. Es lo més facil.£1 analisis probatorto como elemento de fa teorfa del caso culmina con un juicio de valor que gna una cidad de demostracién a los medios determinada capa probatorios con que se cuenta. il hecho est probado (prueba) cuando se ha demost ado su acaecimiento, 1 través de medios iddneos (medins de prueba), pl. alos objetos o personas (frernles ads sobre determ 1e érganos de prveli), de los cuales se extraen ele- ‘dad cle nentos de conviecién (eridencias) con capa demostraci6n. Con Tas proposiciones [eticas que encuadran en las horns juridicas consteuidas y susfentadas probe mente, el abogado debe construir una historia 0 rela pers ico y creible, v0, Ja ligice del relaterpuede estar garantizads cal, en primer términn, sift historia se cuenta de mits neva cronolégicay ya que es el modo como el entencli iniento huimanocapta mejor fas ideas que se le comu- fase de investigacién, el caso ci ican, En la i siempre se presenta sin ningtin tipo de orden, Lat narracién que hacen los primeros testigos o sujetos intervinientes es ambigina, oseura, con Tagunas e inconchusa y desorde- nacla, El trabajo del abogado es preguntar para conocer 1 orden cronolégico, hasta tener elaboraela una histo- ria con secuencias Kigieas. En segundo término, un re- lato légico es aquel quie exhibe tna légiea interna, es decir, que los hechos antecedentes son efectiva y natural * causa de aquellos sobrevinientes 0 posteriores. Es el so de Ia poca racional afirmacién de que el homicida 10 tenia la intencién de dar muerte a la victima, cuando agquél le propind a ésta doce dlisparos en una miisnya des- carga del proveedor de su pistola. Asumir la historia en forma temtica resulta mis efec- tiva para la defens 10 crefbleelrelato depende de que el narradinr sea ca pay comprometida eon su causa ls intereses de quiere represent ‘ors Ins episoting del relato que se esti com tando dehermtransmitir seguridad y ennviccién con ree ecto ast capacdtatle acancimiento y demostracién, No cscrbletmn relato que se fea constr trees de una teorfa del caso ambiguea, incoherente o contradictoria. Un gjetnplo extrem esel que traen Baytelman y Duce, en relacidn con wn abogado defensor que dice: lo cit es que mi representada 1a estaba ent ef It- gar de las bechos al momento del bomicidio. Abora, si se prueba que estaba en el ligar de los be- chos, € no fue quien disparé el arma. Pero bueno, si-se prucha que sf eisparé el aria, entonces lo izo en legia defensa. Ahora bien, si no se logra acredilar ta legitima de- _fensa, entonces mi representado es inimprtable por demencia..."™. * tl tema dentrorde la teoria del caso + foxta teria del caso contiene um tema, ef cal ese asunto central de esta historia persuasiva presentala ante el uz, * ts una frase, un emblema, una caificacéin de los heclnos qquese epite dentro de tol el uicio oral, H propio esfi- jar en ol jugar la esenca dle ka tort del caso,” tin la declaracién inicial del proceso por el homicidio de Andrés Castro, ia Fiscalfa emunciaria el tema asi: “Se- Fior juer: este es ef caso de tun joven irresponsable ei guardiente y el ELte- 1 dolente, que para robar una botella¢ diner de un honesto trabajacor, le sey Ta vi ina asfemctaln plantea tun cnnectrsn entre ls delitos nwa rrde homicidio agravado y hurto calificai y agravado, y + El movil en la teoria del caso personaliza al acusado como irresponsable e indolente El mévil de la accién es importante en el relato, porque que mata por un motivo abyecto. Para la defensa, el tema serfa el siguiente: “Sefor Juez: este es al fe: caso de una iden 6m subjetiva y de la imposibilidad fisica de cometer un delito”, anise anuncia que la identificacién hecha por Gloria Dévi- la fue influenciada por el investigador y que ademas Carlos Patifio contraba en otro lugar al momen- to de cometerse el homicidio. ‘nommalménte implica para el jurado 0 para el juez la motivacin de la acctn, y hace de nuestra reconstruc- ci6n de los hechos una historia més interesante y repre- se iva de la realidad, en la cual pricticamente nadie acta porque sf, sino llevado de ciertas motivaciones in- teriores 0 exterio ‘o en el caso de Carlos Patio es2.2.5. Ustructuracién de kt teorfa del caso FISCALEA TTURA JURIDICA DE ESTRE LA TEORIA DEL. CASO Homicidio agravado Se maté al sefior Andrés Castro sin que 1. Maar rmedliara causal de justificacién y en 2. Rola persona forma dotosa para povler faciitar un 3, Sin juusta causa hurto, 4. Con conocimiento 5. TTabiendo previsto como proba- ble la realizacién de 1a infrac- cid y dejado el resultado al azar. 6. Para facilitar otra conducts Hover quien tealiz’ laconducta, | Hh anter de ki candieta ftir Cartas $iujelo activo no califieale Patino, Unurto calificado y agravado 1 autor del hecho fue Garlos Patio, 1. Apodlerarse ccon un armade fuego y mediante rup- 2. De-uma eosa mucble tura de La caja rogistradora 3, Ajena 4, Gon el propésito de obtener pro: vwecho para sf 0 para un tercero. ' 5. Con violencia sobre kas personas, y las cosas. 6. En establecimiento pablic. 7. hut: sujeto activo no calificado ‘Se maté al seftor Andrés Castro. Hi anton de ty conducts ne fe Carlos P EI autor del hecho no fue Carlos Patifio, ESTRUCTURA FAGHIGA DELATRORIA DEL rIscaLin 1.Cusindo (elemento de a) Fl dia 20 de julio de pasado, b) Alas 11:30 pam. tiempo) a) Referente amplio a) BI dfa 20 de julio del ato pasado. 1) Toda Ia noche. hb) Referente especifico ee ce ce Me ep ph a a a es le li ee ci hl al mr a i ee2. Déinde (elemento de locacién) © Supermercado El Triunfo, ubica- doen lacall en la ciudad de Bogot '2.con carrera. 50, DC. + En su residencia, ubicada en [a autopista Norte con calle 100, en la ciudad de Bogota, D.C. 3. Quien lo hizo (elem to subjetvo activo) 4. Qué hizo (acei6n imputada 0 afirmada) + El aquf acusado Carlos Patio. * Disparé un arma de fuego. | + Un hombre’ que no pudo ser identificado. * Compartia un juego de cartas con su novia Janirs Salazar ¥ sus amigos Al- fonso Daza y Luis Neira. \ quign se fo hizo * Contra la humanidad (elemento subjetivo pasivo) Casto, | I j 6. Circunstaneits de 2) En un apaventeforcejeo. 2) Tomaron aguardiente | a) Modo b) Com un revdlier calibre 38. |b) Luts Netra se retir6 como a |b) Instrumento | c) Luegode haber dajado una moto | las 1.00 p.m, ) ¢) Otras a 7. Resultado de la accién encendida en la que huv6, * La muerte a Andrés Castro. 6) Afonso Daza se quads dormido como a las 1:00 p.m. y amaneeié all ADjanira Salazar se acost6 a dormir con Carlos Patifio. «) Este no salisen toda lanoche desu apartament + ‘Ninguno relevante penal- mente 8. Mévil de la accién o el porqué * Para facilitar el hurto de $650,000 y una botella de aguar- * Ninguno relevante penal- mente. diente Néctar. pF) 44~TSTRUCTURA PROBATORIA DDE LATEORIA DEI. CASO FISCALIA (Qué. Establecido por: Gloria Davila Camo, Gloria Davila Carlos Muitoz. Gloria Davila Carlos Mufior, Dende. ‘sablecido por: IMONIOS_.. Gloria Dita y Alfonso Dava, contrainterrogatorio ania [FENSA Janira Salarar, latis Neira y Alfonso Daa. is Neita y Afonso Da y Alfonso Daza. _ y las Neira Quién. Establecido por: Rebeca Léper, Gloria } Gloria Davila, Carlos Mutioz y Rebeca Lopez a Davila _ | (contrainterrogatorio) Aquign, Establecide por: Gloria Davila Janira Salazar, [avis Neira y Alfonso Daz. Médico forense Resultado de la accién. Gloria Davila Mavil de la accion. Gloria Davila Pn 2.4 ¥stratey as y téenieas part la efectiva comunicacion de la teorfa del caso. No hay que olvidar fa regka de oro de Ia comunicaciin efectiva: no importa que tan bueno 0 significativo s mensaje, siel mensajero es malo, el mensaje no Tega K ddo mismo ese mensajero. lL medio natural de fa trans inensaje lel abogad es la teorfa del caso y el aboga- snisién es el relato, Su objetivo es persia al juzgador cl recipfonte del mensaje de que se trata de Ta version ion de ka ands fidedigna de los hechos, y de ka interp ley mis adectada y justa Camo, entonees, comtnicar efectivamente el mensaje de la teorfa del caso? Para conmunicar su teoria del caso, el abogado debe convertir la esencia de su teorfa en una historia sencilla, coherente y convineente, que se pueda 1 No existe i6n de cardcter penal que probat. No existe mdvil de delito. transmit filly répidamente, Usté demostrado que ka transmisidn efectiva de estab Storia depernde en buena medida de un manejo hibil por el abogado de ciertas técnicas y considleraciones especiales. A continuacisn se resumen algunas de las més relevantes 231 Eltema central y las etiqu Entre estas técnicas cabe destacar la definicién de un te- ‘ma que enciere To fundamental de la teora del caso, asf como el uso de un lenguaje basaelo en el ema, que facilita la comunicacién sucinta y convincente de dicha eo os téminos espectficos utilizads para nombrar a las personas, ls events 0 las cosas asc con un tema, se les puede amar “etiquetsee ee ee ee ee ee ee ee ee eee ee En el caso Patio, la defensa puede alegar como téo- sia del caso la falsa identificacién del sindicado, Un te- ma posible se podria expresar asi; “Este caso se trata de tuna confusién de identidades; no negamos que la tré- gica muerte del setor dncrés Castro sucedi6, pero si afiemamos que los testigos se equivocaron al sefalar al detendido, ser Patito, como al responsable”, Et tema es la “confusién de identidades": las “etiquetas”™ son aquellas palabras blandas que buscan amortiguar el golpe de los hechos y su impacto sobre la presunta responsabilidad del sindicado, como “muerte” en lu- gar de “ejecucién” o “asesinato”; “occiso” en lugar de vvictima”; “Carlos Patifio” en vez del “acusado” o el “asesino”. que confar- que debe emplear el abo- ‘Temas yetiquetas. pues. son el vocabul mel lenguaje del juicio gud pa comunicarle al juzgador con claridad las ses de su posicidn féctica y jurdica. La teorfa del caso debe poder reducirse a un tema central. expresable en frases o palabras memorable, h vas, Un tema capsulan y eflejan lo esencial de dicha tor simple es preferible, aunque hay veces en que puede ser més sofisticado. Las etiquetas son aquellos términos favorables utiliza- dos por el abogado para referrse a las persomas, los eventos ¥ las cosas asociadas con el juicio, vistos desde su Optica, La repeticin del tema central y de las etique- tas comespondientes a lo largo del jucio es una técnica muy eficaz para transmitic la visién del caso del aboga- do al tribunal. 2.3.2 Técnicas para contar la historia <) El juagador espera de la historia presentada por el abo- gado una versién coherente y ldgica de los hechos, y una interpretacién natural de las normas aplicables. Evidentemenie, no hz lo en cuanto a los ue persua hhechos no controvertides; por tanto, el abogado duran- te el juicio debe centrarse en transmitir su versién de las cuestiones y los hechos materiales controvertides: Sl abogado debe identificary evaluar objetivamente, tanto los hechos controvertdos como la prueba favorable y desfavorable a su causa. Slo asf podr hacer los ajustes necesarios a su teorfa del caso paca poder relatar en el vicio, una historia creible que destaque lo positivo mientras amortigua el golpe de lo negatvo Sabemos que comuniear una teor‘a del caso significa poder relatar una histor avar una posicién de manera persuasiva. Y como cualquier historia, su im- pacto depende de eémo se nacra: Se ha dicho que la del caso de guidn para organizar todas las actividades proba as en el juicio: aut asi, Je queda al abogado la tarea de bumanizar y dramatizar \a t el fin de recrear el drama hu ente, El abogado debe desem- storia que narra mano de modo convin petiar con conviccién e interés el papel que le dicta la causa que defiende Como quien cuenta una historia, el fiscal efectvo hace éofasis en la trama, los personajes y las emociones de la historia que relata, manifestando ia, indignacin, tis- teza 0 cualquier otra emociéa que las ctcunstanctas le exijan. Debe emplear un lenguaje colorido, memorable, seleccionado para impactar al ovente y provocar reac- ciones emotivas, evidentemente sin exagerar 0 tergiver- sarla realidad, través desu narracin, el abogato bus- ca atraer al espectador —el juzgador- para que &te simpatice con las witimas de su historia, a la vez que se onga en contra de los “malos del paseo” que describe. Por su parte, el defensor debe humanizar a su cliente, WwHlamarlo porsu nombre, presentarlo como la victim de I uso estratggico cle ayuda audiovisuales para transmi- tir informacién, sobre todo en procesos de alta compli- dad, aumenta dramdticamente la cfectividad de la comu- hicacidn. Esté comprobado que una persona receptora de tun mensaje oral retiene mas y mejor informacién si éste se (ransmite en combinacion con un apoyo audiovisual Mientras ms complejo sea el mensaje, més necesidad hacerlo llegar hay de utilizar recursos audiovisuales pa asi destinatario, Por tal randn, en pases con un sistema, penal acusatorio de larga data como Estados Unidos, las jicins orales se estin convirtiendlo cada vez. ms en jul diagrams, diapestivas, ins audioviswales: fotogy cavaciros, modelos, documentos magnificados y simula- ciones computarizadas, son algunas de las herramientas utitizadas en el transcurso del juicio por los abogados nnorteamericanos para facilitar la asimibaci6n de infor- innacidn por el juez.o el jurado, 1 abogado litigante en Colombia debe aprender a va- ¢ de los medios audiovisuales en fa narracién de la so durante el juicio oral. Si se trata de un ler teorfa Accidente automowilistico, por ejemplo, el abogacl debe presentar dispositivas, diagramas 0 modelos, grandes y claramente marcados, que grafican para el juzgador no a Nee heck i aif séld el lugar de'los hechos sino la alineacién de las ca- Iles y de los seméforos, la posicién de los carrs dle kas idlas en el flujo del tion, partes en contencién, loss excfin, todo lo que necesita para visualizar el evento a la luz de fa teorfa avanzada. 3. THGNIGAS DE NEGOGIAGION 3.1 Ja negociacidn en ¢l proceso penal Una ver construida la teorfa del caso por parte del fis- cal y Ia defensa, es el momento de ver la mejor opcién de actuacién. Para esto, el fiscal debe considerar en una relacién costo-heneficio, qué es lo que més. con- viene a los intereses de Ia justicia, de la soctedad y de i Vi a a 1D a ge Eo WE