AÑO lxxXI N° 195 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2017-E

BUENOS AIRES, argentina - Jueves 12 de octubre de 2017 ISSN 0024-1636

_Columna de OPINIÓN
Responsabilidad civil preventiva
Impacto del Aspectos sustanciales y procesales
Agente Asesor
Jorge M. Galdós
Global de
Inversión sobre SUMARIO: I. Introducción.— II. El derecho procesal: la función cautelar y la sustancial.—
III. La función preventiva de la responsabilidad civil.—IV. Cierre.
la actividad de
la banca privada Cuando aludimos a la prevención del cífico de la responsabilidad civil preventiva,
de derecho sustancial (o de derecho privado
la material” (o “cautela sustancial”), “medi-
das anticipatorias materiales o definitorias”,
daño o función preventiva de la respon- constitucional y convencional; arts. 1º, 2º, 3º, “cautela con efectos materiales”, explicándo-
Marcos Mazzinghi sabilidad civil, nos referimos al derecho 1710, 1770 y concs. Cód. Civ. y Com.) que debe se que los adjetivos “cautelar”, “sustancial”
y Josefina Barilatti sustancial, a la nueva finalidad del de- distinguirse de los aspectos de naturaleza pro- o “definitorio” —por oposición a “interinal”
cesal (los institutos que permiten la concre- o “provisorio”— ponen de relieve los efectos
recho civil constitucionalizado; ya no se ción de aquella finalidad del derecho de fon- conclusivos de las medidas que agotan y fe-
do), sin perjuicio de que ambos —el derecho necen la litis (2). De ese modo, y por el terre-
I. Introducción trata sólo de reparar, sino de prevenir el sustancial y el procesal— están muy estrecha- no de las medidas cautelares, asegurativas
daño. Por ello reiteramos que constituye mente vinculados, casi de modo inescindible. o provisionales, se efectuaron valiosísimos
El objetivo del presente artículo es analizar aportes desarrollando herramientas proce-
las Resoluciones Generales 708-E/2017, 709- una cuestión de derecho sustancial que, Desde el derecho privado la prevención sales como las medidas autosatisfactivas, el
E/2017 y 710-E/2017 (las “Resoluciones”) que si bien puede ser provisoria, en el marco es una función normativa de la responsabi- anticipo de jurisdicción, el mandato preven-
fueran dictadas por la Comisión Nacional de lidad, que consagra el deber general de ac- tivo, entre otras. Al mismo tiempo se formu-
Valores (“CNV”) en relación con el esperado general del Cód. Civ. y Com. está pre- ción u omisión de no dañar (evitar causar un laron distintas clasificaciones y se advirtió la
tema del Agente Asesor Global de Inversión vista como una pretensión autónoma, daño), de fuente constitucional (arts. 19 y 42, conveniencia de acudir y reformular no sólo
(“AAGI”), y que fueran publicadas en el Bole- Const. Nac.), y de impedir el agravamiento o las medidas cautelares clásicas, sino también
tín Oficial con fecha 29/09/2017. típica y definitiva para evitar la produc- continuación, temporal o espacial, del daño los restantes instrumentos regulados norma-
ción de la amenaza de daño o para hacer en curso. Está expresamente regulada en los tivamente en los códigos procesales locales o
Con estas nuevas normas se pretende- arts. 1710 a 1713 y 1770 y concs., Cód. Civ. y en la legislación especial (v.gr. prohibición de
ría fomentar el retorno del negocio de la cesar el daño en curso. Com., e integrada de modo sistémico en todo innovar, medida innovativa, medidas caute-
banca privada al país, regulando su acti- el Código (arts. 51 a 54, 1102, 1032 Cód. Civ. y lares genéricas e innominadas, medida anti-
vidad y propiciando que la misma quede Com., entre muchos otros más) (1). cautelar —que prohíbe se dicte una medida
bajo el control y fiscalización de la CNV. I. Introducción cautelar en otro proceso—, acción mera-
II.2. Aspecto procesal. Las cautelas proviso- mente declarativa, amparo, hábeas corpus,
El proyecto de reforma de la ley de Mer- Nos proponemos efectuar algunas re- rias y las cautelas sustanciales hábeas data, etc.). Cabe puntualizar que la
cado de Capitales 26.831 (“LMC”) que está flexiones sobre la función preventiva de la numerosa cantidad de denominaciones para
siendo actualmente objeto de debate en el responsabilidad civil, a partir de su incorpo- Desde el derecho procesal se estudian, referirse al mismo o similar instituto y las
Congreso de la Nación (el “Proyecto”) prevé ración expresa en el Código Civil y Comercial particularmente, las medidas instrumentales igualmente numerosas clasificaciones de las
—junto con varias otras reformas significati- (arts. 1710 a 1713 Cód. Civ. y Com.), dirigidas que permiten la concreción de la responsabi- medidas cautelares y sustanciales generaron
vas (1)— la creación de la categoría del AAGI. esencialmente a precisar y a deslindar los as- lidad civil-prevención. algunas dificultades para entender más sim-
pectos sustanciales de los procesales íntima- plificadamente el nuevo fenómeno jurídico.
Pese a estar contenido en el Proyecto, la mente vinculados. Procuraremos, más que El “Grupo La Plata” liderado por el maes-
CNV decidió crear la categoría del AAGI a nada, bosquejar y sintetizar algunas de las tro Augusto M. Morello y la escuela rosari- En el denominado proceso urgente “caute-
través del dictado de una Resolución Gene- principales cuestiones dogmáticas que revis- na inspirada en las enseñanzas de Jorge W. lar” se acudía tradicionalmente a las medidas
ral, con lo cual ya no habrá que esperar que ten importancia teórica y práctica. Peyrano comenzaron tempranamente a ocu- cautelares (o provisorias, provisionales, asegu-
el Proyecto se convierta en ley para analizar parse de la prevención del daño cuando ana- rativas, o precautorias, interinales) que se de-
la mejor forma de organizar la actividad. II. El derecho procesal: la función cautelar y la lizaron los problemas derivados de las urgen- cretaban en el marco de un juicio principal, y a
sustancial cias y eficacia del proceso, es decir, de la inci- las que se accedía antes o después de la deman-
La entrada en vigencia de las Resolu- dencia del factor tiempo, particularmente en da o juntamente con ella (el embargo, la inhibi-
ciones tendrá una influencia decisiva en II.1. Los dos aspectos. Lo sustancial y lo procesal el marco de las medidas cautelares clásicas. ción general de bienes, el secuestro, la prohibi-
En sentido amplio, y desde el enfoque proce-
No deben confundirse los dos ámbitos com- sal, el denominado proceso urgente en su faz
continúa en página 5 prendidos en la prevención del daño: el espe- inicial tuvo muchas denominaciones: “caute- continúa en página 2

Columna de OPINIÓN. Impacto del Agente Asesor Global de Inversión sobre la Asociación de Consumidores. Procesos colectivos. Legitimación. Cumplimiento de
actividad de la banca privada la reglamentación de tránsito. Comercio de automotores. Provisión de matafuegos (CS).8
Marcos Mazzinghi y Josefina Barilatti....................................................................................... 1

DOCTRINA. Responsabilidad civil preventiva. Aspectos sustanciales y procesales 1 Mala praxis médica. Daños por quemaduras. Depilación con láser. Obligación de se-
Jorge M. Galdós............................................................................................................................. 1 guridad. Incumplimiento. Daños causados con las cosas. Utilización de cosas riesgosas.
CORREO
Conducta de la médica tratante. Consentimiento informado. Daño físico. Improcedencia
ARGENTINO

CENTRAL B
NOTA A FALLO. La facultad de los jueces de elevar la tarifa indemnizatoria establecida en (CNCiv.)...............................................................................................................................9
la Ley de Riesgos del Trabajo
Ricardo A. Foglia.......................................................................................................................... 7
Alimentos provisorios. Extrema necesidad. Divorcio y sanción del Código Civil y Co-
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N° 10269F1

jurisprudencia mercial (CCiv. y Com., Trenque Lauquen)...........................................................................12

Accidentes de trabajo. Pago de la indemnización. Ley aplicable. Doctrina de la Corte
Suprema. Arbitrariedad de la sentencia que eleva el resarcimiento (CS)............................ 7
2 | Jueves 12 de octubre de 2017
Responsabilidad
civil preventiva
viene de tapa
ción general de innovar, las medidas cautelares
genéricas); se afirma que son instrumentales,
porque tienden a garantizar el resultado y efi-
cacia del proceso. Los presupuestos de admi-
sibilidad de la cautelar son los previstos en la
legislación procesal: verosimilitud del derecho,
peligro en la demora y contracautela; aseguran
el derecho invocado como sustento de la pre-
tensión final (v.gr. el embargo impide disponer
del bien para no tornar ilusorio el derecho al
resarcimiento cuando se dicte sentencia defini-
tiva); no recaen sobre la pretensión de fondo;
son generalmente transitorias, porque habi-
tualmente dependen y acceden a otro proceso
(arts. 195, 196, 199, 203, 204, 230, 232 y concs.
Cód. Proc. Civil); mutables (pueden ser modi-
ficadas, ampliadas, sustituidas); casi siempre
se decretan inaudita parte y tienen carácter de
urgente, por lo que su trámite y dictado está su-
jeto a plazos más breves. Procuran, en esencia,
la tutela del crédito.
Las diferencias entre las medidas cautela-
res y las sustanciales (o tutela de prevención,
o tutela sustancial o tutela inhibitoria de daños,
ahora receptada en los arts. 1710 a 1713, Cód.
Civ. y Com.) son las siguientes: en la vía caute-
lar se debe probar el peligro en la demora, en la
tutela definitiva el daño o la amenaza de daño;
lo cautelar recae sobre el bien a asegurar, la
sustancial o tutela preventiva (las medidas au-
tosatisfactivas, el mandato preventivo, la tutela
inhibitoria de expresión, etc.) sobre la presta-
ción sustancial objeto del proceso; las llamadas
pretensiones urgentes sustanciales pueden
tramitar en procesos rápidos (amparo, hábeas
data, medidas autosatisfactivas, etc.) o en pro-
cesos comunes (juicios ordinarios o sumarios) y
decretarse de oficio (v.gr. mandato preventivo)
o a pedido de partes (v.gr. anticipo de jurisdic-
ción), de modo provisorio o definitivo (v.gr. tu-
tela civil inhibitoria de expresión), en cualquier
etapa del proceso (vgr. anticipo de jurisdicción)
o en la sentencia definitiva; de modo principal
y exclusivo (vgr. medida autosatisfactiva) o ac-
cesorio (en proceso resarcitorio de daños); to-
das tienen, en definitiva, una finalidad común:
la prevención del daño (arts. 51,1710 a 1713 y
concs., Cód. Civ. y Com.).
II.3. Las herramientas procesales: medidas
autosatisfactivas, tutela anticipada, mandato
preventivo, tutela inhibitoria de expresión y tu-
tela inhibitoria de expresión en Internet
II.3.1. En la doctrina se enumeran distintas
aplicaciones procesales de la prevención del
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Nos ocupamos de algunos aspectos vinculados con
el tema en GALDÓS, Jorge M., “El mandato preventivo
una valiosa herramienta procesal de la responsabilidad
civil”, Revista de Derecho de Daños “Prevención del daño”
2016-2, p. 347 y en LORENZETTI, Ricardo L. (Director),
“Código Civil y Comercial de la Nación Comentado”, Ed.
Rubinzal-Culzoni, t. VIII Arts. 1710 a 1713, ps. 294 y ss.
(2) MORELLO, Augusto M. - STIGLITZ, Gabriel, “Tu-
tela procesal de derechos personalísimos e intereses co-
lectivos”, Ed. Platense, 1986, p. 160, pto. III; “La cautela
material”, JA 1992-IV-314; “La tutela judicial provisoria
durante el desarrollo del proceso”, LA  LEY, 1994-E, 848;
“La tutela satisfactiva” en anotación a fallo CNCiv., sala
G, 04/05/1994, “Zambardieri, Juan C. c. Municipalidad de
Buenos Aires”, en JA 1995-IV-413; “La tutela anticipatoria
ante la larga agonía del proceso ordinario”, ED 169-1341;
“Anticipación de la tutela”, cit., 1996, ps. 47, 60, 92. PE-
YRANO, Jorge W., “Reformulación de la teoría de las me-
didas cautelares: tutela de urgencia. Medidas autosatis-
factivas”, JA 1997-II-926; DE LÁZZARI, Eduardo N., “La
cautela material”, JA 1996-IV-651; BERIZONCE, Roberto
O., “Tutela anticipatoria y definitoria”, en JA 1996-IV-764;
daño, aludiendo a las diferentes herramien-
tas o vías procesales idóneas para efectivizar
la función sustancial de la responsabilidad-
prevención.
En las Terceras Jornadas Marplatenses de
Responsabilidad Civil y Seguros (25, 26 y 27 de
Octubre de 2012), celebradas en la memoria
de Atilio A. Alterini y Roberto López Cabana
se acordó que la responsabilidad-preventiva
en el Cód. Civ. y Com. consiste en “la acción de
prevención específica sustancial que persigue
evitar la producción, continuación o agrava-
miento de un daño, en forma provisoria o de-
finitiva, principal o accesoria. Será operativa
a través de las herramientas procesales dis-
ponibles que resulten más adecuadas. Entre
ellas: acción de amparo, medidas cautelares
en su rol preventivo y las llamadas medidas
autosatisfactivas y de tutela anticipatoria. Ello
sin perjuicio de la legislación procesal provin-
cial que se dicte al efecto”.
Así, a título ilustrativo y para mostrar la
amplitud de institutos procesales que de una
u otra manera se ocupan de la prevención
del daño, destacamos que un autor (Bacarat)
enumera las siguientes herramientas proce-
sales: a) la sentencia mere declarativa para
prevenir el ulterior incumplimiento; b) la tu-
tela preventiva por medio de una resolución
autosatisfactiva; c) el mandato preventivo de
daños el que —dice— “no es un caso de pre-
tensión preventiva principal. Se está en pre-
sencia más bien de un mandato oficioso que
el juez decide emitir para evitar la repetición
del perjuicio, es decir, tiende a evitar un per-
juicio futuro a la misma víctima o a un terce-
ro”; d) el amparo preventivo ante la amenaza
de daño, y no sólo ante la transgresión efec-
tiva del derecho; e) la prevención del daño y
las medidas cautelares, consistentes en “una
protección accesoria que el orden jurídico
concede al justiciable a fin de neutralizar el
daño que origina la restitución sólo mediata
del derecho o el tiempo que demanda la sus-
tanciación del proceso, tratando de evitar
que la prestación jurisdiccional se torne ilu-
soria por el transcurso del tiempo; f) la me-
dida anticautelar consiste en un “adelanta-
miento” para prevenir el perjuicio que podría
ocasionar al cautelado una medida abusiva o
antifuncional en otro proceso, aunque dife-
renciada de la que se denomina propiamente
sentencia anticipada; g) el daño punitivo en la
Ley de Defensa del Consumidor, h) la aplica-
ción de astreintes para disuadir al condena-
do al cumplimiento del mandato judicial; i) el
“llamado de atención” para evitar la aplica-
ción de sanciones disciplinarias; j) el rechazo
“in limine” de planteos o incidentes abusivos
por parte de litigantes maliciosos; k) la no ho-
mologación del acuerdo preventivo en razón
de propuesta concordatoria “abusiva” o en
“fraude de la ley”; l) la resolución anticipato-
ria; ll) el concordato preventivo (prevención
DE LOS SANTOS, Mabel, “La medida cautelar innovati-
va y el anticipo de la sentencia: su ubicación entre los lla-
mados `procesos urgentes´”, JA, 1996-I-633; GOZAÍNI,
Osvaldo A., “Precisiones y pareceres sobre la tutela dife-
renciada”, LA  LEY, 2009-D, 255; MADARIAGA, Rodolfo
E., “La llamada ‘cautela material’“, ED 171-1062.
(3) BACARAT, Edgar J., “Herramientas procesales
para la prevención del daño en el nuevo Código Civil y
Comercial”, LA  LEY, 2015-D, 648, AR/DOC/2143/2015.
(4) GALDÓS, Jorge M., “El contenido y el continente
de las medidas autosatisfactivas”, JA 1998-III-659; “Un
fallido intento de acogimiento de una medida autosatis-
factiva”, LA  LEY, 1997-F,482, en anotación a fallo CCiv.
y Com. Rosario, sala III (CCiv. y Com. Rosario) (SalaIII),
05/05/1997, “M. L. N. c. R. C.”.
(5) CS, 13/03/2012, “F., A. L. s/ medida autosatisfacti-
va”, Fallos 335:197, JA 2012-III-371; LA  LEY 2012-B-198,
con nota aprobatoria de GIL DOMÍNGUEZ, Andrés, “La
Corte Suprema establece que el aborto voluntario no pu-
nible es constitucional y convencional”; y crítica de BIAN-
CHI, Alberto B., “Un avance preocupante en la legaliza-
ción del aborto”, LA  LEY, 2012-B, 241, LLP 2012 (mayo).
(6) CS, 26/09/2012, “M. d. S., R. y otra s/ ordinario
del daño por medio de proceso autónomo); h)
la modalización de la condena pecuniaria (3).
II.3.2. En el contexto señalado, y concen-
trándonos en las medidas típicas, cabe enfa-
tizar que la doctrina procesal diseñó distintos
institutos de naturaleza adjetiva que conside-
raron diferentes variables: el tipo de proceso
(de conocimiento o abreviado), la naturaleza
de la medida (cautelar o definitiva), el impul-
so procesal (a pedido de parte o de oficio), la
sustanciación (si se decretaba inaudita parte o
previa sustanciación), entre otros. En ese con-
texto las herramientas procesales de preven-
ción del daño más comunes y específicas son:
a) La medida autosatisfactiva que se carac-
teriza, porque media superposición o coinci-
dencia entre el objeto de la pretensión cautelar,
provisional o preventiva —en la terminología
clásica— con la pretensión material o sustan-
cial, de modo que el acogimiento de aquélla
torne generalmente abstracta la cuestión a
resolver, porque se consumió el interés jurídi-
co (procesal y sustancial) del peticionante. La
procedencia de la medida autosatisfactiva está
supeditada a la concurrencia simultánea de cir-
cunstancias infrecuentes (o sea no cotidianas)
derivadas de la urgencia impostergable en la
que el factor tiempo y la prontitud aparecen
como perentorios; de la fuerte verosimilitud
sobre los hechos, con grado de certidumbre
acreditado al inicio del requerimiento o, en su
caso, de sumaria comprobación. Las medidas
autosatisfactivas se pueden decretar inaudita
parte y no vulneran los principios de defensa,
bilateralidad y contradicción, la que —enten-
demos— se garantiza ante la Alzada cuando
el emplazado deduce los recursos pertinentes
e impugna la medida; incluso el juez de oficio
puede conceder un traslado previo (4). Por
ejemplo tramitó como medida autosatisfacti-
va el caso sobre aborto no punible en el que la
Corte Nacional dictó un mandato exhortativo
al Poder Judicial para evitar la judicialización
del tema y a las autoridades nacionales y pro-
vinciales para la elaboración de un protocolo de
actuación y asistencia integral de la víctima de
violencia sexual (5); o la que revocó la sentencia
que decretaba la nulidad de la adopción del hijo
del guardador que falleció, solicitada por los
herederos que eran desplazados en la línea su-
cesoria del causante (6).
Muchas veces se acudía por ejemplo a un
proceso especial rápido o sumarísimo (v.gr.
el amparo para la cobertura de una presta-
ción médica —marcapasos, silla de ruedas—,
etc.) y como medida cautelar innovativa o
genérica se requería la pretensión principal.
Entre otros muchos precedentes la Corte na-
cional, en un juicio de amparo promovido por
el Defensor del Pueblo de la Nación, ordenó
cautelarmente la provisión de agua potable y
alimentos a las comunidades indígenas y dis-
puso la celebración de una audiencia (7).
s/ nulidad de sentencia e impugnación declaratoria de
herederos”, LA  LEY, 2012-E-693; DJ 19/12/2012, 12 con
nota de ARIAS de RONCHIETTO, Catalina E. – TA-
GLIANI, Sergio J. L.; DFyP 2013 (enero-febrero), 42 con
nota de Úrsula C. BASSET.
(7) CS, 18/09/2007, “Defensor del Pueblo de la Na-
ción c. Estado Nacional y otra”, LA  LEY, 2007-F, 111 y
DJ 2007-III-683.
(8) CS, 07/08/1997, “Camacho Acosta, Máximo c. Grafi
Graf SRL y otro”, LA  LEY, 1997-E, 652; JA 1997-IV-620, DJ
1997-3-59; ED 176-62, con nota de MORELLO, Augusto M.,
“La tutela anticipada en la Corte Suprema”; CS, 06/12/2011,
“P., H. P. y otro c. Di Césare, Luis A. y otro s/ art. 250 del
CPC” (también anticipo de la condena para la asistencia de
la menor víctima de un siniestro vial”, LA  LEY, 2012-A, 352
y con notas de PEYRANO, Jorge W., “Una confirmación de
que la jurisdicción anticipada está entre nosotros”, RCyS
2012-II, 191; CARBONE, Carlos, “Tutela anticipada por da-
ños derivados del tránsito”, LA  LEY, 2012-A, 351; MEDINA,
Graciela, “Tutela anticipada y daño vital”, LA  LEY, 2012-A,
359; AR/DOC/6613/2011 y SOSA, Toribio, “El activismo pro-
cesal de la Corte Suprema de Justicia de la Nación: tutela an-
ticipatoria en el caso ‘Pardo’”, RCyS 2012-III-170.
b) La tutela anticipada en sentido estric-
to, o tutela anticipada a secas, o anticipo de
jurisdicción en la denominación de la Corte
Suprema, permite, en ciertos y excepciona-
les supuestos, adelantar —total o parcial-
mente— el resultado de la sentencia defini-
tiva a favor del sujeto procesal impedido de
aguardar el agotamiento de los estadios que
conduzcan a su firmeza definitiva. Procuran
una protección especial de niños y otros su-
jetos vulnerables y el objeto de la medida es
obtener en dinero o en especie la satisfacción
principal del proceso. Por ejemplo la presta-
ciones médicas urgentes (la provisión de una
prótesis en un accidente del trabajo con ries-
go de insolvencia de la demandada) anticipa-
das antes de la sentencia definitiva y durante
la sustanciación del proceso en el leading case
“Camacho Acosta”, doctrina luego reiterada
por la Corte nacional (8).
c) El mandato preventivo o de prevención
consiste en la imposición judicial de medidas
para impedir, hacer cesar o mitigar el daño.
Se trata de una orden judicial, generalmente
oficiosa y dictada en la sentencia definitiva
en la que el juez, ante la comprobación del
daño o de su amenaza, adopta medidas para
evitar, hacer cesar o impedir el daño futuro o
su agravamiento o extensión, dirigida a algu-
na de las partes o a terceros, particularmen-
te al poder administrador (9).
d) La tutela inhibitoria en Internet. El “há-
beas Internet judicial preventivo”, como lo
denomina un autor (10) o, en nuestra opinión,
“medida (o tutela inhibitoria o interdicción)
de restricción (o de prohibición) de expre-
sión en Internet, tiene reconocimiento a
partir del leading case “Rodríguez c. Google”,
decidido por la Corte Suprema de Justicia
de la Nación en el que se reclamaba la repa-
ración de daños y para evitar otros futuros
la supresión de las conexiones en Internet
(que vinculaban a la actora con sitios porno-
gráficos). Se trata de una acción que tutela
la intimidad y los derechos personalísimos
en Internet mediante el bloqueo de acceso
de los contenidos lesivos en la web por in-
termedio de motores de búsqueda. La Corte
estableció, por mayoría, los presupuestos de
procedencia de la responsabilidad subjeti-
va del buscador por los contenidos ajenos:
comunicación fehaciente al prestador del
servicio cuando la naturaleza ilícita, civil o
penal, del contenido es palmaria o evidente;
comunicación judicial o administrativa si la
determinación del contenido dañoso no es
patente y requiere de un esclarecimiento
previo. Por su lado la minoría (voto de los
Dres. Lorenzetti y Maqueda), en disidencia
parcial, sostuvo que el motor de búsqueda
debe bloquearlo inmediatamente en caso de
que el contenido sea palmariamente prohi-
bido o ilícito (11). Esta doctrina ha sido reite-
rada por la Corte Nacional (12).
(9) V.gr. CCiv. y Com., Sala II, Azul, Causa 59966,
11/11/2015, “Biordo, Miguel Á. C. Rutas al Sur Concesiona-
rio Vial s/ daños y perjuicios” (para la adopción de medidas
de seguridad en la señalización de una estación de peaje),
www.rubinzalonline.com.ar, RC J 7657/15, MJJ95745; CCiv.
y Com., Sala II, Azul, Causa 60.647), 17/11/2016, “Espil, Ma-
ría Inés y otro/a c. Apilar SA y otro/a s/ daños y perj. estado
(uso autom. s/ lesiones” (para el aseguramiento de un in-
mueble privado de fácil acceso y en el que murió ahogado
un bañista) www.rubinzalonline.com.ar, RC J 6760/16.
(10) GIL DOMÍNGUEZ, Andrés, “La Corte Suprema
de Justicia y el nacimiento jurisprudencial del Hábeas
Internet”, DFyP 2014 (diciembre), 135; KEMELMAJER
de CARLUCCI, Aída, “La función preventiva de la res-
ponsabilidad en el Código Civil y Comercial de la Na-
ción” en PEYRANO, Jorge W. (Director) - ESPERAN-
ZA, Silvia L. (Coordinadora), La acción preventiva en el
Código Civil y Comercial de la Nación, p. 357.
(11) CS, 28/10/2014, “Rodríguez, María Belén c. Goo-
gle Inc. s/ daños y perjuicios”, RCyS 2014-XII, 76; elDial.
com - AA8B00; Fallos 337:1174.
(12) CS, 30/12/2014, “Lorenzo, Bárbara c. Google Inc.
s/ daños y perjuicios”, cita online: AR/JUR/68861/2014;

e) La tutela inhibitoria de expresión. El de-
nominado vulgarmente “bozal (o mordaza)
legal”, que preferimos denominar “medida
prohibitiva de expresión” o “tutela inhibitoria
de expresión” o “interdicción de expresión”,
es un mandato judicial dictado a petición de
parte, provisorio o definitivo, cautelar o sus-
tancial, que impone a personas humanas o
jurídicas, determinadas o indeterminadas, la
prohibición de expresarse o manifestarse pú-
blicamente, de modo general o específico (li-
mitado a ámbitos determinados y concretos)
con respecto a personas, o acontecimientos o
sucesos, generalmente vinculados a su esfe-
ra privada, familiar o laboral con la finalidad
de proteger los derechos personalísimos del
titular del interés invocado. Procura evitar
la producción o reiteración de un daño que
afecte la intimidad o privacidad, o cualquiera
de las otras manifestaciones de los derechos
personalísimos (nombre, dignidad, honor,
imagen, datos personales, costumbres) su
continuación o agravamiento (arts. 51, 1710/
1713, 1770, 1771 y concs., Cód. Civ. y Com.).
Constituye una medida prohibitiva, porque
restringe la libertad personal y de expresión
imponiendo una obligación de abstención o de
no hacer, de origen judicial, impidiendo “mani-
festarse o difundir libremente ideas, opiniones
o informaciones” mediante “signos o enuncia-
dos” —según lo enseña el diccionario—, espe-
cialmente mediante la palabra oral o escrita.
Puede consistir en una prohibición general o
indeterminada (v.gr. prohibición de hablar o
referirse acerca de una persona o situación) o
especial (limitada a aspectos específicos; v.gr.
a su actividad laboral) y comprender distintas
formas de comunicación y expresión, inter-
personal o en medios de comunicación ma-
siva, Internet o redes sociales (medios gráfi-
cos, televisivos, radiales, Facebook, Instagram,
Twitter, entre otras). También puede consistir
en una prohibición de difundir imágenes, fo-
tos, mensajes de texto, tweets, etc.
Requiere de una petición de parte interesa-
da y puede ser decretada de modo provisorio
o cautelar (como medida cautelar clásica o
provisional o asegurativa) o definitiva (como
pronunciamiento que agota o concluye el
proceso); de modo general (la prohibición de
opinar, difundir, divulgar, exhibir, mostrar o
referirse a personas, personajes o aconteci-
mientos etc.) o particular (la prohibición de
referirse al ámbito laboral o familiar de per-
sonas).
{ NOTAS }
elDial.com - AA8C97; CS, 30/15/2014, “Da Cunha, Virgi-
nia c. Yahoo de Argen tuna SRL y otros s/ daños y per-
juicios”, cita online: AR/JUR/68859/2014; elDial.com
- AA8C94.
(13) Remitimos a GALDÓS, Jorge M., obs. cit. supra y
en LORENZETTI, Ricardo L. (Director), Código Civil y
Comercial de la Nación Comentado, Ed. Rubinzal-Culzoni,
t. VIII Arts. 1614 a 1881, ps. 271 y ss.
(14) GALDÓS, Jorge M., “Las funciones de la res-
ponsabilidad civil. La supresión de la sanción pecunia-
ria disuasiva” en LORENZETTI, Ricardo L., (Director)
Suplemento Especial Código Civil y Comercial de la Nación,
LA  LEY nov. de 2014 p. 143.
(15) GALDÓS, Jorge Mario (con la colaboración de
Gustavo H. BLANCO), “La sanción pecuniaria disuasiva
en la ley 26.944 de Responsabilidad del Estado”, en RO-
SATTI, Horacio (Director), Ley 26.944 de Responsabilidad
del Estado. Análisis crítico y exegético, Ed. Rubinzal-Culzo-
ni, Santa Fe, 2014, p. 23; GALDÓS, Jorge M., “La respon-
sabilidad del Estado en la ley 26.944 por el daño causado
por las cosas de su propiedad”, RCyS 2014-XII-20.
(16) BUERES, Alberto J., “La responsabilidad por da-
ños en el Proyecto de Código Civil y Comercial de 2012”,
LA  LEY, 2013-A, 835; RCyS 2013-II-5.
(17) PREVOT, Juan A., “La prevención del daño y la
responsabilidad civil en el Proyecto de Código Civil y Co-
mercial de la Nación”, Revista Derecho de Daños. Proyec-
to de Código Civil y Comercial 2012-3-45; PREVOT, Juan
Manuel, “La prevención del daño en la codificación del
siglo XIX y en el Código Civil Argentino”, Revista de Dere-
cho de Daños 2008-2; “Prevención del daño”, Ed. Rubinzal-
Culzoni, p. 177.
Ahora, y desde la sanción del Código Civil
y Comercial, la faceta procesal del tema re-
cobra notable y singular importancia, porque
es necesario que las legislaciones locales re-
gulen, por un lado, la acción típica, autónoma
y definitiva prevista en el Cód. Civ. y Com.,
como función responsabilidad-prevención
(arts. 1710 y concs Cód. Civ. y Com.); y, por
el otro, que desarrollen los nuevos institutos
mencionados precedentemente (13).
III. La función preventiva de la responsabilidad
civil
III.1. ¿Qué es la responsabilidad-prevención?
III.1.1. El Código Civil y Comercial de la Na-
ción prevé que la responsabilidad civil tiene
una función bipartita: prevención y resarci-
miento del daño (arts. 1710 a 1713, 1716 a 1736,
Cód. Civ. y Com.), toda vez que se suprimió
del Anteproyecto elaborado por la Comisión
de Reformas la función punitiva, inicialmen-
te prevista como sanción pecuniaria disuasi-
va (o daño punitivo o multa civil; arts. 1714 y
1715 originales del Anteproyecto, luego mo-
dificados) (14). En el derecho positivo actual
la punición está presente únicamente en el
derecho del consumo en la Ley de Defensa
del Consumidor (art. 52 bis, ley 24.240) y
también existe una referencia normativa en
el art. 1º de la ley 26.944 de Responsabilidad
del Estado (15). La mayoría de la doctrina
aceptaba, incluso sobre la base del Código
Civil de Vélez Sarsfield, la referida función
preventiva, lo que no importa soslayar que
algunos autores no comparten esta postura,
observando que la prevención no es norma-
tivamente función atinente a la responsabili-
dad (16) e incluso hay quienes la critican muy
duramente  (17). Otros autores sostienen que
esa finalidad puede obtenerse por medio de
las vías procesales. En la actualidad la recep-
ción de la responsabilidad-prevención resul-
ta aprobada por la mayoría de la doctrina (18).
Desde el punto de vista civil, la prevención
del daño se estudió durante la vigencia del
Código Civil mediante las figuras de la “tutela
civil inhibitoria” o “tutela inhibitoria” o “tute-
la inhibitoria contra daños” (Morello, Zavala
de González, Andorno, Nicolau, Lorenzetti
—entre otros—) (19). Incluso la problemática
de la prevención surgía también “del deber
del acreedor de mitigar o no agravar el daño o
de contribuir a la disminución del daño” (20),
lo que era objeto de estudio en el ámbito de
(18) DE LOS SANTOS, Mabel A., “Acciones de pro-
tección a las personas” en TRIGO REPRESAS, Félix A. -
BENAVENTE, María I., Reparación de daños a las personas.
Rubros Indemnizatorios. Responsabilidades Especiales, Ed. La
Ley, 2014, t. III, p. 245; COMPIANI, María Fabiana, “Las
Funciones de la Responsabilidad Civil”, en TRIGO REPRE-
SAS, Félix A. - BENAVENTE, María I., Reparación de daños
a las personas. Rubros Indemnizatorios. Responsabilidades Es-
peciales, Ed. La Ley, 2014, t. I, p. 97; CALVO COSTA, Car-
los, “La nueva responsabilidad civil en el Proyecto de Có-
digo: un paso adelante y un interrogante”, RCyC 2013-VI,
Tapa; AR/Doc.1853/2013 y “La prevención y el actual de-
recho de daños”, RCyS 2014-V, Tapa; AR/Doc. 1240/2014,
LEIVA, Claudio F., “Una propuesta de delimitación del de-
ber de prevención del daño en el Código Civil y Comercial”,
LA  LEY, 2016-D, 1054, AR/DOC/2244/2016; ALFERILLO,
Pascual E. en ALTERINI, Jorge H. (Director general), Pas-
cual E. ALFERILLO, Osvaldo R. GÓMEZ LEO, Fulvio G.
SANTARELLI. Directores del tomo, Ignacio E. ALTERI-
NI. Coordinador, Código Civil y Comercial comentado. Trata-
do exegético, Ed. La Ley, 2015, t. VIII. Arts. 1708 a 1881, p. 17;
PICASSO, Sebastián y SÁENZ, Luis R. en HERRERA,
Marisa; CARAMELO, Gustavo; PICASSO, Sebastián (Di-
rectores), Código Civil y Comercial de la Nación Comentado,
Infojus Sistema Argentino de información jurídica, t. IV,
Libro Tercero. Artículos 1251 a 1881, ps. 412 y ss.; LOREN-
ZETTI, Pablo, “Tutela inhibitoria en materia ambiental:
Función preventiva y función precautoria de la responsa-
bilidad civil” en Revista de Derecho de Daños “Prevención del
daño” 2016-2, p. 523; LORENZETTI, Pablo y ZONIS, Fede-
rico en LORENZETTI, Ricardo L. (Director), Código Civil
y Comercial de la Nación Comentado, Ed. Rubinzal-Culzoni,
los requisitos de la responsabilidad civil, sea
en los factores de atribución (como la culpa
de la víctima) o de la relación causal (21).
Lorenzetti enfatizaba hace tiempo que en
el derecho civil surge la tutela inhibitoria
con una serie de instrumentos que permiten
prevenir el daño antes de que se produzca,
incursionando en el orden social al seña-
lar conductas obligatorias. De ese modo,
la tutela inhibitoria (que siempre tiene una
finalidad preventiva) admite, como género,
dos especies: una acción cautelar (que es
provisoria) y otra definitiva, las que se di-
ferencian en su instrumentación procesal,
unidas ambas en su finalidad preventiva
de impedir la concreción de la amenaza del
daño, frente al interés —legítimo o simple—
del titular requirente. En ese ámbito empla-
zaba a la medida cautelar sustancial como
instrumento de la tutela inhibitoria (22). En
sentido similar se pronunciaba Nicolau,
quien, a partir del sustento normativo del
art. 43, Const. Nac., sostuvo que la tutela
inhibitoria, en cuanto instituto de derecho
sustancial —que impone límites al ejercicio
del derecho subjetivo—, “no tiene tanto en
cuenta la libertad de quien amenaza injusta-
mente el derecho de otro sino el derecho de
ese otro a no sufrir la amenaza de daño” (23).
Concordantemente, Andorno apuntaba que
nuestro “proceso urgente” es equivalente a
la “tutela inhibitoria” del derecho italiano y
conforma una protección judicial de urgen-
cia sustantiva y no cautelar, sin necesidad
de contracautela y cuyos presupuestos son
un comportamiento lesivo, un daño injusto,
una relación de causalidad adecuada entre
dicho comportamiento y el daño causado y
el factor de atribución, que corrientemente
será el dolo o la culpa (24).
Kemelmajer de Carlucci afirma que la
prevención del daño o función preventiva
de la responsabilidad civil en la actualidad
puede actuar como “preventiva de la in-
demnización”, aquella que procura disuadir
al dañador en la realización del daño por la
responsabilidad indemnizatoria que se le ge-
nera con su producción —o “preventiva del
daño”—; aquella que procura evitar los daños
mediante acciones civiles que sean compati-
bles con la normativa administrativa y penal,
sosteniendo que “la prevención sería, enton-
ces, el conjunto de actividades, instrumentos
y métodos de actuación tendientes a evitar o
disminuir los daños que, por razón de cual-
t. VIII, ps. 276. Antes de la reforma ver SAGARNA, Fer-
nando A., “Funciones de la responsabilidad civil”, en Corte
Suprema de Justicia de la Nación, Máximos precedentes, “Res-
ponsabilidad Civil. Parte General”, Dir. Ricardo L. LOREN-
ZETTI, Ed. La Ley, p. 301; LORENZETTI, Ricardo L., “La
responsabilidad civil”, LA  LEY, 2003-A, 973; HERRERA,
Marisa - DE LA TORRE Natalia, “Daños en las relaciones
de familia a la luz del desarrollo de la jurisprudencia cons-
titucional”, en Corte Suprema de Justicia de la Nación, Máxi-
mos precedentes, “Responsabilidad Civil. Parte Especial”, Di-
rector Ricardo L. LORENZETTI, Ed. La Ley, t. IV, p. 365.
(19) MORELLO, Augusto - STIGLITZ, Gabriel, “Fun-
ción preventiva del Derecho de Daños”, en JA, 1988-III-
116 y ss. y ZAVALA de GONZÁLEZ, Matilde, “Función
preventiva de daños”, LA  LEY, 2011-E, 1116; ANDORNO,
Luis O., “El denominado proceso urgente (no cautelar)
en el Derecho argentino como instituto similar a la ac-
ción inhibitoria del Derecho italiano”, JA 1995-II-887;
NICOLAU, Noemí L., “La tutela inhibitoria y el nuevo
art. 43 de la Constitución Nacional”, LA  LEY 1996-A,
1245; LORENZETTI, Ricardo L., “La tutela civil inhi-
bitoria y el nuevo art. 43 de la Constitución Nacional,
LA  LEY 1995-C-1217; LORENZETTI, Ricardo L., “La tu-
tela inhibitoria”, LA  LEY 1995-C, 1217.
(20) KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída, “La función
preventiva de la responsabilidad en el Código Civil y Co-
mercial de la Nación” en PEYRANO Jorge W. (Director),
Silvia L. ESPERANZA (coordinadora), La acción preventiva
en el Código Civil y Comercial de la Nación, ob. cit., 382.
(21) SC Mendoza, sala I, 18/08/2001, “Nadal Nicolau,
Carlos A. c. Departamento General de Irrigación”, LL-
Gran Cuyo 2001-931; RCyS 2002-564 (voto Dra. Kemel-
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quier clase de accidentes, puedan sufrir las
personas o los bienes” (25).
Otra clasificación se refiere a la existencia
de diversos tipos de “remedios judiciales” (en
vez de medidas) propios del proceso judicial
complejo: exhortaciones y mandatos, medi-
das provisionales, mandatos dirigidos a la
administración, mandatos de procedimiento,
mandatos sustantivos, y garantías de ejecu-
ción (26). Si bien esta clasificación alude espe-
cíficamente a los remedios judiciales propios
del derecho ambiental, distingue dos tipos
de mandatos: si son dirigidos a particulares
o al Estado. En el segundo caso, menciona
a los “mandatos de procedimiento” que sólo
fijan un objetivo, es decir, dictan una orden
de hacer pero no incursiona en los medios a
utilizar en los que interviene la discrecionali-
dad técnica de la administración; en cambio
en los mandatos sustantivos en el remedio
judicial se determina el objetivo y los medios,
quedando a discreción del Estado aspectos
más delimitados. La experiencia incluso del
derecho comparado muestra la conveniencia
de adoptar las primeras.
Ahora, y a raíz de la sanción del Código Ci-
vil y Comercial, la doctrina auspicia distintas
clasificaciones (27).
Peyrano propone las siguientes catego-
rías: A) según la inminencia del daño en: 1.
urgente (por la amenaza real e inminente
en la producción del daño), 2. sin peligro en
la demora (en donde la amenaza de daño no
es inminente, y transcurrirá un lapso apre-
ciable de tiempo hasta que el riesgo de daño
pueda concretarse); B) según su finalidad en:
1. inmediatas (pueden generar obligaciones
de hacer, no hacer y dar —incluso sumas de
dinero, ejemplo de ello es el precedente “Ca-
macho Acosta”— 2. mediatas, que son las que
vienen a hacer realidad a las finalidades in-
mediatas” (28).
De los Santos formula la siguiente clasi-
ficación: según A) el origen de la amenaza
de un ilícito en: 1. pretensiones preventivas
autónomas para evitar el daño o su agrava-
miento —son autónomas, operan contra el
ilícito y la sentencia es definitiva—; 2. Pre-
tensiones procesales accesorias para evitar
daños derivados del tiempo que insume el
proceso judicial —son accesorias a un proce-
so principal y provisorias—. B) La urgencia:
1. acciones urgentes, que responden a la in-
majer de Carlucci).
(22) LORENZETTI, Ricardo L., “La tutela civil inhi-
bitoria”, LA  LEY, 1995-C, 1217. Remitimos a GALDÓS,
Jorge M., “El contenido y el continente de las medidas
autosatisfactivas”, JA 1998-III-659; “Un fallido inten-
to de acogimiento de una medida autosatisfactiva”,
LA  LEY, 1997-F, 482.
(23) NICOLAU, Noemí L., “La tutela inhibitoria y el
nuevo art. 43 de la Constitución Nacional”, LA  LEY,
1996-A, 1245.
(24) ANDORNO, Luis O., “El denominado proceso ur-
gente (no cautelar) en el Derecho argentino como instituto
similar a la acción inhibitoria del Derecho italiano”, cit. JA
1995-II-887. Respecto la amenaza del daño como contenido
del daño injusto ver DE LORENZO, Miguel F., “El daño in-
justo en la culpabilidad civil: Alterum non laedere”, Ed. Abe-
ledo Perrot, Buenos Aires, 1996, p. 17, nota 11 y ps. 69 y 77.
(25) KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída, “La fun-
ción preventiva de la responsabilidad en el Código Civil y
Comercial de la Nación” en PEYRANO, Jorge W. (Direc-
tor), Silvia L. ESPERANZA (coordinadora), La acción
preventiva en el Código Civil y Comercial de la Nación, ob.
cit., ps. 363/365.
(26) LORENZETTI, Ricardo L., “Remedios judiciales
complejos en el litigio ambiental. La experiencia argenti-
na”, LA  LEY, 13/02/2017, AR/DOC/330/2017.
(27) Reiteramos aquí algunas clasificaciones analizadas
en GALDÓS, Jorge M., “El mandato preventivo una valiosa
herramienta procesal de la responsabilidad civil”, Revista
de Derecho de Daños “Prevención del daño” 2016-2, p. 347.
(28) PEYRANO, Jorge W., “Más sobre la acción pre-
ventiva”, LA  LEY, 2016-A, 1221.
4 | Jueves 12 de octubre de 2017
minencia en la producción efectiva del daño,
que al momento de su formulación es una
mera amenaza: son ejemplo de esta clasifica-
ción las medidas cautelares y la tutela antici-
pada; 2. acciones preventivas sin peligro en la
demora: son aquellas en donde no existe un
daño inminente y la producción del daño está
sujeta a un lapso apreciable de tiempo. C) Se-
gún tutelen derechos que no impliquen espe-
ciales exigencias, ejemplo: acciones de conte-
nido patrimonial, se las clasifica en acciones
preventivas o de protección indiferenciada
distinguiéndose de las acciones preventivas
portadoras de una tutela especial, cuando se
protegen derechos dignos de tutelas diferen-
ciadas, como el ambiente, la intimidad; o bien
sujetos vulnerables, en donde la sentencia no
debe ser sustituida por prestación en dinero
o cumplida por otro (29).
Acciarri y Tolosa se refieren a la prevención
general y a la prevención específica afirmando
que la prevención general es aquella en don-
de el sujeto decide de manera voluntaria no
realizar una determinada actividad, o bien
adoptar medidas preventivas para que ante
la realización de la actividad en cuestión, se
evite el daño, buscando de esta manera mini-
mizar los costos ante una posible indemniza-
ción. En cambio en la prevención específica
se alude no ya a una decisión voluntaria del
sujeto dañador, sino del Estado, que prohíbe
realizar una determinada actividad o acción
para evitar el daño (30).
Loutayf Ranea y Solá distinguen la “Fun-
ción jurisdiccional preventiva o jurisdicción
preventiva” de la “Función administrativa
preventiva” y las decisiones judiciales pro-
visorias de las definitivas, explicando que la
primera (función jurisdiccional preventiva o
jurisdicción preventiva) se refiere a la sen-
tencia que dicta el juez, en el marco de un
proceso iniciado por la víctima, procuran-
do el cese de la circunstancia que genera el
daño, y previa bilateralización del conflicto.
Por otro lado la función administrativa pre-
ventiva es aquella decisión o medida preven-
tiva que el juez adopta para evitar o disminuir
la producción de un daño, ya no a petición de
parte, sino de oficio en ocasión de resolver
sobre un proceso determinado, en donde ha
tomado conocimiento sobre la existencia de
una situación que puede generar un daño, o
producir un quebramiento del ordenamiento
jurídico (31). Digamos, de paso, que en aquél
sentido se pronunció el XXVIII Congreso de
Derecho Procesal. Por nuestro lado compar-
timos las dudas que expone Arazi, con rela-
ción a la “función administrativa preventiva”
cuando afirma que igualmente en ella “el juez
actúa dentro de un proceso determinado y
solo flexibiliza el principio de congruencia al
advertir el riesgo, ordenando en su sentencia
medidas para evitarlo (32).
Por su lado Camps propone la siguiente
clasificación: 1. Pretensión preventiva pro-
piamente dicha (cuando el daño aun no ocu-
{ NOTAS }
(29) DE LOS SANTOS, Mabel A., en PEYRANO, Jor-
ge W. (Director), Silvia L. ESPERANZA (coordinadora),
La acción preventiva en el Código Civil y Comercial de la
Nación, Ed. Rubinzal-Culzoni ps. 207 y 208.
(30) ACCIARRI, Hugo A., “Funciones del derecho de
daños y de prevención”, LA  LEY, 2013-A, 717; TOLOSA,
Pamela, “Función de prevención y la acción preventiva
de daños en el nuevo proyecto de Código Civil y Comer-
cial”, RCyS 2012-XII, 14.
(31) LOUTAYF RANEA, Roberto G. - SOLÁ, Ernesto,
en PEYRANO, Jorge W. (Director), Silvia L. ESPERAN-
ZA (coordinadora), La acción preventiva en el Código Civil
y Comercial de la Nación, ob. cit., ps. 414 y 415.
(32) ARAZI, Roland en PEYRANO, Jorge W. (Direc-
tor), Silvia L. ESPERANZA (coordinadora), La acción
preventiva en el Código Civil y Comercial de la Nación, ob.
cit., p. 198.
(33) CAMPS, Carlos E., “La Pretensión preventiva de
daños”, RCCyC 2015 (AGOSTO), 17/08/2015, 3.
(34) SEGUÍ, Adela M. “La prevención de los daños en
rrió pero hay indicios de que se producirá).
Se pretende impedir que el daño se concrete,
adoptando para ello las medidas preventivas
de dar, hacer o no hacer, con el dictado de
la sentencia definitiva —a pedido de parte y
previa bilateralización —o urgente— medi-
das provisorias sin bilateralización. 2. Pre-
tensión preventiva de cese, que ocurre cuan-
do el daño ya se produjo y lo que se busca es
que las consecuencias lesivas se detengan o
no se agraven. Esta pretensión preventiva de
cese puede ser autónoma —cuando se inicia
como proceso independiente— o dependien-
te (incidental o cautelar a un proceso ya ini-
ciado) (33) Seguí postula diferencias entre 1.
la tutela preventiva provisoria (comprende
dentro a la tutela cautelar que pretende ga-
rantizar la efectivización de un derecho con-
trovertido en otro proceso; la tutela anticipa-
toria —resolución provisoria del juez basada
en la verosimilitud del derecho que puede ser
modificada de oficio o a pedido de parte— y
las vías para la tutela provisoria anticipatoria
en materia ambiental); 2. la tutela preventi-
va definitiva, la cual podría ser dictada en un
proceso de conocimiento (cuando el perjuicio
es probable pero no inminente y actual) o en
una acción de amparo, cuando la amenaza es
actual o inminente (34).
III.1.2. La prevención significa, en esencia,
el deber de actuar “ex ante” del daño consu-
mado o en curso, toda vez que una vez que
el daño se produjo, sólo queda, “ex post” el
resarcimiento, mediante las distintas formas
de reparación que admite el derecho privado.
Más precisamente, la responsabilidad civil-
prevención consiste en el deber de actuar, por
acción u omisión, para evitar o impedir el
daño futuro, hacer cesar el daño actual, dis-
minuir la magnitud y disminuir la extensión
de las consecuencias del daño que comenzó a
producirse. La magnitud del daño se relacio-
na con el aspecto cualitativo (la entidad o me-
dida del perjuicio) y la extensión al tiempo, o
a su prolongación, por lo que advierte que la
tutela comprende todas las etapas y supues-
tos posibles de evitación de la dañosidad (35).
El fundamento del instituto radica en el
deber general de diligencia que pesa sobre
todo ciudadano como contrapartida de su de-
recho a la seguridad, de origen constitucional
(art. 42, Const. Nac.), que protege la vida y la
salud de las personas muy especialmente en
la relación de consumo, conforme doctrina de
la Corte Nacional (36). Se sostiene con acierto
que el Cód. Civ. y Com. elevó la prevención
del daño a la categoría de principio del de-
recho privado y que proviene del derecho
fundamental a la seguridad de los bienes de
consumo (art. 42, Const. Nac.) (37). También
se enfatiza su fundamento axiológico del ins-
tituto (38), el deber de solidaridad y de actuar
de buena fe en el marco de la carga consti-
tucional de no dañar a los demás (art. 19,
Const. Nac.). La contracara de la figura es
la libertad de los demás, porque prevenir, a
el Proyecto de Código Civil y Comercial argentino”, SJA
2012/12/26-9; JA 2012-IV.
(35) Remitimos a GALDÓS, Jorge M., en LOREN-
ZETTI, Ricardo L. (Director), Código Civil y Comercial
de la Nación Comentado, Ed. Rubinzal-Culzoni, t. VIII,
Arts. 1710 a 1713, ps. 294 y ss.
(36) Ver GALDÓS, Jorge M., “Responsabilidad civil
de los concesionarios viales y relación de consumo”, en
PICASSO, Sebastián - VÁZQUEZ FERREYRA, Rober-
to (Directores) Ley de Defensa del consumidor. Comentada
y anotada, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2009, t. II, p. 791.
(37) SOZZO, C. Gonzalo, en STIGLITZ, Gabriel,
HERNÁNDEZ, Gabriel (Directores), “Tratado de Dere-
cho del Consumidor”, Ed. La Ley, t. III, p. 196.
(38) LEIVA, Claudio F., “Una propuesta de delimita-
ción del deber de prevención del daño en el Código Civil y
Comercial”, LA  LEY, 2016-D, 1054, AR/DOC/2244/2016.
(39) Ver el minucioso detalle de NICOLAU, Noemí
L., “La tutela inhibitoria y el nuevo art. 43 de la Consti-
tución Nacional”, LA  LEY, 1996-A, 1245 30,33 y concs.;
veces, puede significar afectar la esfera de la
libertad de otros (39).
Los cuatro artículos más importantes que
regulan la prevención son los arts. 1710 a 1713,
Cód. Civ. y Com., en los que se prevé la acción
preventiva o de prevención o tutela o pre-
tensión preventiva en sentido amplio y que
(reiteramos) constituye una acción típica,
definitiva y autónoma, de derecho sustancial,
propia de la responsabilidad civil que consis-
te en una pretensión dirigida a evitar o impe-
dir la producción de un daño cierto o a hacer
cesar la continuación, agravamiento o mag-
nitud del daño en curso. Si bien la prevención
está específicamente regulada en el ámbito
de la responsabilidad civil (arts. 1710 a 1713,
Cód. Civ. y Com.; título V, “Otras fuentes de
las obligaciones” del Capítulo I, “Responsa-
bilidad civil” del Libro Tercero “Derechos
Personales” en la Sección 2a, denominada
“Función preventiva y punición excesiva”),
debe destacarse que atraviesa de modo ho-
rizontal todo el sistema de derecho privado,
particularmente en la protección de la per-
sona humana (art. 51), en las afectaciones a
la dignidad (art. 52), imagen y voz (art. 53);
en la protección de la vida privada, y puede
ordenarse como “adecuada reparación” “la
publicación de la sentencia” (art. 1770); los
consumidores”, quienes pueden solicitar el
cese de la publicidad ilícita, la publicación
de anuncios rectificatorios y de la sentencia
condenatoria (art. 1102); en materia contrac-
tual el art. 1032 prevé la tutela preventiva,
otra importante novedad (40). Además exis-
ten materias particulares en los que la pre-
vención adquiere marcada significación; por
ejemplo en el derecho de familia en materia
de violencia de género se dispuso el diseño de
un Protocolo de Actuación en el Poder Judi-
cial (41); en materia de protección de menores
cuyo interés debe prevalecer por sobre el de
los mayores; en la protección de la vivien-
da familiar como derecho fundamental (42)
(arts. 244, 245 y concs., Cód. Civ. y Com.),
las medidas provisionales que el juez puede
adoptar en materia de familia (arts. 706, 721,
722 y concs. Cód. Civ. y Com.; leyes 26.485,
26.061, 26.378, entre otras).
Por lo demás la normativa del Cód. Civ. y
Com. constituye en núcleo duro que nutre a
las prevenciones específicas, propias de los
microsistemas que tienen más desarrollado
el instituto, como el derecho de consumo y el
derecho ambiental [arts. 52, 52 bis, 53, 54, 55
y concs. ley 24.240 de Defensa del Consumi-
dor; arts. 2º, 19, 22, art. 2º incs. g, k, 33, 30,
33 y concs. de la Ley General del Ambiente
(N° 25.675)].
La naturaleza sustantiva del instituto no
puede conducir a desconocer su incidencia
procesal, ya que las reglas y principios del
Cód. Civ. y Com. confieren operatividad ac-
tual a las herramientas e institutos procesa-
les, cautelares o definitivos, destinados a la
evitación del daño.
LORENZETTI, Ricardo L., “La tutela civil inhibitoria”,
LA  LEY, 1995-C, 1217.
(40) La evitación del daño también está presente por
ejemplo: en el art. 10 que consagra el “Principio de Buena
fe” en el art. 54 “Actos peligrosos”, en el “Consentimiento
informado para actos médicos e investigaciones en salud”,
338 “Declaración de inoponibilidad” en el fraude, 245 afec-
tación de oficio de la vivienda familiar, 722 “Medidas provi-
sionales relativas a los bienes en el divorcio y en la nulidad
de matrimonio”; art. 1641 “Concepto” de transacción, 1673
“Fiduciario”, 1718 “Legítima defensa, estado de necesidad y
ejercicio regular de un derecho”, 1982 “Árboles, arbustos u
otras plantas”, 2035 “Perjuicio debido a un árbol o arbustos”,
2377 “Formación de los lotes”, 2602 “Foro de necesidad”. En
las defensas de la posesión y de la tenencia, los arts. 2238 y ss.
confieren acciones posesorias para “mantener o recuperar
el objeto sobre el que se tiene una relación de poder... ante
actos de inminente producción...” (art. 2238).
(41) SCBA, Ac C 228472, 04/11/2015, “G. A. M. s/ Insa-
nia y curatela y sus acumuladas C 118473 y 118874”, con
La responsabilidad-prevención ha sido re-
conocida por la Corte Suprema, especialmen-
te a partir del leading case “Mendoza”, en el
que “la recomposición y prevención de daños
al ambiente obliga al dictado de decisiones
urgentes, definitivas y eficaces” y en otros
precedentes de derecho ambiental, en votos
de la minoría, decididos para admitir que era
sentencia definitiva para habilitar el recurso
extraordinario la resolución que concede o
deniega una medida cautelar. Cuando se pe-
ticiona la protección del ambiente basada en
el principio de prevención o de precaución, no
se trata de una medida cautelar, sino de un
proceso urgente autónomo y definitivo (43);
distinguiéndose la naturaleza procesal de la
vía utilizada (la acción meramente declarati-
va) del principio precautorio del art. 5º de la
Ley General del Ambiente: el primero (el pre-
cautorio) es un principio jurídico de derecho
sustantivo, mientras que la segunda (la acción
declarativa) es una regla de derecho proce-
sal, de modo que una vez que se acredita el
daño grave e irreversible, el principio obliga
a actuar aun cuando exista una ausencia de
información o certeza científica, debiéndose
efectuar un juicio de ponderación con otros
principios y valores en juego (44). En la cita-
da causa “Rodríguez” la minoría (voto de los
Dres. Lorenzetti y Maqueda) reconoció la
existencia de una “tutela sustancial inhibitoria
o acción judicial autónoma de la resarcitoria y
no condicionada a la procedencia de ésta.
III.2. Los requisitos de tutela preventiva de
daños
Los requisitos de la acción preventiva típi-
ca y autónoma de naturaleza sustancial pre-
vista en el art. 1711 y concs., Cód. Civ. y Com.,
son los siguientes:
1) Una conducta antijurídica (“acción u omi-
sión antijurídica”), por lo que el hecho genera-
dor debe ser ilícito y mediar daño o amenaza
de daño. Es importante puntualizar que, sin
desconocer opiniones en contra (45), no es ne-
cesaria la concurrencia de la antijuridicidad
formal, o sea de norma expresa (46), bastando
con la configuración de la antijuridicidad ma-
terial; la autorización administrativa no opera
como eximente (v.gr. art 1757 Cód. Civ. y Com.
sobre actividades riesgosas habilitadas). Se ad-
vierte claramente que se reconfigura el daño
como presupuesto de la responsabilidad civil:
se requiere del daño en potencia, de la ame-
naza o probabilidad objetiva y razonable de
su concreción. En términos de una amenaza
(“hace previsible”) de producción de daño, de
agravamiento —o continuación o aumento—
de la magnitud del daño en curso. En palabras
de la Corte Suprema Nacional, “la amenaza
inminente de los daños definitivos y del peligro
de permanencia en la situación actual” (47). 2)
Interés del peticionante individual, homogéneo
o colectivo, patrimonial o extrapatrimonial. La
supresión de la sección originaria del Antepro-
yecto de Código Civil y Comercial relativa a las
acciones colectivas no impide la invocación de
voto de la mayoría del Dr. de Lázzari.
(42) Ver ARGAÑARAZ, Mariangel; MONJO, Sebas-
tián - MÁRQUEZ, José F., “Vivienda y Responsabilidad
Civil”, RDF Julio 2017, p. 188.
(43) Voto en disidencia de los Dres. Lorenzetti, High-
ton de Nolasco y Fayt: CS, 28/09/2010, “Alarcón, Fran-
cisco y otros c. Central Dock Sud SA y otro s/ recurso”.
(44) Voto en disidencia del Dr. Lorenzetti, CS, “Aso-
ciación Multisectorial del Sur en Defensa del Desarrollo
Sustentable c. Comisión Nacional de Energía Atómica”,
LA  LEY, 2010-D, 30, Fallos 333:748.
(45) VÁZQUEZ FERREYRA, Roberto A., “La fun-
ción preventiva de la responsabilidad civil. Antijuridici-
dad formal o material”, RCCyC 2016 (abril), 06/04/2016,
3, AR/DOC/852/2016.
(46) En el mismo sentido KEMELMAJER de CARLUC-
CI, Aída, “La función preventiva de la responsabilidad en el
Código Civil y Comercial de la Nación”, cit. p. 357.
(47) CS, 06/12/2011, “P., H. P. y otro c. Di Césare, Luis
A. y otro s/ art. 250 del CPC”, Fallos 334:1691.

derechos individuales homogéneos que recaen
sobre bienes colectivos para el ejercicio de la
tutela de prevención, ya que están compren-
didos en “el interés razonable” que requiere
el art. 1712. 3) Posibilidad concreta de adoptar
una conducta positiva o de abstención para
evitar el daño o sus efectos. 4) Adecuada rela-
ción de causalidad entre la conducta debida y
el resultado probable, es decir, con el perjuicio
esperable según el curso normal de las cosas
(arts. 1725, 1726, 1727).
No es necesario, a diferencia de la respon-
sabilidad civil-resarcimiento, que concurra
un factor de atribución (subjetivo u objetivo);
y la pretensión puede recaer sobre las par-
tes del proceso o terceros ajenos a la litis.
Procede contra actos de los particulares o
{ NOTAS }
(48) GALDÓS, Jorge M., en LORENZETTI, Ricardo
Luis, Código Civil y Comercial de la Nación comentado, ob.
cit. ps. 296-297.
_Columna de OPINIÓN
Impacto del Agente
Asesor Global de
Inversión sobre
la actividad
de la banca privada
viene de tapa
la estructuración de la actividad de la banca
privada en el país, sobre todo teniendo en
cuenta el rotundo éxito del último blanqueo
de capitales contemplado por la ley 27.260 (2).
Asimismo, las resoluciones introducen una
serie de modificaciones en el resto de las ca-
tegorías de agentes, que también serán anali-
zadas a continuación.
Teniendo en miras los principios funda-
mentales de fortalecimiento de la protección
y prevención de abusos contra los pequeños
inversores y la promoción de la competitivi-
dad en la realización de las operaciones, las
resoluciones buscan definir reglas generales
de actuación para los distintos agentes parti-
cipantes del mercado de capitales.
En este sentido, se redefine y establece el
alcance de las funciones y actividades per-
mitidas de las categorías de “Agentes de Ne-
gociación” (AN) y “Agentes de Liquidación y
Compensación” (ALyC) y crea la categoría
específica de Agente Asesor Global de Inver-
sión (AAGI), que, como ya señalamos, tendrá
una interesante repercusión en la operatoria
de banca privada en la República Argentina.
A continuación se analizarán en particular
cada una de las resoluciones.
II. La Resolución General 708-E/2017
II.1. Los Agentes de Negociación (AN)
II.1.1. Actividades permitidas
De conformidad con la nueva redacción del
art. 3º de la Sección I del Capítulo I del Título
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Entre otras modificaciones importantes, el Pro-
yecto contempla mitigar las controvertidas facultades
previstas en el art. 20 de la LMC, modificaciones a la
del poder público y también puede tener por
objeto la protección de bienes de los parti-
culares o del dominio público o privado del
Estado (arts. 15, 16, 235 a 239, 240, Cód. Civ.
y Com.) (48).
Debe recalcarse: en la prevención los pre-
supuestos de la responsabilidad tienen sin-
gularidades: el daño comprende la amenaza;
no median factores de atribución, la legitima-
ción es más amplia que la resarcitoria.
En definitiva: cuando aludimos a la preven-
ción del daño o función preventiva de la res-
ponsabilidad civil, nos referimos al derecho
sustancial, a la nueva finalidad del derecho
civil constitucionalizado; ya no se trata sólo
de reparar, sino de prevenir el daño. Por ello
reiteramos que constituye una cuestión de
derecho sustancial que, si bien puede ser pro-
visoria, en el marco general del Cód. Civ. y
Com. está prevista como una pretensión au-
tónoma, típica y definitiva para evitar la pro-
ducción de la amenaza de daño o para hacer
cesar el daño en curso. No depende de otro
VII de las Normas (NT 2013 y mod.) (las “NOR-
MAS”), se mantiene el criterio de que en el ejer-
cicio de sus actividades los AN podrán actuar
en la colocación primaria o registrando opera-
ciones en la negociación secundaria, tanto para
cartera propia como para terceros clientes.
La primera modificación que se advierte es
que la redacción original del último párrafo del
art. 3º (“...cumpliendo con las normas dispuestas
a esos efectos por la Comisión”) fue reemplazada
por la pauta más concreta “...de acuerdo a las
instrucciones precisas impartidas por éstos”.
Es decir que en la actuación para terceros
clientes los AN deben atenerse a las precisas
instrucciones que les sean impartidas por éstos.
La segunda novedad es la inclusión del si-
guiente párrafo:
“Los AN podrán recibir instrucciones precisas
de sus clientes para realizar operaciones de com-
pra y/o venta de instrumentos financieros en el
exterior que cuenten con autorización por parte
de Comisiones de Valores u otros organismos de
control extranjeros, que correspondan a países in-
cluidos dentro del listado de países cooperadores
previstos en el art. 2º del inc. (b) del dec. 589/2013,
para ser comercializados en esas jurisdicciones a
inversores, acorde al perfil de riesgo del cliente. A
los efectos de realizar las operaciones indicadas
en el párrafo precedente, los AN podrán celebrar
convenios con intermediarios radicados en el exte-
rior siempre que se encuentren regulados por Co-
misiones de Valores u otros organismos de control
extranjeros, que correspondan a países incluidos
dentro del listado de países cooperadores previstos
en el art. 2º del inc. (b) del dec. 589/2013”.
A partir de la entrada en vigencia de la
Resolución General 708-E/2017, queda claro
que los AN podrán realizar operaciones de
compraventa de instrumentos financieros
en el exterior, esto sujeto a que esos títulos
cuenten con autorización de organismos de
control extranjeros, correspondientes a paí-
ses incluidos en el listado de países coope-
radores previstos en el art. 2º del inc. (b) del
dec. 589/2013 (los “Países Cooperadores”).
Para tal fin, los AN podrán firmar conve-
nios con intermediarios radicados en el ex-
terior, en la medida en la que dichos inter-
ley 24.083 de Fondos Comunes de Inversión, cambios en
la ley 23.576 de Obligaciones Negociables, y la reforma
del régimen de las ofertas públicas de adquisición.
(2) En este último régimen de sinceramiento, se ha-
proceso, aunque puede acumularse por ejem-
plo a la acción resarcitoria, ni tampoco debe
tramitar en forma urgente o sumaria. En ese
sentido el Código Procesal Civil y Comercial
de Santa Cruz, que reconoce la impronta del
Roland Arazi, incorporó cuatro artículos, en
el Capítulo de Tutela Preventiva, disponien-
do que puede tramitar por la vía del proceso
ordinario o sumario y dictarse medidas cau-
telares (arts. 472 a 475). Además se regula
por separado y de modo independiente la tu-
tela anticipada (art. 231 o anticipo de jurisdic-
ción), el proceso urgente (art. 229), aunque
no se previó la medida autosatisfactiva (Cód.
Proc. Civ. y Com. de Santa Cruz, modificado
por ley 3453 del 24/09/2015).
IV. Cierre
A modo de cierre, más que de conclusio-
nes o aseveraciones dogmáticas, se advier-
te claramente que la riqueza del tema de la
prevención del daño, como función normati-
va sustancial de la responsabilidad civil, re-
quiere del necesario y conveniente deslinde
mediarios estén también situados en Países
Cooperadores.
II.1.2. Límites en la actuación
En lo que respecto a las limitaciones en la
actuación de los AN, la Resolución General
708-E/2017 agrega un inc. (a) al art. 4º de la
Sección I del Capítulo I del Título VII de las
Normas, previendo que los AN tendrán ve-
dado: “Realizar actividades de administración
discrecional de carteras de clientes”.
La utilización del adjetivo “discrecional” nos
proporciona la pauta que los AN pueden ac-
tuar por cuenta de terceros, siempre que cum-
plan con instrucciones precisas a tal efecto, y
no administrando libremente sus carteras.
II.1.3. Registro de instrucciones de opera-
ciones en el exterior
La Resolución General 708-E/2017 establece
la obligación de los AN de llevar un registro de
instrucciones de operaciones en el exterior en
el cual deberán constar al menos los siguientes
datos: identificación del comitente, tipo de ope-
ración, nombre del intermediario del exterior,
identificación del mercado, fecha de instrucción
con las condiciones económicas de la operación,
fecha de concertación y liquidación, especie, etc.
En el mismo sentido, se agrega la obligación
del AN de informar trimestralmente vía Auto-
pista de Información Financiera (AIF) la valo-
rización de la suma total de la cartera de acti-
vos del exterior con detalle de su composición.
II.1.4. Otras modificaciones
La Resolución General 708-E/2017 contie-
ne una serie de modificaciones a las Normas
enderezadas a adaptarlas al nuevo criterio
que prohíbe que los AN sean autorizados ge-
néricamente por sus clientes para adminis-
trar sus carteras (3).
II.2. Los Agentes de Liquidación y Compensa-
ción” (ALyC)
II.2.1 Actividades permitidas
La Resolución General 708-E/2017 man-
tiene el criterio general conforme al cual los
brían exteriorizado u$s 116.800 millones, tal como ha
informado la Administración Federal de Ingresos Públi-
cos y el Ministerio de Economía. Fuente Ámbito Finan-
ciero del 4 de abril de 2017.
Jueves 12 de octubre de 2017 | 5
de sus aspectos sustanciales y procesales, de
la simplificación de las clasificaciones y de la
unificación de las denominaciones utilizadas
para aludir a los mismos instrumentos proce-
sales, además de su perentoria adecuación y
regulación en los Códigos de Procedimientos
locales. Todo ello contribuirá a la efectividad
concreta de la responsabilidad-prevención,
conforme los lineamientos del Código Civil y
Comercial. l
Cita on line: AR/DOC/2479/2017
MÁS INFORMACIÓN
Alterini, Juan Martín, “El nuevo sistema de res-
ponsabilidad civil. Sus funciones”, RCyS 2017-X, 5.
Castagno, Silvana A., “Tutela inhibitoria o manda-
to preventivo. Recepción de la función preventiva en el
Código Civil y Comercial”, LLC 2017 (septiembre), 4.
Gómez, Claudio D., “Acción preventiva de daños en
el Código Civil y Comercial: aspectos sustanciales y
procesales”, RCyS 2017-IX, 42.
ALyC están habilitados a realizar las mismas
actividades que los AN (actuar en la coloca-
ción primaria o registrando operaciones en
la negociación secundaria, tanto para cartera
propia como para terceros clientes).
Al igual que en el caso de los AN, la Re-
solución General 708-E/2017 permite expre-
samente la realización de operaciones de
compra y/o venta de instrumentos financie-
ros en el exterior sujeto a las mismas exi-
gencias previstas para los AN, a las cuales
nos remitimos a fin de evitar repeticiones
innecesarias.
II.2.2. Límites en la actuación
Se impone a los ALyC la prohibición expre-
sa —que también rige por los AN— de “rea-
lizar actividades de administración discrecional
de carteras de clientes” y de disponer de los
fondos y/o valores negociables de sus clientes
y/o de los AN con los que tengan convenio.
Esta última restricción ya estaba prevista
por la anterior redacción de las Normas, aun-
que admitía excepciones si el ALyC contaba
con la autorización previa del cliente. La ex-
cepción fue dejada sin efecto, y la prohibición
para disponer de fondos y/o valores de clien-
tes y AN es ahora absoluta.
II.2.3. Registro de instrucciones de opera-
ciones en el exterior
Se crea un registro de instrucciones de
operaciones en el exterior, cuyas caracterís-
ticas y funcionamiento es idéntico al exigido
por las AN, al cual nos remitimos.
II.2.4. Información por AIF respecto de los
agentes con los que tiene convenio
La Resolución impone al ALyC la obligación
de informar vía AIF la nómina de AN, Agentes
Productores (AP) y Agentes Asesores Globales
de Inversión (AAGI) registrados en la CNV,
con los que tenga firmado un convenio o con-
trato.
La norma prevé que los AN y los ALyC ten-
drán plazo hasta el 28/02/2018 para adaptar
su actividad conforme a las disposiciones
contempladas en la Resolución.
(3) Entre otras, se eliminan los Anexos que establecían
el contenido mínimo para la “Autorización General del
cliente al AN” y/o al ALyC y el formulario de Autorización
General del cliente a un tercero distinto del agente.
6 | Jueves 12 de octubre de 2017
III. Resolución General 709-E/2017
Esta Resolución sustituye en forma íntegra
el Capítulo IV del Título VII de las Normas
que regula lo relativo a la figura de AP.
A continuación se describen las principa-
les modificaciones introducidas por la Reso-
lución a la categoría de los AP:
I) Se aclara expresamente que los AP sólo
podrán realizar actividades de difusión y pro-
moción de valores negociables. Se eliminó la
posibilidad de que los AP “...desarrollen la
actividad de venta, promoción o prestación de
cualquier tipo de asesoramiento o actividad con
respecto al mercado de capitales” (4).
En este sentido se prohibió también que los
AP “presten asesoramiento a clientes respecto
de inversiones”, “gestionen órdenes de clientes
dados de alta por el AN y el ALyC”, “adminis-
trar carteras de clientes”.
Ii) Se estipula expresamente que los AP
deberán informar vía AIF los contratos que
tengan celebrados con los AN y los ALyC,
pudiendo tener convenio con más de uno de
estos agentes.
Iii) Se eliminó la exigencia de contar con
un patrimonio mínimo para desempeñarse
como AP (5).
La norma prevé que los AP tendrán plazo
hasta el 28/02/2018 para adecuar su activi-
dad conforme a las disposiciones contempla-
das en la Resolución.
IV. Resolución General 710-E/2017
IV.1. Creación de la nueva categoría. Funciones
Esta norma creó una nueva —y espera-
da— categoría de agente: el Asesor Global de
Inversión (AAGI), cuya función consiste en
proporcionar de manera habitual y profesio-
nal servicios de:
i) Asesoramiento respecto de inversiones
en el mercado de capitales.
ii) Gestión de órdenes de operaciones.
iii) Administración de carteras de inver-
sión, contando para ello con mandato expre-
so a nombre y en interés de sus clientes, ya
sea por medio de un ALyC o un intermediario
del exterior —radicado en uno de los Países
Cooperadores— con el que tengo convenio.
IV.2. ¿Quiénes podrán desempeñarse como
AAGI?
Solamente podrán desempeñarse como
AAGI, las personas jurídicas que revistan el
carácter de sociedades anónimas, constitui-
das en el país y con objeto exclusivo.
La norma aclara que el AAGI no podrá reali-
zar ninguna otra actividad sujeta al control de la
CNV, ni inscribirse en otras categorías de agen-
tes y/o sujetos bajo fiscalización de dicha entidad.
Para poder ser AAGI las sociedades debe-
rán contar con un patrimonio neto mínimo de
$2.500.000.
Todos los empleados de los AAGI deberán
inscribirse en el Registro de Idóneos de la CNV.
IV.3. Limitación a la actuación de los AAGI
La Resolución General 710/2017 enumera
cuáles son las limitaciones en la actuación de
los AAGI, previendo que no podrán:
{ NOTAS }
(4) Antiguo art. 5º de la Sección II, del cap. IV, del
tít. VII de las Normas.
(5) Esta exigencia se desprendía del art. 6º de la Sec-
a) Recibir cobros o efectuar pagos de clien-
tes o en nombre de clientes, con excepción de
aquellos que se correspondan con la percep-
ción de remuneraciones por el ejercicio de las
actividades propias del AAGI.
b) Recibir, entregar o transferir valores
negociables de clientes o en nombre de clien-
tes.
c) Custodiar fondos y/o valores negocia-
bles de clientes o en nombre de clientes.
d) Constituir domicilio o desarrollar sus
actividades en el mismo domicilio de otro
agente y/u otros sujetos registrados o bajo
fiscalización de esta Comisión.
e) Ser cliente, ni titular de cuenta comiten-
te y/o cuenta custodia en el ALyC con quien
hubiera firmado convenio.
f) Ofrecer públicamente valores negocia-
bles que no cuenten con autorización de ofer-
ta pública en la República Argentina.
g) Cursar instrucciones sobre productos
que correspondan a países no incluidos den-
tro del listado de Países Cooperadores.
h) Operar con ALyC y/o intermediarios del
exterior del mismo grupo económico, cuando
ejerza administración discrecional de carte-
ras.
Esta última limitación introduce un impor-
tante condicionamiento a la hora de definir
la estructura que tendrán los nuevos AAGI,
ya que las entidades financieras que preten-
dan tener su propio AAGI tendrán una res-
tricción importante para operar con el banco
al que pertenecen y/o con su casa matriz y
subsidiarias.
IV.4. Relación entre el AAGI y los ALyC
El AAGI deberá celebrar convenios con
uno o más ALyC registrados en CNV, los que
deberán ser informados a CNV vía AIF.
La norma prevé expresamente que para
poder desarrollar su actividad, el AAGI po-
drá acercar y entregar al cliente la documen-
tación provista por el ALyC para su registro
como cliente y para proceder a la apertura
de cuentas.
El AAGI deberá conservar los comproban-
tes, documentación de respaldo e informacio-
nes entregadas por el ALyC o intermediarios
del exterior, debiendo tener en todo momen-
to copia de ellos a disposición del cliente.
IV.5. Responsabilidad del AAGI
El AAGI será el responsable exclusivo por
la actividad de gestión de órdenes, asesora-
miento a clientes y administración de carte-
ras.
Sin embargo, en caso en que se generara
alguna responsabilidad derivada de la opera-
toria del ALyC, el cliente podrá responsabili-
zar también a este último.
Los convenios que sean firmados entre el
AAGI y el ALyC, y entre el AAGI y el cliente
deberán especificar claramente el alcance de
cada una de las actividades a ser desarrolla-
das por cada una de las partes.
IV.6. Operatoria en mercados extranjeros
Las instrucciones destinadas a cumplirse
en mercados extranjeros, podrán ser canali-
zadas por medio del ALyC con quien el AAGI
ción II, del cap. IV, del tít. VII de las Normas.
(6) Art. 8º inc. (k) de la Resolución General 710-
E/2017.
tenga convenio, o por medio de intermedia-
rios radicados en el exterior —siempre que
tenga convenio con los mismos —, que se en-
cuentren regulados por Comisiones de Valo-
res u organismos de control y pertenezcan a
Países Cooperadores.
Sólo podrán realizarse operaciones en el
exterior respecto de clientes que revistan
la condición de Inversores Calificados en
los términos establecidos en el art. 12 de la
Sección II del Capítulo VI del Título II de las
Normas.
Excepcionalmente, se podrán realizar ope-
raciones en el exterior respecto de un cliente
que no sea un Inversor Calificado, si dicho
cliente insiste en adquirir un instrumento fi-
nanciero no acorde a su perfil de riesgo, en
cuyo caso el AAGI deberá (a) requerir mani-
festación expresa del cliente y (b) advertir a
este último de los riesgos que dichas opera-
ciones conllevan (6).
IV.7. Honorarios del AAGI
Como contraprestación por el ejercicio de
su actividad el AAGI podrá percibir los ho-
norarios que convenga de forma previa y ex-
presa con sus clientes. Adicionalmente podrá
percibir del ALyC y/o de intermediarios del
exterior con quienes hubiera celebrado con-
venio un porcentaje de las comisiones recibi-
das por el registro de las operaciones de sus
clientes, lo que deberá formalizarse a través
de una cesión de comisiones entre los agen-
tes y el AAGI.
El AAGI deberá revelar a sus clientes en
forma clara y precisa la modalidad de retri-
bución que percibirá por la prestación de
sus servicios, incluyendo tanto la percibida
por el cliente como aquella proveniente de
los ALyC y/o intermediarios del exterior en
concepto de participación en las comisiones.
El AAGI deberá informar a su cliente con
periodicidad mensual, dentro de los diez [10]
días de finalizado cada mes calendario, un
reporte de la cartera administrada con el de-
talle del retorno neto de comisiones y de las
comisiones explícitas e implícitas aplicadas.
IV.8. Requisitos de organización interna
El AAGI deberá designar a una persona
para desempeñase como Responsable de
Cumplimiento Regulatorio y Control Interno,
cuya función será la de controlar y evaluar
el cumplimiento por parte del AAGI y de los
empleados afectados a la actividad, de las
obligaciones que les incumben en virtud de la
LMC y de las normas, e informará al respecto
al órgano de administración.
El responsable designado tendrá las si-
guientes funciones:
a) Controlar y evaluar la adecuación y efi-
cacia de las medidas y los procedimientos
establecidos de conformidad con las obliga-
ciones resultantes de la LMC.
b) Monitorear la eficacia de los mecanis-
mos de control interno, procedimientos, polí-
ticas y métodos que el AAGI utiliza en sus ac-
tividades así como adoptar las medidas opor-
tunas para corregir toda posible deficiencia.
c) Verificar el efectivo cumplimiento de las
medidas y los procedimientos creados para
detectar, gestionar, eliminar y/o hacer públi-
co todo conflicto de intereses.
d) Controlar el cumplimiento del Código de
Conducta.
e) Remitir a la Comisión por medio de la
AIF, dentro de los 30 días corridos de cerra-
do el ejercicio, un informe con los resultados
de los exámenes llevados a cabo durante su
transcurso como consecuencia de las funcio-
nes a su cargo.
El órgano de administración del AAGI debe-
rá garantizar al Responsable de Cumplimien-
to Regulatorio y Control Interno de los recur-
sos y el acceso a toda información necesaria
para el cumplimiento adecuado de su función.
Adicionalmente, los AAGI deberán obser-
var los siguientes requisitos, a los efectos del
cumplimiento de sus funciones:
a) Implementar un adecuado sistema de
control interno. Al efecto, se entenderá por
sistema de control interno al conjunto de
objetivos, políticas, planes, métodos, pro-
cedimientos, información, registros y otras
medidas que establezcan los AAGI con el
propósito de:
i) Adoptar y aplicar procedimientos ade-
cuados que permitan al Responsable de
Cumplimiento Regulatorio y Control Interno
acceder a la información necesaria para el
cumplimiento cabal de sus funciones.
ii) Delimitar las diferentes funciones y res-
ponsabilidades de manera de asegurar que
sólo el personal acreditado como idóneo ten-
ga contacto con el público inversor.
iii) Contar con información financiera, eco-
nómica, contable, legal y administrativa, que
sea completa, correcta, precisa, íntegra, con-
fiable y oportuna.
B) Controlar que en toda la documentación
y en los canales de comunicación (físicos y
electrónicos) utilizados se indique claramen-
te la denominación completa del AAGI y el
número de registro otorgado por la CNV.
C) Poseer los libros, registros y documen-
tos que establezcan las leyes vigentes (Código
Civil y Comercial de la Nación y ley 19.550) y
aquellos propios de su actividad como AAGI.
D) Garantizar la seguridad, resguardo,
acceso, confidencialidad, integridad e inalte-
rabilidad de los datos contando con sistemas
informáticos adecuados y disponer de planes
de contingencia. Los manuales de procedi-
mientos del AAGI relativos al cumplimiento
de los incisos anteriores deberán estar a dis-
posición de la CNV.
I) Trámite de inscripción ante CNV:
A fin de solicitar la inscripción como AAGI,
la entidad que lo solicite deberá cumplir con
los requisitos enumerados en el art. 21 de la
Resolución.
El trámite de petición de autorización y
registro se presentará ante la CNV, que se
expedirá en el término de 20 días hábiles,
contados a partir del momento en que queda
reunida toda la documentación a satisfacción
de la CNV y no se formularen nuevos pedidos
u observaciones.
V. Conclusiones
A partir de la entrada en vigencia de las
Resoluciones se redefine el rol de los distin-
tos agentes que actúan en el ámbito del mer-
cado de capitales sujeto a supervisión de la
CNV.
Los AN y los ALyC podrán realizar ope-
raciones de compraventa de instrumentos
financieros en el exterior, ello sujeto a que
esos títulos cuenten con autorización de or-
ganismos de control extranjeros, correspon-
dientes a Países Cooperadores.
Ni los AN ni los ALyC podrán “realizar ac-
tividades de administración discrecional de car-
teras de clientes”.
Los AP sólo podrán realizar actividades de
difusión y promoción de valores negociables.
Los AAGI tendrán como función proporcio-
nar de manera habitual y profesional servicios

de (i) asesoramiento respecto de inversiones en
el mercado de capitales, (ii) gestión de órdenes
de operaciones, y (iii) administración de carte-
ras de inversión, contando para ello con manda-
to expreso a nombre y en interés de sus clientes,
ya sea por medio de un ALyC o un intermediario
del exterior —radicado en uno de los Países Coo-
peradores— con el que tenga convenio.
Solamente podrán desempeñarse como
AAGI las personas jurídicas que revistan el
NOTA A FALLO
Accidentes
de trabajo
Pago de la indemnización. Ley aplicable.
Doctrina de la Corte Suprema. Arbitra-
riedad de la sentencia que eleva el resar-
cimiento.
Hechos: La Corte Suprema de Justicia de
la Nación determinó la arbitrariedad de la
La facultad de los jueces de elevar la tarifa indemnizatoria
establecida en la Ley de Riesgos del Trabajo
Ricardo A. Foglia
SUMARIO: I. El tema resuelto.— II. Antecedentes del caso.— III. La sentencia de la Sala VII de
la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo.— IV. El fallo “Espósito”.— V. El caso “Vega”.—
VI. La sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
I. El tema resuelto
En el pronunciamiento objeto del presente
comentario, la Corte Suprema de Justicia de
la Nación (CS) se refiere a un tema delicado:
si los jueces tienen facultades para elevar el
importe de una indemnización resultante de
aplicar una fórmula establecida por la ley, en
el caso la correspondiente a una incapacidad
laboral permanente total (art. 15, apart. 2º
LRT).
Por las razones que se verán, la respuesta
del Alto Tribunal a ese interrogante es, en
este caso y por cuestiones de fundamenta-
ción del criterio, negativa.
II. Antecedentes del caso
En el caso el derechohabiente del trabaja-
dor fallecido a raíz de un accidente de trabajo
cuando tenía 50 años de edad demanda a la
Aseguradora de Riesgos del Trabajo (ART)
el pago de la indemnización tarifada fijada en
la Ley de Riesgos del Trabajo (LRT), para ese
supuesto (art. 15). Solicita la aplicación de la
ley 26.773 (1), que es posterior a la fecha del
infortunio y del índice RIPTE instaurado por
esta norma, sobre los importes efectivos a co-
brar —y no sobre los pisos legales—.
La Sentencia de Primera Instancia (Juzga-
do Nacional de Primera Instancia del Traba-
jo Nº 71) hace lugar a la demanda, aplica la
citada ley y, por ende, el índice RIPTE para
el cálculo de las indemnizaciones debidas al
trabajador.
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) BO 25/10/2012.
(2) CS, 07/06/2016, “Espósito, Dardo L. c. Provincia
carácter de sociedades anónimas, constitui-
das en el país y con objeto exclusivo.
La norma aclara que el AAGI no podrá reali-
zar ninguna otra actividad sujeta al control de la
CNV, ni inscribirse en otras categorías de agen-
tes y/o sujetos bajo fiscalización de dicha entidad.
Para poder ser AAGI las sociedades debe-
rán contar con un patrimonio neto mínimo de
$2.500.000.
sentencia que elevó la indemnización por la
muerte de un trabajador.
Es arbitraria la sentencia que, al pro-
nunciarse respecto de la indemniza-
ción de un trabajador fallecido, sostuvo
que, aunque no suscribía lo resuelto por
la Corte Suprema de Justicia de la Na-
ción en “Espósito” —Fallos: 339:781; AR/
JUR/30904/2016—, acataría las pautas
allí establecidas con el fin de evitar un
dispendio innecesario jurisdiccional y
III. La sentencia de la Sala VII de la Cámara Na-
cional de Apelaciones del Trabajo
Con fecha 30 de diciembre de 2016 la Sala
VII modifica lo resuelto por el decisorio de
grado.
El tribunal, luego de dejar expuesto su
desacuerdo con el criterio sustentado por la
Corte Federal en el fallo “Espósito” (2), “...por
razones de economía procesal, y a fin de evitar
un dispendio jurisdiccional y las consecuentes
demoras...”, adhiere a sus fundamentos.
Sin embargo eleva el importe de la indem-
nización resultante de aplicar la formula tari-
fada, que era de $ 435.103,50, a la suma de $
700.000, fundado, en síntesis, en el principio
de progresividad, en que el importe resultan-
te de la tarifa “...no se adecua a los lineamientos
constitucionales...” y “...que lesiona el derecho a
la reparación justa...”. Para ello recurre a la
doctrina establecida por el Alto Tribunal en
los casos “Luca de Hoz” (3) y “Ascua” (4). A
dicho importe adiciona la indemnización adi-
cional de $ 120.000 establecida por el art. 11,
apart. 4º, LRT, con lo cual el monto de conde-
na ascendió a la suma de $ 820.000 con más
sus intereses.
De esta manera, y por una vía oblicua, ya
que, acatando el criterio de la Corte Fede-
ral en el caso “Espósito” sobre la irretroac-
tividad de la ley 26.773 de la aplicación del
RIPTE sobre los pisos mínimos, consigue un
efecto similar al vedado por ese fallo, al esta-
blecer una indemnización tarifada superior a
ART s/ accidente - ley especial”.
(3) CS, L.515 XLIII del 17/08/2010, “Luca de Hoz, Mir-
ta L. c. Taddei, Eduardo y otro s/ accidente-acción civil”.
Los AAGI que hagan administración
discrecional de carteras no podrán operar
con los ALyC o intermediarios del exterior
que pertenezcan a su mismo grupo econó-
mico.
Desde nuestro punto de vista la entrada en
vigencia de las resoluciones constituye una
acertada medida en la dirección de trans-
parentar, regular y propiciar la actividad de
banca privada en el país.
de tiempo, pero por considerar exigua
la indemnización calculada con arreglo
a esas directivas, mediante la sola in-
vocación de principios genéricos vincu-
lados con la equidad de la reparación y
aludiendo a algunas circunstancias del
caso, fijó los resarcimientos con total
prescindencia de la Ley de Riesgos del
Trabajo —sobre cuya constitucionali-
dad no se pronunció específicamente—
y en franca contradicción con la premisa
postulada inicialmente.
la que surge de su aplicación matemática, y
también con fundamento en otro fallo de la
Corte Suprema: “Lucas de Hoz”. Así la Sala
acatando el criterio de un fallo de dicho Tri-
bunal que a juicio de la Sala es restrictivo y
no comparte, eleva el monto de la indemniza-
ción tarifada con fundamento en otro fallo del
Alto Tribunal referido a la “reparación justa”.
La ART demandada interpone recurso ex-
traordinario federal, que es denegado por el
tribunal.
IV. El fallo “Espósito”
En razón de que el fallo de la Sala como el
de la Corte Suprema se refieren al caso “Es-
pósito”, efectuaré un breve comentario al
respecto.
Éste resuelve dos cuestiones vinculadas
con la aplicación del índice RIPTE (Remune-
raciones Imponibles Promedio de los Traba-
jadores Estables) introducido en el sistema
de la LRT por la ley 26.773 (5), que habían ge-
nerado una intensa controversia doctrinaria
y jurisprudencial: (i) sobre si debía aplicar-
se sobre los montos indemnizatorios que les
correspondían a las víctimas o si únicamente
sobre los resarcimientos de pago único y los
pisos legales; (ii) y, en su caso, si era aplicable
a los infortunios acaecidos con anterioridad a
la vigencia de la ley 26.773.
Y en este sentido la Corte Federal estable-
ció que “...del juego armónico de los arts. 8º y
17.6 de la ley 26.773 claramente se desprende
que la intención del legislador no fue otra que la
de: 1) aplicar sobre los importes fijados a fines
de 2009 por el decreto 1694 un reajuste, según la
evolución que tuvo el índice RIPTE entre enero
de 2010 y la fecha de entrada en vigencia de la
ley, que los dejara ‘actualizados’ a esta última
fecha; y 2) ordenar, a partir de allí, un reajuste
cada seis meses de esos importes de acuerdo con
la variación del mismo índice. Y que del art. 17.5
(4) CS, 19/08/2010, “Ascua, Luis R. c. SOMISA s/ re-
curso de hecho-cobro de pesos”.
(5) BO 25/10/2012.
Jueves 12 de octubre de 2017 | 7
Como es natural y esperable, el régimen
presenta algunas cuestiones perfectibles que
seguramente se irán limando y corrigiendo
con el tiempo, probablemente a través de
nuevas resoluciones de CNV o tal vez me-
diante la consagración legislativa de la figura
de AAGI, en caso en que el Proyecto sea final-
mente convertido en ley. l
Cita on line: AR/DOC/2683/2017
120.489 — CS, 12/09/2017. - Marando, Catali-
na G. c. QBE Argentina ART S.A. s/ acciden-
te - ley especial.
[Cita online: AR/JUR/60865/2017]
[El fallo in extenso puede consultarse en el
Diario LA  LEY del 2/10/2017, p. 7, Atención
al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en Pro-
view]
también se desprende claramente que estos nue-
vos importes ‘actualizados’ sólo rigen para la
reparación de contingencias, cuya primera ma-
nifestación invalidante haya ocurrido con pos-
terioridad a la fecha de entrada en vigencia del
capítulo de la ley referente a las prestaciones di-
nerarias del régimen de reparación...” (consid.
8, segundo párrafo).
V. El caso “Vega”
Como antecedente del tema puede men-
cionarse el fallo dictado en el año 1993 por
la Corte en el caso “Vega, Humberto A. c.
Consorcio de Propietarios del Edificio Loma
Verde y otro s/ accidente” (6).
En éste se debatía si el tope de la indem-
nización por muerte de un trabajador, para
el que la ley 9688 y su modificatoria (la
ley 23.643) habían fijado el equivalente a 20
años de salario mínimo vital móvil, era razo-
nable, teniendo en cuenta que dicho módulo
había permanecido invariable entre julio de
1989 ($ 2 según resolución 7/1989) y septiem-
bre de 1990, período en el cual hubo una ele-
vada tasa de inflación (7).
En este caso el tribunal señaló que la remu-
neración mínima fijada como módulo para el
cálculo del tope resarcitorio configuraba ...la
“supresión o desnaturalización del derecho que
se pretende asegurar”, remitiéndose a la ex-
cepción admitida en fallo “Paluri” (consid. 10,
párr. cuarto) (8).
Y agregó, en el consid. 11, que “...esta Corte
ha resuelto que corresponde declarar la inconsti-
tucionalidad de normas que aunque no ostensi-
blemente incorrectas en su inicio devienen inde-
fendibles desde el punto de vista constitucional,
pues el principio de razonabilidad exige que deba
cuidarse especialmente que los preceptos legales
mantengan coherencia con las reglas constitu-
cionales durante el lapso que dure su vigencia en
el tiempo, de suerte que su aplicación concreta
(6) CS 16/12/1993.
(7) En julio de 1989 la inflación ascendió al 114,5%.
(8) CS, 13/12/1984, “Paluri, Henio c. Establecimientos
8 | Jueves 12 de octubre de 2017
no resulte contradictoria con lo establecido en la
Carta Magna (Fallos 301:319, consid. 6º)”.
VI. La sentencia de la Corte Suprema de Justicia
de la Nación
La ART interpone recurso de queja, que es
acogido por la Corte Federal.
Para abrir el recurso, señala que la senten-
cia recurrida “...resulta autocontradictoria....
y se aparta de la solución normativa prevista
para el caso con evidente menoscabo del derecho
de defensa de la recurrente”.
Respecto de la autocontradicción es dable
inferir que el Alto Tribunal considera que el
acatamiento del criterio expuesto en el caso
“Espósito” es meramente formal, ya que la
Sala fija un resarcimiento, en definitiva, que
se aparta de la solución normativa que surge
de aplicar las normas en cuestión con el cri-
terio del referido caso “Espósito”. Vale decir
que por una vía indirecta se aparta del crite-
rio del citado precedente a pesar de expresar
que lo acata. Esta sería la autocontradicción
a la que alude la Corte Federal. Por ello dice
que la indemnización fijada por la Sala está
“...en franca contradicción con la premisa postu-
lada inicialmente”.
{ NOTAS }
Metalúrgicos Santa Rosa SA s/ despido”.
(9) El art. 163 inc. 6º del Cód. Proc. Civ. y Com. de la
Nación establece que la Sentencia deberá contener “La
jurisprudencia
Asociación 120.490 — CS, 26/09/2017. - Unión de Usua-
rios y Consumidores c. Peugeot Citroën SA
de Consumidores s/ ordinario.
Procesos colectivos. Legitimación. Cum-
plimiento de la reglamentación de trán-
sito. Comercio de automotores. Provisión
de matafuegos.
Hechos: Una asociación que defiende los
derechos de los consumidores inició deman-
da colectiva tendiente a que se ordene a un
fabricante de automotores proveer del ma-
tafuego reglamentario a todas las unidades
nuevas a comercializar. La acción fue recha-
zada en la Cámara. Interpuesto recurso ex-
traordinario, la Corte Suprema de Justicia
de la Nación dejó sin efecto lo decidido.
1. - La sentencia que rechazó la demanda colec-
tiva interpuesta por una asociación de con-
sumidores tendiente a que se ordene a un
fabricante de automotores proveer del ma-
tafuego reglamentario a todas las unidades
nuevas a comercializar debe ser dejada sin
efecto, pues no se advierte que las singulari-
dades propias de las “diversas contratacio-
nes” efectuadas por “distintas personas”, las
que a su vez podrían tener “diferentes carac-
terísticas según la naturaleza del sujeto (per-
sona física o jurídica)”, además de “las carac-
terísticas y destino del vehículo, el canal de
comercialización a través del cual fue adqui-
rido el automotor y, en definitiva, las presta-
ciones convenidas entre las partes celebran-
tes de la compraventa” sean refractarias al
rasgo de homogeneidad fáctica y normativa
que habilita la vía intentada.
2. - La sentencia que rechazó la demanda co-
lectiva interpuesta por una asociación de
consumidores tendiente a que se ordene a
un fabricante de automotores proveer del
matafuego reglamentario a todas las uni-
dades nuevas a comercializar constituyó
un pronunciamiento intempestivo, pues-
to que el juez de grado había pospuesto la
decisión en el punto para la oportunidad
del dictado de la sentencia definitiva.
La otra cuestión que plantea es que el
resarcimiento fijado no sólo se aparta de
la ley, esto es, de la tarifa legal, sino que la
cuantificación que efectúa la sentencia re-
vocada es abstracta. En este sentido seña-
la que no es posible calificar de exigua una
indemnización “...mediante la invocación de
principios genéricos vinculados con la equidad
de la reparación y aludiendo a algunas circuns-
tancias particulares del trabajador fallecido”.
Es decir que, para ello, el tribunal debió ha-
ber merituado circunstancias concretas y
específicas que hubieran permitido un apar-
tamiento de la tarifa; y los criterios de hecho
adoptados para fijar el nuevo resarcimiento
tarifario, como, conforme se viera, lo hizo la
Corte Federal en el caso “Vega”, al cual no
se refiere.
Finalmente la Corte Federal reprocha la
falta de pronunciamiento específico (“espe-
cíficamente” dice) sobre la constitucionali-
dad de las normas en juego. En los conside-
randos de la sentencia revocada la Sala ex-
presamente dijo que el importe resultante
de aplicar la fórmula con el condicionante
de “Espósito” “...no se adecua a los lineamien-
tos constitucionales” y que aquél “...lesiona el
derecho de reparación justa...”. También se
refiere, como vulnerados, a los arts. 14 bis y
decisión expresa, positiva y precisa, de conformidad con
las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas según
correspondiere por ley, declarando el derecho de los liti-
[Cita online: AR/JUR/66785/2017]
Buenos Aires, septiembre 26 de 2017.
Considerando: 1°) Que la Sala A de la Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Comercial re-
vocó la sentencia de primera instancia —que
había desestimado la excepción de falta de legi-
timación activa opuesta por la demandada con-
tra la asociación Unión de Usuarios y Consu-
midores— y rechazó la demanda. Contra dicho
pronunciamiento, la actora dedujo el remedio
federal, que resultó concedido (fs. 327/344 y
371/371 vta.).
2°) Que a ese resultado llegó la cámara des-
pués de señalar los términos en que se planteó
la controversia y de diversas consideraciones
posteriores.
Con relación al modo en que se trabó la litis
—en lo que interesa— tuvo en cuenta que la
accionarte promovió demanda contra Peugeot
Citroën Argentina SA a fin de que se condene
a esta última a cumplir con lo establecido en
el art. 40, inc. f y concordantes de la Ley de
Tránsito —n° 24.449— y su decreto reglamen-
tario y los arts. 4, 5, 6, 10 bis, 40 y 52 de la Ley
de Defensa del Consumidor, con relación a las
unidades comercializadas por la accionada en el
país. Solicitó que se proceda a proveer a todas
las unidades nuevas a comercializar —cualquie-
ra sea la modalidad por la cual se lleve a cabo
y que sean adquiridas mediando una relación
de consumo— del matafuego reglamentario,
homologado según normas IRAM, con sus su-
jeciones instaladas y los soportes correspon-
dientes; a entregar a los adquirentes de todas
las unidades comercializadas por la accionada
durante los últimos diez años, contados desde
la fecha de la interposición de la demanda y
que fueran adquiridas mediante una relación
de consumo, los correspondientes matafuegos,
soportes y sujeciones debidamente colocados,
sin costo alguno para los consumidores; a res-
18 de la Constitución Nacional y a diversos
tratados internacionales “...y a la doctrina
de la Corte Interamericana de Derechos Hu-
manos”.
Sin embargo, a pesar de ello, la parte re-
solutiva no declara la inconstitucionalidad de
las normas cuya caída posibilita apartarse de
la tarifa. Y entendemos que a esa carencia es
a lo que se refiere la Corte Suprema cuando
expresa que el decisorio en crisis prescindió
de la ley “...sobre cuya constitucionalidad no se
pronunció específicamente”.
Cabe recordar que el principio de con-
gruencia se ve afectado, cuando se omite fa-
llar sobre una cuestión principal (citra peti-
tio) (9) y en este caso el eje del decisorio de la
Sala era la declaración de inconstitucionali-
dad del art. 15, segundo párrafo, de la LRT,
que es lo que posibilitaba apartarse de la ta-
rifa fijada por esa norma y fijar una indem-
nización diferente a lo que surgía aplicando
aquélla. Lino Palacio (10), al referirse a la
parte dispositiva de la sentencia, considera
que la ley exige una “estricta correspondencia
entre el contenido de la sentencia y las cuestio-
nes oportunamente planteadas por las partes,
lo que supone, como es obvio, la adecuación del
pronunciamiento a los elementos de la preten-
gantes y condenando o absolviendo de la demanda y re-
convención, en su caso, en todo o en parte”.
(10) LINO, Enrique P., “Manual de Derecho Procesal
tituir los gastos efectuados a aquellos usuarios
que lo hubieran instalado, estimados en el valor
actual de la adquisición de los elementos —ma-
tafuego, soportes, sujeciones, tornillería, etc.—
con más la instalación y a considerar como no
convenidas las causales de exclusión referidas a
las modificaciones en el automotor, respecto de
los usuarios comprendidos en el punto anterior
y que aún se encuentren dentro del período de
garantía otorgado por la fábrica, si se tratase de
aquellas derivadas de la instalación de las suje-
ciones para el matafuego (fs. 41/73 y 78/79).
Seguidamente, la alzada puso de relieve que
al responder la demanda, Peugeot Citroën Ar-
gentina SA sostuvo que —según el estatuto de
la actora— esta carecía de legitimación activa.
Adujo —relató la cámara— que la pretensión
no concernía a un interés difuso o colectivo ni
involucraba un derecho de incidencia colectiva,
teniendo por objeto un derecho individual y de
naturaleza estrictamente patrimonial. Desde
otra perspectiva, puntualizó que la accionada no
admitió obligación alguna, a su cargo, de proveer
los matafuegos reglamentarios en los vehículos
que comercializa a través de su red de conce-
sionarios. Antes bien —señaló la cámara—, la
normativa aplicable obliga a cumplimentar este
requisito necesario para circular por la vía públi-
ca únicamente a los usuarios de los automóviles
y no al fabricante.
3°) Que, por otro lado —y luego de trans-
cribir varios de los fundamentos del fallo
dictado por este Tribunal en los autos “Ha-
labi” (Fallos: 332:111)— subrayó que a fin de
reconocer legitimación a la actora, “la Corte
estableció que debían darse tres elementos”.
Expresó que el primero de ellos consiste en
la verificación de una causa fáctica común,
es decir la existencia de un hecho que causa
lesión a varios derechos individuales. El se-
gundo radica en que la pretensión debe estar
enfocada en el aspecto colectivo de los efec-
tos de ese hecho y no en lo que cada individuo
puede peticionar. Por último, el tercero se
fundamenta en que el interés individual con-
siderado aisladamente no justifique la pro-
moción de la demanda. Señaló que “con base
en el análisis del objeto de esta acción debe
sión deducida en el juicio”. Se trata, agrega,
de la aplicación del principio de congruencia
que constituye una de las manifestaciones
del principio dispositivo, el cual reconoce,
incluso, fundamento constitucional.
A su vez Alsina (11) en igual sentido, al ana-
lizar el tema, transcribe un fallo de la Cáma-
ra 2ª en lo Civil donde se afirmó que es nula
la sentencia en cuya parte dispositiva no se
decide expresamente el punto en debate, no
obstante que en los considerandos se refiere
en forma concreta a su respecto.
Sin perjuicio de ello, entendemos que po-
dría no ser necesario declarar la inconstitu-
cionalidad (ultima ratio del orden jurídico)
de la fórmula en sí misma, si los elementos
integrativos no afectan la sustancia del dere-
cho; pero si en un caso concreto el resultado
pulveriza el derecho que se pretende ampa-
rar, el juez, manteniendo los elementos inte-
grantes de aquella —ya que ello podría resul-
tar autocontradictorio—, puede reconstruir
el contenido de los elementos, sin alterar su
sustancia, para llegar a una reparación razo-
nable. l
Cita on line: AR/DOC/2688/2017
Civil”, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1970, p. 520.
(11) ALSINA, Hugo, “Derecho Procesal”, Ediar, Bue-
nos Aires, 1961, t. IV, ps. 88 y ss.
determinarse si se encuentran configurados
los elementos señalados” (fs. 296/296 vta.).
Expuso que los consumidores cuya represen-
tación se atribuye la actora tendrían en común
el hecho de adquirir o haber adquirido vehícu-
los fabricados y/o comercializados por la auto-
motriz demandada.
Enunció —inmediatamente— que la actora
fundó su acción en las omisiones atribuidas a
la automotriz, “con el perjuicio que ello [irroga]
para la seguridad pública y en forma individual
para los consumidores afectados, (...) [que] esta
circunstancia importa que el consumidor se
encuentre en infracción apenas traspone las
puertas de la concesionaria, toda vez que se
encuentra prohibido circular en esas condicio-
nes, lo que puede originar sanciones de multas
y resta de puntos para el conductor, (...) [que]
en determinados supuestos, la colocación de los
matafuegos se vuelve muy dificultosa u onerosa
para el consumidor, por lo que debiera estar co-
locado de fábrica o por un taller especializado y
con ciertos elementos necesarios para no dañar
o afectar la integridad del vehículo, (...) y que en-
contrándose involucrado un proveedor experto,
que no puede desconocer los requerimientos de
seguridad que deben tener los vehículos antes
de su puesta en circulación en el mercado, debe
concluirse en que la falta de provisión y coloca-
ción del matafuego en las unidades fabricadas
sólo podía deberse a una decisión deliberada de
falta de cumplimiento, posiblemente inspirada
en una reducción de costos” (fs. 296 vta.).
4°) Que la alzada también apuntó que “en
este marco” debía advertirse que la Ley de
Tránsito y sus normas reglamentarias regulan
el uso de la vía pública, y son de aplicación a la
circulación de personas, animales y vehículos
terrestres en la vía pública, y a las actividades
vinculadas con el transporte, los vehículos, las
personas, las concesiones viales, la estructura
vial y el medio ambiente, en cuanto fueren con
causa del tránsito, siendo su ámbito de aplica-
ción la jurisdicción federal (art. 1°).
Expresó, además, “que [t]odo vehículo que
se fabrique en el país o se importe para poder

ser librado al tránsito público, debe cumplir
las condiciones de seguridad activas y pasi-
vas, de emisión de contaminantes y demás
requerimientos, conforme las prestaciones
y especificaciones contenidas en los anexos
técnicos de la reglamentación” (art. 28), de-
tallando el art. 29 las condiciones de seguri-
dad que deben cumplir en general los vehí-
culos mientras que el art. 30 enumera los dis-
positivos mínimos de seguridad en particular
de los automotores.
Aseveró que en ninguna de las disposiciones
de la ley aludida “aparece mencionada la pro-
visión y/o colocación de matafuegos”. Puso de
relieve que la posesión de este último, consti-
tuye uno de los requisitos indispensables para
poder circular con [un] automotor (título VI,
art. 40, inc. f, de la señalada ley) y se encuen-
tra “destinado a conductores y peatones”.
Concluyó, de ese modo, que la Ley de
Tránsito “no puso en cabeza del fabricante
la obligación aquí reclamada, por lo que la
actora no se encuentra habilitada para ac-
cionar contra la demandada en virtud del
objeto pretendido a través de esta acción”.
Así, expresó que “[e]n orden a lo hasta aquí
expuesto, surge evidente que lo que M.JUC’,
en rigor, está persiguiendo es la modificación
de la LNT, mediante el desplazamiento de la
obligación puesta en cabeza del conductor
hacia el fabricante del vehículo, decisión que
no es resorte del Poder Judicial adoptar”.
Desde otro sesgo —agregó la cámara— “se
advierte de la pretensión demandada que, tra-
tándose de diversas contrataciones efectuadas
por distintas personas, las que a su vez podrían
tener diferentes características según la natu-
raleza del sujeto (persona física o jurídica), las
características y destino del vehículo, el canal
de comercialización a través del cual fue adqui-
rido el automotor y, en definitiva, las prestacio-
nes convenidas entre las partes celebrantes de
la compraventa, no existe debidamente confi-
gurada la característica de homogeneidad que
es requisito para reconocer la legitimación que
pretende la entidad actora”.
Así las cosas —concluyó, con cita de jurispru-
dencia del fuero— “en el estrecho marco preto-
riano en que nos desenvolvemos, una asociación
como la actora aparece carente de legitimación
para peticionar, genéricamente, la provisión de
matafuego o la restitución de lo abonado en la
instalación de dicho elemento a la demandada,
cuando la LNT no prevé este recaudo en el título
V que trata sobre el ‘vehículo’ y las condiciones
de seguridad en la fabricación (arts. 28 a 33),
sino en el Capítulo VI atinente a la circulación
en la vía pública (arts. 36 a 58), cuyas reglas se
encuentran destinadas, casi excluyentemente, al
conductor del vehículo, pues de lo contrario es-
taría sustituyendo, en esto, el interés particular
de los eventuales damnificados”.
De tal modo —como se adelantó— consideró
procedente el agravio introducido por la parte
demandada sobre el particular, por lo que el a
quo admitió la excepción de falta de legitima-
ción activa deducida en la anterior instancia y
rechazó la demanda (fs. 296 vta./298 vta.).
5°) Que corresponde acoger los agravios
expuestos por la actora (fs. 327/344) frente a
los fundamentos que sostienen esa conclusión.
Lo resuelto —contrariamente a lo enuncia-
do inicialmente por el a quo— dista de ser el
resultado de una adecuada ponderación de
los recaudos para hacer viable una acción co-
lectiva en los términos de la doctrina senta-
da por esta Corte en el precedente “Halabi”,
tantas veces aludida por la cámara.
En efecto, lejos de ajustarse a cumplir el
propósito anticipado a fs. 294/295, es decir,
a examinar la legitimación de la actora para
representar al colectivo que esta describió y
que había sido cuestionada por la apelante, la
alzada argumentó sobre la base de un inne-
gable dogmatismo.
No podría predicarse otra cosa de las
afirmaciones de fs. 297 in fine y 297 vta.
—reseñadas en el considerando 4° de la
presente— las que implican una palmaria
contradicción con la doctrina de esta Corte
que el a quo incongruentemente dijo apli-
car. Esto es así, puesto que no se advier-
te que las singularidades propias de las
“diversas contrataciones” efectuadas por
“distintas personas”, las que a su vez po-
drían tener “diferentes características se-
gún la naturaleza del sujeto (persona física
o jurídica)”, además de “las características
y destino del vehículo, el canal de comer-
cialización a través del cual fue adquirido el
automotor y, en definitiva, las prestaciones
convenidas entre las partes celebrantes de
la compraventa” sean refractarias —sin
más— al rasgo de homogeneidad fáctica y
normativa que habilita la vía intentada.
Sobre el punto, lo establecido por este Tri-
bunal en la causa “Consumidores Financie-
ros Asociación Civil” (Fallos: 337:762) entre
otros, desmiente la validez de consideracio-
nes genéricas como las recién transcriptas.
Llamativamente, el a quo citó la causa recién
mencionada para fundamentar sus razona-
mientos, mas lo hizo sin considerar que esta
Corte había dejado sin efecto la sentencia en
ella recaída.
6°) Que, por otro lado, la cámara también
extravió aquel objetivo —el referente a exa-
minar la legitimación activa de la asocia-
ción— al fallar derechamente sobre el fondo
del asunto, cuando el tratamiento de la ex-
cepción de falta de legitimación pasiva, esto
es, la titularidad de la relación jurídica en la
que se asienta la acción, había sido pospuesta
por el juez de primera instancia para la opor-
tunidad del dictado de la sentencia definitiva
(fs. 240).
Ese aspecto del fallo de la instancia previa
no había sido objeto de un agravio específico
por parte de la demandada (fs. 263/271 vta.).
Sin embargo, el a quo descartó —además— la
legitimación activa de la actora mediante la
interpretación de diversas disposiciones de
la Ley de Tránsito que involucrarían el thema
decidendum.
Tal circunstancia patentiza también la
sinrazón de lo sentenciado, puesto que en
autos esa indagación era impertinente a
fin de abordar de manera razonada la es-
pecífica cuestión propuesta (fs. 293). Así, lo
expresado por la cámara con relación a la
sustancia del reclamo, importó un pronun-
ciamiento intempestivo, todo lo cual pone
en evidencia que media relación directa e
inmediata entre lo resuelto y las garantías
constitucionales que se dicen conculcadas
—aludidas por el a quo en el auto de con-
cesión de fs. 371 vta.— razón por la cual
corresponde invalidar el pronunciamiento
impugnado con arreglo a la doctrina de
esta Corte sobre arbitrariedad de senten-
cias.
Por ello, se resuelve declarar procedente
el recurso extraordinario y dejar sin efecto
la sentencia apelada. Con costas. Vuelvan
los autos al tribunal de origen para que, por
quien corresponda, se dicte un nuevo pro-
nunciamiento. Notifíquese y remítase. — Ele-
na I. Highton de Nolasco. — Juan C. Maqueda.
— Carlos F. Rosenkrantz.
Mala praxis médica
Daños por quemaduras. Depilación con
láser. Obligación de seguridad. Incumpli-
miento. Daños causados con las cosas. Uti-
lización de cosas riesgosas. Conducta de la
médica tratante. Consentimiento informa-
do. Daño físico. Improcedencia.
Hechos: La actora promovió demanda de
daños por mala praxis médica contra un
centro de estética y una profesional, a raíz
de un tratamiento de depilación médica de-
finitiva con luz pulsada que le produjo que-
maduras de primer grado a lo largo y an-
cho de sus piernas. La Cámara desestimó el
rubro daño físico y elevó la reparación por
gastos médicos y de farmacia.
1. - El establecimiento en donde se llevó a
cabo un tratamiento de depilación defini-
tiva y la profesional que lo realizó son res-
ponsables por las quemaduras de primer
grado a lo largo y ancho de las piernas de
la actora, pues la imputación de respon-
sabilidad deriva de un defecto de con-
trol de la codemandada al momento de
su aplicación en la paciente o de un vicio
o defecto propio de la cosa no advertido
por la profesional, quedando insatisfecha
la obligación de seguridad que en forma
tácita asumieron las coaccionadas; más
aún si la responsabilidad profesional es
llamada por reparación de daños causa-
dos con cosas o por la utilización de cosas
riesgosas o viciosas, no es necesario que
la parte actora pruebe un factor subjetivo
de atribución.
2. - La posibilidad de que la actora hubiese
estado bronceada al momento de la se-
sión —como lo señala la recurrente— no
es suficiente para eximirse de su respon-
sabilidad, ya que era obligación de la mé-
dica tratante mantener el adecuado con-
trol durante la sesión, advirtiendo —en
su caso— a la accionante sobre la imposi-
bilidad de realizar el tratamiento si la piel
no estaba en condiciones.
3. - La firma del consentimiento no habili-
ta a las accionadas a dañar a la actora
en el tratamiento elegido, en tanto que
tal aceptación no lleva implícita que la
médica se encuentre cubierta por las
falencias o errores en los que pudiera
incurrir al aplicarle un tratamiento en
una zona que no estaba preparada para
ello, ni tampoco si el aparato o máquina
con la que se realice el procedimiento
de fotodepilación no se hallaba en ópti-
mo estado o el grado de intensidad de la
luz pulsada elegido por la coaccionada
no era el apropiado para el caso de la
actora.
4. - Los daños físicos padecidos por una mu-
jer que se quemó sus piernas luego de
realizarse un tratamiento de depilación
definitiva no merecen ser reparados,
en tanto que de los informes de la peri-
to surge un porcentaje de incapacidad
transitorio del 10% que remitió y, si bien
las máculas que padecía la actora como
consecuencia del evento ofrecían una
desarmonía corporal, ellas no pueden
considerarse aptas como para justificar
este resarcimiento, al no configurar ac-
tualmente una secuela física incapaci-
tante.
CUANTIFICACIÓN DEL DAÑO
El hecho dañoso:
Quemaduras en una pierna luego de un tratamiento
de depilación definitiva.
Referencias de la víctima:
Sexo: Femenino.
Componentes del daño:
Daño patrimonial
Daños varios:
Gastos médicos, de estudios y farmacia: $60.000
120.491 — CNCiv., sala D, 28/06/2017. - P.,
C. M. V. c. Imaginais SRL y otro s/ daños y
perjuicios.
[Cita online: AR/JUR/50666/2017]
Jueves 12 de octubre de 2017 | 9
COSTAS
Se imponen al vencido.
INTERESES
Tasa activa cartera general (préstamos) nominal ac-
tual a treinta días del Banco Nación Argentina.
2ª Instancia.- Buenos Aires, junio 28 de
2017.
¿Es ajustada a derecho la sentencia apela-
da?
A la cuestión propuesta la doctora Barbie-
ri, dijo:
I. Apelaciones y agravios
Contra la sentencia dictada a fs. 321/31 que
hizo lugar a la demanda promovida por C.
M. V. P. y condenó a Rincón Vital SRL, M. C.
M. y Imaginais S.R.L. a abonar a la primera
la suma de $102.932 con más sus intereses y
costas, se alzaron la parte actora a fs. 332 y
la codemandada Imaginais S.R.L. a fs. 334,
con recursos concedidos libremente a fs. 333
y 335.
La accionante presentó sus quejas a
fs. 350/5 y la coaccionada a fs. 357/73, los que
se contestaron a fs. 377/80 y 382/7, respecti-
vamente.
La Srta. P. se agravia de la reducida suma
acordada para resarcir los gastos médicos,
de farmacia y estudios y el daño psíquico.
A la vez solicita se indemnice este último
en forma autónoma del daño físico. Por otro
lado cuestiona el rechazo del daño estético y
pide su admisión en atención a las pruebas
colectadas en la causa.
Por su parte Imaginais S.R.L. se queja
por haberse hecho lugar a la demanda, en
el entendimiento de que no ha mediado cul-
pa alguna de su parte y menos aún relación
causal entre su accionar y las secuelas pre-
sentadas por la actora. Subraya la existen-
cia del consentimiento informado firmado
por la actora del que surge su aprobación
del tratamiento a realizarle y las conse-
cuencias que podía conllevar. Alega la erró-
nea interpretación y aplicación del derecho,
errónea y arbitraria valoración de las prue-
bas, apartamiento manifiesto a las reglas
de la sana crítica, culpa de la víctima en la
preparación que debería haber tenido de la
zona a tratar antes de realizarse una sesión
de depilación definitiva y la inexistencia
de la cosa riesgosa. También cuestiona los
rubros otorgados y su monto y el punto de
partida de la tasa de interés aplicada.
II. Breve reseña del caso:
a) La actora promovió demanda de daños
y perjuicios por mala praxis médica contra
Imaginais SRL, Rincón Vital S.R.L. y M. C.
M., a raíz de un tratamiento de depilación
médica definitiva con luz pulsada (IPL) que
le produjo quemaduras de primer grado a lo
largo y ancho de sus piernas.  Relata haber-
se realizado en el año 2010, un tratamiento
de depilación con luz pulsada en las instala-
ciones de Rincón Vital S.R.L., que funciona
como centro de atención de la empresa Ima-
ginais S.R.L. (Depilife), la cual le proporciona
los profesionales y los equipos para realizar
el mismo. Señala que tras finalizar el trata-
miento contratado (de 8 sesiones) no obtu-
vo el resultado prometido por lo que realizó
un reclamo ante Rincón Vital S.R.L. quien
le ofreció la aplicación de 4 sesiones más, o
las necesarias para conseguir la eliminación
definitiva del vello en la zona tratada. Así, el
día 14 de abril de 2011, siendo atendida por la
demandada M. C. M., reanuda el tratamien-
to y no habiéndole efectuado más de diez
10 | Jueves 12 de octubre de 2017
disparos con el láser, siente un profundo ar-
dor, informándoselo a la accionada quien le
responde que el tratamiento era el indicado
y continuando pese a las molestias manifes-
tadas. Dice que el dolor se fue intensificando
debiendo retirarse de su lugar de trabajo al
que había concurrido luego del tratamiento,
y manifiesta que a pesar de haber regresa-
do a la sede de Rincón Vital a fin de quejarse
por el resultado obtenido, no le dieron expli-
caciones sobre lo sucedido. Al día siguiente
fue atendida en la guardia del Hospital del
Quemado, donde luego de examinarla le diag-
nosticaron quemaduras de primer grado, y le
indicaron reposo, ningún contacto con el sol
ni roces que le puedan provocar cicatrices,
viéndose impedida de salir a la calle por 26
días, debido a las quemaduras sufridas. Re-
fiere que sin perjuicio del tratamiento reali-
zado, las lesiones sufridas han dejado secue-
las en las zonas afectadas.
b) La demandada M. C. M. contesta la acción
solicitando el rechazo de la misma con costas.
Afirma que intervino en el tratamiento de la ac-
tora y que ella le manifestó que sentía ardor en
la aplicación del IPL en las piernas por lo que
le aplicó gel frío para mejorar el disconfort, y
antes de seguir con el tratamiento verificó la
ausencia de lesiones y que las potencias que
se estaban utilizando concordasen con las que
figuraban en su historial. Dice que encontrán-
dose todo en orden, le indico a la actora que
continuaría con el tratamiento y ella prestó su
conformidad. Además argumenta que el pro-
cedimiento seguido fue el impartido por Ima-
ginais S.R.L. a través de una breve charla en
la cual les indicaban las potencias que debían
utilizar según el tipo de piel y las consecuencias
posibles del tratamiento. Continúa su relato ex-
presando que la actora se retiró del lugar sin
hacer ninguna manifestación, y que más tarde
regresó al centro estético diciendo que sentía
ardor y enrojecimiento en las piernas.
c) Imaginais S.R.L. contestó la demanda solici-
tando su rechazo. Manifiesta que con fecha 26 de
abril de 2010, la actora firmó un consentimiento
para la realización de un tratamiento de depila-
ción definitiva, consistente en ocho sesiones, que
finalizó el 10 de diciembre de 2010, y durante las
cuales no indicó la existencia de molestia alguna.
Agrega que una vez terminado el tratamiento
y de haber sido dada de alta, la actora con pos-
terioridad requirió sesiones de mantenimiento,
las cuales fueron realizadas el día 14 de abril de
2011. Señala que no se evidencia en autos que la
profesional dependiente de la demandada haya
actuado de manera imprudente o negligente, o
que en su caso, que exista algún inconveniente
técnico con el equipo utilizado. Finalmente hace
referencia a que la obligación asumida por el mé-
dico no es de resultado, sino de medios. Pide el
rechazo de la demanda.
d) Finalmente la accionada Rincón Vital
S.R.L. no se presentó en autos a contestar la
demanda, por lo que a fs. 154 se declaró su re-
beldía.
e) La sentenciante admitió la demanda en-
tablada contra Imaginais y Rincón Vital en los
términos del art. 1113 en cuanto a la responsa-
bilidad que le cabe al dueño o guardián de la
cosa que produjo el daño con más la extensión
de la responsabilidad a los daños que causaren
los que están bajo su dependencia, o por las
cosas de que se sirve o que tiene a su cuidado,
no habiéndose acreditado causa ajena que las
eximiera de esta carga. En cuanto a M. C. M.
consideró demostrado que atendió a la actora,
y que los daños sufridos fueron producto de la
atención que le dispensara.
III. La solución
Debo señalar en primer término, que no me
encuentro obligada a analizar todas y cada una
de las argumentaciones de las partes, sino tan
sólo aquellas que sean conducentes y posean
relevancia para decidir el caso (CSJN, Fallos:
258:304; 262:222; 265:301; 272:225, etc.). Asimis-
mo, en sentido análogo, tampoco es obligación
del juzgador ponderar todas las pruebas agre-
gadas, sino aquellas que estime apropiadas
para resolver el mismo (CSJN, Fallos: 274:113;
280:320; 144:611).
1) Atribución de responsabilidad.
Analizaré entonces si los hechos imputados
para atribuir responsabilidad a los accionados,
han sido debidamente probados y si, en su caso,
han tenido la virtualidad de producir los daños
que se reclaman, es decir, la relación de cau-
salidad entre ellos y los perjuicios que surjan
acreditados.
En el caso, se debate un supuesto de respon-
sabilidad profesional derivada de daños causa-
dos mediante el empleo de cosas. La actora ha-
bría resultado lesionada a causa de las quema-
duras que le provocó la máquina de depilación
definitiva (IPL). El buen funcionamiento de di-
cho aparato estaba a cargo de las demandadas
y por ello también el deber de emplearlo ade-
cuadamente y de controlar, durante la sesión,
que su utilización no provocase perjuicios a la
paciente. Creo que en este punto se encuentra
el meollo de la cuestión que aquí debemos di-
lucidar.
La relación causal, en el caso, no sólo está
vinculada a la imputación que se hace al autor
de las consecuencias de su hecho (arg. arts. 901
y sigtes., Cód. Civil), sino también de las que de-
rivan de la actuación de la cosa que estaba a su
cargo, que ha causado el daño. Es de aplicación,
específicamente, el art. 902 vigente al momen-
to del hecho de autos: “Cuanto mayor sea el
deber de obrar con prudencia y pleno conoci-
miento de las cosas, mayor será la obligación
que resulte de las consecuencias posibles de los
hechos”.
Así, es posible fundar un régimen de respon-
sabilidad contractual por el hecho de las cosas,
basado en un implícito deber de seguridad o ga-
rantía a cargo de quien se valiese de ellas para
el cumplimiento de su prestación, si de las pro-
pias cosas se derivan después daños que están
relacionados con las obligaciones nacidas del
contrato (conf., Trigo Represas-López Meza,
“Tratado de la responsabilidad civil”, pág. 399).
De un modo u otro la imputación de res-
ponsabilidad deriva, o bien de un defecto de
control de la codemandada al momento de su
aplicación en la paciente o de un vicio o defecto
propio de la cosa no advertido por la profesio-
nal. Sea por una u otra razón, la obligación de
seguridad que aun en forma tácita asumieron
las accionadas, quedó insatisfecha y, por eso,
genera responsabilidad por los daños causados
a la paciente.
Se ha expedido la jurisprudencia de esta Cá-
mara Civil en el sentido que “Si la responsabili-
dad profesional —médica, en el caso— es llama-
da por reparación de daños causados con cosas
o por la utilización de cosas riesgosas o viciosas,
no es necesario que la parte actora pruebe un
factor subjetivo de atribución. Puede haber una
presunción de culpa o, directamente, de respon-
sabilidad en los términos del art. 1113 del Código
Civil o, simétricamente, por la obligación de se-
guridad que el profesional tiene hacia el pacien-
te. Cuando el médico utiliza una cosa riesgosa
o viciosa es también deudor de una obligación
de seguridad contractual de resultado. Es un
caso similar al que se presenta en la esfera ex-
tracontractual con el art. 1113 (conf. Bueres, su
voto en CNCiv., esta Sala D, 24/06/1999, “Lova-
to c. Asistencia”; JA, 2000-III-615) (“C. C. V. c.
Instituto Quirúrgico Láser S.A. y otro s/ daños
y perjuicios”, Cámara Nacional de Apelaciones
en lo Civil, sala L, 18-nov-2014 Cita: MJ-JU-M-
90374-AR | MJJ90374 | MJJ90374). La respon-
sabilidad es contractual habiendo asegurado el
médico la prestación principal de curación de
acuerdo con sus conocimientos profesionales a
la cuales se agrega una obligación de garantía
respecto de los aparatos de los cuales se sirve y
ello especialmente cuando se trata de cosas que
por su propia índole encierran en sí una notoria
potencialidad dañosa y que precisamente por
ello requieren de mucho mayor cuidado en su
utilización o puesta en funcionamiento (Trigo
Represas, Félix A. y López Mesa, Marcelo, “Res-
ponsabilidad civil de los profesionales”, Bue-
nos Aires, Lexis Nexis, 2005, pág. 526).
Citando al Dr. Ameal, ese deber de conducta
secundario con relación a la obligación princi-
pal está destinado a evitar que los pacientes
sufran daños corporales, lo que para los obli-
gados a ello importa la configuración de una
obligación de resultado (CNCiv. Sala K, febrero
14-2007, “Pozzi, G. c. Centro de Educación Mé-
dica e Investigación”. Lexis 35010658; también
“L. C., J. c. Obra Social del personal de Edificios
de Renta y otros”, con voto de la suscripta, julio
19-2009; ídem CNCiv; Sala B, agosto 6-2009,
“Lescano, MG c. Raimondi, Néstor O.”, Lexis
1/70056154-1, entre otros).
En el caso, no se discute que las quemaduras
sufridas por la actora fueron producidas por el
equipo de depilación definitiva que estaba bajo
el control y a cargo de las codemandadas.
Ahora si bien es cierto, como lo plantea la úni-
ca demandada recurrente que la parte actora no
probó el incorrecto funcionamiento del equipo
de depilación utilizado en la sesión del día 14 de
abril de 2011 no es menos que las quemaduras
revelan por sí mismas que alguna circunstancia
anómala sucedió en la mentada sesión.
Así, se encuentra probado el contacto físico
entre la cosa riesgosa o viciosa y el menoscabo
que experimentó la Srta. P. y aun cuando, en
una primera etapa del examen de la cuestión,
no pueda conocerse a ciencia cierta cuál fue la
causa del daño, ello no es obstáculo para que los
magistrados, al tener en cuenta los elementos
de convicción aportados y las circunstancias
del caso, puedan dar por cierta la existencia de
la relación causal (cf. arg. CNCiv., Sala K, JA,
2007-III-518).
En este orden de ideas, ya sea por mal fun-
cionamiento, anomalías no detectadas previa-
mente, mal empleo o cualquier otro motivo, el
uso del equipo de IPL fue lo que afectó la piel
de la actora, quien había contratado un inocuo
tratamiento de depilación definitiva que culmi-
nó con quemaduras en la zona de sus piernas,
tal como dan cuenta las fotografías certificadas
por escribano que lucen agregadas a fs. 7/27.
Con respecto a estas imágenes, es sabido que
tratándose de un instrumento público la de-
mandada —en su caso— debió instar la redar-
gución de falsedad de la certificación notarial,
lo que no hizo en tiempo y en forma, limitán-
dose simplemente a desconocer la documental
acompañada.
Por lo demás, también contamos con los tes-
timonios obrantes a fs. 181 y 184 donde las de-
ponentes afirman haber visto las marcas en las
piernas de la actora, quien les había contado el
tratamiento de depilación que se estaba reali-
zando y con las constancias médicas que la peri-
to tuvo a la vista conforme surge de fs. 296 pto. 4.
No obsta a todo ello la posibilidad de que la
actora hubiese estado bronceada al momento
de la sesión —como lo señala la recurrente—
pues era obligación de la médica tratante man-
tener el adecuado control durante la sesión, ad-
virtiendo —en su caso— a la accionante sobre
la imposibilidad de realizar el tratamiento si la
piel no estaba en condiciones.
La circunstancia de que la actora debía asis-
tir a la sesión evitando la exposición al sol o a
los medios artificiales de bronceado no excluye
que la profesional debía controlar personal-
mente el estado de la piel antes de aplicar el
tratamiento, incluyendo la buena praxis de la
observación personal, un interrogatorio positi-
vo y, de corresponder, su negativa a realizar el
procedimiento.
De este modo, adelanto mi propuesta al
acuerdo de confirmar lo decidido en primera
instancia en materia de responsabilidad.
Tocante a los agravios sobre el consenti-
miento informado, debo mencionar que el de-
ber de informar del médico tiene por objetivo
conseguir el asentimiento del paciente para el
tratamiento que se propone, y el consentimien-
to informado es el acto por medio del cual la
persona decide autónomamente y a partir de la
información suministrada, cómo desea ser tra-
tado y curado. Es un presupuesto y elemento
integrante de la lex artis ad hoc. La doctrina del
consentimiento informado no sólo promueve la
autonomía individual, sino que también prote-
ge el status del paciente, incita al médico a la
autocrítica, mejora la racionalidad de las deci-
siones y compromete a la sociedad en materia
medical (“El deber de informar al paciente:
origen, contenido y régimen legal”, Crovi Luis
Daniel, en Revista de Derecho Privado y Comu-
nitario 2010-3 “Derechos del paciente”).
La ley N° 153 de la Ciudad de Buenos Aires,
como su decreto reglamentario N° 208/2001,
modificado por decreto N° 2316/2003, estatuye
precisamente que la declaración de voluntad
del paciente que acepta o rechaza el estudio o
tratamiento propuesto.
Ahora bien esa aceptación no lleva implíci-
ta, a mi entender, que la médica se encuentre
cubierta por las falencias o errores en las que
pudiera incurrir al aplicarle un tratamiento en
una zona que no estaba preparada para ello.
Tampoco si el aparato o máquina con la que se
realice el procedimiento de fotodepilación no se
hallaba en óptimo estado o el grado de inten-
sidad de la luz pulsada elegido por la Dra. M.
no era el apropiado para el caso de la Srta. P.
Es decir, sea cual fuere el motivo, la firma del
consentimiento no habilita a las accionadas a
dañar a la actora en el tratamiento elegido.
Al respecto, se ha sostenido que debe que-
dar bien claro que el consentimiento informa-
do no es una coartada que permite liberar al
profesional de las consecuencias de los errores
médicos provocados por culpa o dolo. Tiene
una función distinta en el marco de la relación
médico-paciente, vinculada con la salvaguarda
del proceso deliberativo del individuo y la toma
de decisiones autónomas (cf. “Consentimiento
informado”, Benavente, María Isabel “El respe-
to por la autonomía del paciente. Algunas re-
flexiones sobre el consentimiento informado”
ED, 186-1340).
La última cuestión: Las quejas de la deman-
dada con relación a la rebeldía de Rincón Vital
SRL. Al respecto solo apuntaré que, en aten-
ción a la forma en que la sentenciante ha ana-
lizado el caso, especialmente la posición adop-
tada por Imaginais S.R.L. con independencia a
lo resuelto con relación a la rebeldía de Rincón
Vital SRL, nada corresponde resolver en esta
instancia.
Por todo lo expuesto, los agravios vertidos
por la demandada Imaginais S.R.L. deben ser
desestimados, confirmando en este aspecto
la sentencia de grado.
V. Rubros reclamados:
1) Daño físico, psíquico y estético.
La sentenciante admitió la cantidad de
$45.000 en concepto de daño físico, desesti-
mando el resto de los reclamos.
La actora cuestiona la autonomía de los da-
ños (físico y psicológico) en el entendimiento
de que la a quo los resarció de manera con-
junta y en forma sumamente reducida. En un
segundo agravio pide se revoque la decisión
de grado y se asigne una indemnización di-
ferenciada para el daño psíquico para luego
—en otra queja— solicitar la elevación de la
reparación por este daño psicológico. Segui-
do tilda de arbitraria la decisión de rechazar
la indemnización por daño estético.
A su turno la demandada Imaginais S.R.L.
se queja de procedencia y cuantía de la suma
acordada.

Se ha expedido esta Cámara Civil en el
sentido que “la incapacidad sobreviniente
comprende, salvo el daño moral y el lucro
cesante, todos los supuestos susceptibles de
reparación patrimonial, incluso los daños a la
salud, a la integridad física y psíquica de la
víctima, como así también a su aspecto esté-
tico, es decir, la reparación deberá abarcar
no sólo el aspecto laborativo, sino también
todas las consecuencias que afecten su per-
sonalidad íntegramente considerada” (conf.
CCiv., sala “M” - 13/09/2010 – “Estévez, Ma-
ría Cristina c. Amarilla, Jorge R. y otros”, La
Ley Online; AR/JUR/61637/2010).
La reparación del daño físico causado debe
ser integral, es decir, debe comprender todos
los aspectos de la vida de un individuo, dicho
de otro modo, debe resarcir las disminucio-
nes que se sufran a consecuencia del evento
y que le impidan desarrollar normalmente
todas las actividades que el sujeto realizaba,
así como también compensar de algún modo
las expectativas frustradas.
En consecuencia, por incapacidad sobrevi-
niente debe entenderse una disminución en
la salud, que afecta a la víctima en sus posi-
bilidades tanto laborativas como de relación
y que son consecuencia inmediata de la pro-
ducción del accidente, prologando sus efec-
tos por cierto tiempo o en forma permanente.
Habré de destacar que con respecto al
daño psicológico o psíquico, a mi entender,
no queda subsumido en el daño moral, pues
ambos poseen distinta naturaleza.
En efecto el daño psíquico corresponde re-
sarcirlo en la medida que significa una dismi-
nución en las aptitudes psíquicas, que repre-
sentan una alteración y afectación del cuerpo
en lo anímico y psíquico, con el consiguiente
quebranto espiritual, toda vez que éste im-
porta un menoscabo a la salud considerada
en un concepto integral.
En cuanto al reclamo incoado en concepto
de daño estético cabe destacar que para su
procedencia deben meritarse los efectos que
las alteraciones físicas y funcionales ocasio-
nan en la vida individual y de relación, aten-
diendo a la naturaleza de las mismas, la edad
de quien las padece, su estado civil, el sexo,
y demás circunstancias que mantengan una
estrecha vinculación con el buen aspecto y la
integridad física de las personas (cfr. CNCom.,
Sala “A”, diciembre 16-992, “Gómez, Beatriz c.
Giovannoni, Carlos y otro”, rev. LA  LEY 1994-
A-547, jurispr. agrup. caso 9511) es decir que
es necesario que dicha alteración se traduzca
en un daño en la vida de relación, poniendo al
sujeto en condiciones de inferioridad en cuan-
to a sus vinculaciones con el mundo externo,
impidiéndole la libre expresión de su persona-
lidad con el consiguiente perjuicio económico.
Es que toda persona de existencia visible
tiene derecho a la integridad de su aspecto
normal o habitual. Por ese aspecto también
la conocen, la identifican. Cuando, en las con-
diciones analizadas, se lesiona esa integridad
del aspecto, el derecho otorga soluciones jus-
tas (cfr. CNCiv., Sala “H”, mayo 8-995, “C.
E. c. Etmo Remolcador Guaraní S.A.”, rev.
LA  LEY del 29/11/1995, pág. 5; íd., “Torres,
María c. Mayorga, Daniel”, del 05/09/1985).
En cuanto a los agravios sobre el resar-
cimiento autónomo de los reclamos —pro-
puesto por la accionante— diré que no debe
perderse de vista que la “guerra de las eti-
quetas” o debate acerca de la denominación
que corresponde dar a tales o cuales daños,
así como la “guerra de las autonomías” o de-
bate sobre si esos daños integran la catego-
ría de los morales o patrimoniales, o por el
contrario, si tienen autonomía o forman una
categoría propia, distinta, es un quehacer
menor, que no hace al fondo de la cuestión y
en el cual se pierde muchas veces la contem-
plación del tema central” (11/07/2007, in re
“Sagrista, Daniel c. Aguirre, Daniel”).
En el caso, adelanto que en primera instan-
cia a mi entender la sentenciante ha acogido
únicamente el rubro “daño físico” pues del
mismo pronunciamiento surge que valoró la
inexistencia de cuadros psicopatológicos o
secuelas psíquicas que ameriten ser resarci-
das. Tampoco se expidió respecto a terapias,
pues, es lógico pensar que si no hay rastros
de daño psíquico no hay necesidad de afron-
tar tratamiento alguno.
En definitiva, trataré este ítem atendiendo
al marco de las quejas vertidas por las partes
y en virtud del principio de congruencia, por
lo que solo resta ponderar si de existir daño
físico, el mismo fue correctamente indemni-
zado.
Veamos las pruebas:
A fs. 265/270 de los autos conexos sobre
prueba anticipada que tengo a la vista obra in-
forme médico realizado por la perito designa-
da Dra. E. B. T. del que surge que, según cons-
tancias de la causa, la Srta. P. padeció como
consecuencia del tratamiento depilatorio pro-
pinado (se refiere a la máquina IPL con la que
fue tratada la actora en 2011) quemaduras en
sus miembros inferiores “Tipo A superficiales,
epidérmicas, Grado I”, dejando como secuela
múltiples másculas hiperpigmentadas que,
hasta la fecha del examen médico pericial,
permanecían presentes. Explicó que para de-
terminar el grado de incapacidad por una que-
madura hay que tener en cuenta su extensión,
profundidad, el compromiso de la movilidad
articular y las secuelas estéticas. Continúa
señalando que como la quemadura que pade-
ció la actora fue superficial las lesiones, por lo
tanto, no fueron profundas, no comprometió
la movilidad y por ello no tiene incapacidad
laborativa, deportiva ni recreativa como tam-
poco afectó su vida familiar. Que las secuelas
que dejaron son estéticas únicamente debido
al grado de quemadura que sufrió y que hasta
la fecha del examen las másculas residuales
son permanentes pero aclara que debido a la
buena evolución las mismas quizá pueden des-
aparecer con el tratamiento correspondiente.
Agrega que a la dermatosis producida por
rayo láser como el caso de la actora le corres-
ponde una incapacidad del 10%.
La pericia fue impugnada por la actora a
fs. 273/5 y por la demandada a fs. 280, ésta
última declarada negligente a fs. 328 en tanto
no cumplió con el traslado de la impugnación.
A fs. 296 la médica contesta las observa-
ciones de la reclamante. Aclara en cuanto al
procedimiento que tanto “láser” como “luz
pulsada” son ambos tratamientos de fotode-
pilación con un principio de funcionamiento
idéntico que es el de destruir el folículo piloso
mediante calor. La diferencia de la técnica
radica en la forma de aplicar la luz. En la pri-
mera es unidireccional, monocromática, de
única longitud de onda y la intensidad de la
radiación está concentrada en un solo punto.
En el caso de la luz pulsada, se mueve en to-
das las direcciones, es policromática y tiene
distintas longitudes de onda.
Por otra parte, la médica insiste con que
las secuelas no son permanentes aunque las
másculas aún permanecían al momento del
examen pericial.
En esta instancia y como medida para me-
jor proveer la suscripta solicitó una amplia-
ción del dictamen pericial, el que fue contesta-
do a fs. 414/6. En esta oportunidad la médica
señaló que las másculas han desaparecido en
atención a los tratamientos que la actora ha
recibido y que consistieron en peeling, punta
de diamante y emulsión local con vitamina A
para hidratar la piel. Estima el costo y dura-
ción de los procesos y afirma, sin lugar a du-
das, que la actora no es portadora de daño es-
tético a la fecha de la ampliación del dictamen.
Esta ampliación fue impugnada por la de-
mandada a fs. 418.
Dejo aclarado que pese a entender que la
actora no ha peticionado en sus quejas la pro-
cedencia del daño psicológico —pues solo se
limitó a solicitar su independencia del daño
físico y su elevación— lo cierto es que igual-
mente de la pericia efectuada a fs. 288/94
surge patentizada la inexistencia de daño psí-
quico y lo innecesario de tratamiento alguno,
por lo que en esta instancia tampoco hubiera
cabido su resarcimiento.
En consecuencia, valorando los informes
de la perito designada quien en una prime-
ra oportunidad mencionó un porcentaje de
incapacidad transitorio del 10%, aclarando la
posibilidad de remisión, lo que definitivamen-
te sucedió luego y se informó en esta instan-
cia, opino que si bien las máculas que padecía
la actora como consecuencia del evento ofre-
cían una desarmonía corporal, resulta indu-
dable que ellas no pueden considerarse aptas
como para justificar este resarcimiento, al
no configurar actualmente una secuela física
incapacitante. Por ello, habré de propiciar la
desestimación de la partida pretendida por
daño físico, sin perjuicio de lo que se conside-
rará en los rubros daño moral y tratamientos
médicos.
Por los mismos argumentos habré de des-
estimar las quejas de la accionante en torno
al rechazo del rubro daño estético.
2) Daño moral:
El resarcimiento que corresponde por
daño moral está destinado a reparar al in-
dividuo cuando se lesionan sentimientos o
afecciones legítimas como persona, es decir
cuando se le ocasionan perjuicios que se tra-
ducen en padecimientos físicos, o cuando de
una manera u otra se ha perturbado su tran-
quilidad y el ritmo normal de su vida.
Se ha decidido en distintos pronunciamien-
tos de esta Cámara que, es tarea delicada la
cuantificación de este concepto pues no se
puede pretender dar un equivalente y repo-
ner las cosas a su estado anterior, como en
principio debe hacerse de acuerdo al artículo
1083 del Cód. Civil. El dinero no cumple una
función valorativa exacta, el dolor no puede
medirse o tasarse, sino que se trata solamen-
te de dar algunos medios de satisfacción, que
no es igual a la equivalencia. La dificultad en
calcular dolores no impide apreciarlos en su
intensidad y grado por lo que cabe sostener
que es posible justipreciar la satisfacción que
procede para resarcir dentro de lo humana-
mente posible, las angustias, inquietudes,
miedos, dolor físico, padecimientos propios
de las curaciones y malestares subsistentes.
Tomando en cuenta las pautas señaladas, y a
la luz de las pruebas rendidas en autos, la edad
de la actora al momento de los hechos, la cir-
cunstancia de que según la perito deberá evitar
tomar sol de por vida y usar protección FPS
100 en el lugar donde tuvo las lesiones para no
pigmentar la piel (v. fs. 416) y demás constan-
cias objetivas de la causa, opino que la cantidad
establecida en concepto de compensación del
daño moral resulta reducida más teniendo en
cuenta que lamentablemente la damnificada no
ha tenido quejas sobre este punto, correspon-
de su confirmación y el rechazo de los agravios
vertidos por la demandada.
3) Gastos de farmacia, estudios y asisten-
cia médica. Gastos de traslado.
La juez de grado incluyó aquí la cantidad
de $5.000 para cubrir los gastos de estudios,
médicos y de farmacia y $3.500 para trasla-
dos.
La actora considera arbitraria la primera
de ellas pues no cubre siquiera mínimamente
las erogaciones efectuadas en sus curaciones
y tratamientos, ni las que deberá seguir abo-
nando a la luz de lo dictaminado por la peri-
to médica. Pide su sensible elevación. Nada
cuestionó con respecto al rubro “traslados”.
Jueves 12 de octubre de 2017 | 11
A su turno la demandada se queja de am-
bas sumas concedidas limitándose a conside-
rarlas excesivas.
Reiteradamente la jurisprudencia ha ad-
mitido la procedencia del reintegro de estos
gastos a la víctima como consecuencia de un
hecho ilícito.
Ello es así aunque no exista prueba do-
cumentada que demuestre precisa y direc-
tamente su erogación, siempre que resulte
razonable su correlación con la lesión sufri-
da y el tiempo de su tratamiento. Lo propio
acontece aún en el caso que el damnificado
haya sido atendido en hospitales públicos o
que cuente con cobertura social, toda vez que
siempre existen erogaciones que no son com-
pletamente cubiertas.
En el caso quedó acreditado que la actora
fue atendida por Vital (fs. 35/8 de la prueba
anticipada) y en el Instituto del Quemado
(fs. 48/54 del mismo expediente), se realizó
tratamientos de peeling, punta de diamante
y emulsión local con vitamina A (ver rta. 2
fs. 414), tuvo que costear gastos de consultas
médicas como consecuencia de las quema-
duras sufridas, a lo que han de sumarse los
gastos por las cremas descongestivas, blan-
queadoras y protectores solares recomenda-
dos por las lesiones.
Por lo expuesto, atendiendo a los valores
informados por la perito médica en su dicta-
men (fs. 414 y vta.) quien ha corroborado que
las marcas que dan cuenta las fotografías
acompañadas al iniciar la acción han desa-
parecido en virtud de los tratamientos a los
que se ha sometido la accionante y teniendo
en cuenta además la circunstancia de que de
por vida la Sra. P. deberá proteger su piel con
protectores solares e hidratarla con cremas
nutritivas (v. fs. 416), en uso de la facultades
previstas por el art. 165 del Cód. Proc. Civ.
y Com. de la Nación propongo al acuerdo la
elevación de la suma en concepto de gastos
médicos, farmacia y estudios a sesenta mil
pesos ($60.000) admitiendo las quejas verti-
das por la actora.
Con respecto a los gastos de traslado, la
presunción es susceptible de rebatirse por
prueba en contrario, que deberá producir
quien alega la improcedencia del reclamo, o
pretende una suma inferior, o superior, a la
fijada por el sentenciante, lo que no sucedió
en el caso. Por ello, se desestiman las quejas
vertidas por la accionada, confirmándose la
suma fijada en la instancia anterior.
4) Daño material
En la sentencia recurrida la a quo accedió a
la suma de $4.432 que se corresponde al im-
porte del tratamiento de depilación definitiva
abonado por P. conforme las facturas acom-
pañadas.
La demandada se queja de ello en tanto
sostiene que esa suma fue cobrada por Rin-
cón Vital por la prestación de 8 sesiones de
fotodepilación con luz pulsada que ya habían
concluido, es decir, anteriores a la sesión del
14/04/2011.
Al respecto he de señalar que la propia ac-
cionante indica en sus quejas que la sesión del
14 de abril fue una “sesión de mantenimiento”
del tratamiento que venía realizando la ac-
cionante (v. fs. 359 vta.). Además al tratar el
tema del consentimiento informado la accio-
nada acompaña una copia a fs. 132 que data
de fecha 25/04/2010, por lo tanto, es factible
pensar que siempre se trató del mismo trata-
miento depilatorio y no, como sugiere en las
quejas, de otro tratamiento posterior. Por lo
tanto considero acertada la decisión de la sen-
tenciante de devolver el importe abonado por
un tratamiento que no tuvo el final esperado.
En consecuencia, se desestiman las quejas
sobre este punto.
12 | Jueves 12 de octubre de 2017
VI. Tasa de interés:
El magistrado de primera instancia dispu-
so que el capital de condena devengará inte-
reses desde el momento del hecho y hasta el
efectivo pago a la tasa activa cartera general
(préstamos) nominal actual a treinta días del
Banco Nación Argentina.
Se agravia la emplazada por la fecha a par-
tir de la cual las sumas reconocidas a la ac-
tora devengarán intereses. Pide que el punto
de partida para el cálculo de los mismos sea
al día siguiente al de la notificación de la de-
mandada (23/12/2013) en virtud del incumpli-
miento de carácter contractual.
Teniendo en cuenta el marco de los agra-
vios formulados, en base a los fundamentos
vertidos en mi voto, en los autos “Mondi-
no, Silvana A. c. Tettamanzi, Hernán D. y
otros s/ daños y perjuicios” (R. 524.899) del
14/04/2010, a los que en honor a la brevedad
me remito, propongo rechazar las quejas y
confirmar la tasa de interés fijada en la sen-
tencia recurrida.
VII. Las costas de esta alzada se imponen
a la demandada vencida sustancialmente
(art. 68 del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Na-
ción).
VIII. Conclusión
Por todo ello y si mi estimado colega de
Sala compartiera el criterio aquí expuesto,
propongo al Acuerdo:
1) Hacer lugar al agravio de la parte de-
mandada y desestimar el rubro daño físico.
2) Admitir las quejas de la actora y elevar
el ítem “gastos médicos, de estudios y farma-
cia” a la suma de sesenta mil pesos ($60.000).
3) Confirmar la sentencia en todo lo demás
que fuera materia de apelación y agravio.
4) Costas de la alzada a la demandada ven-
cida en lo sustancial (art. 68 Cód. Proc. Civ. y
Com. de la Nación).
5) Diferir la regulación de los honorarios
de los profesionales intervinientes hasta tan-
to sean fijados en la instancia anterior.
Así mi voto.
El doctor Álvarez, por análogas razones a
las aducidas por la doctora Barbieri, votó en
el mismo sentido a la cuestión propuesta.
Por lo que resulta de la votación que ins-
truye el Acuerdo que antecede, se resuelve: 1)
Hacer lugar al agravio de la parte demandada
y desestimar el rubro daño físico; 2) admitir
las quejas de la actora y elevar el ítem “gastos
médicos, de estudios y farmacia” a la suma de
sesenta mil pesos ($60.000); 3) confirmar la
sentencia en todo lo demás que fuera materia
de apelación y agravio; 4) costas de la alzada
a la demandada vencida en lo sustancial; 5)
diferir la regulación de los honorarios de los
profesionales intervinientes hasta tanto sean
fijados en la instancia anterior.
Se deja constancia que la publicación de
la presente sentencia se encuentra someti-
da a lo dispuesto por el art. 164, 2° párrafo
del Código Procesal y art. 64 del Regla-
mento para la Justicia Nacional. Notifíque-
se por Secretaría y devuélvase. La señora
juez de Cámara doctora Ana María Brilla
de Serrat no interviene por hallarse en uso
de licencia. — Patricia Barbieri. — Osvaldo
O. Álvarez.
Propiedad de La Ley S.A.E. e I - Administración, Comercialización y Redacción: Tucumán 1471 (C. P. 1050 AAC) Teléfono: 54-11-4378-4765 - Bs. As. Rep. Arg. - Registro Nacional de la Propiedad Intelectual Nº 5074180
Alimentos
provisorios
Extrema necesidad. Divorcio y sanción del
Código Civil y Comercial.
Hechos: Fueron fijados alimentos proviso-
rios durante el matrimonio para que la cón-
yuge pudiera sostenerse hasta el divorcio en
similares condiciones que antes de la sepa-
ración de hecho. Sobrevenido el divorcio, el
alimentante solicitó el cese y la excónyuge, su
mantenimiento.
1. - El divorcio extingue los alimentos provi-
sorios determinados durante el matrimo-
nio para que la cónyuge pudiera sostener-
se hasta el divorcio en similares condicio-
nes que antes de la separación de hecho
—arts. 432, 433 último párrafo, 1ª parte y
726 del Cód. Civ. y Com.—.
2. - Los alimentos fijados durante la vigencia del
vínculo matrimonial no pueden mantener-
se del modo en que fueron fijados aun como
provisorios (del voto del Dr. Lettieri).
120.492 — CCiv. y Com., Trenque Lauquen,
16/05/2017. - A., M. M. c. W., A. s/ alimentos, te-
nencia y régimen de visitas - pieza separada -.
[Cita online: AR/JUR/28285/2017]
COSTAS
A la vencida.
2ª Instancia.- Trenque Lauquen, mayo 16
de 2017.
1ª ¿Es fundada la apelación de f. 10 contra
la sentencia de fs. 8/9? 2ª ¿Qué pronuncia-
miento corresponde emitir?
1ª cuestión. — El doctor Sosa dijo:
1. W. pidió el cese de los alimentos provisorios
establecidos a favor de A., y ésta, a su turno, so-
licitó su mantenimiento (f. 4 penúltimo párrafo
y f. 5.1). El juzgado los mantuvo (fs. 8/9).
2. Los alimentos provisorios fueron fijados
durante el matrimonio y para que A. pudiera
sostenerse hasta el divorcio en similares con-
diciones que antes de la separación de hecho
(expte. principal: ver sent. de esta cámara,
párrafo 1° a f. 944 vta.).
Con la sentencia de divorcio cayeron los
alimentos provisorios determinados sobre
ese fundamento (arts. 432, 433 último párra-
fo 1ª parte y 726 Cód. Civ. y Comercial).
A. no tiene derecho a que se mantengan los
alimentos provisorios establecidos por una cau-
sa que dejó de existir con el divorcio, aunque
puede tenerlo para la fijación de otros alimentos
en la medida que corresponda y en tanto alegue
y pruebe los extremos necesarios (arts. 432 pá-
rrafo 2° y 434 Cód. Civ. y Comercial).
Por fin, el cese debe operar desde el hecho
extintivo: el divorcio (arg. art. 433 último pá-
rrafo 1ª parte Cód. Civ. y Comercial y a simili
art. 646 cód. proc.).
Voto que sí.
El doctor Lettieri dijo:
Los directores del comentario al Código
Civil y Comercial —Marisa Herrera, Gustavo
Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.
Caramelo y Sebastián Picasso—, suscriben
que en tema de los alimentos posteriores al
divorcio el nuevo ordenamiento civil contiene
algunas modificaciones de importancia.
Sostienen al respecto que “el cambio res-
ponde a dos motivos centrales: la supresión del
divorcio causado que no permite imputar ni
valorar la culpa de los cónyuges (conf. art. 437
CCyC y ss.); y el principio de autosuficiencia
y la recepción del postulado de igualdad en
términos de “igualdad real de oportunidades”
que apunta a que, luego de la ruptura del ma-
trimonio, cada uno de los cónyuges desarrolle
las estrategias necesarias para su propio sos-
tenimiento en el nuevo proyecto de vida que
emprenda, sin depender económicamente
del otro. De este modo, se procura evitar las
enojosas situaciones que el sometimiento eco-
nómico genera —que, en definitiva, provocan
una estigmatización de uno de los cónyuges y
dificultan las relaciones familiares posteriores
al divorcio, especialmente cuando hay hijos
menores—. naturalmente, ello no quiere decir
que se propicie un abandono del esposo que se
encuentra en una situación de vulnerabilidad,
sino que la prestación alimentaria se comple-
menta con otras herramientas pensadas para
evitar la desigualdad, y queda reservada solo
a supuestos absolutamente excepcionales que
se encuentran expresamente previstos por la
ley” (Código Civil y Comercial de la Nación. Co-
mentado, t. II, p. 56, disponible en http://www.
saij.gob.ar/docs-f/codigo-comentado/Cód. Civ. y
Comercial_Nacion_Comentado_ Tomo_II.pdf).
Se trata de aquellas situaciones contem-
pladas en el artículo 434, y que responden a
un criterio asistencial de naturaleza objetiva,
fundada en la solidaridad y responsabilidad
familiar, que protege a aquella persona que
se encuentra en una especial situación de de-
bilidad luego de la ruptura del matrimonio.
El contemplado en el inciso b —que se co-
rresponde con el que menciona A. (fs. 6 y 18,
párrafo final)— tiene su antecedente en el
artículo 209 del Cód. Civil, que contemplaba
los llamados ‘alimentos de extrema necesi-
dad’, que podían fijarse con independencia
de la culpa en el divorcio y que encontraban
su fundamento, igualmente en razones de
solidaridad familiar y de amparo al más des-
provisto.
Como en aquella antigua norma, la prueba
de los recaudos para acceder a esta regula-
ción, estaría a cargo del alimentista. Y en el
caso del código actual, las pautas para la de-
terminación del quantum de la cuota se ob-
tienen por remisión a los incisos b, c y e del
artículo 432, establecidas con el propósito de
orientar al juez para la determinación real de
la necesidad invocada por el solicitante. Ade-
más, son temporarios.
edictos
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Civil y Comercial Federal N° 10, Secretaría
N° 19, sito en Libertad 731, 9° Piso de esta
Ciudad, informa que el/la Sr./a CINTHYA
ALICIA SARAVIA SOTO, de nacionalidad
peruana con D.N.I. N° 94.044.893, ha
iniciado los trámites tendientes a obtener
la ciudadanía argentina. Por ello cualquier
persona que tuviere conocimiento de algún
acontecimiento que estimara podría obstar
a dicha concesión, deberá hacerlo saber a
este Juzgado. Publíquese por dos días en
LA  LEY.
Buenos Aires, 7 de agosto de 2017
Roberto Muzio, sec.
LA  LEY: I. 12/10/17 V. 12/10/17
Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey
En definitiva, todo esto indica que los ali-
mentos fijados con ajuste a otras directivas,
vigente el vínculo matrimonial, no pueden
mantenerse del modo en que fueron fijados
aún como provisorios (arg. art. 433, último
párrafo, del Cód. Civil y Comercial).
Vale un párrafo final para recordar que
tanto en la legislación civil pasada como en
la presente, la obligación alimentaria tiene
la característica de ser circunstancial y
variable, al estar estrechamente ligada a
los presupuestos de hecho que la condicio-
nan. De ahí que la sentencia que reconoce
y cuantifica ese derecho, no causa estado,
en el sentido que puede modificarse en la
medida que cambie la plataforma fáctica
tenida en cuenta por el juez al pronunciar-
se, referidas al tiempo transcurrido desde
que se acordara la cuota, la mayor edad
del alimentado y sus necesidades, como
también la capacidad económica del ali-
mentante (fs. 19/vta.; art. 647 del Cód. Ci-
vil y Comercial; Cám. Civ. y Com., 0201 de
La Plata, causa 119290 RSD14/16, sent. del
22/02/2016, “A. L. c. C. V. H. s/ alimentos”,
en Juba sumario B258186). Por manera que
no es aplicable al respecto la doctrina de
los derechos adquiridos, al menos del modo
en que se la ha postulado: para conservar
una cuota alimentaria fijada en base a una
causal que ha variado (rige plenamente el
principio rebus sic stantibus).
Adhiero al voto del doctor Sosa.
2ª cuestión. — El doctor Sosa dijo:
Corresponde revocar la sentencia de
fs. 8/9 y disponer, desde el divorcio, el cese
de los alimentos provisorios determinados en
el principal a f. 910; con costas de ambas ins-
tancias a., vencida (arts. 69 y 274 cód. proc.),
y difiriendo aquí la resolución sobre honora-
rios (art. 31 d.-ley 8904/1977).
Tal mi voto.
El doctor Lettieri dijo:
Que adhiere al voto que antecede.
Con lo que terminó el acuerdo, dictándose
la siguiente sentencia: Por lo que resulta del
precedente Acuerdo, la Cámara resuelve:
Revocar la sentencia de fs. 8/9 y disponer,
desde el divorcio, el cese de los alimentos
provisorios determinados en el principal a
f. 910; con costas de ambas instancias a A.,
vencida, y difiriendo aquí la resolución so-
bre honorarios. Regístrese. Notifíquese se-
gún corresponda (arts. 133, 135 inc. 12 y 249
últ. párr. Cód. Proc. Civ. y Comercial). He-
cho, devuélvase. — Carlos A. Lettieri. — To-
ribio E. Sosa.
El Juzgado Nacional de Primera Instancia El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil y Comercial Federal N° 3, a cargo en lo Civil y Comercial Federal N° 3, a cargo
del Dr. Roberto R. Torti, Secretaría N° 6, del Dr. Roberto R. Torti, Secretaría N° 6,
a cargo de la Dra. María Florencia Millara, a cargo de la Dra. María Florencia Millara,
sito en Libertad 731, piso 4to., de esta sito en Libertad 731, piso 4to., de esta
Ciudad, hace saber que la Sra. MARLENE Ciudad, hace saber que NILTON OMHAR
CLAUDIA VILLARREAL ESPEJO, D.N.I. SANTOS CANO, D.N.I. N° 93.703.555,
N° 94.290.202, de nacionalidad boliviana de nacionalidad peruana ha solicitado la
ha solicitado la declaración de la “Ciudadanía declaración de la “Ciudadanía Argentina”.
Argentina”. Cualquier persona que conozca Cualquier persona que conozca algún
algún impedimento para la concesión de dicho impedimento para la concesión de dicho
beneficio podrá hacerlo saber a través del beneficio podrá hacerlo saber a través del
Ministerio Público, dentro del plazo de quince Ministerio Público, dentro del plazo de quince
días. Publíquese por dos días en “LA  LEY”. días. Publíquese por dos días en “LA  LEY”.
Buenos Aires, 14 de septiembre de 2017 Buenos Aires, 17 de agosto de 2017
María Florencia Millara, sec. fed. María Florencia Millara, sec. int.
LA  LEY: I. 12/10/17 V. 12/10/17 LA  LEY: I. 12/10/17 V. 12/10/17