M12. U2. S5. Actividad 2.

Artículos
constitucionales y reforma del 2008

Estudiante: Fernando Avila Castro.

Matrícula: ES162000250
Escuela: UnADM.
Programa educativo: Licenciatura en Derecho.
Nivel: Licenciatura.
Módulo 12: Responsabilidad penal y punibilidad.
Unidad 2: Antecedentes de la reforma constitucional de 2008 en materia
penal.
Sesión 5: Reforma constitucional de 2008 en materia penal.
Actividad 2: Artículos constitucionales y reforma del 2008
Docente: Lic. David Alberto Gamboa Tello.
Fecha: 11 de mayo de 2018
Desarrollo (Rubio)
SISTEMA ROMANO-GERMÁNICO SISTEMA SAJÓN PENAL
PENAL
Roma fue, aproximadamente entre el año Guillermo el Conquistador era Duque de
700 y el 450 antes de Cristo, una ciudad Normandía y quedó vacante el trono de
encerrada en sus murallas y su territorio Inglaterra. Harold fue impuesto como rey
de siete colinas, territorio habitado por la aristocracia inglesa pero Guillermo
fundamentalmente por pastores y se consideraba con derecho a la sucesión
campesinos. Sus reglas jurídicas estaban de manera que invadió la isla de Gran
impregnadas de la religión familiar que Bretaña y derrotó a Harold en la batalla de
tenían (los grandes dioses como Júpiter o Hastings el 14 de octubre del 1066. Fue
Minerva serán incorporados después, coronado rey en la Navidad de dicho año.
cuando Roma conquista a los griegos). Guillermo fue un extraordinario
Cuando Roma empieza a crecer en administrador para Inglaterra e inició su
importancia y a conquistar territorios grandeza. Lejos de imponer las reglas y
vecinos, van llegando a ella peregrinos, forma de vida normandas, respetó los
que son seres humanos no romanos. Éstos usos y costumbres de los ingleses y, al lado
carecen de religión familiar romana y, por de ellos, introdujo reformas progresivas
consiguiente, de Derecho dentro de además de modernidad administrativa
Roma. Aparecen las clases sociales de para la época. Las reformas de carácter
patricios y plebeyos: los primeros legal fueron introducidas a través de un
romanos, los segundos no. Los plebeyos Tribunal del Rey que fue instancia de
arrancan a los patricios la Ley de las XII resolución de conflictos disponible para
Tablas que convencionalmente se fija en quienes quisieran utilizarla. Había que
el 450 antes de Cristo. Era una ley de pagar por la justicia en el Tribunal del Rey,
patricios romanos para toda Roma que, a pero tenía la ventaja de que el proceso se
partir de ese momento, incluía como iniciaba con una orden del Rey (writ) al
parte del pueblo romano a los plebeyos. sheriff para que cumpliera lo pedido por el
Pero Roma siguió evolucionando y demandante o, si consideraba no hacerlo,
construyendo su imperio. Así, muy pronto para que el demandado se presentara
el Derecho Civil Antiguo (que es el bien ante la Corte del Rey, bien ante una
emergido de la Ley de las XII tablas quedó corte inferior para que se hiciera justicia.
obsoleto, tanto porque el imperio de La justicia del Rey fue cara pero rápida y
Roma crecía, como porque había en ella eficiente para la época. En 1180 se
cada vez más extranjeros que escribió una obra según la cual ya existía
comerciaban, y como porque la vida un Derecho propio creado a través de este
evolucionaba y requería de mayores y tribunal. Los rasgos más importantes del
mejores transacciones jurídicas. Todo esto proceso son los siguientes: El estado de
es un pro imperium, al menos cosas que encontró Guillermo está
genéricamente subordinado, y descrito en la compilación Leges Henrici
comprendiendo también funciones Primi (c. 1118). Dijo que había tres
militares, de gobierno y de administración sistemas de derecho distintos en
que se atribuían a los cónsules. Como Inglaterra: el de Wessex, el de Mercia y el
éstos es, al menos en sus comienzos, danés y había diferencias de
epónimo, elegido por un año iisdem procedimiento en cada uno de los
auspiciis y consiguientemente en los treintidós condados. Había cortes de los
comicios centuriados presididos por un condados, subdivisiones y distritos, las
cónsul. A un tiempo puede ejercitar el cortes de lores y las cortes del rey. La
mando militar y efectuar el reclutamiento. actividad de la corte del Rey fue tan
Tiene también el ius agendi cum populo, grande en el siglo XII que en 1180 se pudo
en virtud del cual preside los comicios por escribir un tratado sobre "las leyes y
tribus para la designación de magistrados costumbres de Inglaterra" que se basó en
menores y puede presentar en ellos su funcionamiento de manera exclusiva. El
propuestas de ley con idéntica tratado ha sido atribuido a Ranulf De
competencia que los cónsules. En Glanvill. Da la impresión que la variedad
ausencia de los cónsules y, con de costumbres locales no habían
autorización de ellos o del Senado, puede desaparecido. Glanvill y sus jueces bajo
llevar a cabo facultades de gobierno y de Enrique II (1154-1189) produjeron un
administración. Ejercita en la ciudad la sistema coherente de Derecho Inglés
coercitio penal por mandato del cónsul o derivando autoridad máxima del rey. En
a consecuencia de una deliberación del contraste con este sistema uniforme, la
Senado. Tiene derecho a ser acompañado costumbre local se vería a lo más como
RETOS DE ADAPTACIÓN PARA
LA SOCIEDAD MEXICANA
En la actualidad existen cambios
significativos en la sociedad, que van a
significar también transformaciones
grandes en el Derecho y en la forma de
aplicarlo. Por ellas, probablemente, la
jurisprudencia será cada vez más
necesaria. Las principales pero en modo
alguno las únicas son las siguientes a
nuestro juicio: El Derecho, hasta ahora,
redujo fuertemente sus soluciones para
los conflictos personales a los resultados
económicos: las sanciones, las
indemnizaciones fueron los instrumentos
más importantes, si excluimos las penas y
las nulidades (cuando ellas son posibles).
Hoy por hoy encontramos un mundo en el
que las aspiraciones no patrimoniales de
las personas empiezan a ser importantes
en sí mismas: no siempre se desea
sustituir un derecho por una
indemnización. Las soluciones que el
Derecho deberá aportar tendrán que ser
más creativas y diversificadas. Aquí, la
función del juez será central. El Derecho
siempre contó con una realidad dada para
regularla. Se trataba de conocerla bien y
de dictar las normas que condujeran
mejor a los fines pretendidos. Así se
establecieron diversas reglas como por
ejemplo: el ser humano está fuera del
comercio; la madre siempre es cierta, el
documento prueba, etc. Hoy, estos
principios tienen que ser drásticamente
revisados porque los hechos ya no
permiten su vigencia permanente y
universal. La técnica cambia a la realidad y
la hace distinta y diversa para muchos
aspectos del Derecho. Aquí algunos de los
casos más resaltantes. Las técnicas de
transplante han creado un mercado de
partes del cuerpo humano inexistente
hasta la primera mitad del siglo XX y, en
esto, poco importa que las leyes prohiban
la onerosidad y exijan la gratuidad de las
transacciones correspondientes. El ser
humano, o al menos sus partes, están en
el comercio todos los días. Al juez le tocará
resolver los conflictos que puedan
presentarse en este aspecto tan sensitivo
del Derecho. La reproducción humana
asistida trae grandes complejidades al
nacimiento de nuevos seres humanos: hay
tres madres (genética, biológica y legal) y
dos padres (genético y legal, al menos por
ahora). Además, la ciencia permite
cambiar ciertas cualidades del embrión
aunque todavía se actúa como aprendiz
de brujo en esta materia. Ya no hay madre
cierta pero tampoco padre cierto ni hijo
por 6 lictores, a la sella curulis, a la toga
pratexta, a la púrpura en el triunfo y en
general, a todas las distinciones
consulares. Su competencia normal y
específica permanece dentro de la
jurisdicción civil, que antes de ser creados
iba comprendida como función de los
cónsules, iudices-praetores". (Burdese). El
poder civil del pretor comprendía:
• Coertio: es decir, el poder disciplinario
que consistía en imponer coactivamente
las decisiones.
• Jurisdictio: que equivale a decir Derecho,
expresión que en Roma quería decir la
atribución de introducir y dar dirección al
proceso, no de dar la sentencia (pues ésta
no era dada por el pretor sino por los
jueces).
• Imperium: además de contener a las dos
anteriores, añadía el poder de mando en
general y más específicamente también,
el poder de mando militar.
• Ius agendi cum populo: era la atribución
de conducción política consistente en un
poder de convocar al pueblo en asamblea
y proponerle leyes para su aprobación.
• Ius agendi cum senatu: era la atribución
de conducción política consistente en
convocar e interrogar al Senado. El pretor,
con estas características, apareció en la
República romana el año 367 a.C., luego
de un siglo de aplicación de la ley de las XII
tablas por el Colegio de Pontífices. El
antiguo Derecho civil emergente de la
aplicación de la ley de las XII Tablas fue de
origen patricio, tremendamente
formalista, y destinado a aplicarse a los
romanos entre sí de manera exclusiva. El
pretor se ocupaba de todos los problemas
de naturaleza privada y penal. No
sentenciaba. El procedimiento en el que
se hallaba involucrado, tenía dos etapas:
• La etapa in iure: era un proceso
introductorio a partir del cual se llenaba el
formulario que era el instrumento que
habilitaba a las partes a presentarse ante
el juez. En otras palabras, el formulario
permitía el ejercicio, según el caso, de la
acción o de la excepción. Esta función
requiere cierta explicación: en Roma la
estructura del Derecho no consistía, como
entre nosotros, en que “a cada derecho
corresponde una pretensión accionable”.
Por el contrario, sólo se podía estar
protegido si se tenía una acción (o una
excepción). La acción no seguía al
derecho; era el derecho el que seguía a la
acción. A Ley de las XII Tablas restringía
considerablemente el uso de las acciones
(llamadas en ella legis actiones). Por ello,
es fácil ver que el in iure a cargo del
magistrado significó una flexibilización y
ampliación del Derecho Romano,
mediante el otorgamiento de la acción o
de la excepción a través del formulario. El
pretor, como los demás magistrados,
excepcional y a lo menos como recusable.
La costumbre del reino (tratada por
Glanvill) era un derecho de mandatos
(writs): los hemos descrito líneas arriba.
Además, la corona desarrolló el ámbito
jurisdiccional denominado alteración de la
paz del Rey como una justicia penal propia
del Rey para preservar el orden público.
En 1139 comenzaron los Justicieros que
fueron altos magistrados que viajaron por
toda Inglaterra con atribuciones de
gobierno y, entre ellas, la función de
resolver conflictos. Además de estos
justicieros, Enrique I (1100-1135) nombró
justicieros locales para atender asuntos de
la corona en condados particulares o
grupos de condados. Enrique II en 1166
nombró a dos jueces para que viajen por
toda Inglaterra. En 1176 los jueces
itinerantes estaban organizados en seis
circuitos pero el número fluctuaría antes
de que seis se convirtiera en el número fijo
de los circuitos. Los jueces nombrados a
estos circuitos variaban entre 20 ó 30 eran
conocidos como los justiciae errantes
(jueces errantes). Iban a visitar cada
condado llevando el gobierno del rey
consigo (en esa época no existía el
concepto de separación de poderes). Los
funcionarios locales entregaban sus
insignias como si fuera el rey y los jueces
empezaban a investigar todo tipo de
asuntos. Los generales errantes no eran
solamente cortes de derecho sino
gobierno itinerante. Eran temidos.
Algunos fueron muertos en mitad del siglo
XIV pero, con ellos, el gobierno angevino
(comenzado en Inglaterra con Enrique II
en 1154) dio a Inglaterra un cuerpo de
derecho nacional único en Europa. El foco
central del gobierno era la Curia Regis (La
Corte del Rey), el cuerpo de consejeros y
cortesanos que asistían al rey y
supervisaban la administración del reino.
No era una corte de derecho, como
tampoco lo era el juez errante. La curia
regis era itinerante pues seguía al rey. Sin
embargo, ya en el siglo XII hubo tendencia
a que un cuerpo de administradores se
estableciera en el palacio principal del rey
en Westminster mientras el rey estuviera
fuera. La hacienda (Exchequer) fue el
primer departamento en dejarse
establecido en Westminster aun cuando el
Rey viajara a otro lugar. Durante las largas
ausencias de Enrique II y Ricardo I hacia
fines del silo XII, los asuntos judiciales
centrales de la Curia Regis, la capitalis
curis de Glanvill, también ubicaron su
domicilio en Westminster. En el siglo XII la
Corte del Rey se había ya subdividido en
tres cortes: la Hacienda (Exchequer), el
Tribunal Común (Common Pleas), y el
Tribunal de la Banca del Rey (King´s
Bench). Los tres aplicaban originalmente
el mismo Derecho pero pronto
cierto. Todo el andamiaje de los conceptos
de persona, familia y parentesco estaba
construido sobre la necesidad del acto
sexual para la reproducción humana. Hoy
eso ya no es necesario en absoluto y los
problemas jurídicos que emerjan serán
variados y complejos. Las leyes han
demostrado su imposibilidad de ir al paso
del desarrollo de la técnica. Por tanto, la
labor del juez será determinante para
decir el Derecho en estos casos. Para el
Derecho las cosas eran materiales e
inmodificables: un documento era un
documento y si era alterado, como regla
general había forma de determinarlo. Hoy
la informática ha digitalizado muchos
documentos y siempre existe la
posibilidad de que voluntaria o
involuntariamente sean alterados sin que
quede huella alguna de dicha
modificación. En casos como ése el juez
será determinante para solucionar los
problemas que emerjan de los conflictos
que se produzcan en la sociedad por estos
hechos: la ley no puede prever todas las
posibilidades ni estar actualizada al ritmo
de cambio vertiginoso de la tecnología.
Por su parte, la digitalización del mensaje
ha transformado completamente las
posibilidades de regulación de los yerros y
de las intenciones torcidas porque, en
realidad, ya no se puede probar siempre
que hubo comunicación (en el sentido de
emisor-mensaje-receptor) sino, a lo sumo,
la existencia de una emisión y de una
recepción. Pensemos solamente en un
mensaje que, en el camino, sufrió la
influencia de un virus electrónico que
convirtió los adverbios “no” en adverbios
“sí” y que no es detectado sino mucho
después de que los efectos de esta
comunicación se hayan producido. Lo
esencial del Derecho es su aplicación en la
vida diaria, pues existe para ello. ¿Qué
consecuencias prácticas trae esta nueva
situación en el plano aplicativo y en
especial a la jurisprudencia que es la que
nos ocupa en este documento? Entre las
varias encontramos las siguientes:
- Las normas jurídicas irán siendo menos
precisas y reglamentarias cada vez. Más
bien, irán tomando forma de principios de
carácter general que servirán para
resolver diversas situaciones concretas.
- Correspondientemente a lo anterior, el
juez irá creciendo como órgano que da la
aplicación práctica de los principios
generales a través de sus fallos y, con ello,
será un emisor cada vez más importante
de contenidos normativos concretos.
- Se desarrollarán significativamente las
reglas internacionales, particularmente
para las transacciones económicas de
todo tipo. El juez deberá fallar en relación
a ellas, amalgamando el Derecho
Internacional y el interno.
ejercitaba su función personalmente y,
hasta donde era posible, de palabra. En
poco tiempo hubo un pretor urbano para
asuntos entre romanos, y un pretor
peregrino, para asuntos entre un romano
y un extranjero, o entre dos extranjeros.
En la época en que aparece el pretor, el
imperio crecía y Roma era la metrópoli de
una interacción económica con
extranjeros que se incrementaba
constantemente. El pretor, así, creó
condiciones de seguridad jurídica a las
transacciones y facilitó su desarrollo.
Concluido el formulario, el pretor
nominaba a los jueces ante quienes irían
las partes para el proceso y emitía un
decreto con todo ello. Se dice que,
además, daba instrucciones de palabra a
los jueces para que realicen debidamente
su cometido.
• La etapa apudiudicem: era el proceso
ante los jueces, que concluía con la
sentencia, la que alcanzaba fuerza,
nuevamente, por ejercicio de los poderes
del magistrado. Con el transcurso del
tiempo, las acciones y excepciones
facilitadas por los pretores fueron
recopiladas en el Edicto del Pretor. Cada
nueva persona en el cargo, recogía lo
anterior (con las modificaciones que
estimara pertinentes) y añadía las que
consideraba importantes. Los pretores
quedaron vinculados al Edicto desde la Ley
Cornelia del año 67 a.C. Adriano fija el
contenido el Edicto en el año 130 d.C.
Desde entonces ya no serán los pretores
sino el Princeps quien podrá modificarlo.
Ha terminado, en consecuencia, la etapa
creativa del pretor. De la decisión del
pretor sólo se podía pedir la intercessio de
otro magistrado de igual o superior rango.
Este podía quitar eficacia al decreto del
pretor, pero no podía corregirlo (ni obligar
al pretor a hacerlo). Este es el origen de las
apelaciones. El perjudicado por la decisión
del pretor, debía normalmente esperar a
que hubiera otra persona en el cargo para
recurrir a ella intentando mejor suerte. El
Pretor flexibilizó el Derecho y con ello lo
enriqueció: introdujo acciones que
favorecían a los peregrinos, liberó de
formas al Derecho arcaico con lo que lo
hizo más fácil de utilizar, dio protección de
bona fides a los bienes inmuebles del
imperio fuera de Roma y aceptó figuras
importantísimas como por ejemplo el
error (inexistente como protección de
parte en el Derecho Civil Antiguo). El
Pretor no creó un derecho distinto sino
que su Derecho (llamado Derecho
Honorario) se yuxtapuso al Derecho Civil
Antiguo creando nueva riqueza jurídica. El
Pretor fue necesario porque Roma
cambiaba y aparecían nuevas personas y
nuevos bienes con los cuales hacer vida
jurídica en el gran imperio.
compitieron entre ellos para ofrecer - Para saber de lo que trata en su ejercicio
mejores acciones (remedies) a los jurisdiccional, el juez (como también el
litigantes a fin de mejorar sus ingresos por abogado) deberá conocer la sociedad, la
tasas de justicia. Enrique I (1100-1135), técnica, los instrumentos esenciales de la
ordenó que se litigara en los condados vida diaria, pues sólo así podrá darles un
como antes de la conquista. Los jueces tratamiento jurídico adecuado, sobre
errantes del siglo XII presidían las cortes todo ante la creciente generalidad de las
de los condados en nombre del rey y normas jurídicas o, simplemente, ante su
también participaron de ellas los jueces incapacidad para regular eficientemente
assize (el assize era el procedimiento la sociedad con los nuevos y rápidos
penal ante jurado). Así el poder del Rey se cambios de la tecnología. La
incrementó en la aplicación de justicia jurisprudencia será esencial para este
local, la que estaba demasiado arraigada proceso.
para ser abolida. Simplemente, fue
absorbida por el nuevo sistema. Mientras
a nosotros nos parece evidente que el
derecho común era desde un inicio
universal y supremo, en la época de los
siglos XII y XIII fue relativamente nuevo y
excepcional, llamado a operar sólo con el
consentimiento del rey y por buena razón.
Los errantes y los jueces assize podían
llevar la justicia del rey pero no patrullar y
sin un sistema eficiente para ello, su
justicia tendría poco impacto. Así, se dio a
las subdivisiones de los condados la
responsabilidad de presentar delitos a ser
sancionados colectivamente por no
descubrir a los perpetradores de los
delitos conocidos. Los representantes de
las subdivisiones y de las villas que asistían
y presentaban los delitos ante los jueces
reales que se convirtieron en el gran
jurado. Como puede apreciarse, el
common law se desarrolló por la
centralización de la administración de
justicia en manos del monarca, sin derogar
el Derecho consuetudinario previo sino
amalgamando lo antiguo y lo nuevo
mediante la actuación jurisprudencial del
Tribunal del Rey (y sus subdivisiones
posteriores), y por la irrupción de los
jueces errantes. Se dice que no se tendría
porqué haber asumido la justicia del Rey
como predominante, pero fue eficiente,
rápida y llegó a todos los rincones del
reino a través de las medidas que
brevemente hemos reseñado aquí. El Rey
Guillermo y sus descendientes
construyeron un reino moderno
recurriendo, en mucho, a una política
jurisdiccional que, además, dio origen a
una de las familias de Derecho más
importantes: el Derecho anglosajón.
Fuente de consulta
Rubio, C. M. (s.f.). www2.scjn.gob.mx. Obtenido de www2.scjn.gob.mx:
http://www2.scjn.gob.mx/red2/investigacionesjurisprudenciales/seminarios/2o-
seminario-jurisprudencia/modulo-ii/07marcial-rubio-correa-sobre-la-importancia-de-
la-jurisprudencia.pdf