Protección a la

igualdad de los
legitimarios

Derecho
Privado VII

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Protección a la igualdad de los
legitimarios
La colación es la imputación de las donaciones realizadas en vida por el
causante al cónyuge y a los descendientes llamados a la sucesión sobre la
parte que al beneficiario de la donación (donatario) le corresponde en la
herencia. En virtud de aquella, se añaden en la masa hereditaria todos los
valores donados por el causante a dichos legitimarios, los que deben sumar
el valor total constitutivo del caudal relicto.

La colación es la computación en la masa partible del valor

de las donaciones que el causante hubiese hecho en vida a
uno de sus descendientes o al cónyuge, y la imputación de
ese valor en la hijuela del donatario, tomando éste de
menos y compensándose a los demás legitimarios
(descendientes o cónyuge) con más bienes hereditarios, con
el objeto de igualar, mediante compensaciones contables,
las porciones hereditarias de todos ellos, salvo que el
causante hubiese hecho dispensa de colación en el
instrumento de la donación o en el testamento. (Pérez
Lasala, 2014, tomo 1, p. 783).

Finalidad: La colación pretende mantener dentro de lo posible la igualdad

entre los legitimarios.

Fundamento: Parte de considerar que el silencio del autor de la sucesión

respecto a las donaciones que realizó a favor de sus descendientes o
cónyuge implica interpretar que ha sido efectuado como anticipo de
herencia. El anticipo de herencia surge por donaciones hechas por el
causante en vida a determinados legitimarios.

Acción de colación. Definición. Condiciones para su

ejercicio
La acción de colación es una acción personal que termina en una resolución
que fija la suma colacionable, la que se hará valer en el juicio sucesorio, en
el acto de partición. Se trata de una acción divisible, pues cada heredero
puede ejercerla o renunciarla. En consecuencia, la interrupción de la

1
prescripción por uno de los herederos que demandó por colación no
aprovecha a los demás que no la reclamaron.

Presupuestos para el ejercicio de la acción:

Dentro de los presupuestos, podemos distinguir los objetivos y los

subjetivos.

Los presupuestos subjetivos son los siguientes:

 quien colaciona debe ser descendiente o cónyuge;

 el descendiente o cónyuge que recibió la donación debe concurrir con
otros a la herencia.
 En cuanto a los presupuestos objetivos podemos señalar:
 la donación efectuada en vida por el causante a un descendiente o
cónyuge;
 la ausencia de dispensa.

La colación actúa en la medida en que no se encuentren afectadas las

legítimas. Otro aspecto importante es que no se opera de oficio. Se tramita
ante el juez de la sucesión, atento al fuero de atracción.

Esta acción no puede ser ejercida antes de la muerte del causante, pues se
trata de un derecho que nace originariamente en los legitimarios con
motivo de la muerte del causante.

Se puede renunciar a la acción de manera expresa o tácita.

La acción de colación prescribe a los cinco años desde la muerte del autor
de la sucesión (aplica el art.2560, pues no hay disposición especial).

Personas obligadas a colacionar. Personas con derecho

a pedir la colación

El art. 2385 define a las personas que están obligadas a colacionar. Así,
prescribe que:

Los descendientes del causante y el cónyuge supérstite que concurren a la

sucesión intestada deben colacionar a la masa hereditaria el valor de los
bienes que les fueron donados por el causante, excepto dispensa o cláusula
de mejora expresa en el acto de la donación o en el testamento.

2
 Dicho valor se determina a la época de la partición según el estado del bien
a la época de la donación.

También hay obligación de colacionar en las sucesiones testamentarias si el

testador llama a recibir las mismas porciones que corresponderían al
cónyuge o a los descendientes en la sucesión intestada1.

La norma establece que deben colacionar:

 los descendientes;
 el cónyuge.

El Código de Vélez también comprendía a los ascendientes. El Código Civil y

Comercial los excluye, pues se entiende que la donación efectuada a éstos
no supone un anticipo de herencia, ya que los hijos heredan a sus padres,
pero no a la inversa. Por lo tanto, se presume que la donación efectuada
por un hijo a un ascendiente supone simplemente una liberalidad.

La legitimación activa y pasiva del cónyuge guarda armonía con la

posibilidad de donar entre cónyuges regulada en el Código Civil y
Comercial.

Los herederos que concurren a la sucesión del causante en representación

de su ascendiente que ha recibido la donación, también deben colacionar.
Esto responde al alcance y características del derecho de representación.

Por otra parte, el descendiente o cónyuge que renuncia a la herencia

puede conservar el bien donado o reclamar el legado hasta el límite de la
porción disponible2. Tal situación puede ser muy conveniente para el
heredero renunciante que ha recibido una donación que supera la cuota
alimentaria que le correspondería, sin vulnerar la legítima.

Heredero que no era tal al momento de la donación:

Apunta el art. 2388 a que: “el descendiente que no era heredero

presuntivo al tiempo de la donación, pero que resulta heredero, no debe
colación. El cónyuge no debe colación cuando la donación se realiza antes
del matrimonio”3.

Se infiere de la norma que no son legitimados pasivos aquellas personas

que al momento de recibir la donación no eran legitimarios, si no que

1 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la Nación.
2 Art. 2387. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la
Nación.
3 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la Nación.

3
 adquirieron con posterioridad tal calidad. Es decir, no deben colacionar.
Por otra parte, expresa el art. 2395 que a la colación solo puede pedirla
quien era heredero presuntivo al momento de la donación. Asimismo, el
cónyuge no puede pedir la colación respecto a las donaciones hechas por el
difunto antes de celebrado el matrimonio4. De ello se desprende que para
poder estar legitimado activamente para ejercer la acción, se debe tener la
calidad de legitimario al momento de la donación y mantenerla a la
apertura de la sucesión.

Respecto a los herederos nacidos con posterioridad a la donación, se

entiende que carecen de legitimación activa para solicitar la colación.

Modo de hacer la colación

En cuanto al modo de hacer la colación, postula el art. 2396 que “la
colación se efectúa sumando el valor de la donación al de la masa
hereditaria después de pagadas las deudas, y atribuyendo ese valor en el
lote del donatario”84. Por lo tanto, la masa que sirve de base a la colación
se forma con los bienes dejados por el causante, una vez deducidas las
deudas, y por las donaciones efectuadas en vida por aquel a determinados
legitimarios.

La igualdad entre los herederos se obtendrá incorporando el valor

colacionable al caudal relicto, acreciendo así la masa hereditaria como si el
bien existiese realmente en el patrimonio del causante en el momento de
su muerte, y adjudicando ese mismo valor al heredero afectado a quien se
le da menos, con lo cual figurará en su hijuela como ya recibido. De esta
manera, no se deja sin efecto la donación, sino que se imputa a la hijuela
del beneficiario el valor de lo donado. En los hechos, el donatario recibe
menos que los demás herederos,porque se descuenta de su hijuela el valor
de los bienes recibidos con anterioridad a la muerte del causante.

Donación realizada a los descendientes o ascendientes del heredero:

Aquí debemos distinguir dos situaciones:

 las donaciones hechas a los descendientes: en este caso, el heredero no

debe colacionar;

4 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la Nación.

4
  los descendientes que concurran por representación a la sucesión del
causante deben colacionar las donaciones hechas por éste a su
ascendiente. Ello responde a los efectos propios de la representación5.

Si bien el art. 2389 se refiere a las donaciones a los ascendientes o

descendientes, en su desarrollo se limita a estos últimos; sin embargo, en
un análisis armónico con el art. 2388, debe entenderse que el ascendiente
que al momento de la donación no es heredero presuntivo, no debe
colacionar.

Donación al cónyuge del heredero:

El art. 2390 contempla dos situaciones, a saber:

1) donaciones hechas al cónyuge del heredero: no deben ser colacionadas

por éste.
2) donaciones hechas conjuntamente a ambos cónyuges: deben ser
colacionadas por la mitad, por el que resulta heredero6.

Esto responde al principio de que no es posible colacionar por otro.

El cónyuge del heredero, no es heredero forzoso en el

sistema previsto por el Código Civil y en consecuencia, por
disposición de la ley, no tiene obligación de colacionar las
donaciones que el causante le hubiera hecho en vida, salvo
que se tratara de un acto simulado y fuera probado en
juicio. (Casado, 2014, p. 274).

La solución del segundo supuesto guarda armonía con lo expresado, en

cuanto que solo el heredero es pasible de colacionar, si correspondiere.

Respecto a los beneficios que deben colacionarse:

El art. 2391 regula que:

Los descendientes y el cónyuge supérstite obligados a

colacionar también deben colacionar los beneficios recibidos
a consecuencia de convenciones hechas con el difunto que

5Art. 2389. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la
Nación.
6Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la Nación.

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 tuvieron por objeto procurarles una ventaja particular,
excepto dispensa y lo dispuesto para el heredero con
discapacidad en el artículo 24487.

Con esta norma se amplía el alcance de las liberalidades –que no son

donaciones– que deben colacionarse. Por ejemplo, el préstamo gratuito
del causante a uno de los legitimarios de un campo con plantaciones; el
presunto heredero podría disfrutar por un tiempo de ese beneficio en
perjuicio de los demás coherederos, lo que podría generar desigualdad
entre ellos. Es decir, esta solución se debe a que la exclusión de colacionar
esas liberalidades implica un detrimento para los demás herederos.

Además, se regulan dos supuestos en los que no procede la colación:

 dispensa;
 mejora al heredero con discapacidad8.

Por otra parte, no procede la colación cuando el bien ha perecido sin culpa
del donatario, es decir, por caso fortuito. En tal caso, si la pérdida de la
cosa ha generado una indemnización (subrogación real), tal indemnización
es colacionable9.

En cuanto a los frutos e intereses:

Afirma el art. 2394 que “el heredero obligado a colacionar no debe los
frutos de los bienes sujetos a colación, pero debe los intereses del valor
colacionable desde la notificación de la demanda”10. En consecuencia, los
frutos de los bienes colacionables pertenecen al heredero donatario y no
se colacionan.

Pero el valor colacionable del bien genera intereses. Estos se deben desde
la notificación de la demanda.

7 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la Nación.
8 Art. 2391. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la
Nación.
9 Art. 2393. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la

Nación
10 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la Nación.

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 Cálculo del valor colacionable
Al referirse al valor del bien donado, establece el art. 2385 que “dicho valor
se determina a la época de la partición según el estado del bien a la época
de la donación”11.

Una diferencia importante entre el Código Civil y el nuevo Código se

produce respecto del momento para determinar el valor de lo donado, que
en el Código Civil era al momento de la apertura de la sucesión, mientras
que ahora es al momento de la partición. Esto responde a los cambios
producidos en el valor de los bienes por la inflación. Asimismo, el
parámetro para determinar el valor corresponde al estado del bien al
celebrarse la donación.

Beneficios excluidos de la colación

Los beneficios excluidos de la colación están establecidos en el art. 2392.
Estos son:

 los gastos de alimentos;

 …los de asistencia médica por extraordinarios que sean;
 …los de educación y capacitación profesional o artística de los
descendientes, excepto que sean desproporcionados con la fortuna y
condición del causante;
 …los gastos de boda que no exceden de lo razonable;
 …los presentes de uso;
 …el seguro de vida que corresponde al heredero, pero sí por las primas
pagadas por el causante al asegurador, hasta la concurrencia del
premio cobrado por el asegurado;
…lo empleado para establecer al coheredero o para el pago de sus
deudas12.

La razonabilidad y la proporción del beneficio respecto a la condición y

fortuna del causante constituyen pautas que deben observarse para
determinar si los beneficios resultan o no colacionables.

11 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la Nación.
12 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la Nación.

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 Dispensa
El art. 2385 prescribe excepciones a la obligación de colacionar; estas son,
por dispensa o cláusula de mejora dispuesta en el acto de donación o en el
testamento13.

La dispensa marca el carácter dispositivo de las normas que regulan la

colación, pues si el causante no quiere realizar un anticipo de herencia con
la donación, sino que quiere mejorar a un heredero, puede dispensar a
éste último de colacionar.

No se exigen fórmulas sacramentales respecto a la dispensa; basta con que

conste de manera inequívoca la voluntad del causante de mejorar a ese
heredero forzoso.

Colación de deudas. Supuestos. Modo de hacer la

colación
El Código Civil y Comercial regula de manera expresa la colación de deudas.

Esta consiste en imputar a la hijuela de un heredero las deudas que tuviera

a favor del causante. La colación de las deudas se hace deduciendo su
importe de la porción del deudor; si exceden tal porción, debe pagarlas en
las condiciones y plazos establecidos para la obligación. “La imputación de
la deuda al lote del coheredero deudor es oponible a sus acreedores”14.

Establece expresamente el art. 2397: “Se colacionan a la masa las deudas

de uno de los coherederos en favor del causante que no fueron pagadas
voluntariamente durante la indivisión, aunque sean de plazo no vencido al
tiempo de la partición”15. Es decir, deben colacionarse:

 las deudas que no fueron pagadas voluntariamente durante la

indivisión;
 las deudas de plazo no vencido al tiempo de la partición; por lo tanto,
caen los plazos pendientes.

En esta misma línea, el art. 2398 postula que los coherederos no pueden
exigir el pago de tales deudas antes de la partición
.

13 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la Nación.
14 Art 2402. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la
Nación.
15 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la Nación.

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 Al tratarse de un procedimiento de liquidación, el momento
oportuno para imputar la deuda, es la partición, que es un
conjunto complejo de actos jurídicos encaminados a poner
fin al estado de indivisión, de modo que los copartícipes
materializan la porción ideal que en la herencia les
corresponde, transformándola en bienes concretos sobre los
que tienen un derecho exclusivo. (Casado, 2014, p. 284).

En las deudas contraídas durante la indivisión (es decir, con posterioridad

a la muerte del causante), se aplica la colación de deudas cuando se trata
de sumas de las cuales un coheredero se hace deudor hacia los otros en
ocasión de la indivisión, siempre que el crédito esté relacionado a bienes
indivisos. Se establece como excepción que se realice el pago antes de la
partición9616.

Momento a partir del cual se generan intereses:

 las sumas colacionables producen intereses desde la apertura de la

sucesión si el coheredero era deudor del difunto, cuando no se
hubiesen pactado intereses con anterioridad;
 las sumas colacionables producen intereses con anterioridad al
fallecimiento del autor de la sucesión (los intereses se deben desde su
origen);
 desde el nacimiento de la deuda, si ésta surge en ocasión de la
indivisión17.

Compensación:

Si el coheredero deudor es a la vez acreedor, aunque su crédito no sea aún

exigible al tiempo de la partición, hay compensación y sólo se colaciona
cuando la deuda fuera mayor y sólo en la medida del exceso18.

16 Art. 2399. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la
Nación.
17 Art. 2400. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la
Nación.
18 Art. 2401. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII. Código Civil y Comercial de la
Nación.

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Trasmisión de bienes a legitimarios en vida del
causante: casos en que se presume la gratuidad
La posibilidad de maniobras del causante que, con el objeto de beneficiar a
alguno de sus legitimarios, ocultare la gratuidad de la transmisión de
bienes a favor de alguno de éstos, bajo el velo de una apariencia onerosa,
no escapa a las previsiones del Código vigente ni al Código Civil anterior.

El art. 2461 del Código Civil y Comercial99 tiene como fuente próxima el
art. 3604 del Código Civil, cuya redacción mejora.

La norma presume, sin admitir prueba en contrario, que las enajenaciones

efectuadas en vida por el causante a sus legitimarios, en la medida en que
llevan anexo el cargo de una renta vitalicia en favor de aquel o la reserva
de usufructo, uso o habitación, encubren una liberalidad que debe
imputarse sobre la porción disponible a título de mejora. Por ejemplo, el
padre vende a uno de sus hijos un inmueble y se reserva el usufructo.

Por otra parte, si el valor de los bienes recibidos por el legitimario excede la
porción disponible, el excedente debe ser traído a la masa o acervo, pues
se encuentra sujeto a colación.

Se contempla la posibilidad de que si el acto no es absolutamente gratuito,

el adquirente pueda demostrar que ha abonado algunas sumas, las que
podrán deducirse del valor de lo donado.

Este artículo se aplica a las transmisiones a título oneroso, ya que en las

gratuitas rigen las normas relativas a la colación.

En definitiva, las enajenaciones hechas por el causante a cualquiera de los

legitimarios en las condiciones expuestas son reputadas a título gratuito.

Por último, se establece que tanto la imputación a la porción disponible

como la colación (del excedente) no pueden ser demandadas por el
legitimario que hubiese prestado su consentimiento al acto.

10
Referencias
Casado, E. (2014). Título VIII: Partición – Capítulo 3: Colación de donaciones. En J.
C. Rivera y G. Medina (Dirs.), Código Civil y Comercial de la Nación Comentado.
Buenos Aires: Thomson Reuters – La Ley.

Pérez Lasala, J. L. (2014). Tratado de Sucesiones, tomos 1 y 2. Santa Fe:

Rubinzal Culzoni.

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