ESTUDIO JURIDICO DOCTRINARIO

LEYES APLICABLES:
Decreto Ley Número 106 Código Civil.

Artículos Aplicables 78, 79, 80 116, 117, 121, 122, 123, 124, 126, 127,
128, 153 al 172.

Decreto Número 107 Código Procesal Civil y Mercantil.

Artículos Aplicables 426 al 434.

Decreto Ley Número 206 ley de Tribunales de Familia.

Artículos aplicables: 1, 2, 8, 10, 11, 12, 13, 14, 19, 20.

EL MATRIMONIO

ETIMOLOGIA:

Vocablo que tiene su etimología en las voces latinas MATRIS Y

MINIUM, que unidas significan “Oficio de la Madre”, auque con más
propiedad se debería decir “Carga de la Madre” pues es ella quien lleva -de
producirse el peso- mayor antes del parto, en el parto y después del parto,
así como el “Oficio del Padre” (patrimonio) es o era el sostenimiento
económico de la familia.

CONCEPTO:

El diccionario de la Academia Española lo define de la siguiente

manera: MATRIMONIO: Unión de hombre y mujer concertada de por vida
mediante determinados ritos o formalidades legales. Esto es en cuanto al
matrimonio civil.
 El mismo diccionario define al MATRIMONIO CANONICO se trata de
un sacramento propio de legos, por el cual el hombre y mujer se ligan
perpetuamente con arreglo a las prescripciones de la iglesia.

En ambas definiciones, se advierte que contiene, entre otros, el

elemento común de la perpetuidad o carácter vitalicio del contrato (o
sacramento) matrimonial. Al establecerse como principio básico de la
institución la idea de la permanencia, lo que se quiere señalar es la in
admisibilidad de matrimonios que se contraigan por un plazo o término
preestablecido. Ello es así porque hasta ahora se ha entendido que el
matrimonio no es un simple contrato que afecta sólo a las partes
contratantes, si no que se trata de una INSTITUCIÓN, que determina luego
relaciones paterno filiales con reposición en la subsistencia de una
organización que, cual es la familia, CONSTITUYE EL FUNDAMENTO DE
UN ORDEN SOCIAL DETERMINADO, la institución del matrimonio
constituye uno de los elementos fundamentales del Derecho de Familia,
puesto que en el está asentada la misma.
Con respecto a muchas legislaciones incluida la nuestra, el
MATRIMONIO CIVIL es el único que tiene validez para el Estado, y por
tanto, el único que produce efectos civiles. En este sentido, EL
MATRIMONIO CANONICO o el de cualquiera otra religión carece por si solo
de validez y efectos jurídicos, por lo cual no pasaría de ser un simple
concubinato no solo en relación a los cónyuges, sino también para los
hijos.

Articulo 78 Decreto Ley 106 Código Civil:

El matrimonio, institución social. El matrimonio es una

institución social por la que un hombre y una mujer se unen legalmente
con ánimo de permanencia y con fin de vivir juntos, procrear, alimentar y
educar a sus hijos y auxiliarse entre si.

La definición de matrimonio que nos da nuestro código civil, nos

indica que recoge la doctrina moderna sostenida por Hauriou, Bonnecase,
Lamaire, Lefebre y Duguit, quienes afirman que el MATRIMONIO ES UNA
INSTITUCIÓN: “El matrimonio, como estado jurídico, representa una
situación especial de vida, presidida y regida por un conjunto especial de
reglas impuestas por el Estado, que forma un todo, y al cual las partes no
tiene mas que adherirse. Una vez dada su adhesión, su voluntad es
ya impotente, y los efectos de la institución se producen de modo
automático.

Articulo 70 El matrimonio se funda en la igualdad de derechos y

obligaciones de ambos cónyuges, y en su celebración deben cumplirse
todos los requisitos y llenarse las formalidades que exige este código para
su validez.

Como ya se dijo el MATRIMONIO tiene un fin social que consiste en

servir de fundamento al grupo familiar que es, a su vez la base de un
determinado concepto de organización de la comunidad, se menciono
también que se celebra con carácter vitalicio o de perpetuidad, sin
embargo, no puede desconocerse que, por la evolución de las costumbres,
el principio de perpetuidad, siquiera como intención inicial, se encuentra
en franca quiebra, no solo porque ya se habla de la posibilidad legal, en
algunas legislaciones, de celebrar MATRIMONIOS A PRUEBA sino
principalmente porque las legislaciones de algunos países admiten ya,
abierta o encubiertamente, el divorcio vincular, o la separación de cuerpos,
POR MUTO DISENSO.

La legislación civil guatemalteca permite el DIVORCIO POR MUTIO

DISENSO (mutuo acuerdo) que es el tema objeto de este estudio jurídico
doctrinario y se tratare de desarrollar lo más ampliamente posible a
continuación, no sin antes hacer una breve introducción, de lo que es el
divorcio.

EL DIVORCIO

ETIMOLOGIA:

DIVORCIO del latín DIVOTIUM, del verbo DIVERTERE, separarse,

irse cada uno por su lado, y por antonomasia, referido a los cónyuges
cuando así le ponen fin a la convivencia y al nexo de consortes.
 El término divorcio tenia un uso histórico, incluso en los textos
cristianos relacionados con la indisolubilidad del matrimonio, significaba
la separación real de los cónyuges, sin ruptura del vinculo, en otras
palabras, era una separación de hecho o de cuerpos, pero en el siglo XVII
se admitió en algún país la disolución del matrimonio válido, dándole a esa
institución el nombre DIVORCIO.

CONCEPTO:

Ruptura de un matrimonio válido, viviendo ambos esposos.

Es la disolución de la plena convivencia entre marido y mujer, autoriza a
ambos cónyuges, o al menos al inocente, para contraer nuevas nupcias, de
desearlo así.
EL DIVORCIO ESTÁ admitido en la casi totalidad de los países
contemporáneos.

También podemos definir el divorcio como la institución por cuya

virtud se rompe o disuelve plana, absoluta y definitivamente el lazo
matrimonial de nupcias legítimamente contraídos o contra las que no se
promovió impugnación dejando a los esposos en libertad de contraer nuevo
matrimonio.

ANTECEDENTES:

En un principio empleando los hechos y los dichos de la Biblia, el

matrimonio fue indisoluble. En las palabras del Génesis, cuando Adán
recibe por vez primera a Eva, exclama que por causa de la mujer dejará el
hombre a su padre y a su madre y los dos vendrán a ser una sola carne.
Tal unidad material no era sino el símbolo trascendente de la
indisolubilidad institucional. Con posterioridad, el divorcio no se hizo
sentir como necesidad, a causa precisamente de la poligamia.

Entre los pueblos paganos, como el griego y el romano, el divorcio

tuvo amplitud ilimitada, pero como privilegio del marido, que podía
repudiar a su antojo a la mujer. NO OBSTANTE LA CONVERSIÓN DE
Recaredo al Cristianismo, seguido por los monarcas posteriores, el Fuero
Juzgo admitió en España el divorcio absoluto por adulterio de la mujer,
sodomía del marido o cuando este quisiera que su mujer adulterase con
otro y ella se resistiera.

Las partidas suprimieron el divorcio vincular, eco ya de una posición

más dominante del criterio católico sobre la indisolubilidad del
matrimonio.
La situación se mantiene en los países cristianos durante la edad
media todos los de Europa hasta que la Reforma Protestante, desde
comienzos del siglo XVI, se muestra favorable a la admisión del divorcio,
que se va implantando en los distintos países de Europa Central y
Meridional donde arriban las nuevas creencias. Posteriormente el
movimiento liberal y la difusión del ateismo en ciertos sectores
intelectuales, pero de gran influjo político, conducen a que esa institución
o anti institución vaya encontrando acogida en todos los pueblos del
mundo.

TRES CORRIENTES PRINCIPALES APARECE EN LA LEGISLACIÓN

POSITIVA DE LOS DISTINTOS PAISES:

A. Las que proscriben el divorcio y admiten solamente la separación

(caso de la Argentina).
B. Las que proclaman a la vez la existencia del divorcio y de la
separación (régimen español establecido por la ley de 1932 ). Este es
también el régimen guatemalteco, al regular ambas instituciones
(separación y divorcio) nuestro código civil en el párrafo séptimo, capitulo
primero, titulo segundo, del libro primero (de las personas y de la familia),
debo agregar que tanto nuestra legislación civil como la procesal civil
permiten que el divorcio y la separación se den de mutuo acuerdo (mutuo
consentimiento).
C. Las que tienen exclusivamente el divorcio.

EFECTOS PROPIOS DEL DIVORCIO:

1. Disolución del vinculo conyugal

2. libertad para contraer nuevo matrimonio.
 3. liquidación del patrimonio conyugal.
4. derecho de alimentos a favor del cónyuge inculpable.
5. suspensión o pérdida de la patria potestad, cuando la causal
determinada de divorcio la lleve consigo y haya petición expresa de
parte interesada.

DE LA SEPACION Y EL DIVORCIO SEGÚN DECRETO LEY 106 DEL

CONGRESO DE LA REPUBLICA

El divorcio en un acto jurídico que disuelve el matrimonio. Nuestra

legislación reconoce dos clases de divorcio en su articulo 154:

1. DIVORCIO POR MUTUO ACUERDO DE LOS CÓNYUGES.

2. POR VOLUNTAD DE UNO DE ELLOS MEDIANTE CAUSA

DETERMINADA.

Además el mismo articulo citado en su segundo párrafo establece que el

divorcio por mutuo acuerdo de los cónyuges, no podrá pedirse sino
después de un año, contando desde la fecha en que se celebró el
matrimonio.
El divorcio por mutuo consentimiento no lo define la legislación
guatemalteca, únicamente se habla de que es un procedimiento
mediante el cual se obtiene el divorcio. El divorcio por mutuo acuerdo
como una de las formas de disolución del matrimonio, se encuentra
regulado tanto en el Código civil, en sus artículos 154, 163 como el
código procesal civil y mercantil, artículos del 426 al 433.

LOS REQUISIRTOS LEGALES PARA PODER AMBOS CÓNYUGES

SOLICITAR EL DIVORCIO POR MUTUO ACUERDO CONTEMPLADOS
EN LA LEGISLACIÓN CIVIL PROCESAL CIVIL SON LOS
SIGUIENTES:
 1. Un año de vida conyugal contando desde la fecha en que se
celebró el matrimonio. (articulo 154 Código Civil, Art. 426 CPCYM)
2. Formular la solicitud ante el juez del domicilio conyugal (Art. 426
CPCYM)
3. La solicitud debe llenar los requisitos legales de la primera
solicitud y los del articulo 426 del CPCYM.

a. Certificaciones de la partida de matrimonio, de las partidas de

nacimiento de los hijos procreados por ambos y de las partidas de
defunción de los hijos que hubieren fallecido.
b. Las capitulaciones matrimoniales, si se hubiesen celebrado.
c. Relación de los bienes adquiridos durante el matrimonio.

EL PROCEDIMIENTO (fundamentado en los artículos del 426 al 433

del Código Procesal Civil y Mercantil)

1. SOLICITUD: los cónyuges comparecen en un mismo escrito

formulando la solicitud del divorcio por mutuo acuerdo, en la vía
voluntaria. El hecho de que la solicitud de los cónyuges se hace en un solo
escrito, se colige del término solicitud, en singular, que emplean los
artículos 426, 427 y 428 del CPCYM. Ambos cónyuges ratifican la
misma solicitud, en la diligencia de la junta conciliatoria.
2. PRIMERA RESOLUCIÓN: Art. 427 CPCYM. Al haber cumplido
con todos los requisitos, tanto del escrito inicial como en acompañar los
documentos exigidos para esta clase de proceso, los cuales se encuentran
contenidos en el articulo 426 del CPCYM, el juez le dará trámite a la
solicitud y en la resolución respectiva determinará sobre lo siguiente:

a. Decretar la suspensión de la vida en común.

b. Determinará provisionalmente quién de los cónyuges se hará cargo
de los hijos.
c. La pensión alimenticia que corresponderá a los hijos.
d. La pensión alimenticia que le corresponda a la mujer, si fuere el caso.
e. Dictar las medidas que estime convenientes par la adecuada
protección de los hijos y la mujer.
f. El modo y la forma en que los padres pueden relacionarse con los
hijos que no se encuentren en su poder. La regla de que los hijos
menores de diez años, sin distinción de sexo, y las hijas de toda edad,
quedaran durante la tramitación del divorcio al cuidado de la madre y los
hijos varones, mayores de diez años al cuidado del padre, sólo se aplicará
durante la tramitación del proceso, pero si los padres solicitantes del
divorcio convienen en forma distinta, será lo que mas convenga a sus
intereses y situaciones, de modo que el juez en este caso debe atender a
las formas propuestas por ellos.
3. JUNTA CONCILIATORIA Art. 427 CPCYM: Se señalará día y hora
para la realización de la misma dentro del termino de ocho días dentro del
cual deberá contarse apartir de la fecha de la resolución que le da trámite
a la solicitud. Previa ratificación a la solicitud, el juez les hará las
reflexiones convenientes a fin de continuar la vida conyugal. Esta
junta reviste la forma de audiencia de un juicio oral, por lo tanto, lo que
verbalmente se diga antes de dejar constancia en el acta respectiva, podrá
determinar si los cónyuges se avienen en vez de ratificar la solicitud, se
hará constar su conciliación, en caso contrario, la ratificación de la misma
para continuar con el proceso.
4. CONVENIO Art. 429 CPCYM: en casó de no haber conciliación se
presentará al juez un proyecto de convenio en que conste lo siguiente:
a. A quien quedan confiados los hijos menores o incapaces habidos en
el matrimonio.
b. Por cuenta de quien de los cónyuges deberán ser alimentados y
educados los hijos y cuando pase ésta sobre ambos cónyuges, en
qué proposición contribuirá cada uno de ellos.
c. Que pensión deberá pagar el marido a la mujer, si ésta no tien
rentas propias que basten para cubrir sus necesidades.
d. Garantía que se preste para el cumplimiento de las obligaciones
que por el convenio contraigan los cónyuges.
5. SENTENCIA Art. 431 CPCYM: Cumplimos los requisitos anteriores, e
inscritas las garantías hipotecarias, en su caso, el juez dictará la sentencia
dentro de ocho días, la que resolverá sobre todo los puntos del convenio y
será apelable.
6. INSCRIPCIÓN EN LOS REGISTROS Art. 433 CPCYM: La sentencia
será inscrita de oficio en el Registro Civil y en el de la Propiedad, para lo
cual el juez remitirá, dentro del tercer día, certificación en papel español,
de la resolución respectiva.
ESQUEMA DEL PROCEDIMIENTO DE DIVORCIO POR MUTUO ACUERDO.

Art. 426 CPCYM MEDIDAS CAUTELARES

Solicitud de divorcio ante juez
Del domicilio conyugal debiendo
Presentarse los documentos esta-
Blecidos en este articulo.
Art. 427 CPCYM
El juez decreta suspensión
de la vida en común y deter-
Minará provisionalmente:
 quien se hara cargo de los
hijos.
 cuál será la pensión alimen-
tisia para los hijos y para la esposa (si
no renunciare a este derecho).
 el modo y forma en que los padres
se relacionan con sus hijos que no
estén en su poder.

JUNTA CONCILIATORIA
El juez citará a las partes a una
Junta conciliatoria, señalando
Día y hora para que se verifique
Dentro del termino de 8 días.

CONVENIO Art. 429 CPCYM

Si no hubiere conciliación, en la
Misma junta o con postrioridad,
Se resentará al juez un proyecto
De convenio en el que constarán
Los puntos establecidos en el citado
Articulo.

APROBACIÓN DEL CONVENIO SENTENCIA Art. 431 CPCYM

Art. 430 CPCYM Cumplidos los requisitos, el
El juez aprobará el convenio si juez dictará la sentencia
Estuviere arregalado a la ley y las dentro de los 8 dias la que
Garantias propuestas fueren su- resolverá sobre todos los
Ficientes. Puntos del convenio.

INSCRIPCIÓN EN LOS REGISTROS

La sentencia de divorcio será inscrita de oficio en
El registro Civil en el de la Propiedad.
 BIBLIOGRAFÍA.

1. Cabanellas, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual, Enciclopédico, Tomos I y II.

Editorial Heliasta, Argentina.

2. Pallares, Eduardo. Diccionario de Derecho Procesal Civil, 4°. Edición, Editorial

Porrúa, S. A. México.

3. Pol Ton, Isaías. El Divorcio por mutuo consentimiento. Tesis presentada a la

junta directiva de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la USAC, Guatemala,

C.A. 1982.

4. Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Editorial

Heliasta S.R.L, Buenos Aires, Argentina.

5. Vásquez, Carlos.Derecho Civil I, parte final.