Aunque la aplicación de esta Convención se limite a los acuerdos escritos entre Estados regidos
por el Derecho Internacional, también podemos considerar tratados a:
. Los concertados entre Estados, entre Estados y otros sujetos de Derecho Internacional. o entre
otros sujetos entre sí.
. Los concertados en cualquier formas o bajo cualquier denominación, siempre que supongan
un acuerdo de voluntades entre sujetos de Derecho Internacional regido por el mismo.
- Elementos esenciales de un Tratado internacional
Los elementos esenciales de un Tratado Internacional son:
+ Es un acuerdo celebrado por escrito: aunque es cierto que los Estados pueden asumir
obligaciones internacionales igualmente mediante acuerdos no escritos, mediante simple
comportamiento mutuo o acto unilateral de un solo Estado.
+ Es un acuerdo que se rige por las normas del Derecho Internacional: se excluyen los acuerdos
que se sometan a un ordenamiento jurídico interno o a normas sustantivas elaboradas por las
partes.
. Tratados bilaterales
. Tratados abiertos
A los que se puede llegar ser parte aunque no se haya tomado parte en su proceso de formación.
. Tratados cerrados
Aquellos que quedan restringidos a los participantes originarios en los mismos y en los que la
participación de un nuevo Estado supone la creación de un nuevo acuerdo.
. Tratados semicerrados
Aquellos en que otros Estados pueden llegar a ser partes, distintos a los Estados originarios,
pues figuran en una lista anexa al Tratado o bien se prevé en el Tratado un procedimiento
particular de adhesión, y también por el envío de una invitación de los Estados originarios para
que otros Estados se adhieran a él.
. Tratados-contrato
. Tratados-ley
Intentan crear una norma de carácter general aplicable a toda la Sociedad Internacional o a una
parte de ella.
Tratados entre Estados, entre Estados y otros sujetos internacionales y Tratados entre otros
sujetos del Derecho Internacional.
. Tratados prorrogables
Esta situación se puede derivar del Acta Final de la Conferencia sobre Seguridad y Cooperación
en Europa, suscrita en 1975 en Helsinki por treinta y cinco Gobiernos. Éste no crea
obligaciones exigibles jurídicamente.
Estos acuerdos están desprovistos de su núcleo jurídico esencial, es decir, del principio pacta
sunt servanda. No tienen por finalidad crear normas jurídicas, aunque es inevitable decir que
tienen alguna eficacia jurídica. Para las partes existe un deber de comportamiento de buena fe
respecto de lo acordado y para cada Estado, serán oponibles por el efecto estoppel propio de los
actos unilaterales.
Los Estados deciden regular la situación por una vía de soft law (España-Reino Unido sobre
Gibraltar), es decir, para quitarle carga jurídica. Normalmente, los acuerdos de caballeros se
cumplen más que los Tratados porque detrás de ellos existen los intereses de los Estados.
En estos casos, las Cortes Generales no tienen que autorizarlos previamente, aunque los
compromisos deben ser observados por el principio de buena fe que rige las actuaciones de los
Estado, y además es exigible por las vías no prohibidas por el Derecho internacional.
- El proceso de celebración de Tratados: negociación, adopción,
autenticación y manifestación del consentimiento
Es una fase previa durante la cual las autoridades nacionales competentes designan a sus
representantes. La Convención de Viena deja al Derecho interno de cada Estado la
reglamentación de las facultades concretas que corresponden a cada órgano en particular para
actuar en el campo de las relaciones internacionales.
El artículo 8 de la misma, establece reglas especificas que prevén que, en virtud de sus
funciones y sin tener que presentar plenos poderes, se consideran facultados: al Jefe de Estado,
al del Gobierno y al Ministro de Asuntos Exteriores en al celebración de un tratado; a los Jefes
de Misión diplomática para la adopción del texto del tratado y a los representantes ante una
Conferencia internacional o ante una Organización Internacional o uno de sus órganos para la
adopción del texto del tratado.
Lo ejecutado por una persona no autorizada puede surtir efectos si posteriormente fuera
confirmado por el Estado en cuya representación de había considerado autorizado para actuar.
+ Negociación
. En conversaciones directas entre los representantes de los Estados, interviniendo los servicios
técnico-administrativos o diplomáticos en la preparación del texto.
. En una Conferencia diplomática convocada por un Estado, que invita a los demás Estados
interesados, o por una Organización Internacional.
+ Adopción
. En el caso especial de adopción del texto por una Conferencia internacional, se efectuara por
mayoría de dos tercios de los Estados presentes y votantes, a menos que los Estados decidan
por igual mayoría una regla diferente.
+ Autenticación
Es un acto jurídico que da fe de la veracidad del texto adoptado, el cual quedará establecido
como autentico y definitivo. El artículo 10 de la Convención de Viena establece dos formas de
autenticar el texto:
Tiene lugar dentro del ámbito interno de cada Estado. Es una fase individual, que se produce en
cada Estado. Sin la prestación del consentimiento por parte del sujeto internacional negociador,
el tratado no le obliga. La prestación del consentimiento transforma al Estado negociador en
parte contratante y, con la entrada en vigor, en parte en el tratado o acuerdo.
* Ratificación
Es una forma solemne que históricamente fue la usual. Grocio la explicaba dentro de la teoría
del contrato, por la cual el Jefe del Estado, que era el Monarca absoluto, no actuaba por sí
mismo en la celebración de tratados, sino mediante mandatario, pero se reservaba a él la figura
de la ratificación, es decir, aprobación del texto del Tratado. Luego la ratificación evolucionó a
la reserva de ratificación, por la cual Bynkershoek decía que era necesaria siempre, para luego
pasar a la doctrina moderna de la ratificación. La soberanía nacional depositada en el pueblo se
organiza mediante el sistema de división de poderes en el que el legislativo se reserva la
autorización al ejecutivo para ratificar o no la aplicación del tratado, que luego ratificarán
internacionalmente.
+ Concepto y fundamento
Su razón de ser es la misma que inspiró a los tratados abiertos y los protocolos de adhesión: el
deseo de que participen en los tratados multilaterales el mayor número de Estados posibles,
aunque sea formulando reservas.
* Reservas que afectan a ciertos aspectos específicos o reserva transversal. Suelen excluir o
limitar: ciertas categorías de personas, determinados objetos, ciertas situaciones, territorios, o
algunas circunstancias determinadas.
. Por su objeto
* Reservas de exclusión de cláusulas: si los Estados que las formulan tratan de evitar todos o
alguno de los efectos jurídicos que se derivan de la cláusula o cláusulas objeto de reserva.
* Reservas de modificación de cláusulas: si los sujetos que la formulan pretenden cumplir una
obligación prevista en el tratado de manera diferente pero equivalente.
. Formulación
* Tendencia de la integridad
* Tendencia a la flexibilidad
El Estado reservante llega a ser parte en el tratado sólo respecto a los Estados que hubieran
aceptado dicha reserva.
La regla general es que pueden ser retiradas en cualquier momento, pero hay reglas
específicas:
* Sólo surtirá efectos cuando la notificación sea recibida por el Estado autor.
. Reglas de procedimiento
* Las reservas a la firma seguida de ratificación, aceptación, etc. tienen que ser confirmadas al
prestar el consentimiento definitivo.
* La aceptación expresa a una reserva hecha antes a la confirmación no tiene que ser
reconfirmadas por el Estado reservante.
. Entre los Estados que no han formulado reservas: no producen efectos jurídicos y no
modifican las relaciones entre los mismos.
* Si la reserva ha sido aceptada por todas las partes, el Estado reservante es parte en el Tratado
y sus obligaciones quedan modificadas respecto del resto de partes, así como de los Estados
partes respecto de éste.
* Si la reserva ha sido aceptada por algunos Estados contratantes, el Estado será parte en el
tratado en relación con esos Estados y las obligaciones dimanantes quedan modificadas entre
ellos en la medida que incida la reserva en ellas.
* Excepción genérica (artículo 18): los Estados se comprometen a abstenerse de actos que
frustren el tratado durante el período que a desde la prestación del consentimiento y la entrada
en vigor.
Los depositarios son designados por los Estados negociadores, cuyas características son las
notas de internacionalidad e imparcialidad. Sus funciones son:
. De archivero y notariales
En caso de Tratados multilaterales, será el depositario quien cumpla tal obligación por o en
sustitución de los Estados partes en ellos. La sanción por el incumplimiento de estas
obligaciones es que el tratado no será invocable ante los órganos de la ONU.
La interpretación tiene por objeto determinar el verdadero sentido y el alcance de las cláusulas
de un Tratado. Encontramos distintas clases de interpretación de Tratados:
* Interpretación auténtica
* Interpretación doctrinal
Llevada a cabo por los ius internacionalistas a través de dictámenes, resoluciones, etc.
* Interpretación judicial
Realizada por los órganos judiciales internacionales y tribunales internos para aplicar el
Derecho Internacional.
* Interpretación diplomática
Realizada por los Ministerios de Asuntos Exteriores de los Estados interesados y manifiesta en
notas diplomáticas, dirigidas a misiones diplomáticas.
* Interpretación teleológica
* Interpretación histórica
* Interpretación sistemática
* Interpretación extensiva
* Interpretación restrictiva
El principio que requiere tener en cuenta el objeto y el fin del tratado para su interpretación.
Para ello, habrá que tener en cuenta: los acuerdos posteriores entre las partes acerca de la
interpretación del tratado o de la aplicación del mismo; y las normas pertinentes del Derecho
Internacional. aplicables a las relaciones ente las partes.
Los trabajos preparatorios, que permiten determinar la intención de las partes en un Tratado.
En caso de llegar a resultados contradictorios según apliquemos la regla general o nos fijemos
en los medios complementarios, debe primar la interpretación obtenida por aplicación de la
regla general si es precisa y razonable.
La revisión puede estar prevista en el propio tratado, según el artículo 109 de la Carta de las
Naciones Unidas, salvo en los tratados constitutivos de las Organizaciones Internacionales, para
las cuales no se prevé revisión. Según la Convención de Viena, la enmienda y la modificación
consiste la primera en un proceso de revisión abierto a todos los Estados contratantes, mientras
que la segunda está reservada sólo a un grupo de ellos.
. Enmienda
Prevé la posibilidad de enmienda de los Tratados, con la condición de que sea por acuerdo entre
las partes. El procedimiento será el mismo que para la celebración de los Tratados.
* Reglas específicas
Todo Estado facultado para llegar a ser parte en el tratado original puede serlo del Tratado
enmendado.
La obligatoriedad del acuerdo anterior y del nuevo se distingue entre: aquellos Estados que sean
partes en el acuerdo principal pero que no den su consentimiento en obligarse al nuevo,
seguirán rigiéndose en sus relaciones mutuas por el anterior; aquellos Estados partes en el
acuerdo principal y den su consentimiento en obligarse al nuevo, se regirán en sus relaciones
mutuas por el acuerdo nuevo y en sus relaciones con los que no hayan dado su consentimiento
por el acuerdo principal; y aquellos Estados que lleguen a ser partes en el tratado nuevo,
después de la entrada en vigor del mismo, se regirán por el nuevo, salvo en sus relaciones con
los Estados que no hayan aceptado la enmienda, con los que se regirán por el acuerdo principal.
. Modificación
Dos o más Estados partes en un tratado multilateral pueden modificarlos concluyendo que otro
reglamenta sus relaciones mutuas. La modificación está sometida a las siguientes reglas:
Que las partes interesadas notifique a las demás partes la intención de celebrar el acuerdo y la
modificación del Tratado que en tal acuerdo se disponga.
Las causas de nulidad pueden ser absolutas, en las que no cabe la confirmación o convalidación
del Tratado nulo, y causas de nulidad relativa o anulabilidad, respecto de las que sí es posible
esa eventualidad. La primera se da en estos casos:
La nulidad relativa o anulabilidad supone la existencia de una causa de nulidad del Tratado
pero respecto del que cabe la posibilidad que se vea convalidado por acuerdo expreso de las
partes o por un comportamiento que equivalga a una aquiescencia. Las causas de nulidad
relativa son:
. Cuando el representante del Estado tenia restricción específica y notificada a los demás en sus
poderes para manifestar el consentimiento del Estado.
. En caso de error sobre una situación que sea base esencial del consentimiento, siempre que el
Estado que lo alega no contribuyera con su conducta al error o las circunstancias fueran tan
evidentes que estuviera advertido de él.
. En los casos de dolo, que es el que deriva de una conducta fraudulenta de otro Estado
negociador.
El Tratado, durante un cierto tiempo, deja de producir efectos jurídicos, pero permanece en
vigor. Se puede presentar sola o como una alternativa a la terminación. Los primeros casos son
los siguientes:
. Cuando haya habido una violación grave por una de las partes.
. Por acuerdo entre dos o más partes, siempre que no esté prohibido en el Tratado.
. La guerra.
. El Estado de necesidad.
. Conforme al Tratado.
. Por denuncia, siempre que conste la intención de las partes en autorizarla o se deduzca del
tratado.
. Por abrogación tácita: todas las partes celebren posteriormente otro Tratado sobre la misma
materia y conste o se deduzca la intención de las partes de regirse por el Tratado posterior.
. Como consecuencia de una violación grave.
. La llegada al término final, cuando el tratado haya sido estipulado para una duración
determinada.
. La guerra.
Supone la extinción de las obligaciones dimanantes del Tratado para la parte que se retira.
Puede darse en los siguientes casos:
+ Negociación
. La representación de España
En virtud del Decreto de 1972, que coincide con el artículo 7 de la Convención de Viena,
debido a sus funciones y sin necesidad de plenipotencia, puede representar a España: el Jefe de
Estado, el Presidente del Gobierno, el Ministro de Asuntos Exteriores, los Jefes de Misiones
diplomáticas y de las Misiones Permanentes antes los organismos internacionales y los Jefes de
Misiones especiales.
Hay otras competencias ligadas a las relaciones internacionales que se proyectan al interior y
que están situadas en el proceso interno de formación de la voluntad exterior del Estado y del
desarrollo y ejecución de un tratado. Por ejemplo: la formación de las delegaciones
negociadores y la presencia den ellas de representantes de las Comunidades Autónomas, o la
información a entes y organismos o las peticiones o solicitudes al Gobierno en materia de
política exterior, o la aprobación de normas internas para el cumplimiento de un Tratado, etc.
. La solicitud de las Comunidades Autónomas: pueden instar al Gobierno de la Nación para que
concluya Tratados Internacionales en materias de interés de las mismas. La finalidades pueden
ser:
* Tratados que permitan el establecimiento de relaciones culturales con Estados con los que
determinadas Comunidades Autónomas presentan vínculos culturales lingüísticos o históricos.
* Tratados con Estados donde residan ciudadanos de una Comunidad Autónoma para la
adecuada protección se su identidad social y cultural.
Hay que recordar que la firma de autenticación de un Tratado no lo hace obligatorio, sino que
las únicas obligaciones que están presentes son las de obrar en buena fe y la de no frustrar el
objeto y el fin del Tratado.
El Gobierno es el que debe solicitar de las Cortes la concesión de dicha autorización mediante
el envío al Congreso del acuerdo del Consejo de Ministros, una copia autorizada del texto del
Tratado y una Memoria que justifique la solicitud. Las Cámaras pueden aprobar la autorización
o denegarla o, en caso de tratados multilaterales, proponer reservas o declaraciones o suprimir o
modificas las que pretenda formular el Gobierno, etc. los tratados que deben someterse a la
previa autorización de las Cortes son:
* Los que operan una atribución del ejercicio de competencias derivadas de la Constitución en
favor de Instituciones u Organizaciones Internacionales. La autorización debe ser aprobada por
mayoría absoluta en el Congreso y mayoría simple del Senado y articulada mediante Ley
Orgánica.
Necesitan la autorización previa de las Cortes mediante votación por mayoría simple los
siguientes tratados de carácter político, militar, que afecten a la integridad territorial, que
impliquen obligaciones financieras y que supongan una modificación o derogación de alguna
ley o exijan medidas legislativas para su ejecución.
Los restantes tratados que no necesitan previa autorización por parte de las Cortes Generales,
éstas serán informadas de su conclusión, debido a su materia. Nada impide que el Gobierno
informe a las Cortes durante su negociación y antes de la prestación del consentimiento o que
las Cortes ejerzan control sobre la acción exterior del Gobierno, requiriéndole explicaciones de
las negociaciones de un Tratado.
La prestación del consentimiento para obligar a España mediante tratado corresponde al Rey,
pues es la más alta representación del Estado en las relaciones internacionales. Se trata de una
facultad condicionada que precisa la autorización de las cortes para los tratados que requieren
previa autorización de las mismas y del refrendo del Ministro de Asuntos Exteriores para todos
los tratados.
. No prestar el consentimiento.
. Iniciar la previa revisión de la Constitución por los mecanismos de reforma previstos en los
artículos 166 a 169 de la Constitución, aunque no hace falta acudir al Tribunal Constitucional
para reformarla en caso de que la contradicción con el Tratado sea evidente.