Unidad V

El Derecho Familiar y la Familia. El Matrimonio.

5.1. ¿Qué es el Derecho Familiar?

El derecho de familia está integrado por el conjunto de reglas jurídicas que

regulan las relaciones jurídicas familiares. Estas relaciones integran el derecho
civil.

En el derecho de familia, el orden público domina numerosas disposiciones (las

que regulan las relaciones personales entre los cónyuges, las relaciones paternas
filiales, las que determinan el régimen patrimonial del matrimonio, la calificación
de los bienes de los cónyuges, etc. El interés familiar limita las facultades
individuales.

5.2 Naturaleza jurídica del Derecho de Familia y características, objeto de

estudio.

Tradicionalmente se ha considerado que, el Derecho de Familia, es una sub-

rama del Derecho civil, sin embargo, puesto que este último se estructura sobre
la base de la persona individual y que habitualmente se ha estimado que las
relaciones de familia no pueden quedar regidas sólo por criterios de interés
individual y la autonomía de la voluntad, en la actualidad gran parte de la
doctrina considera que es una rama autónoma del Derecho, con principios
propios. Sin embargo, para considerarse autónoma, es necesario que se den
tres supuestos, la independencia doctrinal, la independencia legislativa y la
independencia judicial.

Varios países han recogido legislativamente este cambio doctrinario dictando

un Código de Familia (aparte de un Código Civil). Ése ha sido el caso de Argelia,
Bolivia, Cuba, Costa Rica, El Salvador, Honduras, Marruecos, Panamá, (en
algunos estados de la federación), Polonia y Rusia, entre otros.

Además, y por similares consideraciones, desde hace varios años diversos

Estados han creado judicaturas especializadas en esta materia, denominadas
comúnmente juzgados o tribunales de familia.

5.5 ¿Qué es la familia?

La familia es un grupo de personas unidas por vínculos de parentesco, ya sea

consanguíneo, por matrimonio o adopción que viven juntos por un período
indefinido de tiempo. Constituye la unidad básica de la sociedad.

En la actualidad, destaca la familia nuclear o conyugal, la cual está integrada

por el padre, la madre y los hijos a diferencia de la familia extendida que incluye
los abuelos, suegros, tíos, primos, etc.
En este núcleo familiar se satisfacen las necesidades más elementales de las
personas, como comer, dormir, alimentarse, etc. La unión familiar asegura a sus
integrantes estabilidad emocional, social y económica. Es allí donde se aprende
tempranamente a dialogar, a escuchar, a conocer y desarrollar sus derechos y
deberes como persona humana.

5.5.1 La familia en sentido jurídico.

Conforme al código Civil, no existe vínculo jurídico proveniente del concubinato,

es decir, no existe familia natural. El legislador sólo regula las relaciones jurídicas
entre, hijos naturales, y sus padres.

Tampoco la adopción es considerada como fuente de una familia, ya que sólo

produce efectos jurídicos en materia de filiación. El código Civil considera el
matrimonio como el fundamento de la familia. Este crea relaciones jurídicas
tanto entre los padres entre sí como entre los hijos y los padres.

El legislador del Código Civil ha facilitado el matrimonio y ha luchado contra la

unión libre

5.5.2 Origen y evolución histórica de la familia.

Los Hermanos Mazeaud definen la familia como la colectividad de personas

que viven bajo el mismo techo y los mismos recursos.

En el derecho germánico, existía el clan, la familia tipo patriarcal. El matrimonio

se realizaba mediante una compra, es decir, la mujer era comprada a su padre
y de esta forma quedaba bajo la dependencia completa del marido.

La familia romana, en su origen, era de tipo patriarcal, la autoridad de cabeza

de familia era absoluta.

Difícil es dar una fecha exacta de cuándo se creó la familia. Ésta, tal como la
conocemos hoy, tuvo un desarrollo histórico que se inicia con la horda; la
primera, al parecer, forma de vínculo consanguíneo. Con el correr del tiempo,
las personas se unen por vínculos de parentesco y forman agrupaciones como
las bandas y tribus.

Las actividades de la agricultura obligan contar con muchos brazos, de allí

entonces la necesidad de tener muchos hijos e integrar el núcleo familiar a
parientes, todos bajo un mismo techo.

Con la industrialización las personas y sus familias se trasladan a las ciudades, se

divide y especializa el trabajo, los matrimonios ya no necesitan muchos hijos y
económicamente no pueden mantenerlos; surge la familia nuclear o conyugal
que contempla al padre, la madre y los hijos.
5.5.2.1 ¿En qué consistió la familia “legítima” y la familia “ilegítima”?

La familia legítima: Se refiere a la que se origina por el matrimonio

La legítima es la parte de la herencia de la cual no se puede disponer libremente

tras nuestra muerte, sino que hay que repartirla entre los herederos forzosos. Es
decir, el legislador ha determinado que como mínimo se ha de dejar algo a
ciertos herederos, a esto que ha de ser repartido se le conoce como legítima.

La familia ilegitima:

La familia ilegítima: o sea exposición critica de los derechos que concede la

legislación española a los hijos nacidos fuera del matrimonio

Se llama bastardo al hijo nacido fuera de matrimonio o ilegítimo, de padre

desconocido.

Los bastardos han sido siempre considerados como inferiores a los hijos legítimos
y algunas veces tratados con el mayor rigor.

5.6 La familia de hecho o consensual como fuente de la familia.

La familia de hecho o consensual (Concubinato)

El concubinato es la situación de hecho derivada de la convivencia de dos

personas, hombre y mujer que no se encuentran unidas legalmente, las cuales
conllevan una vida común, sustentada en relaciones amorosas, llenas de
afectos y con fines de permanencia, llegando a reunir características que
hacen que estos se constituyan o parezcan estar unidos por el matrimonio.

Fijemos no bien en este ordinal quinto del artículo 55 de la nueva constitución,

de su simple lectura pudiere inferirse que en lo adelante, las relaciones
concubinarias van a crear el mismo efecto de un matrimonio, sobre todo con
respecto a lo que tiene que ver con el patrimonio de los concubinos y la
comunidad de bienes, pero, en realidad no es así, pues ese mismo ordinal 5to.
en su parte in fine, relega dichos aspectos de la unión libre o consensual, a la
ley, es decir cuando dice "DE CONFORMIDAD CON LA LEY", se refiere a que todo
cuanto tenga que ver con la comunidad de bienes y el patrimonio de los
participantes seguirá rigiéndose por lo que actualmente dice nuestra legislación
civil, es decir, no bastaría con la simple existencia del concubinato, sería
necesario que se forme una SOCIEDAD DE HECHO, entre el hombre y la mujer
unidos de esta manera, para que pueda generar vínculos de participación
patrimonial.

5.7 Constitución de la familia.

a) El padre y la madre, los hijos(as) biológicos(as), adoptados(as) o de crianza,

frutos de un matrimonio o de una unión consensual;

b) El padre o la madre y sus hijos e hijas;

c) Los cónyuges sin hijos e hijas;

d) Los descendientes, ascendientes hasta el cuarto grado de consanguinidad

(padres, hermanos y hermanas, abuelos, tíos, primos).

5. 8 Elementos constitutivos de la unión marital de hecho. Pruebas de la unión

de hecho.

Elementos constitutivos del concubinato.

De lo dispuesto en el artículo 55 numeral 5 de la constitución se puede deducir

que los elementos constituidos del concubinato o unión libre son:

1. Singularidad: que sea una unión singular decir, única.

2. Estabilidad: que sea una relación estable, es decir, firme entre un hombre
y una mujer

3. Libres de impedimento matrimonial, es decir, que ambos cónyuges se

encuentren solteros.

l) Que formen un hogar de hecho, es decir, que de mara pública sean

considerados como una familia.

Partiendo de lo establecido en el artículo 268 de Anteproyecto de Código Civil

de la República Dominicana: “Se denomina unión marital de hecho a la
formada por un hombre y una mujer, aptos para contraer matrimonio, sostenida
durante un mínimo de dos años en condiciones de singularidad, estabilidad y
notoriedad pública”.

De lo anterior se puede deducir que, conforme al referido anteproyecto, los

elementos constituidos del concubinato serían:

a) Que la unión sea entre un hombre y una mujer,

b) Aptitud para contraer matrimonio,

c) Que tenga una duración mínima de dos años,

d) Que sea en condición de singularidades decir, única;

e) Que sea una relación estable,

f) Que sea de notoriedad pública.

5.9 Protección de la familia.

Art. 3.- El Estado está obligado a proteger a la familia, procurando su

integración, bienestar,

desarrollo social, cultural y económico.

Inalienabilidad. - Está prohibida la venta de los bienes que forman el patrimonio
familiar, salvo que lo autorice el Juez en caso de utilidad evidente, señalándose
el empleo que ha de darse al precio.

Indivisibilidad. - Este patrimonio es calificado como "unidad económica" y

"unidad jurídicamente indivisible". Lo anterior tiende al mejor cumplimiento de su
finalidad. La desintegración es posible en casos excepcionales y de manera
condicional.

Inembargabilidad. - Esta es una nota saliente, como que se agrega esta

característica a la denominación de la institución. Así se dice "patrimonio familiar
inembargable", contribuye a su estabilidad y seguridad.

5.9.1 El Bien de Familia Inembargable. Protección contra el abandono de la

familia. Protección a favor del cónyuge, los ascendientes y descendientes
dependientes de pensión alimenticia.

5.9.1.2 Atentados al ejercicio de la autoridad del padre y la madre.

5.10 Definición del matrimonio.

El matrimonio constituye la institucionalización de las relaciones que tienen por

base la unión intersexual. La institucionalización de esta unión entre un hombre
y una mujer se logra en virtud de un acto jurídico, es decir, un acto voluntario,
lícito, que tiene por fin inmediato establecer las relaciones jurídicas conyugales.

5.10.1 Formalidades para la celebración del matrimonio civil.

Formalidades para la celebración del matrimonio civil.

El matrimonio es un acto solemne, y como tal debe cumplir con ciertas

formalidades: El matrimonio civil debe celebrarse públicamente, ante el
funcionario competente con las formalidades legales, en la común en que
tenga su domicilio uno de los contrayentes; para determinar el domicilio se toma
en cuenta el tiempo de residencia en el lugar, que debe ser de por lo menos 6
meses continuos.

Las parejas que deseen contraer matrimonio deberán presentar previamente al

Oficial del Estado Civil correspondiente las pruebas referentes a sus edades,
además deben manifestar por escrito, mediante una declaración jurada, que
son libres para contraer matrimonio.
5.10.2 Prohibiciones para contraer matrimonio.

Los principales impedimentos para realizar un matrimonio civil son:

- La incapacidad mental.

- La existencia de un matrimonio anterior.

- La minoría de edad. (Para que menores de edad puedan contraer matrimonio

deben contar con un consentimiento escrito y legalizado de sus padres y si ellos
no existen entonces de los abuelos. En algunas circunstancias puede que
requieran de otros trámites)

- La existencia de lazos de consanguinidad. La endogamia está prohibida en la

mayoría de los países, es decir el matrimonio entre los miembros de una misma
familia. Esto es que no pueden casarse los parientes en línea recta ni en línea
colateral; es decir, no se casan padres con hijos legítimos o no, ni adoptados
con adoptantes, no se casan entre sí los hermanos legítimos o naturales, ni los
tíos con los sobrinos.

- La mujer recién divorciada. Este caso debe ser consultado con un abogado
previamente, porque en algunos países no podrá volverse a casar hasta
después de un tiempo específico de haberse consumado el divorcio, a menos
que desee casarse con el mismo de quien se ha divorciado.

5.10.2 Efectos del Matrimonio. Efectos civiles que produce el matrimonio

religioso.

Efectos del matrimonio

Cuando los esposos no han expresado, mediante un contrato previo al

matrimonio, su intención de adoptar otro régimen matrimonial distinto a la
comunidad matrimonial, existe una presunción legal según la cual se considera
que han contraído matrimonio mediante el régimen de la comunidad de
bienes, en consecuencia, cierto bienes ya no forman parte del matrimonio
personal de los contrayentes, sino que pasan a ser copropiedad de ambos en
partes iguales, existen algunas excepciones a dicha comunidad, por ejemplo
los inmuebles que se hubieran adquirido antes del matrimonio, las herencias , las
donaciones ,etc.

5.10.3 Sanciones al incumplimiento de las condiciones de forma o de fondo.

Sanciones al incumplimiento de las condiciones de forma o de fondo.

El matrimonio que no cumple con los requisitos de fondo y de forma establecidos

en la ley es nulo. Es importante recordar que el matrimonio es un acto solemne
y como tal exige algunas condiciones indispensables para su validez.

Además, existen algunas sanciones aplicables al Oficial encargado que no

cumpla con los requisitos exigidos por la ley 659 sobre Actas del Estado Civil.
1. Requisitos o condiciones. Son los siguientes:

a) La promesa de futuro matrimonio ha de ser expresa.

b) Ha de ser pura y simple, no debe estar sometida a condición ni a término.

c) El consentimiento ha de existir exento de vicios.

d) No exige formalidad especial. Puede hacerse verbalmente o por escrito; y,

en este caso, por documento privado o público. No obstante, los poquísimos
efectos reconocidos a los esponsales de la legislación, sólo se producen cuando
éstos constan en documento público o en los carteles previstos por la Ley para
dar publicidad a la manifestación esponsalicia.

5.11 La oposición al matrimonio y la forma de hacerla.

De las oposiciones al matrimonio

El artículo 58, numeral 17 de la ley 659 sobre Acta del Estado Civil establece que:
Los actos de oposición al matrimonio se firmarán en el original, y en la copia, por
los opositores o por sus apoderados especiales; y se notificarán con copia del
poder que en estos casos ha de ser auténtico, a las partes en personas o en su
domicilio y al funcionario que haga la proclama, quien firmará el original y
agregará la copia al expediente respectivo

Se pueden oponer a la celebración del matrimonio las siguientes personas:

a) El marido o la mujer de unas de las partes contrayentes.

b) El padre, y en su efecto la madre, y a falta de ambos, los abuelos y abuelas

de uno de los contrayentes, cuando éste sea menor de 18 años.

c) En defecto de los ascendientes, los hermanos y tíos no pueden oponerse

sino en los dos casos siguientes:

PRIMERO: cuando no se haya obtenido del consentimiento del Consejo de

familia, preceptuado por el segundo apartado del párrafo 3ro. Del artículo 56
de esta ley.

SEGUNDO: cuando la oposición se funde, en el estado de demencia del futuro

esposo, ésta oposición podrá desestimarla el Tribunal sin forma de juicio; no se
recibirá nunca sino construyendo el opositor la obligación de provocar la
interdicción y de obtener sentencia en el plazo fijado por el tribunal.

5.12 Declaración de nulidad del matrimonio civil y del matrimonio religioso.

Existencia de un

Matrimonio anterior.

El artículo 1de la ley 1306-Bis sobre divorcio establece:

El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cónyuges o por el divorcio;
Es decir, cuando uno de los cónyuges fallece, queda disuelto el vínculo
matrimonial, sin necesidad de realizar ningún procedimiento judicial, también
cuando un tribunal competente ordena el divorcio de los cónyuges éstos
quedan libres de vínculo matrimonial.

Existencia de un matrimonio anterior

El artículo 6 de la ley 3931 modifica varios artículos de la ley 659 sobre Actos del
Estado Civil (en cuanto a los matrimonios civil y canónico) estableces que: La
existencia de un matrimonio anterior con civil o católico, constituye un
impedimento para contraer un segundo o ulterior matrimonio sin antes haber
disuelto o declarado nulo el precedente... Así mismo, el artículo 147 del código
civil dispones que: No se puede contraer segundo matrimonio antes de la
disolución del primero.

Disolución y declaración de nulidad del matrimonio católico.

El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los esposos o por el divorcio,

así lo establece el artículo 1 de la ley 1306 sobre el Divorcio.

El matrimonio puede quedar sin efecto mediante la nulidad del mismo; la

nulidad es un procedimiento mediante el cual se deja sin efecto un acto debido
al incumplimiento de los requisitos y formalidades establecidos por la ley.

El artículo 146 del Código Civil de República Dominicana establece: No existe el

matrimonio cuando no hay consentimiento.

5.13 Disolución del matrimonio civil. Diferencias con la nulidad.

Disolución y declaración de nulidad del matrimonio católico.

El artículo 1de la ley 1306-Bis sobre divorcio establece:

El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cónyuges o por el divorcio;

Es decir, cuando uno de los cónyuges fallece, queda disuelto el vínculo
matrimonial, sin necesidad de realizar ningún procedimiento judicial, también
cuando un tribunal competente ordena el divorcio de los cónyuges éstos
quedan libres de vínculo matrimonial.

5.13.1 Disolución del matrimonio católico.

Disolución y declaración de nulidad del matrimonio católico.

El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los esposos o por el divorcio,

así lo establece el artículo 1 de la ley 1306 sobre el Divorcio.

El matrimonio puede quedar sin efecto mediante la nulidad del mismo; la

nulidad es un procedimiento mediante el cual se deja sin efecto un acto debido
al incumplimiento de los requisitos y formalidades establecidos por la ley.
El artículo 146 del Código Civil de República Dominicana establece: No existe el
matrimonio cuando no hay consentimiento.