CIVIL
Contenido
AGRADECIMIENTOS .......................................................................................................................... 3
DEDICATORIA...................................................................................................................................... 4
PRESENTACIÓN ................................................................................................................................. 5
INTRODUCCIÓN. ................................................................................................................................. 6
1. PRONUNCIAMIENTO ....................................................................................................................... 7
1.1 USO: ............................................................................................................................................... 7
1.2 ORIGEN: ......................................................................................................................................... 8
1.2.1 DIRECTIVAS QUE INFLUYEN EN EL PRONUNCIAMIENTO ....................................................... 8
1.3 PROCEDIMIENTOS ................................................................................................................. 12
1.3.1 DE LAS DISPOSICIONES SOBRE LA FORMULACION Y ABSOLUCION DE CONSULTAS Y
OBSERVACIONES ........................................................................................................................... 13
1.3.2 DEL PRONUNCIAMIENTO SOBRE ELEVACIÓN DE CUESTIONAMIENTOS AL PLIEGO DE
ABSOLUCIÓN DE CONSULTAS YOBSERVACIONES A LAS BASES .................................................... 15
1.3.3 DEL DICTAMEN SOBRE IMPLEMENTACIÓN DEL PRONUNCIAMIENTO ................................. 16
2. Directivas ....................................................................................................................................... 17
2.1. ETIMOLOGÍA. .............................................................................................................................. 17
2.2. CONCEPTO. ................................................................................................................................. 17
2.3. FUNCIÓN..................................................................................................................................... 17
2.4. USOS. .......................................................................................................................................... 17
2.5. ESTRUCTURA: ............................................................................................................................. 18
a) Encabezamiento. ....................................................................................................................... 18
b) Cuerpo. ...................................................................................................................................... 18
c) Término. .................................................................................................................................... 18
2.5.1. PARTES:.................................................................................................................................... 18
2.5.1.1. La directiva presenta las siguientes partes obligatorias: ................................................. 18
2.5.1.2. Y las siguientes complementarias: ................................................................................... 18
2.6. ÁREA DE DIFUSIÓN Y ENLACE. .................................................................................................... 18
2.7. FACULTAD PARA ELABORAR Y FIRMAR DIRECTIVAS. ................................................................. 19
2.8. FORMULACIÓN, APROBACIÓN Y DISTRIBUCIÓN DE DIRECTIVAS............................................... 19
2.9. REDACCIÓN DEL TEXTO. ............................................................................................................. 19
2.9.1. SECCIONES OBLIGATORIAS: ................................................................................................. 19
2.9.2. SECCIONES COMPLEMENTARIAS......................................................................................... 19
AGRADECIMIENTOS
Primeramente queremos agradecer a dios por todas las bendiciones que nos ha brindado y
por las que vendrán, por cuidarnos y cuidar a nuestros seres queridos y por el apoyo extra
que nos ha dado en todos estos años.
A nuestros padres por todo el apoyo y por enseñarnos a salir adelante en medio de la
adversidad y brindarnos su amor y cariño durante toda nuestra vida.
A todos los profesores de la Facultad de Ingeniería Civil, por habernos brindado sus
conocimientos, en especial a la ING. ROXANA BARRANTES QUIROZ, por su colaboración,
paciencia, amistad y guía en todo el transcurso de nuestro aprendizaje.
DEDICATORIA
PRESENTACIÓN
El presente trabajo tiene como título Pronunciamiento, Directivas, Opiniones y Guías, el cual
comprende los puntos de Usos, Origen, Ejemplos y Procedimiento. Uno de los elementos
más importantes de un contrato en general, y que, específicamente en el caso de los contratos
suscritos en el marco de la Ley de Contrataciones del Estado Ley N° 30225, Aprobada por el
Decreto Legislativo y de su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N° 056-2017-EF,
constituye además uno de los principales elementos de la propuesta con la Entidad Pública.
Como hemos venido sosteniendo a lo largo de los últimos años, estas disposiciones
transformaron radicalmente la administración de justicia en el Perú, en la medida en que
introdujeron pronunciamientos a las directivas y las opiniones obligatorios como mecanismos
de solución de controversias en todos los conflictos suscitados en los contratos que el Estado
celebra con particulares, ya sea con respecto a la adquisición de bienes y servicios o con
respecto a la ejecución de obras y a su supervisión.
Dentro de tal orden de ideas, el presente trabajo abordará uno de los temas que ha presentado
ciertos problemas en la Contratación con el Estado; a saber; los adicionales de obra.
Finalizo la presentación señalando que una enumeración siempre sugiere exclusión. Por ello,
un tema relevante es la referida exclusión como materia arbitrable de las prestaciones
adicionales que superen cierto porcentaje.
INTRODUCCIÓN.
1. PRONUNCIAMIENTO
1.1 USO:
Se puede usar en:
OBRAS
Artículo 162.- Obligación del contratista de ejecutar el contrato con el personal ofertado
Artículo 170.- Procedimiento de ampliación de plazo
Artículo 176.- Prestaciones adicionales de obras mayores al quince por ciento (15%)
SANCIONES
ANEXO DE DEFINICIONES
1.2 ORIGEN:
Decreto Legislativo N° 1341. Vigente desde el 03 de abril de 2017, que modifica la Ley
N° 30225.
Para mayor ilustración, puede revisarse el Cuadro Comparativo de la Ley N° 30225 y el
Decreto Legislativo Nº 1341.
DIRECTIVA N° 023-2016-OSCE/CD
Finalidad
Precisar y uniformizar los criterios que deben seguir los proveedores y entidades para formular
y absolver de manera fundamentada consultas y observaciones a las bases en los
procedimientos de licitaciones públicas, concursos públicos y adjudicaciones simplificadas.
Objeto
Establecer reglas complementarias que orienten a los proveedores y las entidades respecto
de la formulación de consultas y observaciones a las bases, así como sobre la elaboración
del pliego de absolución de las consultas y observaciones.
Alcance
la presente directiva es de cumplimiento obligatorio para las entidades que se encuentran
dentro del ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del estado, conforme a la
ley de contrataciones del estado, así como para los proveedores que participen en los
procedimientos de selección que realicen las entidades
Base legal
I. Ley de contrataciones del estado
LEGISLACION DE LA CONSTRUCCION- X - “A”
UANCV - FACULTAD DE INGENIERIAS Y CIENCIAS PURAS - ING.CIVIL
Referencias
En la presenta directiva se utilizaran las siguientes referencias:
I. directiva
II. ley de contrataciones del estado
III. organismo supervisor de las contrataciones del estado
IV. reglamento de la ley de contrataciones del estado
V. sistema electrónico de contrataciones del estado
Definiciones
I. Bases: documento que contiene el conjunto de reglas formuladas por la entidad para
la preparación y ejecución del contrato.
II. Consultas a las bases: son solicitudes de aclaración u otros pedidos no debiendo
emplearse para formular pretensiones que desnaturalicen la decisión de compra
adoptada por la entidad.
Disposiciones generales
I. el participante debe formular sus consultas y observaciones de manera debidamente
motivada, concreta, clara y sin ambigüedades, que permita el comité de selección o
al órgano encargado de las contrataciones, según corresponda, absolverlas, a su vez
con claridad.
Para tal efecto, el proveedor debe usar el formato incluido en el anexo n°1 de la directiva,
conforme a las instrucciones que se detallan en las especificaciones específicas de las
directivas. Dicho formato no debe ser modificado
II. conforme al articulo 51 del reglamento, la absolución de consultas y observaciones se
realiza de manera motivada mediante pliego que se elabora conforme a lo que se
establece la presente directiva; en el caso de las observaciones que se debe indicar si
estas se acogen. Se acogen parcialmente o no se acogen.
Para tal efecto, el comité de selección o el órgano encargado de las contrataciones, según
corresponda, debe usar el formato incluido como anexo n°2 de la directiva para elaborar
y notificar a través del SEACE el pliego absolutorio de consultas y observaciones
presentadas en las licitaciones públicas, concurso público y adjudicaciones simplificadas,
debiendo incluir la totalidad de la información exigida en la directiva, dicho formato no debe
ser modificado
III. la entidad puede incluir en las bases una disposición para requerir que, adicionalmente
a la presentación de las consultas y observaciones por escrito, los participantes
remiten el archivo respectivo para asegurar que el pliego absolutorio guarde
correspondencia con el documento presentado. No obstante, la entidad está obligada
a absolver las consultas y observaciones aun cuando el participante no cumpla con
remitir dicho archivo electrónico
DIRECTIVA N° 004-2017-OSCE/CD
Finalidad
Poner en conocimiento de los Proveedores del Estado los lineamientos que rigen las
solicitudes de emisión de Dictámenes, cuestionamientos, así como de las solicitudes de
elevación del Pliego de Absolución de Consultas y observaciones para emisión de
Pronunciamiento, de conformidad con lo establecido en la normativa de Contrataciones del
Estado.
Objeto
Establecer los requisitos y alcances de las solicitudes de elevación de cuestionamientos al
Pliego de Absolución de Consultas y observaciones para Pronunciamiento, cuestionamientos
y solicitudes de emisión de Dictámenes.
Base legal
Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado.
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto
Supremo N° 350-2015-EF.
Reglamento de Organización y Funciones del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado.
Referencias
Definiciones
Disposiciones generales
La Ley dispone que es función del OSCE efectuar acciones de supervisión a pedido de parte,
de acuerdo a lo dispuesto en el Texto Único de Procedimientos Administrativos y directivas
vigentes.
La presente Directiva contiene las disposiciones para iniciar y realizar acciones de supervisión
a pedido de parte cuyas conclusiones se recogen en los Pronunciamientos y Dictámenes
emitidos por las instancias competentes del OSCE.
Disposiciones específicas
Las conclusiones de las acciones de supervisión a pedido de parte que realiza el OSCE se
plasman en los siguientes documentos:
1.3 PROCEDIMIENTOS
Todo participante puede formular consultas y observaciones respecto de las Bases. Las
consultas son solicitudes de aclaración u otros pedidos de cualquier extremo de las Bases.
Se presentan en un plazo no menor a diez (10) días hábiles contados desde el día siguiente
de la convocatoria.
El plazo para la absolución simultánea de las consultas y observaciones por parte del comité
de selección y su respectiva notificación a través del SEACE no puede exceder de siete (7)
días hábiles contados desde el vencimiento del plazo para recibir consultas y observaciones
señaladas en las bases.
En el plazo de tres (3) días hábiles siguientes a la notificación del pliego absolutorio a través
del SEACE, los participantes pueden solicitar la elevación de los cuestionamientos al pliego
de absolución de consultas y observaciones conforme a lo previsto en la Directiva antes
indicada, a fin que OSCE emita el pronunciamiento correspondiente.
El pronunciamiento que emite OSCE debe estar motivado e incluye la revisión de oficio
sobre cualquier aspecto de las bases. El plazo para emitir y notificar el pronunciamiento a
través del SEACE es de diez (10) días hábiles, es improrrogable y se computa desde el día
II. Nomenclatura del procedimiento de selección, que debe corresponder con aquella
que consta en la ficha de selección publicada en el SEACE.
III. Objeto de contratación, que debe corresponder con aquel que consta en la ficha de
selección publicada en el SEACE.
IV. Nombre del participante que presenta las consultas y/u observaciones.
VI. Acápite de las bases al que se refiere cada una de las consultas y/u observaciones.
En tal sentido, el proveedor debe precisar.
VII. Consulta y/u observaciones que se formula. En caso el proveedor debe incluir
necesariamente gráficos o tablas, se puede indicar en el formato que estos obran como
anexo, incluyéndose en el formato únicamente en el texto de la consulta u observación
X. Nomenclatura del procedimiento de selección, que debe corresponder con aquella que
consta en la ficha de selección publicada en el SEACE.
XI. Objeto de la contratación, que debe corresponder con aquel que consta en la ficha de
selección publicada en el SEACE.
XII. Numero de orden único y correlativo de las consultas y/u observaciones presentadas
por todos los participantes. La entidad debe listar las consultas y/u observaciones de
manera correlativa en función del orden de los acápites de las bases a los que se
refieren dichas consultas y/u observaciones, con independencia del participante que
las haya presentado.
XIII. Acápite de las bases al que se refiere cada una de las consultas y/u observaciones
presentadas por los participantes
XIV. Nombre del participante que presento la consulta y/u observaciones respectivas
XV. Análisis respecto de la consulta y/u observación recibida, que supone detallar la
respuesta a la solicitud formulada por el participante y el análisis que la sustenta, así
como el argumento detallado ´para desvirtuar o confirmar la trasgresión normativa
identificada por el proveedor.
XVI. Detalle de aquello que se incorporara en las bases a integrarse, de corresponder, que
supone indicar de manera clara y precisa la modificación a las bases que se realizara
con ocasión de su integración
En relación con dicho plazo, el horario de atención por día debe coincidir con el horario de
atención de la Entidad, el mismo que como mínimo debe poseer ocho (8) horas
ininterrumpidas, siendo que, si la Entidad atiende excediendo dicho mínimo, no debe
establecerse horarios diferenciados para la elevación de los cuestionamientos al pliego de
absolución de consultas y observaciones y los demás trámites ordinarios.
a) El participante presente la solicitud fuera de los tres (3) días hábiles siguientes a la
notificación del pliego absolutorio a través del SEACE.
Los aspectos antes mencionados son insubsanables y, de ser el caso, podrán dar lugar a la
emisión del Informe de No Configuración de Supuesto de Elevación.
En caso que la acción de supervisión concluya identificando elementos que configuran un
vicio de nulidad emitirá el Informe de Identificación de Vicio de Nulidad.
b) Copia del documento en el que conste la delegación al funcionario competente para aprobar
el expediente de contratación y/o las Bases, de corresponder.
c) Informe Técnico en el cual el comité de selección amplíe las razones de las absoluciones
que son objeto de solicitud de elevación para Pronunciamiento de OSCE.
El plazo para emitir y notificar el pronunciamiento a través del SEACE es de siete(7) días
hábiles, es improrrogable y se computa desde el día siguiente de la recepción del expediente
completo por OSCE.
A través de una solicitud de emisión sobre DIP se puede cuestionar alguno de los siguientes
aspectos:
2. Directivas
2.1. ETIMOLOGÍA.
Deriva del latín directus, participio pasivo e dirigere (dirigir). Adjetivo: "recto, derecho".
2.2. CONCEPTO.
Es un dispositivo legal, de carácter interno, que emiten las dependencias administrativas, a
través de sus autoridades superiores, con la intención de normar y orientar a las personas en
un determinado asunto.
2.3. FUNCIÓN.
Este documento permite a las autoridades dictar normas, disposiciones y órdenes de carácter
general. Les facilita difundir y orientar la aplicación de leyes, decretos, reglamentos, estatutos,
etc.
2.5. ESTRUCTURA:
2.5.1. PARTES:
2.5.1.1. La directiva presenta las siguientes partes obligatorias:
1. Código.
2. Título.
3. Texto.
4. Lugar y fecha.
5. Firma, posfirma y sello.
6. Distribución.
7. Pie de página.
Membrete.
Nombre del órgano que formula el proyecto de directiva.
Anexo.
El ámbito de difusión de la directiva puede ser a nivel nacional, regional o institucional, según
la jerarquía del funcionario que la aprueba. Por ejemplo, puede ser aprobada por un ministro,
presidente regional o director de una USE.
Por ejemplo:
9.1.3. Base legal o antecedente: hace mención a los dispositivos legales que amparan
adoptar las medidas que forman parte de la directiva.
9.1.4. Alcance: hace mención a las dependencias y/o personal a quienes compete cumplir
o ejecutar lo que se dispone mediante la directiva.
9.2.1. Formulada por: identifica al órgano o a los que elaboran el proyecto de la directiva.
Se localiza debajo del título del documento.
9.2.2. Vigencia: precisa a partir de cuándo rige la directiva. Pocas veces se señala el
término de la vigencia.
9.2.4. Responsabilidad:
Una de estas medidas de seguridad consiste en que dicha autoridad rubrica cada una de las
páginas del documento, en su margen izquierdo, a excepción de la última en la que aparece
su firma y sello. Esta acción se efectúa no obstante que los documentos pudieran estar
visados por los jefes de los órganos que intervinieron en su elaboración.
Para el siguiente ejemplo se hace referencia al PAC según Ley de Contrataciones del
Estado y su Reglamento.
15.2 Contenido del Plan Anual de Contrataciones: El Plan Anual de Contrataciones que se
apruebe
debe prever las contrataciones de bienes, servicios y obras cubiertas con el Presupuesto
Institucional de Apertura y el valor referencial de dichas contrataciones, con independencia de
que se sujeten al ambito de aplicacion de la presente Ley o no, y de la fuente de
financiamiento.
5.1. En el primer semestre de cada año fiscal, durante la fase de programación y formulación
presupuestaria, las áreas usuarias de las Entidades deben programar, en el Cuadro de
Necesidades, sus requerimientos de bienes, servicios en general, consultorías y obras cuya
contratación se convocará en el año fiscal siguiente, para cumplir los objetivos y resultados
que se buscan alcanzar, sobre la base del proyecto de Plan Operativo Institucional respectivo,
adjuntando, para tal efecto, las especificaciones técnicas de bienes y los términos de
referencia de servicios en general y consultorías. En y, en el caso de obras, la descripción
general de los proyectos a ejecutarse, los mismos que deben ser remitidos por las áreas
usuarias.
5.3. Antes de la aprobación del proyecto de presupuesto de la Entidad, las áreas usuarias
deben efectuar los ajustes necesarios a sus requerimientos programados en el Cuadro
Consolidado de Necesidades en armonía con las prioridades institucionales, actividades y
metas presupuestarias previstas, remitiendo sus requerimientos priorizados al órgano
encargado de las contrataciones, con base a lo cual se elabora el proyecto del Plan Anual de
Contrataciones.
5.4. Para elaborar el proyecto del Plan Anual de Contrataciones, el órgano encargado de las
contrataciones, en coordinación con el área usuaria, debe determinar el estimado de las
contrataciones de la Entidad.
5.5. Una vez aprobado el Presupuesto Institucional de Apertura, el órgano encargado de las
contrataciones, en coordinación con las áreas usuarias de la Entidad, ajusta el proyecto del
Plan Anual de Contrataciones.
5.6. El Plan Anual de Contrataciones debe contemplar las contrataciones de bienes y servicios
a ser efectuadas mediante Compras Corporativas, así como las contrataciones por Acuerdo
Marco. Las contrataciones iguales o menores a ocho (8) UIT a ser efectuadas mediante
Compras Corporativas deben estar incluidas en el Plan Anual de Contrataciones.
5.7. El OSCE establece las disposiciones relativas al contenido, registro de información y otros
aspectos referidos al Plan Anual de Contrataciones.
6.2. Luego de aprobado, el Plan Anual de Contrataciones, puede ser modificado en cualquier
momento durante el año fiscal para incluir o excluir contrataciones y cuando se modifique el
tipo de procedimiento de selección, conforme a los lineamientos establecidos por el OSCE.
DIRECTIVA N° 005-2017-OSCE/CD
PLAN ANUAL DE CONTRATACIONES
I. FINALIDAD
Uniformizar criterios para la planificacion de las contrataciones de bienes, servicios y obras
en el Plan Anual de Contrataciones bajo el enfoque de gestion por resultados que permita el
cumplimiento de los fines publicos.
II. OBJETO
Establecer disposiciones complementarias sobre el proceso de formulacion, aprobacion,
publicacion, modificacion, ejecucion y seguimiento del Plan Anual de Contrataciones.
III. ALCANCE
La presente Directiva es de cumplimiento obligatorio para todas las Entidades que se
encuentran bajo el ambito de aplicacion de la normativa de contrataciones del Estado,
conforme al articulo 3 de la Ley de Contrataciones del Estado.
V. REFERENCIAS
En la presente Directiva se utilizaran las siguientes referencias:
Directiva: La presente Directiva.
Ley: Ley de Contrataciones del Estado.
OEC: Organo Encargado de las Contrataciones.
OSCE: Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.
PAC: Plan Anual de Contrataciones.
PIA: Presupuesto Institucional de Apertura.
POI: Plan Operativo Institucional.
Reglamento: Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.
SEACE: Sistema Electronico de Contrataciones del Estado.
Para la elaboracion del proyecto del PAC, el OEC, en coordinacion con el area usuaria,
debe determinar el monto estimado de las contrataciones en base a la informacion del
Cuadro de Necesidades. Para dicho efecto se debe considerar la informacion que se utilizo
para valorizar los requerimientos en el Cuadro Consolidado de Necesidades.
El OEC debe determinar los procedimientos de seleccion y demas contrataciones que se
ejecutaran en el siguiente ano fiscal, y formular el proyecto de PAC en funcion a la ultima
version del Cuadro Consolidado de Necesidades y proyecto de Presupuesto. Para la
determinacion de los procedimientos de seleccion se considera el objeto principal de la
contratacion y el monto estimado.
En el caso de los procedimientos de seleccion segun relacion de items, el monto estimado
del conjunto sirve para determinar el tipo de procedimiento de seleccion, el cual se
determina en funcion a la sumatoria de los montos estimados de cada uno de los items
considerados.
Una vez aprobado el PIA, el OEC en coordinacion con las areas usuarias, adecua el
proyecto de PAC, sujetandolo a los montos de los creditos presupuestarios aprobados. En
tal sentido, de haberse reducido el monto de financiamiento previsto en el proyecto de
Presupuesto, se deberá determinar los procedimientos de seleccion a ejecutar con cargo a
los recursos asignados, segun la prioridad de las metas presupuestarias, en coordinacion
con la Oficina de Presupuesto o la que haga sus veces.
Los procedimientos de seleccion y/o contrataciones cuya ejecucion contractual supere el
ano fiscal, deben contar con la prevision de los recursos correspondientes, otorgada por la
Oficina de Presupuesto o la que haga sus veces. Durante el proceso de formulacion del
PAC, el OEC coordina con las areas usuarias de donde provienen los requerimientos, la
Oficina de Planeamiento y la Oficina de Presupuesto de la Entidad o las que hagan sus
veces, para realizar los ajustes pertinentes a las necesidades, a fin de articular el PAC con
el POI y el PIA.
El PAC resultante debe ser formulado de acuerdo con el formato que se encuentra
publicado en el portal web del SEACE.
a.3) El OEC debera proyectar y tomar en cuenta la informacion del stock de bienes, las
entregas pendientes de bienes o servicios de contratos en ejecucion, las contrataciones en
curso, entre otros, de ser el caso, debiendo realizar los ajustes pertinentes de manera que la
programacion de las contrataciones, se ajuste a las cantidades necesarias para satisfacer
estrictamente las necesidades, optimizando el uso de los recursos.
3. OPINIONES
Dentro de las diversas funciones con que cuenta el Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado (en adelante, OSCE) se encuentra la emisión de opiniones
sobre el sentido y alcance de las normas de contratación pública en nuestro país, tanto
a solicitud de entidades públicas como de miembros de la sociedad civil en general.
Finales del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado las que precisan que
las consultas sobre la normativa de contrataciones del Estado, formuladas de acuerdo
a las especificaciones establecidas en el Texto Único de Procedimientos Administrativos
del OSCE son respondidas a través de documentos denominados: «Opiniones», las
cuales son difundidas a través portal institucional del OSCE
Por otro lado, tambien e s t a el TUPA-OSCE que trata en forma independiente los trámites
de este tipo iniciados por entidades públicas respecto a los iniciados por el sector privado
y la sociedad civil en general, lo cierto es que la única distinción se encuentra en su carácter
oneroso o gratuito: mientras los sujetos privados deben pagar una tasa como requisito
para que su solicitud sea absuelta, las entidades no tienen que hacerlo, de conformidad
al literal i) del artículo 58 de la Ley y los numeral 86 y 87 del TUPA-OSCE.
Sean solicitadas por privados o para entidades públicas, no obstante, OSCE concibe de la
misma forma el propósito y alcance de los criterios que establece en sus Opiniones. De
esta manera, si uno revisa el texto de estas se encontrará con que invariablemente, en
su introducción, la Dirección Técnico Normativa del OSCE siempre advierte que las
Opiniones son emitidas sobre temas genéricos y que, por definición, no pueden
considerarse referidas a casos particulares
las diversas fuentes previstas en el artículo V del Título Preliminar de la Ley N°27444
(entre las que estarían las Opiniones del OSCE) no están restringidas exclusivamente
al procedimiento administrativo sino que se trata realmente de «[…] las fuentes del
derecho para todo el ámbito del Derecho Público»46. Una afirmación como esta es
relevante para nuestro análisis porque no cabe duda que la Ley como el Reglamento
constituyen cuerpos normativos de Derecho Público, de manera que el fenómeno de la
contratación pública (regulado en ellas) podría interpretarse sometido, en toda su
extensión, a la aplicación (en el caso de las Opiniones del OSCE, vinculante) de fuentes
fundamentalmente concebidas para un procedimiento administrativo.
T.D.: 9936271
10374493
OPINIÓN Nº 057-2017/DTN
b) Oficio N° 197-2017-GRLL-GGR/GRCO
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre
sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo dispuesto por
el literal o) del artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo
Nº 350-2015-EF.
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
De forma previa, es preciso señalar que las presentes consultas se encuentran relacionadas
a la aplicación de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo
Nº 1017 (en adelante, la “anterior Ley”), y su Reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “anterior Reglamento”)1; por tanto, serán absueltas
bajo sus alcances.
2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que, una vez perfeccionado el contrato, el contratista se
compromete a ejecutar las prestaciones pactadas en favor de la Entidad, mientras que
la Entidad, por su parte, se obliga a pagar al contratista la contraprestación estipulada.
En estos términos, el contrato se entiende cumplido cuando cada parte ejecuta sus
respectivas prestaciones a satisfacción de su contraparte.
Ante tal eventualidad, la anterior normativa de contrataciones del Estado2 había previsto
la posibilidad de resolver el contrato, ya sea por la imposibilidad sobreviniente de
ejecutar las prestaciones pactadas, o como paliativo ante el incumplimiento de estas.
Así, el tercer párrafo del artículo 44 de la anterior Ley establecía que en el caso de
resolución de contrato de obra y de haber existido saldo pendiente de ejecución, la
Entidad podía optar por culminar la obra mediante administración directa, convenio con
otra Entidad o -teniendo en cuenta el orden de prelación- podía invitar a los postores
que participaron en el proceso de selección que dio origen a la ejecución de la obra para
que manifestaran su intención de realizar el saldo de la misma3.
2.1.2 Dicho lo anterior, debe señalarse que el 9 de enero de 2016 entró en vigencia la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Ley Nº 30225 y su Reglamento,
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.
Al respecto, en nuestro sistema jurídico, por regla general, rige el principio de aplicación
inmediata de las normas, vale decir, que toda norma debe regir a partir del momento en
que empieza su vigencia hasta su derogación4.
Por su parte, mediante Comunicado S/N publicado en enero de 2016, este Organismo
Supervisor señaló que “Todas las entidades públicas que se encuentren comprendidas
dentro del alcance del artículo 3º de la Ley Nº 30225 deberán aplicar la nueva normativa
para la contratación de bienes, servicios y obras que requieran”, precisando que “Los
procesos de selección convocados en el marco del Decreto Legislativo Nº 1017
continuarán su trámite con dicha normativa hasta su conclusión (…)”. (El subrayado es
agregado).
2.1.3 En razón de lo anterior, resuelto el contrato de obra la Entidad debe iniciar la realización
de los actos necesarios para contratar el saldo pendiente de ejecución, a fin de
satisfacer la necesidad no cubierta, para lo cual deberá seguir el procedimiento previsto
en la normativa vigente al momento de iniciar la contratación.
Por lo tanto, considerando que la resolución contractual deja sin efecto la relación
jurídica patrimonial, lo cual implica la extinción del contrato6, los actos que la Entidad
realice con la finalidad de ejecutar el saldo de obra constituyen una nueva contratación,
la misma que debe ser efectuada de conformidad con las disposiciones de la Ley Nº
30225 y del Decreto Supremo N° 350-2015-EF, cuando sea iniciada a partir del 9 de
enero de 2016.
2.1.4 En esa línea, el artículo 138 del Decreto Supremo Nº 350-2015-EF, establece lo
siguiente:
2.1.5 Ahora bien, considerando que en la consulta bajo análisis se precisa que la obra fue
contratada bajo la modalidad de Concurso Oferta, es importante señalar que dicha
modalidad de ejecución contractual implica que el postor oferte, en conjunto, la
elaboración del expediente técnico y la ejecución de la obra.
Así, la Décimo Cuarta Disposición Complementaria Final del Decreto Supremo Nº 350-
2015-EF, establece que “Mediante Resolución del Titular, las Entidades del Poder
Ejecutivo pueden aprobar la ejecución de obras bajo la modalidad de concurso oferta.
Esta facultad es indelegable.”, asimismo, precisa que “(…) Esta modalidad solo puede
aplicarse en la ejecución de obras de edificaciones, que por su naturaleza correspondan
utilizar el sistema a suma alzada y siempre que el valor referencial de la obra sea
superior a los diez millones de Nuevos Soles (S/. 10 000 000,00).”
mediante una resolución del Titular de la Entidad, lo cual constituye una facultad
indelegable; (ii) se trate de edificaciones que por su naturaleza correspondan al sistema
de suma alzada; y, (iv) el valor referencial de la obra sea superior a los diez millones de
Nuevos Soles (S/. 10 000 000,00).
Finalmente, debe indicarse que la contratación directa contemplada en el literal l) del artículo
27 de la Ley N° 30225, es aplicable solo en aquellos casos en los que se hubiera agotado el
procedimiento previsto en el artículo 138 del Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.
2.2 “¿En caso corresponda la aplicación del Artículo 138 del D.S. N° 350-2015-EF, se
debe proceder a la invitación de todos los postores que presentaron propuestas
en el proceso de selección que se convocó (cuyo contrato fue resuelto), o
únicamente a los que formaron parte del orden de prelación conforme a la
calificación y evaluación realizada en dicho proceso?” (sic).
2.2.1 Tal como se indicó al absolver la consulta anterior, cuando se resuelve un contrato de
obra ejecutado bajo la modalidad de concurso oferta, la Entidad se sujetará al
procedimiento previsto en el artículo 138 del Decreto Supremo Nº 350-2015-EF, siempre
que el saldo pendiente de culminación consista en la sola ejecución de la obra y su
contratación sea iniciada a partir del 9 de enero de 2016.
Al respecto, debe considerarse que uno de los propósitos del procedimiento bajo análisis
es brindar mayor eficacia a los procesos de contratación que lleven a cabo las
Entidades, de tal manera que, ante una eventual resolución contractual, estas últimas
puedan adoptar mecanismos que posibiliten la contratación oportuna del saldo
pendiente de ejecución.
Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que el propio artículo 138 del Decreto Supremo
N° 350-105-EF, en su párrafo final, establece que de presentarse más de una
aceptación a la invitación, la Entidad contrata con aquel postor que ocupó una mejor
posición en el orden de prelación en el procedimiento de selección correspondiente.
4. Guía
Qué es Guía:
Guía Práctica N° 2: ¿Cómo se determina el mejor puntaje en los procedimientos de selección para la
ejecución de obras?
Guía Práctica N° 3: ¿Cómo se determina el mejor puntaje en los procedimientos de selección para
consultoría de obras?
Guía Práctica N° 4: Herramientas del OSCE: ¿Dónde las encuentro, para qué sirven y cómo las uso?
LEGISLACION DE LA CONSTRUCCION- X - “A”
UANCV - FACULTAD DE INGENIERIAS Y CIENCIAS PURAS - ING.CIVIL
Ejemplo:
GuíaPrácticaN°2
¿Cómo se determina el mejor puntaje en los procedimientos de selección para la ejecución de obras?
Con la entrada en vigencia de las modificaciones a la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado,1 y
a su Reglamento (en adelante, el Reglamento),2 en los procedimientos convocados para la ejecución
de obras se ha implementado una nueva manera de establecer el límite mínimo de las ofertas, así como una
nueva fórmula para determinar el mejor puntaje del precio de la oferta.
A continuación, se explica, paso a paso, cómo se determina el mejor puntaje en los procedimientos
de selección para la ejecución de obras, conforme a lo dispuesto por el Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado.
PASO 1
Verificar que las ofertas contengan los documentos requeridos para su admisión
PASO 2
Verificar que las ofertas se encuentren dentro de los límites del valor referencial
Por ejemplo, en una Licitación Pública para la ejecución de una obra cuyo valor
referencial asciende a un millón de soles (S/ 1 000 000.00), se presentan las
siguientes ofertas:
Empresa A S/ 1,050,000.00
Empresa B S/ 900,000.00
Empresa C S/ 990,000.00
Empresa D S/ 1,110,000.00
Empresa E S/ 800,000.00
Para verificar el cumplimiento del límite máximo del valor referencial, se debe obtener
el porcentaje que representa cada oferta respecto del valor referencial, eliminando
aquellas que superan el ciento diez por ciento (110%). Tal como se muestra a
continuación:
Para verificar el cumplimiento del límite mínimo del valor referencial, se debe obtener
dicho límite. Para ello, se calcula el promedio de las ofertas admitidas incluyendo el
valor referencial, restando luego un veinte por ciento (20%). Tal como se muestra a
continuación:
Del resultado obtenido se advierte que la oferta del postor G se encuentra por debajo
del límite inferior por lo tanto no se admite su oferta. Las demás ofertas no se encuentran
LEGISLACION DE LA CONSTRUCCION- X - “A”
UANCV - FACULTAD DE INGENIERIAS Y CIENCIAS PURAS - ING.CIVIL
Recuerda que:
Si el límite inferior tiene más de dos decimales, se aumenta en un dígito el valor del
segundo decimal.
PASO 3
Se debe identificar cuál es la oferta más próxima al promedio de las ofertas admitidas que quedan
en competencia incluyendo el valor referencial, a efectos de asignarle el máximo puntaje. Así, en
el ejemplo antes mencionado:
Si la evaluación del precio es el único factor, la Empresa F obtendría cien (100) puntos.
PASO 4
Una vez otorgado el máximo puntaje a la oferta más próxima al promedio de las ofertas
admitidas que quedaron en competencia incluyendo el valor referencial, se otorga puntaje a las
demás ofertas, según la fórmula establecida en el literal a) del artículo 54.6 del Reglamento:
Donde:
i = Oferta
Pi = Puntaje de la oferta a evaluar
Oi = Precio i
Om = Precio de la oferta más próximo al promedio de ofertas validas incluido el
valor referencial
PMP = Puntaje máximo del precio
Recuerda que:
Si la evaluación del precio es el único factor, PMP será igual a cien (100). Entonces al
aplicar la fórmula a cada una de las ofertas del ejemplo antes mencionado, la Empresa
A obtiene el siguiente puntaje:
Si existen otros factores de evaluación además del precio, PMP será igual al puntaje
máximo asignado al factor “Precio” en las Bases.
PASO 5
Orden de
Postores Precio de la oferta Puntaje
prelación
Empresa F S/ 940,000.00 100 1
Empresa B S/ 900,000.00 95.92 2
Empresa C S/ 990,000.00 94.95 3
Empresa A S/ 1,050,000.00 89.52 4
Empresa E S/ 800,000.00 87.04 5
Recuerda que:
En una Licitación Pública, en el supuesto de que dos o más ofertas obtengan el mismo
puntaje, obtiene el mejor orden de prelación aquella oferta más cercana por debajo del
promedio.
Si existen otros factores de evaluación además del precio, para determinar la mejor oferta
se debe adicionar el puntaje respectivo de los otros factores de evaluación establecidos
en las Bases.
Recuerda que:
En una Licitación Pública, si dos (2) o más ofertas empatan, la determinación del orden
de prelación de las ofertas empatadas se realiza a través de sorteo.
Además recuerda que cuando la obra se ejecute fuera de la provincia de Lima y Callao y el
monto del valor referencial del procedimiento o de algún ítem no supere los novecientos mil
Soles (S/ 900,000.00), a solicitud del postor se asigna una bonificación equivalente al diez
por ciento (10%) sobre el puntaje total obtenido a aquellos postores con domicilio en la
provincia donde se ejecuta la obra, o en las provincias colindantes, sean o no
pertenecientes al mismo departamento o región. El domicilio es el consignado en la
constancia de inscripción ante el RNP.
PASO 6
Calificar las ofertas de los postores que obtuvieron el primer y segundo lugar
Recuerda que:
Para que el Comité de Selección otorgue la buena pro a las ofertas que
superen el valor referencial hasta el límite previsto en el artículo 28
de la Ley, se debe contar con la certificación de crédito
presupuestario suficiente y la aprobación del Titular de la Entidad,
previa opinión favorable del área usuaria, salvo que el postor que
hubiera obtenido el mejor puntaje total acepte reducir su oferta
económica.
CONCLUSIONES
REFLEXIONES
BIBLIOGRAFIA