LA PATRIA POTESTAD EN NUESTRO SISTEMA JURIDICO

Para nuestro sistema jurídico la figura de la patria potestad ha adquirido real importancia en el
derecho de familia. Debido a ello en nuestro Código Civil, el legislador nacional ha regulado en
forma extensa todos los efectos que genera para las personas que conforman una familia,
núcleo primordial y básico de la sociedad. En este sentido, el Articulo 418 al 471 del corpus
iuris civilis, y en el Codigo de Niños y Adolescentes, aparecen regulados en un capitulo único el
ejercicio, contenido y terminación de la Patria Potestad.

Así mismo, tanta es la importancia de la categoría de la patria potestad en el desenvolvimiento

normal de toda persona, que el derecho punitivo no puede quedar al margen en cuanto a su
protección en efecto, es indudable que en la realidad aparecen conductas dolosas que ponen
en peligro o lesionan la patria potestad, frente a las cuales el legislador nacional no tuvo otra
alternativa que tipificar aquellas conductas 2 sancionarlas con pena privativa de libertad.

El derecho penal cumple aquí un papel preventivo 2 disuasivo antes que se realice el injusto
penal en tanto que si se consume el hecho punible contra la patria potestad, cumple un rol
sancionador.

CONCEPTO DE LA PATRIA POTESTAD

En el derecho de familia, materia en la cual se estudia la figura de la patria potestad, ha

quedado zanjado y establecido su concepto. En efecto, se sostiene que la patria potestad
constituye a la vez un derecho y un deber que la naturaleza y la ley reconoce a los padres de
cuidar la persona y los bienes de sus hijos menores de edad. Incluso, seguramente Para evitar
disquisiciones antojadizas el legislados nacional ha recogido el concepto en el artículo 418 del
Codigo Civil. En aquel dispositivo se establece claramente que por la patria potestad los
padres tienen el deber y derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores. Se
afirma así mismo, que la patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y madre
durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representación legal del hijo. En caso de
separación o divorcio de los padres, la patria potestad la ejerce aquel conyuge a quien se le
confió los hijos, mientras que al otro se le suspende su ejercicio. En tanto, que si se trata de
hijo extramatrimonial, la patria potestad la ejerce el padre que reconoció al menor; si ambos
lo reconocen el juez de familia decidirá.

El artículo 423 del Corpus Iuris Civilis, prevé taxativamente los derechos y deberes que
corresponden a los padres que ejercen la patria potestad respecto de sus hijos. Esto es, los
deberes y derechos que nacen a consecuencia del ejercicio de la patria potestad son los
siguientes: proveer el sostenimiento y educación de los hijos, dirigir el proceso educativo de
los hijos y su capacitación para el trabajo conforme a su vocación y aptitudes; corregir
moderadamente a los hijos, y cuando esto no baste, recurrir a la autoridad judicial solicitando
su internamiento en un establecimiento dedicado a la reeducación de menores; aprovechar de
los servicios de sus hijos, atendiendo su edad y condición y sin perjudicar su educación; tener a
los hijos en su compañía y recogerlos del lugar donde estuviesen sin su permiso, recurriendo a
la autoridad si es necesario; representar a los hijos respecto de los actos de la vida civil;
administrar y usufructuar los bienes de sus hijos.

LA PATRIA POTESTAD COMO BIEN JURIDICO

Indudablemente, los delitos tipificados en el capítulo III rotulado como atentados de la patria
potestad, del Titulo III del Codigo Penal, lesionan o ponen en peligro los derechos y deberes
que conforman la patria potestad. Los hechos punibles ocasionan una rotura de la relación
natural y legal que existe entre los menores de edad y sus padres que ejercen la patria
potestad. Luis Bramont- Arias, comentando el Código Penal derogado enseñaba que el objeto
específico de la tutela penal es el interés del estado de salvaguardar la familia contra la acción
de quien, aprovechando la minoría de edad de una persona, la sustrae del que ejerce la patria
potestad o lo retiene contra la voluntad de sus padres.

Roy Freyre, después de hacer un análisis de las dos posiciones doctrinarias que sostienen por
un lado, que el bien jurídico que se tutela es la libertad y por otro, lo constituye la patria
potestad, concluye que el interés jurídico que prevalece es el de la familia. Si los padres
ejercitan en nombre del menor ciertas acciones que atañen a la libertad de este, lo hacen
porque se trata de una facultad derivada del derecho familiar. (o importante aquí, continúa el
maestro san marquino- no sería la limitada libertad del menor el interés específicamente
afectado, sino, más bien, el derecho de los padres, que es al mismo tiempo un deber, de vigilar
y corregir al comportamiento del menor en vía de prepararle ,como exige el derecho de
familia, para el uso oportuno y conveniente de una libertad más amplia cuando alcance la
my2oría de edad.

En esa línea, Bramont Arias y García Cantizano siguiendo a los penalistas Bustos Ramírez,
Muñoz Conde y Rodríguez Devesa que interpretan el Código Penal español, yerran cuando
enseñan que el bien jurídico que se protege con las conductas delictivas de este capítulo, viene
a ser la libertad del menor en sentido amplio, especialmente su libertad ambulatoria , es
indiferente la anuencia o no del menor.

Aquí la lesión o recorte de la libertad no tiene cabida, tal bien jurídico se protege con las
conductas reguladas en el título IV del Código Penal, etiquetadas como delitos contra la
libertad, especialmente el artículo 153 cuando se trata de tráfico de menores. No obstante,
nadie discute que la libertad ambulatoria del menor se vea en peligro o lesionado con la
conducta del sujeto activo, pero tal circunstancia se analizará en un segundo plano. Primero
tendrá que establecerse si se ha lesionado o puesto en peligro el bien jurídico fundamental
conocido como patria potestad. En este sentido, Javier Villa Stein , afirma que no comparte la
tesis según la cual el bien tutelado, en este caso, sea la libertad ambulatoria del menor o su
seguridad pues de ello dan cuenta otros tipos penales