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El concurso preventivo: una salida viable a las crisis empresariales

El concurso preventivo es aquel procedimiento concebido para evitar la bancarrota.


Mediante él, ofrecido facultativamente al deudor, éste –y sólo éste- pueda convocar a sus
acreedores para llegar a un acuerdo con ellos –de contenido variable- el cual aprobado
permitiría superar el estado de suspensión de pagos sin ser declarado en insolvencia.

Por ende, arribamos a la conclusión de que la suspensión de pagos es el presupuesto


objetivo del procedimiento preventivo concursal.

La insolvencia sigue constituyendo presupuesto objetivo de la bancarrota. Sólo el deudor


puede demandar la apertura; sólo él puede ofrecer fórmulas concordatarias.

Por ello, dentro del régimen preexistente, más allá de retoques no sustanciales, la única
modificación destacable en el tema la constituye la disminución de los sujetos susceptibles
de concursarse preventivamente y la consiguiente simplificación de ciertas exigencias
legales, determinantes de la apertura concursal.

En consecuencia, los sujetos que intervienen en dicho procedimiento son los que señala la
Ley No. 27809 o Ley General del Sistema Concursal, norma que desde su sanción en el
año 2002 establece lo siguiente:

"Art. 103. Requisitos para acogerse al procedimiento. Cualquier deudor podrá solicitar el
inicio de un Procedimiento Concursal Preventivo, que se regirá por el presente Título y
supletoriamente por el Capítulo V del Título II, siempre que no se encuentre en ninguno de
los supuestos establecidos en el primer párrafo del Artículo 24. Con este propósito, deberá
presentar una solicitud a la Comisión, adjuntando la documentación e información
señaladas en el Artículo 25, en lo que resulte aplicable, la misma que constituye requisito
de admisibilidad de la solicitud".

A diferencia de otros mecanismos concursales, el presente establece como sujeto del


concurso a aquella persona natural o jurídica que realice o no actividad empresarial, sin
necesidad de acceder al procedimiento ordinario o de insolvencia. En resumen, hoy pueden
ser sujetos del concurso preventivo, las mismas personas que pueden ser sujetos de la
figura de la bancarrota.

Solo hay dos únicas excepciones que lo impedirían: a) Que, más de un tercio del total de
sus obligaciones que se encuentren vencidas e impagas por un período mayor a treinta (30)
días calendarios; y b) Que tenga pérdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo
importe sea mayor al tercio del capital social pagado".

Seguidamente, los efectos de la aprobación del Acuerdo Global de Refinanciación los


prescribe liminarmente el Art. 106 de la acotada norma que señala: "El acuerdo global de
Refinanciación deberá contemplar necesariamente todos los créditos reconocidos, así
como aquellos que sin haber sido verificados por la autoridad concursal se hubiesen
devengado hasta la fecha de difusión del procedimiento y será oponible a sus titulares para
todos los efectos establecido en la Ley"
Asimismo, cabe resaltar que el aludido numeral señala que requisitos mínimos debe
contener el referido "Acuerdo", siendo éstos: a) Cronograma de Pagos a realizar; b) Tasa
de Interés aplicable y c) Garantías que se ofrecerán de ser el caso.

La admisión a trámite del "Acuerdo" –de haberlo solicitado el deudor- suspenderá la


exigibilidad de TODAS las obligaciones que éste tuviera pendientes de pago devengadas
hasta dicha fecha. Vale decir, el INDECOPI ente que supervisa los mecanismos concursales
en nuestra patria, publicará en observancia al Art. 32 de la acotada Ley un aviso en el Diario
Oficial El Peruano, informando a la colectividad de dicha admisión e invitará a aquellos
acreedores para que presenten los documentos justificativos de sus créditos, a efectos que
éstos sean verificados y posteriormente reconocidos como tales en fuero administrativo.

Cabe agregar, que sustancialmente la protección o "paraguas" legal sobre el patrimonio del
deudor y por ende, la inexigibilidad de sus obligaciones perdura por el lapso que tome
discutir la aprobación del "Acuerdo", luego si fuese desfavorable la decisión de los
acreedores a los intereses del deudor, en observancia al Art. 109 de la citada Ley, el
Indecopi dará inicio a un Procedimiento Concursal Ordinario, en el cual se decidirá si el
negocio ingresa a una Reestructuración de Pasivos o sale del mercado, a instancias de una
liquidación ordenada.

Consideramos a modo de colofón, que en la medida de sus posibilidades, el deudor-


empresario diligente debe sincerar sus pasivos al máximo, lo cual le permitirá presagiar el
temporal estado de cesación de pagos de sus obligaciones. Ello, en la medida que le
permita hoy, acceder de manera oportuna al concurso preventivo y no en la hora nona.

EL PROCEDIMIENTO CONCURSAL PREVENTIVO: UNA ALTERNATIVA PARA


REFLOTAR EL PATRIMONIO DE LA EMPRESA

En la actualidad, dada las condiciones del mercado, muchas empresas de diversos sectores
están presentando algunos inconvenientes en cuestiones pago.
Algunas se han visto perjudicadas al no poder obtener financiamiento para cumplir sus
proyectos de inversión o simplemente se han cerrado los diversos conductos de obtención
de capital.
Si bien una empresa puede presentar estos inconvenientes. Lo más saludable para ello
siempre será buscar una forma adecuada que le permita encontrar el reflote o reestructurar
dichas acreencias que puedan tener antes que la situación pueda empeorarse mediante
mecanismo legales.
La Ley General del Sistema Concursal – Ley Nº 27809 señala que ante determinadas
circunstancias una empresa puede acogerse a un procedimiento concursal preventivo con
la finalidad de prevenir la problemática de la crisis patrimonial. Es decir, lo que se busca
mediante este procedimiento es la de facilitar la adopción de reprogramación de pagos que
permitan la recuperación del patrimonio económico, siempre y cuando este sea viable.
A tal efecto, la normativa concursal ha optado por transferir a los acreedores la facultad de
pronunciarse sobre la propuesta de refinanciamiento de pasivos formulados por el deudor,
de forma tal que la decisión que se adopte al respecto obliga al deudor y a todos sus
acreedores que en forma obligatoria han sido vinculados al concurso por mandato legal.
Todo procedimiento concursal preventivo tiene dos etapas:
Etapa Pre-concursal, que se inicia con la solicitud de acogimiento al procedimiento, continúa
con el pronunciamiento que emite la autoridad concursal sobre la admisión a trámite de
dicha solicitud y culmina con la publicidad de la admisión.
Etapa Concursal, se inicia con la mencionada publicación, continúa con la presentación de
las solicitudes de reconocimiento de créditos de los acreedores y culmina con la aprobación
del Acuerdo Global de Refinanciación.
Cada una de estas etapas del procedimiento preventivo admite la intervención de
determinados sujetos, quienes se encuentran legitimados para ello en función a sus
intereses y a la naturaleza de cada etapa procesal. En la primera etapa, la intervención está
reservada únicamente al deudor que solicitó acogerse al procedimiento concursal
preventivo y a la autoridad concursal.
Cabe añadir, que en la segunda etapa, la intervención se extiende a aquellos acreedores
que ejercen su derecho a participar en el procedimiento solicitando el reconocimiento de
sus créditos pata integrar la Junta de Acreedores.
______________
A diferencia del procedimiento antes indicado, el Procedimiento Concursal Preventivo se
encuentra dirigido a la solución de dificultades financieras de empresas en riesgo de crisis.
Esto significa que este procedimiento se propone evitar la crisis patrimonial del deudor, esto
es, funciona como un mecanismo de restructuración de obligaciones. El procedimiento
Concursal Preventivo puede ser solicitado por cualquier deudor, siempre que no estuviera
incurso en una situación de insuficiencia patrimonial ni de cesación de pagos. En este
procedimiento distinguimos dos etapas marcadamente diferenciadas: - Una etapa pre
concursal, que se inicia con la solicitud de acogimiento al procedimiento. Es admitida por la
Comisión, en tanto se hayan cumplido con los requisitos de admisibilidad, disponiéndose la
publicación del aviso correspondiente- - Otra etapa concursal, que se inicia con la
publicación del aviso, continúa con la presentación de las solicitudes de reconocimiento de
créditos de los acreedores y culmina con el Acuerdo Global de Refinanciación.
_________________
9.2. Procedimiento concursal preventivo Finalmente, la Ley General del Sistema Concursal
regula un procedimiento preventivo que únicamente procede a solicitud del propio deudor y
siempre que no se encuentre en las situaciones que ameritan su sometimiento al
procedimiento ordinario. Este procedimiento tiene por finalidad lograr un acuerdo global de
refinanciamiento con los acreedores para evitar incurrir en situación de insolvencia. Dentro
de este procedimiento también se procede a efectuar un reconocimiento de los créditos de
los acreedores que quedarán sujetos al Convenio Global de Refinanciamiento que se debe
aprobar para darle las facilidades al deudor para cumplir con sus deudas. Si el deudor lo
solicita, se aplica una suspensión de la exigibilidad de sus obligaciones, la cual se
mantendrá hasta que se apruebe el Acuerdo Global de Refinanciamiento. Pero, si dicho
acuerdo no es aprobado, entonces el Indecopi puede proceder a someter al deudor al
procedimiento concursal ordinario si así lo aceptan el 50% de sus acreedores
________________________________
Postulación del procedimiento concursal preventivo
Definición: Es un proceso concursal dirigido a la solución de dificultades financieras de
empresas en riesgo de crisis. La finalidad de este proceso es prevenir la problemática de la
crisis patrimonial del deudor. Es decir, funciona como un mecanismo de reestructuración de
obligaciones. 57 Cualquier deudor puede solicitarlo, siempre que no estuviera incurso en
una situación de insuficiencia patrimonial ni de cesación de pagos. También las personas
naturales podrán acogerse al procedimiento concursal preventivo, siguiendo lo previsto en
dicho capítulo de la Ley Concursal en cuanto fuera aplicable. Debe presentar una solicitud
adjuntando la documentación e información señalada en el artículo 25° de la Ley Concursal
en cuanto sea aplicable, lo que constituye requisito de admisibilidad.
Etapas
ETAPA PRECONCURSAL Se inicia con la solicitud de acogimiento al procedimiento.
Verificados los requisitos de admisibilidad la Comisión admite a trámite la solicitud y dispone
la publicación del aviso correspondiente, con lo que culmina esta esta.
ETAPA CONCURSAL Se inicia con la publicación del aviso, continúa con la presentación
de las solicitudes de reconocimiento de créditos de los acreedores y culmina con la
aprobación del Acuerdo Global de Refinanciación (AGR).
Acreedores hábiles para participar en la junta Solo pueden participar los acreedores que
presenten sus solicitudes de reconocimiento de créditos dentro de los 30 días posteriores a
la fecha de publicación del aviso que informa sobre la situación de concurso del deudor.
Efectos de la publicación del acogimiento al procedimiento concursal preventivo
• A solicitud del deudor se suspende la exigibilidad del sus obligaciones devengadas hasta
la fecha de difusión del procedimiento, hasta la aprobación del Acuerdo Global de
Refinanciación, en adelante AGR.
• Esta suspensión no limita el derecho de los acreedores a dirigirse contra el patrimonio de
los garantes o fiadores no contra el patrimonio de la matriz, en caso de concurso de la
sucursal.
• El deudor concursado tampoco puede ser objeto de ejecución forzada a excepción de las
obligaciones corrientes.

Créditos comprendidos
• Pasivos del deudor por concepto de capital, intereses y gastos existentes hasta la fecha
de la publicación del aviso que admite a trámite el procedimiento.
• Las deudas derivadas de actos posteriores a la referida publicación deben ser pagadas
en forma regular a su vencimiento.
_________________________
Art103º.- Requisitos para acogerse al procedimiento
103-1 Cualquier deudor podrá solicitar el inicio de un Procedimiento Concursal
Preventivo, que se regirá por el presente Título y supletoriamente por el Capítulo V
del Título II, siempre que no se encuentre en ninguno de los supuestos establecidos
en el primer párrafo del artículo 24º.
103-2 Con este propósito, deberá presentar una solicitud a la Comisión, adjuntando
la documentación e información señaladas en el artículo 25º, en lo que resulte
aplicable, la misma que constituye requisito de admisibilidad de la solicitud.
Comentarios
Pajardi155 consecuentemente con el enfoque de la naturaleza jurídica de la quiebra o
bancarrota, ubica, ante todo, al concordato preventivo dentro del marco general de los
medios de tutela jurisdiccional de los derechos. Así, en definitiva, uno de los varios procesos
concúrsales que regula la ley.
El carácter negocial del concurso preventivo se diferencia de la quiebra donde la
universalidad de los acreedores se impone, permite encarar un proceso de este tipo limitado
a un conjunto determinado de acreedores.156
No puede explicarse con el concepto de transacción o novación o como mero "pactum de
non petendo". Todos estos institutos proporcionan explicaciones parciales porque tienen
una reglamentación de derecho sustancial meramente contractual, lo cual postula entre
otras cosas la adhesión de todos los sujetos interesados y no tiene en cuenta el tratamiento
procesal. El proceso de concordato preventivo tiene un contenido funcional sustitutivo, en
términos eminentemente procesales, del proceso ejecutivo ordinario y del proceso
concursal de las insolvencias.
Concretando vemos al concurso preventivo como un proceso concursal, es decir como un
proceso especial. El Estado tomó bajo su tutela, a través de este proceso de naturaleza
especial y publicística, consecuencias y relaciones jurídicas propias, el concordato privado,
obligado por la realidad jurídica de estos convenios que exigía recepcionarlo en un proceso.
Con la sentencia del concurso preventivo el concursado, aunque mantiene la facultad de
administrar y disponer sus bienes, se encuentra restringido y limitado respecto de los
mismos, ya que dicha administración queda sujeta a la vigilancia del síndico, y se le prohíbe
realizar un sinnúmero de actos, así como otros se le permiten sólo bajo un régimen de
expresa autorización judicial.157
Es un proceso caracterizado por la actuación decisiva de la voluntad de los acreedores
expresada según mayorías (determinada por ley). Esa mayoría se impone a la minoría
disidente.
Por otra parte el proceso de concurso preventivo tiene como el de insolvencia u ordinario,
naturaleza "contenciosa especial". Por un lado el sujeto deudor; por otra parte la masa de
acreedores que acepta o se opone a las denuncias del deudor sobre sus deudas o a sus
propuestas de arreglo. Más allá la satisfacción, por este medio, de los derechos de los
acreedores.
El proceso de concurso preventivo tiene de común con el proceso de ejecución el fin, que
es la satisfacción de los acreedores y con el proceso de insolvencia tiene de común el
medio, que es la destinación de todo el patrimonio a esta satisfacción y lo que lo distingue
netamente es el modo por el cual se realiza esta destinación: mientras en la insolvencia ese
se obtiene a través de la liquidación del patrimonio y la distribución del producto entre los
acreedores, en el concordato preventivo se tiene una atribución convencional de valor al
patrimonio mismo.
A de observarse, que el concordato preventivo tiene de común con el de insolvencia u
ordinario el efecto liberatorio para el deudor.
Hemos de recordar que a fines del año de 1992, con la promulgación del Decreto Ley No.
26116 o Ley de Reestructuración Empresarial, norma mediante la cual se logró la
desjudicialización de los procesos destinados a afrontar la crisis patrimonial de un sujeto de
derecho, pasando a ser administrados éstos por una autoridad administrativa158.
Sin embargo, el mencionado dispositivo únicamente contemplaba el proceso de insolvencia,
que estaba destinado a la búsqueda de soluciones para revertir una situación de crisis
vigente y manifiesta. Asimismo, cabe señalar que años después, cuando se evaluó los
alcances y efectos de la Ley de Reestructuración Empresarial se señaló que dicho cuerpo
normativo era uno de "talla única" puesto que requería de "(...) el cumplimiento de requisitos
que en muy pocos casos podían ser atendidos por empresas con un patrimonio pequeño y
que, por tanto, no permitían el acceso de éstas a la protección del sistema concursal"159.
Posteriormente, con la dación del Decreto Legislativo No. 845 o Ley de Reestructuración
Patrimonial, se crea -entre otras innovaciones-el denominado procedimiento de Concurso
Preventivo. A través de su incorporación y la del denominado Procedimiento Simplificado,
el legislador tuvo la intención de que "(...) el régimen concursal sea accesible a todos los
agentes económicos (...)", para lo cual se crearon nuevos procedimientos que "(...) permitan
a los interesados acogerse al que resulte más adecuado a su realidad 160"
En tal sentido, los requisitos propuestos para acogerse al procedimiento de Concurso
Preventivo eran mucho más flexibles y el espectro de sujetos pasibles de ingresar al
proceso también resultaba más amplio.
Así observamos que a diferencia de la figura de la insolvencia -ahora denominada Proceso
Concursal Ordinario- pues esta última se orienta a afrontar y sobre todo, revertir, una
situación de crisis permanente, en tanto que el Concurso Preventivo procura evitar que se
llegue a una situación de crisis irreversible, pues se vislumbra a un corto plazo.
Se ha previsto en tal sentido, una regulación con un enfoque diferente, de modo tal que no
se restrinja el proceso a uno de "talla única", pero que, a la vez, no implique que el régimen
se convierta en uno tan permisivo que abandone o deje de lado la seguridad jurídica
necesaria.
En consecuencia, la Ley introduce una innovación consistente en fijar "la línea de frontera"
que separa a aquellos individuos que están aptos para acogerse al Concurso Preventivo,
respecto de los que no lo están por hallarse ya en una situación de crisis manifiesta. Así,
mediante la creación de barreras de acceso al procedimiento preventivo, se restringe el uso
de este tipo de procesos a deudores cuya crisis económica tiene una mayor magnitud.
La modificación materia de comentario, contenida en el numeral 103.1 establece que única
y exclusivamente podrán someterse al Concurso Preventivo, aquellos deudores que no se
encuentren en ninguno de los supuestos que permita su ingreso, a propio pedido a un
Proceso Concursal Ordinario.
Sobre la base de que la Ley regula un proceso concursal corresponde, de acuerdo al
numeral 103.2 como en todo proceso, señalar sus etapas principales y así encontramos:
1. Una etapa constitutiva: formada a su vez por sucesivos actos procesales, siendo los
principales: 1) solicitud de concurso preventivo; 2) apertura del concurso; 3) proceso
de verificación con sus posibles incidentes paralelos.
2. Una etapa decisoria: 1) Deliberación y votación de la Junta de Acreedores y,
posteriormente; 2) Aprobación del concordato.
3. Cumplimiento del Concordato o desaprobación en formas normales, con lo cual
concluye el proceso.
Catalogamos sólo los aspectos principales sin entrar a intercalar los incidentes de
verificación, de impugnación de créditos y de impugnación del concordato aprobado.

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