Libro Derechos Reales

Facultad de Derecho y Ciencia Política Edixon M.
Esteban Dionicio
PRESENTACIÓN
Estimado alumno, la Universidad Católica Los Ángeles de Chimbote te da la Bienvenida

al presente CURSO VIRTUAL de Derecho Reales. Asimismo, te saluda Edixon Miguel
Esteban Dionicio, abogado, y docente titular del presente curso.
El presente curso a desarrollar es de suma importancia ya que proporciona a ustedes

los estudiantes, la dogmática jurídica del derecho real, a fin de que obtengan un conocimiento
amplio y específico sobre las distintas instituciones vinculadas al derecho real y que la
misma tiene relevancia para las relaciones humanas y familiares.
La Universidad Católica Los Ángeles de Chimbote pretende a través del presente curso
formar profesionales con una visión amplia y específica sobre las diversas figuras e
instituciones jurídicas que intervienen en los derechos reales: su naturaleza jurídica, y
aplicación práctica en la solución de conflictos jurídicos.
Asimismo, tiene por objetivo brindar al alumno los conocimientos técnicos jurídicos,
para un mejor desempeño en el asesoramiento en una determinada situación jurídica.
El presente curso virtual es un material educativo interactivo entre la computadora, el

usuario y el docente, que orienta personalizadamente el proceso de capacitación. Se desarrolla
en el marco de los sistemas de educación no presencial con la ayuda de la herramienta
tecnológica.
Nuestra institución con este producto informático ha elegido una de las principales
metodologías de capacitación nacional y se pone a la pareja o a la cabeza de las principales
instituciones educativas no sólo nacionales sino internacionales en este mundo globalizado.
Este curso se presenta de forma ágil y dinámica, simplificando los conceptos complejos
y las explicaciones, y persigue que el participante desarrolle su iniciativa en el proceso de auto
aprendizaje.
Amigo, amiga participante, éxitos en el curso virtual a fin de alcanzar los objetivos
trazados.
El Docente
Derecho Civil V: Derechos Reales. Edixon Esteban Dionicio
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
DESARROLLO DE LA SESIÓN Nº 01
LOS DERECHOS REALES
1.- UBICACIÓN EN EL CODIGO CIVIL PERUANO
EL Código Civil de 1984 comprende diez libros y un Título Final y consta de 2132
artículos, la misma que se encuentra distribuida de la siguiente manera:
Titulo Preliminar : Artículos del I al X
Libro I : Derecho de personas : Arts. 01 al 139
Libro II : Acto jurídico : Arts. 140 al 232
Libro III : Derecho de Familia : Arts. 233 al 659
Libro IV : Derecho de sucesiones : Arts. 660 al 880
Libro V : Derecho Reales : Arts. 881 al 1131
Libro VI : Las Obligaciones : Arts. 1132 al 1350
Libro VII : Fuente de las obligaciones : Arts. 1351 al 1988
Libro VIII : Prescripción y caducidad : Arts. 1989 al 2007
Libro IX : Registros Públicos : Arts. 2008 al 2045
Libro X : D° Internacional Privado : Arts. 2046 al 2111
Titulo Final : Arts. 2112 al 2122
En el Código Civil derogado, los Derechos Reales se encontraban en el Libro IV,

mientras que en el vigente lo está en el Libro V, dividido en cuatro secciones, con sus Títulos y
sub-Títulos que contienen fundamentalmente las mismas instituciones con las modificaciones
que van a ser objeto de estas lecciones.
* Por D.Leg. N°. 295, el día 24 de julio de 1984, el Presidente de la República
promulgo el Código Civil aprobado por la Comisión Revisora creado por la Ley 23403 y
entro en vigencia el 14 de noviembre de 1984.
2.- IMPORTANCIA
El estudio de esta parte del Código tiene suma importancia, porque nos permite
conocer diversas instituciones jurídicas como son los bienes, la posesión, la propiedad, la
prescripción adquisitiva, las limitaciones y desmembraciones al derecho de propiedad que dan
lugar al nacimiento de los Derechos Reales limitados como el usufructo y las servidumbres.
Conoceremos así mismo, los derechos reales de garantía como la ley de garantía
mobiliaria, la hipoteca y la anticresis.
Las instituciones Civiles tienen su basamento en la riqueza adquirida, y el estudio de

las leyes que la norman, la regulan, son de suma importancia, en especial para los abogados
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
que van a dedicarse a este amplísimo campo del Derecho, contenido en el Libro V del Código
Civil, denominado “ Derechos Reales”.
Los Derechos Reales se sostienen fundamentalmente en la propiedad territorial,

con sus derivaciones y desmembraciones sea en el suelo, en el espacio aéreo y el subsuelo,
sobre los accesorios del inmueble y las aguas. La propiedad material y sus ramificaciones, se
presenta proyectado a la personalidad humana en el campo patrimonial.
La evolución política y económica que ha operado en los países más desarrollados
después de dos guerras mundiales en el presente siglo, ha cambiado el sentido absolutista
abusivo y egoísta de los derechos reales, nutriéndose con mayor intensidad del derecho social.
Su estudio nos permitirá conocer instituciones y sus diferencias con las cosas, la
posesión, la propiedad, la prescripción adquisitiva de dominio, las limitaciones y
desmembraciones del derecho de propiedad, como el usufructo, los derechos de uso,
habitación y superficie y las servidumbres. Así como las garantías reales (garantía mobiliaria,
hipoteca y la anticresis)
Innumerables actividades de la vida diaria tienen relación directa con los derechos
reales, cuyas instituciones regulan especialmente la riqueza adquirida, su conservación,
aprovechamiento y uso. Y como casi todo se mueve en torno a la adquisición y circulación de la
riqueza, la importancia del estudio de los derechos reales resulta explicable por si misma.
La revolución tecno - científica ha hecho aparecer nuevas figuras donde la vieja
tipología ya no puede encuadrar algunos bienes en muebles e inmuebles. El tendido
aéreo de la energía eléctrica, el paso subterráneo de oleoductos o de conexión telefónica,
bastan para comprobar que han devenido en anacrónicas las normas que regulan la
servidumbre de paso o de luces y vistas. Agréguese a ellos los cables y tendidos
submarinos del moderno Eurotúnel.
Y es que el mundo de hoy, se caracteriza por los enormes cambios y
transformaciones económicos sociales, y especialmente, por el portentoso adelanto que ha
traído la revolución tecnológica ( computación, software, video, satélites, televisión por cable,
telefonía celular, armamento militar electrónico). Todos ellos nuevos bienes que generan, a
su vez, recientes derechos de propiedad. No es aventurado pues advertir un nuevo enfoque
en el futuro derecho de cosas.
De otra parte, los procesos de migración y concentración de enormes masas de
poblaciones en las grandes urbes, las distorsiones de la sociedad de consumo, la polución
del medio ambiente, los derechos humanos, sociales y económicos de los seres pauperizados,
todos ellos - quiérase o no - reclaman una participación del Estado.
De modo que resulta inevitable la intervención de los derechos reales, directa o
indirectamente. Se imponen normas restrictivas al dominio como secuela de la priorización
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
de la tutela del medio ambiente y la lucha contra la contaminación atmosférica y de las

aguas, y como ya se dijo, resulta prácticamente un hecho la aparición de nuevas figuras
jurídicas reales a impulsos de la revolución económica. Pero esto no sólo comprende casos
ya no muy recientes ( derechos de opción, reserva de dominio en las ventas a plazos,
propiedad horizontal, etc), sino también la alteración de normas clásicas en instituciones
clásicas en instituciones tradicionales como la utilización de materiales traslúcidos y su
repercusión en el régimen de las servidumbres de luces y vistas; o quizá el otorgamiento
definitivo de naturaleza real a derechos como el arrendamiento y el retracto. Pero también, y
sobre todo, la aparición de figuras típicas en estos momentos insospechados.
3.- FUENTES
Como fuente principal de la orientación seguida por nuestros juristas, se puede recurrir
a las Actas de la Comisión Reformadora del C.C. de 1936 que lamentablemente no fueron
publicadas en su integridad.
La exposición de motivos al articulado clarifica mucho el estudio de la materia, ya que
casi siempre, la norma es imprecisa, sin mayores detalles o de definiciones, y, en lo referente a
Derechos Reales, resulta muy útil su conocimiento.
Por ello no puede de dejar de recomendarse el estudio de la obra del Dr. German
Aparicio y Gomes Sánchez en 15 tomos, con importantes concordancias y leyes anotadas.
Es importante también citar, la obra escrita por el Dr. Eleodoro Romero Romaña,
titulado “ Los Derecho Reales” cuando ejercía la cátedra en la U.N.M.S.M. cuyo merito es
reconocido por el Dr. Jorge Eugenio Castañeda en su obra Instituciones del Derecho Civil, que
también se recomienda en esta cátedra.
Es preciso mencionar que nuestros tratadistas han recurrido a otros autores
extranjeros a redactar el C.C. Evidentemente los autores franceses mas reconocidos son
Planiol y Ripet; Baudry Lacantinerie, Aubry y Rau y Josserand.
Los autores alemanes como Ennecerus Kipp y Wolff son también conocidos.
Igualmente los argentinos Hector Lafaille y Raymundo Salvat, así mismo el chileno Arturo
Alessandri.
4.- CONCEPTO DE DERECHOS REALES

Los romanos no conocieron la expresión DERECHOS REALES pues no había voz que
comprenda todas Las instituciones que hoy abarca; pero ello no quiere decir que no hubieran
estudia do ampliamente la posesión, la propiedad, la prescripción, etc.
En Roma se conocía la ACTIO IN REM, que viene a ser la acción real o sobre una
cosa en la que el actor sostiene que es propietario de una cosa o que tiene sobre ella un
derecho real, que puede intentar contra cualquier poseedor o tenedor y por el titulo que
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
invoque. Y la ACTIO IN PERSONAM, o acción personal o contra una persona: la del

demandado, al cual el actor puede pedir judicialmente sea obligado a DAR, HACER o NO
HACER una cosa; o bien a la ejecución forzada o a la inmediata indemnización de daños y
perjuicios.
En el Derecho Moderno, no se trata de actos, sino de DERECHOS IN REM - y
DERECHOS IN PERSONAM.
La expresión Derechos Reales fue creada por los Comentadores del Derecho Romano.
Es la forma usual de llamarlos, según Savigny, por oposición de los derechos personales, que
son también patrimoniales. Esta expresión “Derechos Reales” ha si do adoptada por los
tratadistas y legislaciones modernas.
Los alemanes lo llaman “Derecho de Cosas” en la medida que se ocupa de lo
concreto, de lo objetivo, de lo material, de aquello que nuestros sentidos aprehenden. Por ello,
es el derecho real, el que primero aparece, ya que el hombre comienza siendo recolector,
cazador o pescador de los productos de la naturaleza, apropiándose de lo que encuentra,
conservando y luchando por los objetos que son suyos, para poder sobrevivir. Posteriormente,
con el avance de la civilización, surgen los contratos, los derechos de créditos, es decir el
derecho de propiedad.
Derechos Reales es Titulo del Libro V del C.C. de 1984, pero éste no lo define, pues
ello queda para la doctrina. El Art.881 sólo expresa que son aquellos regulados en este Libro y
otras leyes.
CABANELLAS dice “Derecho Real’ constituye una relación jurídica entre una persona
y una cosa: aquella como sujeto, y ésta cual objeto.
Para el Derecho Civil argentino los Derechos Reales sólo pueden ser creados por ley.
Otro concepto sería el siguiente: ES EL CONJUNTO DE NORMAS QUE REGULAN
LAS RELACIONES QUE TIENE EL HOMBRE SOBRE LAS COSAS.
Pero el profesor J.E Castañeda precisa; Las cosas no son los bienes; están dentro de
éstos, pero también los derechos que no se captan por los sentidos. Lo real es lo tangible, es la
pura materia.
Para los franceses: Derechos Reales, es el poder jurídico que ejerce directamente e
inmediatamente una persona sobre una cosa para su aprovechamiento total o parcial y que es
oponible a cualquier otro (Aubry y Rau).
Baudry Lacantinerie expresa que ya no es un poder jurídico sino una relación directa e
inmediata entre una persona y una cosa.
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
5.- PATRIMONIO:
Para conocer y estudiar los derechos reales, conviene conocer previamente que se
entiende por patrimonio, pues sobre él incide fundamentalmente la materia que es objeto de la
cátedra.
En efecto, debemos partir primero de la clasificación del Derecho en: PÚBLICO y
PRIVADO. El primero se “ocupa de las relaciones de los individuos como conjuntos
organizados, como entes colectivos”. El segundo, sobre las relaciones jurídicas de los
individuos como tales; recae sobre las cosas del, mundo exterior o sobre actos de nuestros
semejantes”. (Romero Romaña).
El Derecho Privado, tradicionalmente se clasifica en:

• Derechos Patrimoniales, que son aquellos que pueden ser valorizados en dinero:
Ejm. una joya, una casa, un mueble etc.; y
• Derechos No Patrimoniales, que no son valuables en dinero, como los derechos de
familia, el Estado, la Patria Potestad, la tutela, la curatela; es decir el derecho a tener
un nombre, a ser alimentado, la obediencia al padre, al tutor o al curador, etc.
ENNECERUS, crítica esta clasificación expresando que no siempre es exacta. Ejemplo la carta
de la mujer enamorada, sobre el que recae un derecho real de propiedad, pero crecería de
valor en dinero sustrayéndolo del ámbito patrimonial.
Y cuando se habla de tutela curatela o de patria potestad, no debe olvidarse que alrededor
de estas instituciones hay intereses patrimoniales, como son los frutos de los bienes de los
hijos, cuando la ley permite la venta de los bienes del tutelado para proveer a su alimentación
y cuidado.
De ahí que KARL LARENZ, sostenga, que el patrimonio es una suma, una conjunción de
derechos y relaciones Jurídicas, concretamente respecto a una persona determinada a la cual
corresponden. Al respecto cita a VON TUHR, quien dice, que el patrimonio, esta formado
por la propiedad de las cosas que pertenecen al titular, no por las cosas mismas, por los
créditos, no por los objetos de la presentación que puede exigirse en virtud del crédito. Por
eso debe decirse derechos de propiedad sobre bienes muebles e inmuebles, créditos y otros
derechos.
Constituyen patrimonio los derechos valuables en dinero y que en circunstancias
normales puede enajenarse o adquirirse a cambio de dinero. No lo es el derecho a la
personalidad, ni los derechos de familia personales, pero si pertenecen al patrimonio los
derechos sobre bienes inmateriales, los derechos sobre los créditos, si tienen valor económico.
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
6.- NOCION CLASICA DEL PATRIMONIO:

En el derecho romano se llamaba patrimonio al conjunto de bienes pertenecientes al
pater familias.
La palabra patrimonio deriva de PATER que quería decir, todo cuanto pertenece al
Jefe de domus, de la casa que incluía cosas y derechos, es decir derechos reales y
personales.
Para Aubry y Rau, el patrimonio es la expresión jurídica de la persona; no es más que
un atributo de la personalidad, es un derecho inherente a la persona.
Sus principales características son:
a) Sólo las personas (físicas e ideales) pueden tener patrimonio; solamente ellas son
sujetos de derechos y obligaciones.
b) No es posible suponer una persona sin patrimonio; pueden tener sólo deudas, sólo
obligaciones, pero jurídicamente tiene patrimonio representado por el activo y pasivo
íntimamente relacionado.
c) La persona es única y por tanto sólo puede tener un patrimonio y aunque puede
tener bienes de distinta clase, como muebles, inmuebles, valores acciones, etc.
jurídicamente sólo tiene un patrimonio. Los distintos bienes junto con las carga, forman
una masa única, constituyendo lo que se denomina una universalidad en la que todos
los derechos de una persona están soldados unos con otros en el seno del patrimonio
d) Es indivisible, pues no puede fraccionarse en partes materiales, aunque si en
ideales, como en la sucesiones, por ejemplo.
e) El patrimonio es inseparable de la persona. Puede vender todos los bienes, pero el
patrimonio no. Si se dispone de todos los bienes la persona conserva la aptitud de
volverlos a tener.
f) El patrimonio se transmite sólo en caso de muerte. Si el patrimonio es intrasmisible,
cada persona puede transmitir todos los derechos de los cuales es el titular, uno por
uno, pero no lo puede hacer globalmente Y para evitar los problemas derivados de la
muerte del titular, por ‘ficción, se estima que el heredero continúa la personalidad del
difunto, confundiéndose el patrimonio de ambos. Para evitar que el heredero deba
responder por las deudas de su causante, con su propio patrimonio, puede rehusar la
sucesión o aceptar con beneficio-de inventario.
• CRITICA
Esta teoría clásica ha sido tildada de idealista exagerada cuando afirma que el patrimonio no es
más que un atributo de la personalidad.
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
CONCEPTO MODERNO
Según Josserand, si no se acepta que la misma persona puede tener varios
patrimonios por ser éste uno, por lo menos se conviene que su patrimonio está dividido en
varios sectores, los que están sometidos a estatutos diferentes.
En la concepción moderna, al patrimonio es considerado como un conjunto de bienes
afectados a un fin determinado. Por ejemplo: El patrimonio individual de una sola persona
natural; o el patrimonio común o colectivo de una persona jurídica.
En este contexto, el patrimonio tiene vida independiente de la persona y éstas pueden
tener uno o varios patrimonios. Con ello tiende a desaparecer la idea de personalidad y unidad
del patrimonio.
DIFERENCIA ENTRE DERECHOS REALES Y DERECHOS DE OBLIGACIONES O DE

CREDITO
EL PATRIMONIO esta conformado por derechos reales y derechos de crédito o de
obligaciones.
LOS DERECHOS REALES son aquellos que tienen por objeto cosas consideradas útiles por si
mismas, en una relación directa de sujeto a cosa.
OBLIGACIÓN en lo jurídico. Sostiene Cabanellas.- es el vínculo legal voluntario o de hecho
que impone una acción u omisión. Es el vínculo de derecho por el cual una persona se
constriñe hacia otra a dar, o hacer o a no hacer alguna cosa.
En consecuencia se refiere a actos de otras personas denominadas acreedor o sujeto activo
y deudor o sujeto pasivo.
Las principales diferencias son las siguientes:
1) En el derecho real hay una relación directa entre persona y cosa, entre sujeto y objeto. No
existe otra persona en esta relación jurídica, no hay necesidad de ningún intermediario para
ejercer el derecho de dominio de un bien.
El propietario de una casa la habita, la puede alquilar o vender. Es un derecho que se
ejercita directamente y por tanto, poseo, reivindico y percibo los frutos directamente.
En el derecho de obligación hay un elemento más que le caracteriza, denominado sujeto
pasivo o deudor. Es una relación entre personas: La del acreedor que ejerce el derecho o
goza del y el deudor que se encuentra en la necesidad de prestar un servicio.
Consecuentemente se necesita del sujeto pasivo para a través de él llegar a la cosa o al
servicio. No puede subsistir sin la persona del deudor.
2) En cuanto al objeto, los derechos reales recaen sobre bienes muebles e inmuebles. El
derecho real no se concibe sin un objeto preciso, determinado o individualizado.
El derecho de obligación recae sobre actos de otras personas, valorizados en dinero, que
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
puede consistir en dar, hacer cumplir una prestación, o en no hacer, abstenerse de hacerlo.
El derecho de obligación puede estar determinado por su especie, cantidad y calidad.
3) El derecho real es absoluto, pues todos pueden respetarlo, es un derecho oponible erga
omnes, en cualquier momento, en forma directa sin pasar por intermediarios, en virtud de la
vinculación jurídica establecida entre el sujeto y el bien que utiliza o adueña.
En los derechos personales los créditos sólo existen entre personas determinadas, que no
ponen al acreedor en relación directa con la cosa objeto de la prestación, que podría en
algunos casos ni siquiera nacer. Es pues un derecho relativo, limitado que sólo puede
imponerse contra determinadas personas.
4.- En cuanto al ejercicio, el derecho real imparte un poder jurídico sobre el bien, para su
aprovechamiento total o parcial.
El derecho de obligaciones supone una prestación o una abstención exigida por el acreedor
del deudor, manifestada en una actividad, una conducta, un comportamiento.
5.- El derecho real concede el derecho de persecución sobre la cosa que le pertenece o
que esta gravado con una carga, es decir se sigue al bien donde quiera y en manos de quien
se encuentre.
El derecho de obligaciones carece de este atributo, pues la obligación sólo puede reclamarse
de quien la contrajo. No puede accionarse sino contra su deudor y después de él, contra sus
herederos.
Se explica por su condición de derecho absoluto oponible a cualquier otro, dentro de su
amplio campo de acción.
6.- El derecho real otorga a su titular el derecho de preferencia que se deriva también de su
carácter absoluto y de sus especiales características.
El derecho de obligaciones carece de tal preferencia, por ser relativo, de menor campo de
acción.
El derecho de preferencia excluye a todos los que tienen derecho de obligación.
7.- En el derecho real se persigue la apropiación de una riqueza para su aprovechamiento,
como adquirir una casa, una joya, un automóvil.
Cuando se habla de apropiación no se esta limitado a una forma ilícita de conseguir la posesión
o la propiedad. Puede tratarse de una compra venta, de una donación, de una adjudicación,
etc., o de una apropiación de res nullius muebles, de peces o aves silvestres sin dueño que
convierten al aprehensor en propietario para su provecho. Puede referirse a la ocupación de
inmuebles que por la usucapio (prescripción adquisitiva) convierte al poseedor en propietario
del bien, previo trámite que la ley establece.
En el derecho de obligaciones se persigue obtener una prestación de otra persona, por eso se
le llama también derechos personales. El pacto para la construcción de una pared, el acuerdo
para la pintura de un cuadro, el pago de una liquida intereses, el convenio para que no se
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
construya un canal que atenta contra propiedad ajena, son ejemplos de obligaciones.
Si se trata de un crédito, de una suma de dinero, el acreedor por decisión unilateral, no puede
apoderarse de los bienes del deudor, no puede hacerse justicia por sí mismo, sino que exigirá
al deudor que cumpla con su obligación (pago).
8.- En los derechos reales se puede adquirir por prescripción adquisitiva (usucapio), como el
dominio, el usufructo, etc., solo los derechos reales son objeto de posesión y únicamente es
posible prescribir aquellos que se poseen.
Este aspecto está relacionado con el abandono o dejación del titular del derecho real, cuando
no ejercita su derecho de defensa, sea en forma directa o por intermediario, propiciando el
nacimiento de un nuevo derecho, el del prescribiente.
En cambio el usucapio es inoperante en las obligaciones, no se adquiere por prescripción el
derecho de socio; tampoco el arrendamiento puede prescribirse por derivar su condición de un
contrato obligacional.
Un acreedor por su sola voluntad no puede extinguir el derecho que le pertenece, pues existe
una convención con acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor, quienes deben dar su
consentimiento para poner fin al vínculo jurídico.
9.- Por la forma de extinción: el derecho real concluye con la pérdida de la cosa. Si un libro se
quema o si un escritorio se destruye totalmente, ahí termina la cosa, el derecho real.
El derecho de obligación no concluye con la perdida de la cosa sino que se traduce en
indemnización de daños y perjuicios. Ejm. Si Pedro entrega a José un escritorio para su
arreglo y José le da otro uso, el derecho de obligación no desaparece, ya que no sólo debe
exigirse la devolución del valor del bien, sino también pagarse daños y perjuicios.
9
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LOS BIENES
1.- CONCEPTO.
BIEN.- Es todo aquello que es susceptible de apropiación privada y que pueda procurarse al
hombre una utilidad. (Jorge Eugenio Castañeda)
Para el derecho los bienes son los valores materiales o inmateriales, que sirven de objeto de
una relación jurídica. (Bevilaqua)
Ennecerus dice. No son cosas aquellas no susceptibles de apropiación por el hombre o
aquellos sobre los que no se concibe un derecho de carácter privado, como es el aire, el mar,
el sol.
Tampoco son cosas las que no están en el comercio de los hombres.
Bienes son cosas, derechos reales y obligaciones.
Bien deriva de bonum, que significa felicidad, bienestar.
COSA:
En un sentido amplio cosa es todo lo que existe en la naturaleza.
Cosas son lo objetos corporales, como indica el Código Alemán.
De donde se deduce que todas las cosas son bienes, pero no al contrario. No todos los
bienes son cosas.
Alessandri, citado por Jorge Eugenio Castañeda, dice que cuando las cosas son susceptibles
de apropiación son bienes. Por ejemplo el sol, el aire, el mar, son cosas pero no bienes,
porque no pueden tener un propietario exclusivo; de donde resultaría que la palabra cosa tiene
una acepción mas amplia que la palabra bien, lo que es equivocado.
Para el derecho Alemán no sólo son cosas las que se perciben por el tacto, sino por cualquiera
de los sentidos.
De lo expuesto resulta que muchos códigos como el peruano y el chileno usan indistintamente
las palabras cosas y bienes. Otros como el brasilero, francés, italiano, emplean de preferencia
la palabra bienes, usando la palabra cosa para la posesión y propiedad. Y por ultimo, los
códigos argentinos, alemán y suizo limitan la palabra cosa a los objetos materiales.
No son términos sinónimos como se consigno antiguamente en el Código derogado y en el
Diccionario de García Calderón. Ni tampoco cosa es más amplia que bien, como se considero
en las partidas y se anota en el Diccionario de Legislación y Jurisprudencia de Escriche. No se
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
trata solo de objetos útiles y corporales, involucra también derechos inmateriales que son
bienes.
CLASIFICACION DE LOS BIENES:
En el Código Civil vigente no hay más que dos clases de bienes: Muebles e Inmuebles, en el
Código Civil de 1936 se estudiaban también los bienes del Estado y de los particulares. Sin
embargo en el Código Civil de 1852 había otras clasificaciones, que si bien han sido
suprimidas, no quiere decir que hubieran desaparecido, sino que se han dejado a las cátedras,
a la doctrina y a la jurisprudencia tratarlas y que resulta útil conocer.
Ellas son:
a) BIENES CORPORALES E INCORPORALES.-
Esta antigua clasificación se remonta al Derecho Romano donde la mancipatio, o sea el
rito solemne para la enajenación de las cosas o forma de adquirir la propiedad; y el
traditio, o sea la tradición o entrega para transmitir el dominio o posesión, solo eran
posibles sobre bienes corporales.
No tiene utilidad esta clasificación, si se tiene en cuenta la distinción efectuada entre bienes
y cosas, sin embargo en el Art. 884 del Código Civil precisa que “Las propiedades
incorporales se rigen por su legislación especial”.
b) BIENES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES.-

Se trata de una clasificación consignada en el art. 458 del Código Civil derogado de 1852,
y en él se establecen que son fungibles las cosas que se consumen por el uso. No son
fungibles las que no se consumen, aunque se deterioran con el uso. Dicha definición no
figura en el Código Civil de 1936 ni en el Código Civil de 1984.
Hay error en el concepto de fungibles que se le asemeja a consumible; equivocación que

se tomo del Código Civil Francés, debido a que por lo general las cosas fungibles son al
mismo tiempo consumibles.
En expresión correcta “cosas fungibles” son las que pueden sustituirse con otras en el
cumplimiento de la obligación, porque tienen el mismo poder liberatorio (Romero
Romaña).
Así por ejemplo José compra trigo, le da lo mismo que se le entregue uno u otro,
siempre que sea del mismo género, cantidad y calidad. No interesa su procedencia, y
con la entrega del producto se tiene por cumplida la obligación. Sin embargo, no debe
perderse de vista que el trigo es consumible, o sea que tiene doble condición.
Si compro una Televisor LG de 21” pantalla plana, me da lo mismo éste, aquel otro o
un tercero, siempre que sea el tipo o modelo pedido. Se trata de un bien fungible, pero
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
que no es consumible, porque no se destruye con el primer uso.

c) BIENES CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES.-
Se trata de una clasificación que viene a clarificar la confusión que existía
antiguamente con los bienes fungibles.
Son bienes consumibles únicamente los que se consumen con el primer uso. Si bien
todo objeto se desgasta con el uso, el concepto jurídico de consumible esta referido
exclusivamente a los bienes que con el primer uso se destruyen, desaparecen como son
los víveres u objetos que se transforman una vez que son usados.
Por ello se explica que los juristas estiman como consumibles la moneda, que desaparece
para el tenedor que deja de poseerla, para pasar a otras manos por la circulación, aun
cuando el metal o billete no se haya destruido.
Como ejemplo podemos citar el art. 999 del CC., que en su tercer acápite dice: “El
usufructo puede recaer sobre toda clase de bienes no consumibles, salvo lo dispuesto en
los artículos 1018 y 1020”. El articulo 930 del CC de 1936 decía “Si el usufructo es de
especies que se consumen, el usufructuario se convierte en propietario, con cargo de
devolver otras en igual cantidad y calidad o de pagar el valor estimado al tiempo de
constituirse el usufructo o, en su defecto, el corriente al tiempo de pago”.
En los contratos; si se da en préstamo un bien consumible, el contrato es de mutuo. Si se
trata de un contrato de bien no consumible, el contrato es de comodato.
d) BIENES DIVISIBLES E INDIVISIBLES.

Son divisibles aquellos bienes que pueden fraccionarse sin que se altere
fundamentalmente en su sustancia y valor.
Una pieza de tela se puede dividir en 5 o mas cortes, cada uno de los cuales tienen un
valor efectivo para confeccionarse un terno o vestido. Los líquidos se dividen encerrándolos
en recipientes y con los gases ocurre algo semejante.
Son indivisibles, aquellos bienes que al fraccionarse pierden o alteran fundamentalmente su
valor, ejemplo una obra de arte, un cuadro, un reloj, cuyas partes carecen de valor o la
alteran de manera ostensible. La hipoteca es indivisible, conforme el art. 1102 del Código.
Tiene importancia esta clasificación en la participación de bienes, cuando los condóminos o
propietarios quieren poner fin a la indivisión de bienes, si el bien es divisible, se dividirá en
tantas partes cuantos herederos existan. Si no es divisible, se rematara el bien y el dinero
se dividirá entre los herederos, como lo establece el articulo 988 del Código Civil. Se acepta
la divisibilidad de inmueble, como en los terrenos y en la propiedad horizontal.
e) BIENES PRINCIPALES Y ACCESORIOS

Son bines principales aquellos que pueden existir por si mismos. En el Derecho Romano se
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
conoció una noción empírica de estos bienes y se tuvo en cuenta el principio: accesiocedit
principales.
Son bienes accesorios aquellos cuya existencia depende de otros.
Su importancia se vera cuando se estudie los bienes inmuebles, sobre todo al comentar los
arts. 887 al 889 del CC. Por ejemplo los frutos civiles son cosas accesorias del capital.
Un inmueble se considera un solo todo, no solo teniendo en cuenta el terreno y paredes y
techos, sino también las cosas que estén agregadas como complemento para el fin económico
al que esta destinado. Los frutos naturales e industriales forman un solo todo uniforme con la
cosa principal.
No esta demás indicar que la diferencia, se hace por la finalidad o destino de la cosa y no
por sus valores. Romero Romaña cita el ejemplo de los galones de oro que tienen mayor valor
siendo accesorios del Uniforme del Militar, que es lo principal; y sin embargo, cada una
conserva su condición de tales independientes del valor en dinero.
OTRAS CLASES.
A) BIENES SIMPLES Y COMPUESTOS

Simples los que por naturaleza tienen una unidad propia aunque orgánica o química
estén constituidos por diversos elementos. Ejm: los frutos, los granos, etc. Son
compuestos los constituidos por diversas partes que integran un todo y cuyas partes
individualmente consideradas tienen valor propio y son identificables como objetos
independientes. Ejm: las partes de una bicicleta, carrocerías, motor, llantas, etc.
B) BIENES IDENTIFICABLES Y NO IDENTIFICABLES
Los primeros se pueden distinguir fácilmente de los demás porque tienen algo que los
diferencia de otros, por alguna característica (inmuebles, algunos muebles que tienen
marca, color, modelo, etc.).
Los segundos son aquellos que se confunden con otros semejantes, como la mayoría
de los bienes consumibles y fungibles que no tienen ninguna señal especial
(alimentos, granos, objetos hechos en serie).
C) BIENES PRESENTES Y FUTUROS

Los primeros tienen existencia real y afectiva, actual en el momento del convenio,
acuerdo contrato en el que son considerados.
Futuros son aquellos que aunque todavía no tienen una existencia efectiva, real, ellos
se logra en un futuro próximo, y cuya importancia se deja notar en los contratos
comerciales sobre producción futura. Por ejm: puede ser objeto de contrato una
producción de determinados objetos plásticos, el pedido de medicinas a laboratorios,
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
una cosecha pendiente, determinada cantidad de barriles de petróleo para pagar al

Japón el préstamo concedido para la construcción del oleoducto trasandino.
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
BIENES MUEBLES E INMUEBLES
CONCEPTO.
BIENES MUEBLES aquellos bienes que pueden transportarse de un lugar a otro,
sea moviéndose por si mismo, en cuyo caso recibe el nombre de semovientes, sea
mediante una fuerza extraña.
BIENES INMUEBLES.- Son lo que no pueden transportarse de un lugar a otro.
Reciben también el nombre de bienes raíces, fincas, fundos, heredades.
En el Derecho Romano tuvo mucha importancia la división entre bienes muebles e
inmuebles. El régimen jurídico a que estaban sometidos no era idéntico, pues existían
diferencias en relación a la usucapión, a la protección de la posesión vía los
interdictos, que diferían según se tratara de muebles o de inmuebles, así como existían
algunos inmuebles sobreprotegidos; la de los pupilos o los comprendidos en la dote de
la mujer casada.
Este criterio que primaba residía en la naturaleza de la cosa; eran inmuebles el suelo y
las construcciones no susceptibles de trasladarse; eran cosas inmóviles. Todas las
demás eran cosas mobiliarias.
Los romanos no pensaron jamás, dicen Mazead, Herri, León y Jean, en extender esa
clasificación a los derechos, ni siquiera a los derechos reales. Ni tampoco lo
consideraron esencial.
EVOLUCION
La tierra como inmueble fue considerado como la única riqueza – edad media, la
única fuente de ingresos. De allí su gran incidencia en el régimen sucesorio mientras
que los muebles tenían en general un valor ínfimo.
Cambiaron los tiempos con la revolución francesa, aparecen nuevas riquezas.
Se habla de clasificaciones especiales como los inmuebles por su naturaleza, por
destino o por accesión.
Los valores mobiliarios como las acciones, obligaciones, títulos de renta o títulos
valores, bonos, etc. se convierten en elementos esenciales de la fortuna, pero no
tenían reglas de protección como los inmuebles.
La clasificación de bienes en muebles e inmuebles ha sido muy criticada al alejarse
del criterio de distinción basada en la naturaleza de la cosa. Como por ejemplo las
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
naves y aeronaves y ferrocarriles.

El concepto moderno responde a criterios razonables a parte de la naturaleza del bien,
que tiene que ver con la seguridad de las transferencias y garantías de dichos bienes,
que siendo móviles, son tratados igual que los predios que
Pueden ser dados en garantía sin necesidad de su entrega física y registrados,
máximos si son difíciles de oculta y hacer desaparecer.
En consecuencia la clasificación es buena y así la encontramos en los art. 885 y 886
del Código Civil, que resulta jurídicamente importante en muchos aspectos.
DIFERENCIAS ENTRE BIENES MUEBLES E INMUEBLES
Entre muebles e inmuebles jurídicamente encontramos algunas importantes
diferencias:
- La prescripción adquisitiva opera en plazos de tiempo distintos: 2 y 4 años para
muebles y 5 y10 años para inmuebles (Art. 951 y 950 CC.).
Para la propiedad intelectual considerada como mueble, la propiedad no se
adquiere por prescripción.
- La transferencia de propiedad de los muebles opera por la tradición por la entrega de
toda la cosa. (Art. 447 CC.).
En los inmuebles, basta el consentimiento, previo acuerdo sobre la cosa y precio. No
es necesaria la tradición, pues alguien puede adquirir un inmueble en la Capital sin
necesidad de viajar a recibirlo. (ARt. 949 del CC.).
Ninguna de las transferencias de dominio, de los inmuebles o muebles requiere como
requisito indispensable de escritura publica, excepto el de donación que siempre debe
constar por escrito, salvo que se trata de cosas de muy pequeño valor que se podrá
donar verbalmente.
- Entre los derechos de garantía: el derecho real de garantía denominado prenda
corresponde a los muebles. Casi siempre hay desplazamiento de las cosas.
El Derecho Real de garantía llamado hipoteca, corresponde a los inmuebles. Los
cuales quedan en posesión del deudor hipotecario.
- En el Derecho Penal. Solo los muebles pueden ser objeto de robo o hurto, según se
ejerza o no la violencia en la persona y en la cosa.
Para los inmuebles existe el delito de usurpación, en cual el delincuente va hacia la
cosa y permanece en el.
- Solamente sobre inmuebles puede constituirse patrimonio familiar ( hogar de familia), el
que no puede ser enajenado, hipotecado ni embargado; se puede embargar los frutos y
arrendar parte del bien por mandato judicial (art. 488 y siguientes del CC.)
Los muebles están comprometidos entre lo que el código llama Menaje de Casa,
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
conforme el art. 321, que constituyen, parte integrante del hogar.- denominado así en el
CC de 1936 y Patrimonio Familiar en el CC de 1984.
- El embargo es diferente, según se trata de muebles y/o inmuebles. Si se trata de
muebles, puede ser en forma de depósito o retención de fondos. Si se trata de
inmuebles puede ser de forma de intervención para recaudar los ingresos; en la
propiedad en forma de inscripción en el Registro de la Propiedad Inmueble.
- Por la publicidad; los inmuebles, por su fijeza, resulta fácil organizar su publicidad
mediante su inscripción en el RR. De la PP. Los muebles, por su traslado frecuente,
hace imposible su publicidad por falta de inscripción de los RR.PP.
BIENES INMUEBLES
NOCION
Son cosa que no pueden moverse o transportarse de un lugar a otro, como las
tierras, minas, edificios, sin sufrir detrimento; y si eran transportados perdían su
fisonomía, su individualización. Esta concepción solo en parte es cierta, pues son
también inmuebles las naves y aeronaves que pueden trasladarse de un lado a otro por
sus propios medios.
CLASES.
a) B. Inmuebles por naturaleza.- son los que pueden trasladarse de un lugar a otro
(fincas, bienes raíces: tierras, minas). Están inmovilizados como el sueldo y partes
sólidas que forman su superficie y profundidad.
b) B. Inmuebles por adherencia, conocidos también como inmuebles por accesión. Se
trata de bienes muebles que por estar adheridos en forma permanente a los
inmuebles se reputan como inmuebles, tales como los árboles, casas, estatuas, los
frutos en los bienes entregados en arrendamiento. También los materiales de
construcción que se encuentran inmovilizados por su adherencia física al sueldo.
c) B. Inmuebles. por destino. Son aquellos que se destinan al uso, cultivo y beneficio de
un inmueble y que se pueden separara sin detrimento del mismo. si dichos bienes
dejan de ser afectados al servicio del inmueble, s eles separa y se les da otro destino,
recobran su carácter de bienes muebles.
Estos bienes para nuestro CC. Son accesorios.
Los inmuebles han recibido antiguamente, en el derecho francés .la denominación de
“heredades”, por que se estimaban que eran los únicos bienes a los que se otorgaba
valor para la familia. En la actualidad los valores mobiliarios, dinero, joyas, acciones,
títulos valores, bonos, etc. tienen valores superiores a la fortuna inmobiliaria.
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
BIENES INMUEBLES SEGÚN EL CC. 84

Art. 885 INCISOS:
1. El suelo, el subsuelo u el sobresuelo.
2. El mar, los lagos, los ríos, los manantiales, las corrientes de agua y las aguas vivas o
estanciales.
3. Las minas, canteras y depósitos de hidrocarburos.
4. Las naves y aeronaves. (*)
(*) Inciso derogado por la Sexta Disposición Final de la Ley Nº 28677, publicada el 01
marzo 2006, vigente a los noventa días de la publicación de la citada Ley.
5. Los diques y muelles.
6. Los pontones, plataformas y edificios flotantes. (*)
7. Las concesiones para explotar servicios públicos.
8. Las concesiones mineras obtenidas por particulares.
9. Las estaciones y vías de ferrocarriles y el material rodante afectados al servicio. (*)
10. Los derechos sobre inmuebles inscribibles en el registro.
11. Los demás bienes a los que la ley les confiere tal calidad.
CONCORDANCIAS: Ley N° 29080 (Ley de creación del Registro del Agente

Inmobiliario del Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento)
INCISO 1.
El suelo para el derecho, constituye la propiedad inmueble por excelencia. Equivale a
predios rústicos y a predios urbanos si no están edificados, vale decir a terrenos
urbanos sin construir o solares. Puede decirse que es el terreno donde se siembra o
edifica lo que se desea, mientras no se oponga la ley o servidumbre.
Subsuelo es parte de la corteza terrestre que se encuentra debajo de la tierra inculta o
labrada. El propietario puede hacer debajo del suelo todas las construcciones y
excavaciones que quiera, salvo aquellas prohibidas por las leyes. Habrá una parte del
subsuelo a donde no llega el aprovechamiento del predio y a donde comienza a
considerarse el dominio publico, facultad que le permite otorgar concesiones mineras
por ejemplo.
Sobresuelo, es todo aquello que esta encima del predio, como plantaciones y
edificaciones, mientras no se opongan las leyes y reglamentaciones pertinentes. Se
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
presume propietario de estas construcciones y plantaciones al dueño del suelo, salvo

prueba en contrario, sin perjuicio de las propiedades ganadas por prescripción.
Es una clasificación que explica mejor el concepto de inmuebles que el Código Civil de
1936.
INCISO 2.
Se refiere este inciso al mar adyacente, que es un bien de dominio publico, como loo
estatuye el Art. 89 de la Constitución del Estado, este mar litoral, jurisdiccional o
territorial como también se le llama, es el que rodea las costas de un Estado hasta la
extensión de 200 millas y en la que ejerce soberanía limitada. Más que por su
condición de dominio publico interesa su calificación de inmueble por su naturaleza
inamovible, por su arraigo al suelo.
Los lagos pueden ser de dominio publico o privado, de acuerdo a a doctrina Civil,
teniendo en consideraron algunas circunstancias especiales, como su formación si son
navegables por buques de determinado calado, etc. Su condición inmuebles es
indiscutible por inmovilidad y arraigo a la tierra con la que forma un solo todo.
Los ríos que son bienes públicos están catalogados como inmuebles y es toda
corriente de agua con más o menos caudal, como sostiene Cabanellas. Sus aguas, sus
riberas y sus cauces son de dominio público.
Los ríos crean diversos problemas jurídicos en relación a la accesión, en la avulsión y
en el aluvión, así como en el cambio de cauce y formación de islas.
Los manantiales, las corrientes de aguas y las aguas vivas o estaciónales, como
recursos naturales pertenecen al dominio público, como lo señala el art. 66 de la
Constitución del Estado. Son considerados inmuebles en el Código Civil por su arraigo
al suelo de donde mana el agua o en el cual están estancadas.
INCISO 3
Se refiere este inciso a las minas , canteras y depósitos de hidrocarburos, que
constituyen tambien recursos naturales, como lo indica el art. 66 de la carta política del
estado. Si bien las minas, canteras y depósitos de hidrocarburos son siempre
inmuebles por su inmovilidad y la imposibilidad de trasladarlos a otro lugar, puede
estimarse que ellos están comprendidos dentro del suelo, subsuelo y sobresuelo. Para
una mejor comprensión se les ha considerado en un inciso aparte, ya que siendo
bienes públicos, los productos que de ellos se obtienen son susceptibles de propiedad
particular, luego que se ha otorgado la concesión. Las minas son inmuebles por
naturaleza.
Las canteras son bienes inmuebles casi siempre ubicados en la superficie del terreno,
de los que se puede extraer piedra, yeso Pizarro y materiales diversos destinados
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
especialmente a la industria de la construcción.

Las reservas petrolíferas probadas constituyen bienes inmuebles de dominio publico,
por tratarse de fuentes naturales de propiedad del Estado. La ley fija las condiciones
para su otorgamiento a los particulares para su explotación.
INCISO 4
Esta norma habla de naves y aeronaves. Se trata de muebles que el legislador ha
considerado como inmuebles al igual que los predios, porque se trata de bienes que
pueden ser dados en garantías sin necesidad de entrega física y registrados, como
ocurre con la hipoteca. La ley 2411 de 30 de diciembre de 1916, que regula la hipoteca
de los buque, consideraba ya a las naves como inmuebles para este solo efecto. Por
otro lado, como no resultan fáciles de ocultar, es difícil que un deudor de mala fe los
haga desaparecer.
Las embarcaciones dedicadas a la pesca industrial son considerados inmuebles,
porque pueden ser gravadas con hipoteca y no con prenda. En cambio, las
embarcaciones fleteras que se lo trafican en la bahía, se escriben en la Capitanía de
Puerto, son consideradas como muebles.
INCISO 5
Los diques y muelles son también inmuebles. Se trata de instalaciones fijas
construidas de diversos materiales en las orillas de las costas o riberas, sea para las
reparaciones de las naves o para que estas puedan aproximarse y permitir la subida y
bajada de pasajeros con comodidad, así como la carga y descarga y demás tareas
propias de esta actividad.
INCISO 6
Los pontones, plataformas y edificios flotantes, se refiere a buques de poco calado para
el paso de ríos o para otros fines; a tablero o plataforma con alguna elevación sobre el
suelo o sobre el agua cuando se trata de edificios flotantes para realizar alguna
actividad. Por ejemplo la plataforma flotante en el mar para la búsqueda de petróleo en
el zócalo continental.
Como estos bienes, aunque no siempre permanecen fijos en un solo lugar, admiten la
posibilidad de constituir hipoteca sobre ellos.
INCISO 7
Son bienes inmuebles las concesiones y autorizaciones para explotar servicios
públicos, como la luz, energía eléctrica, los de transportes y comunicaciones urbanas e
interurbanas, el servicios telefónico, a fin de facilitar el crédito y hacer posible la
constitución de hipotecas o prendas que son inscribibles en los Registros de la
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Propiedad. Esta concesión administrativa se hace a particulares o empresas para

explotar, en este caso, servicios generales o locales, por contratación directa o
mediante licitación o subasta al mejor postor, obteniendo parte de los beneficios
permitidos y cuyas concesiones son hipotecables.
INCISO 8
En realidad se trata simplemente de diferenciar la concesión minera de aquellas otras
destinadas a explotar servicios públicos, para darle un tratamiento mas acorde con la
legislación especial contenida en la Ley General de Minería. Pero en todo caso, estas
concesiones también se consideran inmuebles que admiten hipoteca, en virtud de la
autoridad de Estado para concederla a particulares o empresas, para la explotación de
esta fuente natural de riqueza y que son bienes públicos, de conformidad con el Art. 66
de la Constitución del Estado de 1993.
INCISO 9
Las estaciones, en su aceptación de inmuebles, pues es una parada ferroviaria donde
existe uno o mas edificios y otras instalaciones para atender el transporte de pasajeros y
mercancías, expresa Cabanellas, son inmuebles por naturaleza, porque permanecen
inamovibles en determinado lugar. En cambio, la vía férrea es un accesorio de esta y por tanto,
inmueble; y el material rodante participa de esta característica por el destino asignado por el
propietario. Su importancia y la necesidad de estimular su implantación hacen preferible cierta
autonomía, considerándolas un todo formando partes del suelo sobre el que descansa la vía y
sus soportes, como por los edificios y estaciones levantadas en todo el trayecto.
INCISO10
Los derechos que recaen sobre inmuebles inscribibles en el Registro.
No todos los derechos que recaen sobre inmuebles, sino únicamente los susceptibles
de ser inscritos.
Los derechos también se catalogan en muebles e inmuebles.
Por ejemplo, los derechos de enfiteusis y de habitación son siempre inmuebles,
también las servidumbres constituidas por instrumentos públicos.
Los derechos constituidos por documento privado no son inscribibles; es el caso de las
servidumbres establecidas por documento privado que tiene únicamente valor entre las
partes.
El derecho de retrato legal -Art. 1594 del CC – y el pacto de retroventa – Art. 1591 del
código para ser opuestos a terceros- también tienen distinto tratamiento. El primero no
es susceptible de inscribirse, pero el segundo si debe inscribirse, pues viene hacer un
retrato convencional.
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Los bonos o las cedulas hipotecarias son derechos sobre inmuebles inscribibles en el
Registro de la Propiedad de Inmueble.
Se pueden transcribir por endoso si están extendidos en forma nominal, o por tradición
sin al portador, como la estatuye el Art. 1108 del código civil vigente.
Se considera inmuebles por razón del objeto a que se aplican los derechos que se
refieren a bienes inmuebles, como los de usufructo y uso, cuando recaen sobre
inmuebles, las servidumbres prediales y los censos.
El derecho Alemán reconoce el carácter de inmueble a los derechos anexos a la
propiedad, por considerarlas partes integrantes de esta, como las servidumbres y
cargas prediales y el derecho de preferencia.
INCISO 11
Los demás bienes a los que la ley les confiere tal calidad.
Son derechos reales los regulados por el Código civil y otras leyes, vale decir que
mediante disposiciones legales expresas se puede considerar otros bienes como
inmuebles, aunque no participan del concepto tradicional de arraigo al suelo.- Pero en
este caso constituye una ficción legal, con la posibilidad de poder ser hipotecables, mas
que el hecho de ser susceptibles de trasladarse o no de un lugar a otro dejando la
puerta abierta par que el legislador contemple los casos nuevos derivados de la
actividad diaria que podría recoger el derecho. Es el típico caso de afectación legal que
permite calificar como inmueble aquel bien que, no solo el Código sino la Ley expresa
así lo declara.
BIENES MUEBLES SEGÚN EL CC. 84
NOCION
Es todo bien que pueden trasladarse de un lugar a otro por si mismo, como los
semovientes – animales domésticos o salvajes-, o que son trasladados por una
fuerza extraña especialmente por el hombre, sin que sufra detrimento ni pierda su
individualidad, con excepción de lo accesorio de los muebles.
Este concepto responde a una realidad que separa a los transportables de aquellos
que no lo son. Es una distinción natural que únicamente constituye un criterio para su
calificación por el derecho, pues dentro de una economía de mercado con sus
intercambios variables, también es importante considerar otros factores como el valor
del bien, su facilidad de transferencia y entrega física del mueble.
Los romanos no dieron mayor importancia a la diferencia natural, entre muebles e
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
inmuebles, quienes fundaron esa distinción en razones ajenas a su transportabilidad.

Es en la edad media cuando se comienza a desarrollarse esa diferencia.
En efecto en el Derecho romano, las cosas mancipe estaban constituidas por la fincas,
pero comprendía también a muebles como los esclavos y ciertos animales. Las cosas
neo mancipi comprendía los inmuebles fuera de Italia y la mayor parte de los muebles,
pero no todos. Su fundamento mas que natural era histórico: los bienes mancipi eran
conocidos desde la antigüedad y estaban regulados por le jus civile; los neo mancipi
eran bienes nuevos, ubicados fuera de Italia. No primaba la “naturaleza” del bien, sino
la formación del Estado y evolución del derecho romano.
Aun cuando el Art. 886 del codigo Civil señala que cosas son muebles, existen otros,
como lo expresa el Profesor RomeroRmaña; que el legislador a querido enumerar y
que por su naturaleza jridica necesitaban declaracion expresa que son muebles
,teóricamente son los siguientes:
1.- Mueble por Naturaleza

Es el tradicional mueble que todos conocemos, que podemos trasladarlos de un lugar a
otro sin deterioro o que por si mismo se movilizan, como los animales domésticos y
salvajes. Ejemplo: un televisor, un automóvil, un libro, un caballo, una ave de corral,
etc.
2.- Muebles por Anticipación
Son aquellos bienes futuros que todavía no sea ha producido, pero en un plazo corto
se van a obtener. No pueden considerarse en el momento de celebrarse el acto
jurídico porque pasaría a ser considerados como integrantes o accesorios del
inmueble. Por eso se consideran como bienes muebles con anticipación para evitar
problemas en la actividad económica, de tráfico patrimonial. Podemos citar como
ejemplos las compras de cosechas futuras o de productos industrializados aun no
procesados, de productos minerales, etc.
El Art. 1532 del CC. Prescribe que pueden venderse los bienes existentes o que
puedan existir, siempre que sean determinados o susceptibles de determinación y cuya
enajenación no este prohibida por la ley.
3.- Muebles Incorporales
Son aquellos derechos que recaen sobre bienes muebles como por ejemplo la prenda
que no puede instituirse sobre inmueble, si no únicamente sobre muebles.
4.- Muebles Matriculados
Son aquellos susceptibles de matricularse en Registros Especiales, por su fácil
identificación, quedando sujetos a un régimen distinto de los demás muebles. Entre
nosotros existe el Registro Fiscal de Ventas a plazos para vehículos automotores. El
9
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Código Civil vigente, en su Art. 2042 estatuye que son objeto de este registro los bienes
muebles registrables de acuerdo a la Ley, y el artículo 2044 del mismo Código precisa
que la forma de identificación del mueble esta determinado por la ley de creación de
registro respectivo.
BIENES MUEBLES SEGÚN NUESTRO CODIGO CIVIL
Los muebles están enumerados en el Art. 886 del Código que dice, son muebles:
INCISO 1
Los vehículos terrestres de cualquier clase.
Esos bienes son los que responden al concepto clásico de poder ser trasladados de un lugar a
otro por medio del hombre, con la especial característica de que solo se refiere a los que se
movilizan por tierra.
El Código anterior decía que son muebles los bienes que pueden llevarse de un lugar a otro,
sin mayor detalle si se trataba de vehículos movidos por fuerzas extrañas o de semovientes,
aun cuando la doctrina clarifico el concepto a sus reales alcances.
No refiere para nada a naves y aeronaves que corresponden a otra clasificación, aun cuando
existen naves de poco calado que son calificados como muebles.
INCISO 2
Las fuerzas naturales susceptibles de apropiación.
El problema de la energía ha suscitado diversos debates pues para unos autores
constituye una cosa y para otros no lo es; pero en todo caso se aplica a la energía
eléctrica y demás fuerzas naturales apropiables, como el gas, el vapor, el aire
comprimido, etc., las reglas de las cosas. Desde luego, no se refiere a la energía
mental humana que cae dentro de la creación intelectual.
Estas fuerzas tienen un valor económico y son muebles en sentido jurídico.
INCISO 3
Las construcciones en terrenos ajenos hechas para un fin temporal. En realidad como
partes integrantes del inmueble; pero como quieran que tienen un fin temporal, el
código los considera muebles.
En esta categoría están los circos que están sujetos a un plazo corto, las exposiciones,
los stands de las ferias, etc. El requisito es que se haga en terreno ajeno y por corto
tiempo, aunque tenga las construcciones cierta solidez.
Aparte de las consecuencias jurídicas que tienen incidencia en el derecho de propiedad
y de uso, también tienen utilidad practica para el cobro de impuestos para montar un
circo o una feria o si se trata de edificaciones temporales en terreno propio, el
propietario no estaría obligado a declararlo para los efectos del impuesto predial.
10
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
INCISO 4
Los materiales de construcción o precedentes de una demolición si no están unidos al
suelo.
Esta es una innovación que no contemplo el código de 1936. pero se requiere que sean
materiales de construcción no utilizados, el inmueble donde se encontraban ha sido
destruido, demolido y por lo tanto se han separado definitivamente de el y del suelo.
Existe controversia al respecto al sostenerse que cuando los materiales se separan
momentáneamente de un edificio para volverlos a colocar, se les debe considerar como
muebles de momento al recuperar su naturaleza originaria, mientras que otros autores
sostienen que son inmuebles porque en los casos de reparación de inmuebles,
solamente hay ánimo de quitarlos provisionalmente para volverlos a colocar.
En la destrucción de inmuebles la separación debe ser definitiva.
INCISO 5
Los títulos valores de cualquier clase o los instrumentos donde conste la adquisición de
créditos o derechos personales.
Tampoco encontraremos en el código derogado, de modo preciso, este tipo de bienes
muebles, denominados títulos valores, a los que también se les llama títulos de crédito.
Titulo valor es cualquier documento que se refiere a un derecho privado, cuyo ejercicio
esta condicionado a la posesión del documento. La ley 16587 de Títulos Valores
enumera cuales son estos: que indudablemente tienen la condición de bienes muebles.
Pero también existen otros donde consta la adquision de créditos o derechos
personales que son muebles porque se traducen generalmente en dinero. Su variedad
se deja a la ley de la materia.
A diferencia del derecho real que es la relación entre personas y cosas, derecho
personal es el vinculo jurídico que une a dos personas; hay dualidad de sujeto,
acreedor y deudor, como en las obligaciones y fuentes de las obligaciones.
INCISO 6
Los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patentes, de nombres, marcas y
otros similares.
Derecho de autor es el que tiene toda persona sobre la obra que produce, que puede
ser literaria, artística, científica, técnica, etc. y para disponer de ellos de acuerdo a las
leyes de la materia.
El uso del nombre, razón social o denominación bajo el cual se da a conocer al publico
un establecimiento agrícola, industriales mercantil, concede a su poseedor iguales
derechos que el de una marca registrada.
11
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
La utilización de marcas de fábrica y a la vez de los de comercio y de la agricultura,

permite obtener un derecho económico y el código civil vigente considera a los
derechos obtenidos, utilidades, como bienes muebles.
Las patentes permiten el desempeño de un empleo, al ejercicio de una profesión o el
disfrute de un privilegio, para ejercitar el comercio, la industria.
En cambio la patente de invención es el titulo que acredita la preferencia o prioridad en
el Registro de una invención, que permite explotarla para obtener un provecho
económico. Estos derechos son muebles, conforme al Código vigente.
INCISO 7
Las rentas o pensiones de cualquier clase.
Las rentas vienen a ser los ingresos regulares que produce el trabajo, una propiedad,
como los alquileres u otro derecho o una inversión de capital. es pues la utilidad fruto
civil o rendimiento de una cosa.
Las pensiones es la suma de dinero que percibe una persona para su alimentación y
subsistencia. También es la cantidad periódica o mensual o anual que concede el
Estado a determinadas personas por servicios o merito propio o de algún miembro de
su familia. Las pensiones o rentas afectadas a una persona o familia, siempre que no
graven con carga real a un inmueble, tienen la condición de cosas muebles.
INCISO 8
Las acciones participantes que cada socio tenga en sociedades o asociaciones,
aunque pertenezcan bienes inmuebles.
Las acciones de derecho mercantil con las partes o porciones en que se dividen el
fondo o capital de una compañía o sociedad y dichas acciones se refutan como bienes
muebles, por traducirse en una cantidad de dinero el valor que cada acción
representada.
Participación equivale en el presente caso a porción de capital aportado para construir
una sociedad o asociación, y aun se trata de sociedades inmobiliarias, esas partes o
acciones son cosas muebles.
La norma se refiere a las sociedades de derecho civil y comercial. Consecuentemente,
la partición que tienen los socios o accionistas
INCISO 9
La norma se refiere las sociedades de derecho civil y comercial .consecuentemente, la
partición que tienen los socios o accionistas en las sociedades o compañías es siempre
mobiliaria, en razón de que las personas naturales forman un ente distinto de las socios que la
conforman y aunque solo tuviera inmuebles en propiedad, tal derecho no es inmueble, toda vez
12
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
que el socio o accionista no es propietario de los bienes inmuebles que adquiera la sociedad,
los que pertenecen a las persona jurídica.
Los demás bienes que puedan llevarse de un lugar a otro.
Es el concepto tradicional de muebles bajo la noción romano de res mobile, esto las
cosas que sin alteración pueden ser llevados de un lugar a otro, pero debe efectuársele este
concepto a las cosas que son accesorias a los inmuebles, lo son también las partes sólidas y
fluidas del suelo, como los líquidos y los gases separados de el ,esto es las piedras, tierra,
metales, etc.,los tesoros, monedas, objetos puestos bajo el suelo, es decir se incluye en este
inciso toda la diversidad de muebles existentes y que resultaría largo enumerar, distintos a los
cosos especiales indicado en los incisos anteriores.
INCISO10
Los demás no comprendidos en el art.885 del código.
El art. 885 del código se refiere a bienes inmuebles por naturaleza ya otros que siendo
propiamente muebles por naturaleza y a otros que siendo propiamente muebles por que
admiten el derecho real de garantía denominado hipoteca, como las naves y aeronaves,
pontones ferrocarriles, etc. Asi mismo, los derechos sobre inmuebles en el registro de la
propiedad inmueble.
El código civil anterior, en el articulo 819, se refería a los derechos referentes a
muebles, dinero, servicio y a inmuebles si no son los comprendidos en el inciso 8vo.del articulo
812 de dicho código. en consecuencia, existen derechos que deben considerarse muebles
,entre los que están los derechos sobre inmuebles no inscribibles en el registro de la propiedad
inmueble, como en el retracto legal y el pacto de retroventa no inscrito.
MENAJE DE CASA
En el lenguaje común, sostiene Romero Romaña, se entiende también por muebles el
menaje de casa. El art. 820 del código derogado precisaba los muebles que no forman parte
del menaje de casa con el ánimo de evitar conflictos en relación a las cosas de valor, a los que
le privaba de esa calificación de menaje de casa. .El art. 321del código civil vigente también
prescribe que no constituye menaje de casa.
En opinión del profesor Castañeda, es importante la norma derogada, que parece
haber recogida por la vigente, tratándose de un testamento o de un contrato en los que
dispone del mensaje del hogar. Se cumple primero la voluntad del testador o de los
contratantes, siempre que sean compatibles con la ley; pero sino hay convención o intención
del testador, se aplica la formula del articulo 321precitado.
Al fenecer la sociedad conyugal se practicara el inventario judicial valorizado de todos
los bienes, en la forma prevenida en el art.320 del Código. Puede formarse el inventario en
documento privado con firma legalizada, si ambos cónyuges o sus herederos están de acuerdo,
caso contrario el inventario se hace judicialmente.
13
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
No se incluye en el inventario el menaje ordinario del hogar en los casos del Art. 318
incs. .4 y 5 en que corresponde al cónyuge, ausente o sobreviviente.
Ha sido abrogada la regla que disponía la entrega del menaje a la mujer en los casos
de nulidad de matrimonio o divorcio absoluto, aun cuando la causa hubiera sido imputable a la
cónyuge, que constituida un privilegio a favor de la mujer casada, que ha desaparecido en
virtud de los dispuesto en el inciso 2do.del Art.1ro.de la constitución del estado, que reconoce
el derecho de igualdad ante la ley sin discriminación alguna.
14
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LA POSESIÓN
Noción de posesión
La posesión es el ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la propiedad. Artículo
896 C.C.
Servidor de la posesión
No es poseedor quien, encontrándose en relación de dependencia respecto a otro, conserva la
posesión en nombre de éste y en cumplimiento de órdenes e instrucciones suyas. Artículo 897
C.C.
Adición del plazo posesorio

El poseedor puede adicionar a su plazo posesorio el de aquel que le trasmitió válidamente el
bien. Artículo 898 C.C.
Coposesión
Existe coposesión cuando dos o más personas poseen un mismo bien conjuntamente. Artículo
899 C.C.
Cada poseedor puede ejercer sobre el bien actos posesorios, con tal que no signifiquen la
exclusión de los demás.
ADQUISICIÓN Y CONSERVACIÓN DE LA POSESIÓN
Adquisición de la posesión
La posesión se adquiere por la tradición, salvo los casos de adquisición originaria que
establece la ley. Artículo 900.
Tradición
La tradición se realiza mediante la entrega del bien a quien debe recibirlo o a la persona
designada por él o por la ley y con las formalidades que ésta establece. Artículo 901.
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Sucedáneos de la tradición. Artículo 902.

La tradición también se considera realizada:
1.- Cuando cambia el título posesorio de quien está poseyendo.
2.- Cuando se transfiere el bien que está en poder de un tercero. En este caso, la tradición
produce efecto en cuanto al tercero sólo desde que es comunicada por escrito.
Tradición documental. Artículo 903.

Tratándose de artículos en viaje o sujetos al régimen de almacenes generales, la tradición se
realiza por la entrega de los documentos destinados a recogerlos.
Sin embargo, el adquirente de buena fe de objetos no identificables, a quien se hubiere hecho

entrega de los mismos, tiene preferencia sobre el tenedor de los documentos, salvo prueba en
contrario.
Conservación de la posesión. Artículo 904.

Se conserva la posesión aunque su ejercicio esté impedido por hechos de naturaleza pasajera.
CLASES DE POSESIÓN Y SUS EFECTOS
POSESIÓN INMEDIATA Y MEDIATA. Artículo 905.

Es poseedor inmediato el poseedor temporal en virtud de un título. Corresponde la posesión
mediata a quien confirió el título.
CONCORDANCIAS: D.S. N° 032-2008-VIVIENDA, Art. 40, num. 5
POSESIÓN ILEGÍTIMA DE BUENA FE. Artículo 906.

La posesión ilegítima es de buena fe cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia
o error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su título.
Duración de la buena fe del poseedor Artículo 907.

La buena fe dura mientras las circunstancias permitan al poseedor creer que posee
legítimamente o, en todo caso, hasta que sea citado en juicio, si la demanda resulta fundada.
POSESIÓN DE BUENA FE Y LOS FRUTOS. Artículo 908.

El poseedor de buena fe hace suyos los frutos.
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Responsabilidad del poseedor de mala fe. Artículo 909

El poseedor de mala fe responde de la pérdida o detrimento del bien aun por caso fortuito o
fuerza mayor, salvo que éste también se hubiese producido en caso de haber estado en poder
de su titular.
Obligación del poseedor de mala fe a restituir frutos. Artículo 910.

El poseedor de mala fe está obligado a entregar los frutos percibidos y, si no existen, a pagar
su valor estimado al tiempo que los percibió o debió percibir.
POSESIÓN PRECARIA: Artículo 911.

La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o cuando el que se tenía ha fenecido.
PRESUNCIONES LEGALES
Artículo 912.- Presunción de propiedad

El poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario. Esta presunción no
puede oponerla el poseedor inmediato al poseedor mediato. Tampoco puede oponerse al
propietario con derecho inscrito.
Artículo 913.- Presunción de posesión de accesorios

La posesión de un bien hace presumir la posesión de sus accesorios.
La posesión de un inmueble hace presumir la de los bienes muebles que se hallen en él.
Artículo 914.- Presunción de buena fe del poseedor

Se presume la buena fe del poseedor, salvo prueba en contrario.
La presunción a que se refiere este artículo no favorece al poseedor del bien inscrito a nombre
de otra persona.
Artículo 915.- Presunción de posesión continua

Si el poseedor actual prueba haber poseído anteriormente, se presume que poseyó en el
tiempo intermedio, salvo prueba en contrario.
MEJORAS
Artículo 916.- Mejoras: Concepto y Clases
Las mejoras son necesarias, cuando tienen por objeto impedir la destrucción o el deterioro del
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
bien.
Son útiles, las que sin pertenecer a la categoría de las necesarias aumentan el valor y la renta
del bien.
Son de recreo, cuando sin ser necesarias ni útiles, sirven para ornato, lucimiento o mayor
comodidad.
Artículo 917.- Derecho del poseedor al valor de las mejoras necesarias y útiles
El poseedor tiene derecho a valor actual de las mejoras necesarias y útiles que existan al
tiempo de la restitución y a retirar las de recreo que puedan separarse sin daño, salvo que el
dueño opte por pagar por su valor actual.
La regla del párrafo anterior no es aplicable a las mejoras hechas después de la citación judicial
sino cuando se trata de las necesarias.
Artículo 918.- Derecho de retención del poseedor

En los casos en que el poseedor debe ser reembolsado de mejoras, tiene el derecho de
retención.
Artículo 919.- Prescripción de la acción de reembolso

Restituido el bien, se pierde el derecho de separación, y transcurridos dos meses prescribe la
acción de reembolso.
DEFENSA POSESORIA
Artículo 920.- Defensa posesoria extrajudicial
El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el bien, sin intervalo de
tiempo, si fuere desposeído, pero en ambos casos debe abstenerse de las vías de hecho no
justificadas por las circunstancias.
Artículo 921.- Defensa posesoria judicial

Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los
interdictos. Si su posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se
promuevan contra él.
EXTINCIÓN DE LA POSESIÓN
Artículo 922.- Causales de extinción de la posesión
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
La posesión se extingue por:
1.- Tradición
2.- Abandono
3.- Ejecución de resolución judicial
4.- Destrucción total o pérdida del bien.
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
DEFENSAS POSESORIAS E INTERDICTOS – PARTE I.
DEFENSAS POSESORIAS E INTERDICTOS.
ETIMOLOGÍAS.
DEFENSA: Del lat. Defensa.- Der. Razón o motivo que se alega en juicio para
contradecir o desvirtuar la acción del demandante.
POSESORIA: Del lat. Possessorius.- Perteneciente o relativo a la posesión, o que

la denota. Interdicto, acto posesorio. Der. V. juicio posesorio.
INTERDICTO: Del lat. Interdictum.- Entredicho. Der. Suspensión, veto, prohibición

Juicio posesorio, sumario o sumarísimo.
1.- LA TUTELA POSESORIA

1.1. INTRODUCCIÓN
Los derechos reales tienen por objeto la atribución de los bienes a los sujetos de
una comunidad. Esta atribución se realiza en DOS PLANOS O NIVELES. En un primer nivel
el ordenamiento atribuye los bienes en forma provisional, manteniendo el orden de
atribución tal como se encuentra en un momento dado. Esta es la importante misión
delegada a la posesión en sí misma considerada. En el plano provisional nos encontramos
ante una fotografía de la situación, sin importarnos de momento la razón por la lo que el
poseedor ha llegado a ella; basta simplemente que el sujeto controle un bien con
independencia, es decir, no sometido a instrucciones de otro. La posesión cumple la función
de atribuir los bienes en forma interna, siendo el poseedor tutelado sólo provisionalmente
por su condición de tal.(1)

En un segundo plano, el ordenamiento jurídico asigna los bienes en forma definitiva a
través de la propiedad y de los demás derechos reconocidos por las leyes. En este nivel
definitivo, el poseedor será vencido por el titular del derecho. La contraposición entre ambos
planos es clara: la posesión es el ejercicio de hecho sobre un bien (¡tengo el bien en mi poder!)
–art. 896° C.C.-, mientras la propiedad o cualquier otro derecho real es un poder jurídico
reconocido por la Ley (¡tengo un título!)– art. 923° C.C.
(1)(1) MIQUEL GONZALEZ, José María. “Derechos Reales: Comentarios a las propuestas de enmienda”. En:
VV.AA. Código Civil Peruano. Diez Años, pág. 413-414.
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Esta tutela no significa una protección de la posesión como si ésta fuese un “ius”, sino
como lo que es realmente: un “factum”, es decir, un hecho cierto y visible “prima facie”, el cual
es objeto de una protección interinal en tanto se trata de una situación comprobable en forma
inmediata.(2) En cambio, la tutela del “ius” exige acreditar una relación no-visible (ideal), esto
es, una “titularidad jurídica” existente sólo en el mundo de la abstracción de los derechos
subjetivos. Por ello, la protección del “ius” sólo opera en un plano definitivo en el que demuestre
la existencia del derecho superior frente a la sola posesión. Un elemental buen sentido exige
que antes de consentir en una modificación de lo que “es” (posesión), se debe previamente
demostrar lo que “debe ser” (derecho). La posesión no se tutela por ser un derecho, que no lo
es; sino porque comprobado el hecho posesorio, no es el poseedor quien debe dar razón de su
derecho, sino aquel que manifiesta lo contrario, esto es, quien afirma que la posesión se realiza
sin derecho o que tiene un mejor derecho a poseer.(3)

Existen muchas teorías que intentan explicar los fundamentos de la tutela posesoria, y
en buena medida todas ellas tienen parte de razón, aunque obviamente algunas están más
cerca que otras de lograr ese objetivo. En el caso de la tesis de SAVIGNY, ésta tiene una gran
dosis de verdad: el ordenamiento jurídico no puede tolerar actos de violencia, aunque éstos
provengan del titular del derecho, o incluso del propietario. Sin embargo, SAVIGNY capta una
“parte” del problema, pero no el “todo”. Así pues si la protección posesoria sólo se justifica por
la interdicción de la violencia, entonces bastaría la tutela penal como medio idóneo para
reprimir las conductas ilícitas y restituir las cosas al estado anterior de la violación. En tal
sentido, es cierto que la tutela posesoria se halla comprendida dentro del ámbito general de
prohibición de los actos de violencia, pero este fundamento no abarca, ni explica en su
totalidad, el instituto de la posesión. Para otro grupo de autores (GANS, STAHL, SALEILLES),
la posesión se tutela como valor en sí mismo considerado.
Estas teorías “absolutas”(4) cuentan con mejores argumentos para explicar los
fundamentos de la tutela posesoria, sin olvidar que ésta es la relación de hecho por excelencia,
y su relevancia se encuentra precisamente en ello. El poseedor merece protección porque
existe interés del propietario (obviamente un interés “típico”, ya que en cada caso concreto la
situación puede ser distinta), y existe interés de la sociedad en que la posesión reciba
protección. ¿Cómo se explica esto? Se protege al poseedor porque la protección de éste
(2)(2) La tutela posesoria cuenta con una serie de instrumentos de protección (“remedios”) al “factum possessionis”:
arts. 920 y 921 C.C.
(3)(3) BARBERO, Domenico. Sistema de Derecho Privado, Tomo I, pág. 380-381.
(4)(4) Se les llama así porque la posesión se tutela por ser un valor en sí mismo, a diferencia de las teorías “relativas”,
en donde la posesión se protege en función de un valor distinta a ella. Por ejemplo, SAVIGNY es un “relativista”
porque explica la protección de la posesión como una manifestación más de la prohibición de la violencia.
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
incentiva la buena custodia que el poseedor hará sobre el bien. En buena cuenta, el poseedor
es un gestor, un administrador “de hecho”, que saldrá castigado, indemne o premiado según la
honestidad o diligencia con la cual opera. En muchos casos será preferible la explotación
económica eficiente de los bienes (aunque se realice mediante una posesión “sin título”), antes
que una mera titularidad formal improductiva y sin contenido económico. Por otro lado, debe
reconocerse que la posesión cumple TAMBIEN una función básica de protección de la paz
social respecto del control de los bienes. Con la protección posesoria se hace efectiva la
prohibición de que cada uno se tome la justicia por su propia mano, y se impone la necesidad
que los ciudadanos acudan a los Tribunales para reclamar sus pretensiones sobre los bienes
mediante los remedios procesales correspondientes. Sin exponer la claridad debida, algunas
sentencias han intentado desarrollar los fundamentos de la protección posesoria(5) pero ello
obviamente debe tenerse como “obiter dicta”, y nunca como la “ratio decídendi”.
La posesión goza de una especial protección del ordenamiento jurídico, la cual se
dispensa a quien se ve privado o perturbado, sin su voluntad, de la posesión. Estos
instrumentos de defensa de la posesión vienen a ser los “remedios”, es decir, los mecanismos
destinados a tutelar la posesión. En los apartados subsiguientes profundizaremos el estudio de
estos “remedios”.
1.2. LESIONES A LA POSESIÓN

La posesión implica un orden de atribución de los bienes en clave de provisionalidad,
esto es, de acuerdo a la situación existente en un momento dado. Esta atribución interina es
objeto de tutela en cuanto se trata de un hecho notorio y comprobable en forma inmediata, a
diferencia de la atribución definitiva, propia de los derechos subjetivos, y cuya constatación es
más dificultosa, pues se necesita el cumplimiento de diversos requisitos legales. En tal sentido,
el ordenamiento jurídico garantiza al poseedor seguir poseyendo hasta que se realice una
atribución definitiva del bien.
El Código Civil señala los tipos de lesión a la posesión (arts. 920°, 921° C.C.), pero el
intérprete puede deducirlo de las reglas que prevén los remedios de protección a la posesión
(art. 598° C.P.C.(6)) en sus diversas variantes. En efecto, si el ordenamiento jurídico autoriza a
que el poseedor siga poseyendo, entonces el poseedor estará garantizado contra todo acto que
(5)(5) Se puede citar la siguiente sentencia de la Corte Suprema (Casación Nº 282-96): El interdicto tiene dos
fundamentos: por un lado, la necesidad de restablecer la tranquilidad social alterada por el conflicto posesorio, y por
otro, asegurar la posesión actual a favor del que la está ejercitando, sin perjuicio de que después se ventile el mejor
derecho de posesión. Para la defensa de la posesión por intermedio de los interdictos no es necesario evaluar los
títulos de los que nace el derecho a la posesión (causa possessionis)…”
(6)(6) Art. 598.- “Legitimación activa.- Todo aquel que se considere perturbado o despojado de su posesión puede
utilizar los interdictos, incluso contra quienes ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto
de la perturbación”.
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
pretenda despojarlo o inquietarlo de su posesión, siempre que no exista una atribución

definitiva de los bienes. En el Derecho alemán se agrupan estas lesiones posesorias bajo el
concepto genérico de “actos de autoridad propia prohibida” las cuales se presentan cuando
alguien despoja o inquieta en la posesión, sin la voluntad del poseedor, y sin que la ley autorice
el acto de despojo o inquietación. Con el fin de proteger estas lesiones a la posesión, el
ordenamiento ha establecido unos instrumentos de tutela (remedios) llamados “interdictos”.
Además, y según una opinión bastante difundida, a ellos deberá añadirse la acción resarcitoria
por daño extracontractual (en nuestro Código: art. 1969° C.C.).
El poseedor, a través de estos remedios posesorios, recibe una tutela tan extendida
tanto como aquella que recibe el propietario a través de las acciones suyas. Empero, la
defensa del poseedor tiene una intensidad menor, pues frente al demandado no le basta probar
su estado posesorio, debe en cambio desarrollar una completa crítica de la conducta del
demandado, para demostrar que éste se ha puesto del lado del acto ilícito.
1.3. AUTOTUTELA DE LA POSESIÓN (Defensa Posesoria Extrajudicial)

La autotutela implica que el propio beneficiado con el derecho subjetivo o con la
situación jurídica (aquí se ubica la posesión), realiza por sí mismo la acción de defensa y
protección. El art. 920° C.C. señala textualmente lo siguiente: “El poseedor puede repeler la
fuerza que se emplee contra él y recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposeído,
pero en ambos casos debe abstenerse de las vías de hecho no justificadas por las
circunstancias”.
El legitimado para ejercer la autotutela es el poseedor, pero cabe la duda si el servidor
de la posesión (que no es poseedor: art. 897° C.C.) puede realizar el acto de autotutela en
beneficio de su principal. El Código guarda silencio sobre el particular (art. 920° C.C.), aunque
en vía interpretativa puede admitirse esta posibilidad en favor del servidor. Así pues, tratándose
el despojo de un acto ilícito “per se”, parece excesivo requerir que sea el mismo poseedor
quien se defienda utilizando las vías de hecho contra el tercero; más lógico suena admitir que
el poseedor, o cualquier otra persona actuante en su interés, pueda repeler el ataque
antijurídico. En buena cuenta, si el tercero-despojante se pone al margen del ordenamiento
jurídico, no resulta equitativo exigir que sea sólo el agredido quien se defienda. La doctrina
nacional se muestra partidaria de esta tesis, y de la cual se puede rescatar el siguiente
interesante argumento: “En la mayor parte de los casos el servidor de la posesión tiene por
misión defender la posesión para el poseedor y evitar las perturbaciones o el despojo. ¿Cómo
entonces se le puede privar del ejercicio de la legítima defensa posesoria destinada
precisamente a que pueda realizar ese objetivo.(7) Estamos de acuerdo con esta posición.
(7)(7) CUADROS VILLENA, Carlos Ferdinand. Derechos Reales, Tomo I, pág. 392.
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
La autotutela del poseedor le confiere a éste dos posibilidades.

- DEFENSA: Es lícito que el poseedor rechace por la fuerza los actos de poder
arbitrarios e ilícitos de los terceros; no puede en tales casos utilizar una violencia excesiva de
acuerdo a las circunstancias.
- REACCIÓN EQUIVALENTE: En este caso el ataque ha cesado sin haberse evitado la
desposesión. Ante esta circunstancia, el ordenamiento jurídico autoriza al contra-ataque del
poseedor, siempre que se realice sin intervalo de tiempo y sin recurrir a una violencia excesiva
de acuerdo a las circunstancias.(8)

En el caso de “defensa” de la posesión, el poseedor actúa en el mismo momento en
que se está produciendo el hecho arbitrario e ilícito. En el caso de la “reacción equivalente”, el
tercero ha culminado el hecho arbitrario, pero en ese caso el poseedor queda autorizado a
recobrar el bien sin intervalo de tiempo o en forma inmediata. Este requisito no puede
entenderse como sinónimo de “en forma instantánea”, ya que en realidad este dispositivo debe
interpretarse racionalmente, pues apunta a que el poseedor obre con toda la rapidez posible
según un criterio objetivo. Si entre el acto arbitrario y la reacción del poseedor no pudiese
mediar ningún intervalo de tiempo, por más pequeño que éste fuese, entonces la autorización
legal de reaccionar que el ordenamiento concede al poseedor no pasaría de ser una cuestión
meramente retórica. Por ello, la sana interpretación de este requisito temporal (“sin intervalo de
tiempo”) debe hacerse de acuerdo a los intereses en conflicto que la norma busca proteger. Sin
embargo, cuando la tardanza en la recuperación del bien excede el tiempo objetivamente
razonable para una respuesta del poseedor, entonces debe entenderse que el despojo queda
consumado y, en consecuencia, el afectado sólo podrá recurrir a la defensa interdicta.
La tutela de los derechos e intereses legítimos está delegada, normalmente, en los
órganos judiciales. De allí la creciente importancia del derecho a la tutela judicial efectiva (art.
139° inc. 3 Constitución), cuyo presupuesto es la igualdad natural en que se encuentran todos
los sujetos, lo cual hace necesario que no sean ellos, sino un tercero imparcial —especialmente
investido de autoridad y por intermedio de un proceso dotado de garantías mínimas-, quien
declare o ejecute los derechos o intereses reconocidos por el ordenamiento jurídico a través de
las leyes aprobadas por la voluntad popular según sus representantes elegidos. La excepción a
esta regla la constituyen algunas pocas hipótesis en que el legislador reconoce la posibilidad de
autotutela, como sucede efectivamente en el art. 920° CC. Sin embargo, no es el único caso;
también tenemos el art. 967° C.C., en el cual se autoriza a que todo propietario pueda cortar las
(8)(8) Normalmente, la recuperación de la posesión requiere el auxilio de la fuerza pública, es decir, el apoyo de las
fuerzas de orden interno (Policía Nacional). Según su extendido uso de esta entidad, la recuperación inmediata de la
posesión debe realizarse en un plazo máximo de 24 horas desde la ocurrencia del despojo. Transcurrido ese término,
la cuestión es derivada al Poder Judicial. ¿Cuál es el origen de ese plazo de 24 horas? Como ya lo dijimos, se trata de
un plazo arbitrario, nacido del uso.
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
ramas de los árboles extendidos sobre su finca, y sólo cuando sea necesario, de acuerdo a las
circunstancias, deba recurrir a la autoridad municipal o judicial.
1.4. TUTELA REINTEGRADORA O MANTENEDORA DE LA POSESIÓN: LOS

INTERDICTOS
1.4.1. ANÁLISIS PRELIMINAR
Ya hemos visto que la tutela de la posesión no se realiza porque éste sea un “ius”, sino
simplemente como un “factum”: hecho cierto y visible, el cuales objeto de una protección
interinal en tan Lo se trata de un hecho cierto y comprobable en forma inmediata. En cambio, la
tutela del “ius” exige acreditar una relación no-visible (ideal), esto es, una “titularidad jurídica”
existente sólo en el mundo de la abstracción de los derechos subjetivos, y por ello sólo opera
en un plano definitivo, previa controversia plenaria ante el juez. En consecuencia, el buen
sentido exige que antes de consentir en una modificación de lo que “es” (posesión), se debe
previamente demostrar lo que “debe ser” (derecho). La posesión no se tutela por ser un
derecho, que no lo es, sino porque comprobado el hecho posesorio, no es el poseedor quien
debe dar razón de su derecho, sino aquel que manifiesta lo contrario.
La defensa del estado posesorio exige que las cuestiones posesorias (atribución
provisional de los bienes) sean nítidamente separadas de las cuestiones petitorias (atribución
definitiva de los bienes), y que se impida la mezcla o acumulación de unas y otras. Las lesiones
a la posesión, sea el despojo o la perturbación, son objeto de remedios exclusivamente
posesorios, llamados “interdictos” desde el Derecho romano, y cuya única pretensión es
resguardar el estado posesorio actual, sin pronunciamiento sobre cuestiones petitorias (si el
poseedor cuenta con causa justificada para poseer, si existe un tercero con mejor derecho
sobre el bien, etc.).(9)

La tutela interdictal de la posesión es, por naturaleza, INTERINA O PROVISIONAL, e
incluso en el Derecho romano no era propiamente una acción judicial, sino un medio de
protección administrativo o de policía, en virtud del cual el magistrado se limitaba a decretar
que se hiciera o no se hiciera alguna cosa. En el Derecho moderno, y desde mucho tiempo
atrás, los interdictos se ventilan ante la autoridad judicial, pero la controversia se centra
exclusivamente en la posesión (actual o anterior depende del caso) del demandante, y en la
lesión a la posesión producida por acto del demandado. No es materia del conflicto los
derechos subjetivos ni los títulos de propiedad, ya que a través de los interdictos se protege
única y exclusivamente el “statu quo” posesorio, por lo cual la cognición del proceso es
(9)(9) “cuando la controversia se limita estrictamente a la posesión puede hablarse de acciones y juicios posesorios.
En cambio, cuando el pronunciamiento definitivo sobre la posesión es consecuencia del examen de los títulos o de los
derechos se habla de juicio y acciones petitorias”: DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos de derecho civil patrimonial,
Tomo III, pág. 642.
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
SUMARIA (limitación de controversia) y su trámite simplificado (limitación de medios

probatorios).
En cualquier caso, los interdictos tutelan una situación provisional o interina respecto a
la atribución de los bienes en una comunidad. Esta característica de provisionalidad con
respecto a un derecho subjetivo que no se discute ahora, pero que existe y eventualmente será
objeto de una acción plenaria posterior, ha dado lugar a que la doctrina moderna del Derecho
procesal plantee la hipótesis de que los interdictos vienen a ser, en realidad, procesos cuya
finalidad es lograr a favor del poseedor una tutela similar a la propia del proceso cautelar
(provisional o interina), la cual dura hasta que en un proceso plenario se diluciden los derechos
subjetivos de las partes enfrentadas. Esta concepción es ampliamente de recibo, pues la
naturaleza jurídica de la pretensión interdictal apunta a ser un proceso auto-satisfactorio, similar
a uno cautelar. Los llamados procesos o “medidas auto-satisfactorias” se originan en
situaciones de urgencia en las que el peligro en la demora es de tal intensidad que no caben
medidas aseguradoras para una posterior y detenida composición de la litis —como ocurre con
las medidas cautelares-, sino que se caracterizan por imponer una solución inmediata sobre el
fondo del pedido que sustenta dicha medida (sentencia). La cognición en este tipo de procesos
es sumaria, y no se requiere contar con certeza —justamente por su carácter de urgencia-, sino
de una probabilidad. Como se habrá observado, además, las medidas “auto-satisfactorias”
generan un proceso autónomo, pues carecen del rasgo de instrumentalidad respecto de otra
controversia judicial, propio del cautelar. Nuestro ordenamiento jurídico regula los remedios
interdictales como “medidas auto-satisfactorias”, no dependientes de otro proceso principal; se
trata, pues, de un proceso “autónomo” dentro del ámbito exclusivamente procesal; pero que sí
guarda una nota de dependencia en el ámbito sustantivo, en cuanto el perjudicado con la
posesión ajena puede ponerle fin a ésta en cualquier momento invocando el derecho subjetivo
que le ampare (atribución definitiva de los bienes). La razón de los interdictos posesorios y, en
general, de todos los procesos de cognición sumaria, se encuentra en la valoración del
legislador respecto a determinadas materias (ejemplo: la posesoria), cuya tutela eficaz a los
fines de una determinada necesidad social, hace necesario limitar el contenido de la
controversia a un aspecto concreto del litigio existente entre las partes, acudiendo así a la
denominada “tutela judicial provisional”. Terminado el proceso sumario, las partes pueden, si lo
estiman conveniente, acudir a un proceso plenario para contender sobre la totalidad del
conflicto que los enfrenta. En efecto, lo contrario del juicio plenario (por ejemplo: reivindicatoria
de propiedad) es el juicio sumario (por ejemplo: interdicto posesorio). Si plenario significa un
juicio sin limitaciones, sumario es igual a un juicio con limitaciones en las alegaciones de las
partes, en el objeto de prueba, en los medios probatorios, e incluso en la cognición judicial. Si
el proceso sumario se centra en un aspecto parcial del conflicto, entonces cabe la posibilidad
de acudir posteriormente a un proceso plenario en el que se plantee el conflicto en toda su
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
amplitud. En el caso de los remedios posesorios, el conflicto se circunscribe a la posesión del

demandante, y a las lesiones de la posesión que haya producido el demandado: art. 600° inc. 2
C.P.C.: “Los medios probatorios deben estar referidos, exclusivamente, a probar la posesión y
el acto perturbatorio o desposesorio o su ausencia”.
La tutela provisoria de la posesión se origina en el Derecho romano como una medida
policial o meramente administrativa, en la cual simplemente se prohibía u obligaba a realizar
algo. No se discutía un “ius”, simplemente se trataba de mantener un estado actual sin
alteraciones, un “factum”. Sin embargo, en el Derecho moderno la importancia adquirida por la
tutela judicial para discutir los derechos e intereses de los hombres, hace que los interdictos no
puedan considerarse como una simple acción policial o administrativa, pues son objeto de
conocimiento ante el Poder Judicial, aunque la naturaleza de este proceso sea sumaria en su
objeto, y simplificada en su procedimiento. En tal sentido, la tutela interdictal de la posesión se
confunde con la “tutela judicial” (art. 597° C.P.C.).
La tutela judicial de la posesión no abarca a todo tipo de bienes, y se limita a los bienes
inmuebles y a los bienes muebles inscritos (art. 921° C. C., art. 599° C.P.C.). Siendo que la
posesión sólo recae sobre objetos corporales (“cosas”), pues se trata de un señorío de hecho
que implica injerencia y exclusividad, entonces dentro de los bienes inmuebles se hallan,
incluidas principalmente, los predios, los buques, las aeronaves y los ferrocarriles; mientras que
entre los bienes muebles inscritos tenemos sólo a los vehículos automotores. En este punto, el
legislador de 1984 optó por una solución intermedia, en cuanto no llegó al extremo (amplio) del
Derecho romano justinianeo, que autorizaba la protección interdictal para todo tipo de bienes; ni
tampoco se alcanzó el otro extremo (restrictivo), propio del Derecho francés, que limita la
protección a los bienes inmuebles, por cuanto en los muebles “la posesión vale como título”,
resultando en ellos innecesaria una tutela posesoria distinta a la tutela propietaria. El art. 831°
del Código de 1936 había optado por la solución francesa, esto es, restringir la tutela posesoria
a los bienes inmuebles, pero el legislador de 1984 optó por ampliar su ámbito de aplicación a
los bienes muebles registrables. Esta solución no es relevante desde un punto de vista práctico
pues no se conocen procesos de tutela posesoria referidos a vehículos (bienes muebles
registrables). En el primigenio Derecho romano no se otorgó protección interdictal para la
recuperación de bienes muebles, pues bastó para ello la acción de hurto. En la actualidad
puede decirse exactamente lo mismo: el despojo de los bienes muebles encuentra mejor y más
adecuada protección con la tutela penal prevista para los delitos contra el patrimonio (alguien
acciona mediante un interdicto en el caso del hurto o robo de un bien mueble). Una vez más,
pues, los romanos muestran su insuperable vena pragmática.
1.4.2. EL DESPOJO DE LA POSESIÓN: EL INTERDICTO DE RECOBRAR

A) EL DESPOJO
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
El art. 598° C.P.C. establece que todo poseedor puede recurrir ante el juez (mediante el
remedio denominado “interdicto de recobrar”) cuando haya sido DESPOJADO de su posesión,
siempre que no hubiese mediado proceso previo (art. 603° C.P.C.), o que no existiese la
voluntad del poseedor primigenio. Según la doctrina, el despojo es todo acto en virtud del cual
el poseedor pierde total o parcialmente la posesión, la coposesión o la posesión parcial. El
despojo implica la pérdida de la posesión en virtud de un acto unilateral del tercero, el cual no
es consentido por el poseedor primigenio. Por ello, no comete despojo quien se niega a restituir
una cosa a su anterior poseedor que la había perdido involuntariamente. ¿Cuál es la razón de
ello?: el anterior poseedor ya había perdido la posesión en forma involuntaria; y por tanto, el
acto unilateral del hallador no puede lesionar una posesión inexistente. Por otro lado, no es
esencial a este concepto que el despojante se apodere de la cosa misma; pues es posible
tomarla para tirarla después.
El despojo es ilícito aun cuando provenga del propietario que se halle premunido de
una sentencia de constatación de su derecho (art. 598° C.P.C.: “Todo aquel que se considere
perturbado o despojado en su posesión puede utilizar los interdictos, incluso contra quienes
ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbación”).
Por otro lado, es necesario preguntarse si la lesión de la posesión da lugar a tutela cuando
provenga de un ex-poseedor despojado, que mediante un nuevo despojo ha querido remediar
la lesión precedente. Este caso se presenta cuando el poseedor es despojado por un tercero
(acto ilícito), y con el fin de remediar esta injusticia, el ex-poseedor realiza un nuevo acto de
despojo para reponer las cosas al estado primigenio. ¿Es válido este mecanismo de
autotutela? En el Derecho romano esta cuestión sí era permitida mediante la llamada
“excepción de posesión viciosa”, es decir, el poseedor actual no podía reclamar la tutela
posesoria cuando había tomado el bien por violencia, en forma clandestina o cuando era un
precario renuente a la devolución, por lo cual podía ser impunemente despojado por obra de
quien, a su vez, había sufrido el despojo anterior.(10) En el Derecho moderno, sin embargo, la
mayor parte de los autores entiende inviable la antigua excepción por cuanto permitiría una
expansión intolerable de la autotutela de los derechos, con el riesgo de incrementar la violencia
y la falta de respeto a la ley. En efecto, de mantenerse la “excepción de posesión viciosa”,
cualquiera podría despojar a otro alegando que la posesión de éste es “viciosa”, y el lesionado
en su posesión a su vez podría intentar un nuevo despojo, con lo cual la cadena de violencia se
volvería interminable. Por tal razón, aun cuando el demandante fuera un poseedor vicioso, ello
no justifica la acción arbitraria del demandado, y éste no puede oponerse a la pretensión del
(10)(10) “Supóngase que A fuese poseedor de un fundo y que B le hubiese expulsado del mismo por la fuerza. Más
tarde B era a su vez expulsado por C. Entonces B demandaba a C con el interdicto ‘unde vi’. Aunque B hubiera
obtenido la posesión por la fuerza, no era la suya una ‘posseessio vitiosa’, puesto que B no la había adquirido de C
con violencia”: SCHULZ, Fritz. Derecho Romano Clásico, pág. 428.
9
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
actor alegando arbitrariamente el anterior vicio de posesión. Si la justificación de la defensa

posesoria se encuentra en la protección de la paz jurídica y en la prohibición de la arbitrariedad,
entonces parece consecuencia necesaria que la posesión, aun viciosa, goce también de la
protección interdictal.(11) En nuestro ordenamiento jurídico no existen dudas respecto a la

inviabilidad de la “excepción de posesión viciosa”, por cuanto la autotutela está limitada a la
recuperación del bien SIN INTERVALO DE TIEMPO (interpretado objetiva y funcionalmente).
En tal sentido, luego de que la nueva posesión del despojador se consolide por el transcurso de
un prudencial período de tiempo, entonces ya no cabe que el anterior poseedor proceda al
despojo reparador del entuerto, y sólo le quedan las vías judiciales de tutela posesoria, en este
caso, el interdicto de recobrar. Además, el art. 603° inc. 2 C.P.C. establece la recuperación del
bien sin intervalo de tiempo (art. 920° C.C.) como única excepción de autotutela válida, de lo
cual se infiere que si el demandado demuestra la recuperación del bien sin intervalo de tiempo
(erróneamente el C.P.C. habla de “despojo”), entonces la demanda de interdicto de recobrar
será declarada improcedente. Pues bien, interpretando esta norma “a contrario sensu”, se
concluye que la autotutela posterior a la consolidación de la posesión viciosa NO ES VALIDA, y
no puede ser opuesta ni siquiera al poseedor vicioso. Esta cuestión no es meramente
académica o teórica, por cuanto la negativa en reconocer esta vieja excepción del Derecho
romano conlleva necesariamente a que la tutela posesoria abarque a todo poseedor, inclusive
vicioso, no siendo necesario el requisito de tiempo mínimo para su protección, como sí ocurre
en otros ordenamientos jurídicos en donde se exige un plazo de posesión (un año) para tutelar
la situación del poseedor.
El despojo como acto de privación unilateral de la posesión, sin la voluntad
unilateral del último poseedor, se entendió históricamente como un acto violento. El Derecho
moderno ha ido atenuando este rigor, influenciado sin duda por el régimen canónico, y
considerando ahora que el despojo de la posesión no requiere materializarse a través de la
violencia. Por ejemplo: la doctrina se muestra conforme; en señalar que la “interversión” del
título (por ejemplo: arrendatario que niega su condición posesoria de tal, y empieza a poseer
“como propietario” en virtud de comportamientos notorios, manifiestos e inequívocos), esto
es, la modificación unilateral de la condición posesoria, constituye una auténtica hipótesis de
despojo. En la “interversión” del título no existe acto de violencia, sino un cambio (notorio)
en el concepto posesorio por el cual se viene poseyendo. Esta necesidad de que el despojo
se realice contra la voluntad del poseedor, sirve para recordarnos la eficacia eximente del
consenso con respecto a la lesión. Por otro lado, esta reiterada exigencia de “contrariedad a
la voluntad del poseedor” viene mencionada para recordar de algún modo la supresión del
requisito de la violencia en el acto de lesión. En efecto, la violencia no es necesaria en el
(11)(11) DIEZ PICAZO. Op. Cit. Tomo III, pág. 648.
10
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
acto de despojo, basta el acto objetivo de actuar sin la voluntad del poseedor.
Ahora cabe preguntarse ¿qué sucede si el consenso del poseedor viene prestado “a
futuro”?. Podemos imaginamos una cláusula estipulada en un contrato de arrendamiento en el
sentido que el arrendatario consiente el despojo realizado por el arrendador una vez culminado
el plazo establecido para la relación contractual. Creemos que ningún intérprete estaría
dispuesto a admitir todas las consecuencias derivadas de la irrevocabilidad del consenso,
prestado por anticipado al despojo. Por tanto, el consenso futuro a la lesión del despojo no
exime la ilicitud del acto, por cuanto el legislador ha individualizado un interés de orden público
en la relación entre posesión y tutela posesoria; y por ello, no se ha dejado a la libre disposición
de los privados la regulación autónoma de las situaciones posesorias del futuro.
Por otro lado, no debe identificarse el despojo con los delitos de usurpación (en bienes
inmuebles) o de hurto y robo (en bienes muebles). La tutela posesoria en el ámbito civil se
produce por el solo hecho del despojo, esto es, toda invasión a la esfera posesoria ajena contra
la voluntad real o presunta del poseedor, de tal manera que la situación posesoria resulte
alterada en términos de privación posesoria. No es necesario que haya existido violencia, dolo
o mala fe; en vista a ello, un despojo que sea objeto de tutela posesoria civil, puede no tipificar
como delito de usurpación. Por ejemplo: el tercero que entra en posesión del bien en virtud de
un título falsificado, con lo cual invade la esfera posesoria ajena, pero no comete delito por falta
de dolo, es decir, de conocimiento y voluntad para infringir la norma penal. Es más, el acto de
despojo no requiere ser doloso ni culposo, pues incluso quien entiende obrar en el ejercicio de
un derecho, puede cometer un despojo. No se requiere un “animus spoliandi”, ni una intención
especialmente cualificada; aunque como ocurre en el caso de la posesión, el acto de despojo
siempre será voluntario, por cuanto las conductas o comportamientos humanos son propias de
seres racionales, y no de autómatas. Por ejemplo: el sonámbulo que arrebata una joya no
comete despojo por faltar voluntariedad al acto; sin embargo, si luego de despierto, el sujeto se
niega a restituir el objeto, entonces allí el despojo queda consumado.
En el Derecho comparado, muchas veces se ha recurrido al innecesario concepto de
“animus spoliandi” para denegar el interdicto promovido por quien, en verdad, no era poseedor
actual. Por ejemplo: se dice que falta el “animus” cuando falta la posesión del sujeto
hipotéticamente lesionado, o que falta el “animus” allá donde subsistía positivamente el
consenso del despojado, o cuando el bien se encontraba aparentemente en abandono. De
estos ejemplos, puede deducirse la irrelevancia de calificar al despojo en virtud de un
cualificado “animus spoliandi”, y que todas estas hipótesis dudosas pueden resolverse
fácilmente mediante el expediente de considerar inexistente la posesión alegada por el actor
(ejemplo: por abandono del bien, según una apariencia socialmente significativa, sin importar la
voluntad interna o psicológica del anterior poseedor), o considerando que la posesión del bien
ha sido transmitida por consenso o “tradición”, ya sea por manifestación de voluntad expresa o
11
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
por comportamientos concluyentes o por la simple tolerancia expresada a través de algún signo
inequívoco.
En buena cuenta, la existencia o inexistencia del despojo es un tema eminentemente
casuístico, pero las reglas indicadas en el texto servirán para una adecuada evaluación de
cada caso, según las circunstancias.
B) EL REMEDIO AL DESPOJO: EL INTERDICTO DE RECOBRAR

El poseedor despojado puede acudir al remedio procesal del interdicto de recobrar (art.
603° C.P.C.). Ya hemos visto en el apartado 1.4.1 de este mismo capítulo, que el citado
remedio constituye una acción sumaria en cuanto al objeto de controversia y a los medios de
pruebas y simplificada en cuanto al procedimiento.
Tiene legitimación activa para demandar todo aquel que se considere despojado de la
posesión (art. 598° C.P.C.). Sin embargo, el Código guarda silencio respecto a quién es el
legitimado pasivo, esto es, quién puede ser el demandado. Evidentemente, no caben dudas de
que el despojante es el demandado natural en este proceso; pero, la cuestión no es tan clara
tratándose de terceros causahabientes del despojante. En resumen, el remedio interdictal se
plantea sin problemas contra el despojante, pero ¿qué ocurre si éste traspasó la posesión a
terceros?. Cuando el tercero es un heredero del despojante o es un causahabiente de mala fe,
entonces la cuestión parece inclinarse decididamente por la procedencia del interdicto. El
problema se concentra en los causahabientes de buena fe. Por ejemplo, para MARTÍN PÉREZ
y JOSE LUIS DE LOS MOZOS, la solución es negativa por cuanto el tercero adquiere una
nueva posesión.(12) Igual opinión mantiene WOLFF en el Derecho alemán, en donde la

posesión viciosa sigue teniendo esa calidad en caso de cualquier sucesor universal (aunque
sea de buena fe), y es igualmente viciosa para el causahabiente singular que al recibir la
posesión conozca sus vicios. Este conocimiento efectivo del vicio no se equipara al
desconocimiento por culpa inexcusable; ni tampoco perjudica el conocimiento obtenido
después de la adquisición de la posesión.(13) Por el contrario, LACRUZ piensa que la

legitimación pasiva abarca a todo poseedor, aunque para ello se base en una peculiaridad del
ordenamiento jurídico español (art. 460° inc.4 C.C.), por el cual el despojado se mantiene como
poseedor incorporal durante el lapso anual posterior al despojo. SACCO y CATERINA, por su
parte, han realizado un consistente esfuerzo para demostrar la eficacia “erga omnes” de la
tutela posesoria interdictal.
En tal sentido, la posesión es defendida en forma absoluta, porque su situación es
(12)(12) Cit. DIEZ PICAZO, Op. Cit. Tomo I, pág. 646.
(13)(13) WOLF, Op. Cit. Tomo III – 1°, pág. 105.
12
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
fortísima en todas las direcciones, y sólo se encuentra desarmada frente a la reivindicación.

Aunque la tesis de estos autores italianos sea bastante sugestiva, debe recordarse que en el
Código Civil italiano la posesión requiere el “animus” de hacer suya la cosa, diferenciándola de
la tenencia. En ese caso, la posesión abarca sólo a la que se ejerce en concepto propio, por lo
que hay un claro alejamiento con el modelo seguido por nuestro ordenamiento jurídico.
Lamentablemente, todavía no contamos con jurisprudencia esclarecedora sobre esta compleja
materia.
No es pertinente hacer aquí una síntesis del proceso de interdicto de recobrar, sus
distintas etapas, plazos y características, lo cual es propio de los cursos de Derecho procesal
(o de “Derecho jurisdiccional como prefiere llamarlo la más moderna doctrina). Sin embargo, sí
es necesario dejar constancia de que este remedio procesal se tramita en la vía sumarísima, y
la reposición del despojado sólo llega cuando la demanda es declarada fundada (art. 604°
C.P.C.: “declarada fundada la demanda, el juez ordenará se reponga al demandante en el
derecho de posesión del que fue privado…”), salvo la hipótesis de una medida cautelar. En el
Derecho comparado, en cambio, se observa la existencia de una fase de proveimiento urgente,
incorporada dentro del mismo proceso principal, y en la cual se adopta una decisión preliminar
con respecto al despojo y a la reposición del actor en la posesión. Solamente después de
concluida esta fase inicial con su providencia urgente, recién se inicia la etapa propiamente de
cognición (limitada a la controversia posesoria). En el caso peruano, la demora en la conclusión
del proceso (pueden pasar años hasta que la Corte Suprema decida el asunto, pues éste es
recurrible en casación) ha llevado a que el legislador prevea una medida cautelar específica
-aunque a diferencia del caso italiano, se trata de una medida fuera del proceso principal y que
no constituye una etapa de éste- en el art. 681° C.P.C.: “En el interdicto de recobrar, procede la
ejecución anticipada de la decisión final cuando el demandante acredite verosímilmente el
despojo y su derecho a la restitución pretendida”.
La sentencia estimatoria del interdicto de recobrar tiene por objeto restablecer la
situación posesoria alterada por el despojo, y los efectos de éste han de desaparecer en virtud
del pronunciamiento judicial. Si el bien ha sido destruido, y la reintegración deviene en
imposible, entonces la acción es improponible o inadmisible. Al no existir el bien, no hay más
posesión, y el juez no puede ordenar o hacer revivir la relación posesoria. Sin embargo, el
problema más complejo se presenta en los casos de despojo en contra de quien venía
poseyendo una servidumbre. Aquí la lesión es dada por una actividad humana reiterada o
continuada, debiendo el juez exigir que el responsable desarrolle un comportamiento comisivo
de restablecimiento de la posesión, o por lo menos que soporte la posesión de la servidumbre.
El Código Procesal Civil (art. 604°) permite que la sentencia de restablecimiento de la
posesión se pronuncie sobre el pago de frutos y la indemnización de daños. Obviamente, esta
situación se producirá solamente cuando dichas pretensiones hayan sido acumuladas con la
13
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
demanda, y en virtud del principio procesal de congruencia. Si tenemos en cuenta que el

despojante es un poseedor de mala fe, entonces debemos concluir que éste siempre estará
obligado al reembolso de los frutos percibidos y de los dejados de percibir (art. 910° C.C.). Sin
embargo: ¿porqué se diferencia el pago de frutos de la indemnización de daños?, ¿se trata de
dos conceptos distintos?, o ¿el reconocido principio de “integridad” de la indemnización de
daños subsume al pago de frutos? Esta cuestión, evidentemente, no está resuelta por el
legislador procesal (art. 604° C.P.C.), pero en su oportunidad ya adelantamos nuestra posición
de que ambos conceptos son distintos. Por ejemplo: el deterioro del bien se tipifica como un
daño indemnizable, y ello no es asimilable al “pago de frutos”. Esta última figura se presenta,
desde una perspectiva estricta, en los llamados bienes “fructíferos”, esto es, en aquellos de los
que deriva naturalmente otro bien.
La acumulación de las pretensiones indemnizatorias y de frutos, con la propiamente
restitutoria de la posesión, no es un tema de por sí acabado. La discusión debe plantarse, por
lo menos, desde una perspectiva de “lege ferenda”. En efecto, la ventaja principal de la
acumulación procesal se haya en abaratar los costos de la justicia en general, y el del litigante
en particular, por cuanto no necesitará dos pleitos para resolver su conflicto de intereses. Sin
embargo, en este caso específico la cuestión no puede decidirse tan fácilmente en base .al
criterio antes señalado. Así pues, la tutela posesoria de naturaleza interdictal tiene como
principal característica la urgencia de las providencias del juez, con la consiguiente
simplificación del procedimiento y la sumariedad del objeto de controversia. (14) Desde este
punto de vista, no parece de recibo sostener que esta limitación en la fase de cognición se
concilie con la controversia de un tema especialmente dado a la amplitud del debate y de las
pruebas por aportar, tal como es el caso de la indemnización de daños y el pago de frutos. En
la hipótesis de producirse esta acumulación, el proceso se convertirá — de fado- en uno de
cognición amplia, debiendo probarse la buena o mala fe del demandado, los daños causados,
la relación de causalidad entre el hecho y los daños, el factor atributivo de responsabilidad. Es
decir, de la simplificada controversia posesoria pasaremos a la compleja discusión sobre daños
indemnizables y frutos por reembolsar. El antiguo Código de Procedimientos Civiles también
preveía esta posible acumulación (arts. 1008°, 1015°), pero el legislador de 1911 fue consciente
del problema, e intentó solucionarlo a través de una sentencia simplemente estimatoria de los
daños, pero cuyo contenido económico (“quantum indemnizatorio”) se fijaba en ejecución de
sentencia.
Esta solución tampoco resultaba conveniente en la medida que dejaba librado un
aspecto fundamental de la controversia a la fase de ejecución de sentencia, cuya característica
obvia es la limitación del debate, de las pruebas y de las instancias recurribles.
(14)(14) GONZÁLEZ BARRÓN, Gunther. “Derechos Reales”, Lima, Perú, Ed. Juristas Editores. 2003.
14
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
C) DESPOJO JUDICIAL
El tercero desposeído como consecuencia de la ejecución de una orden judicial
expedida en un proceso en el que no ha sido emplazado o citado, puede interponer interdicto
de recobrar en su modalidad de “despojo judicial” (art. 605° inc. 1 C.P.C.). Producida la
privación de la posesión a un TERCERO, éste debe acudir ante el juez que dispuso la orden de
lanzamiento, a fin de solicitar su restitución. Si este juez estima procedente el pedido accederá
inmediatamente a él. En caso contrario, lo rechazará, quedando expedita la posibilidad de que
el tercero inste la pretensión correspondiente en otro proceso (art. 605° inc. 2 C.C.).
Esta modalidad de interdicto se presta a conductas fraudulentas como veremos en el
siguiente ejemplo: se declara fundada una demanda de desalojo por ocupación precaria, y el
demandado, estando próximo a ser objeto de la diligencia de lanzamiento, traspasa la posesión
real o simuladamente a un tercero. Ejecutado el lanzamiento, el tercero se apersona al proceso
aduciendo el “despojo judicial”. ¿Qué hacer para evitar la connivencia maliciosa? En nuestra
opinión, la salida pasa por realizar una interpretación estricta, o diríamos mejor, estrictísima, del
art. 605° C.P.C. Dentro de este contexto la citada norma puede entenderse de la siguiente
manera:
- El proceso que dé lugar a la privación de la posesión sólo puede ser uno de carácter
sumario, nunca puede referirse a los plenarios (por ejemplo: reivindicatoria, etc.), ya que estos
últimos agotan la controversia sobre un derecho subjetivo, y mal podría un proceso de
cognición sumaria como el interdicto de recobrar (en su modalidad de “despojo judicial”) dejar
sin efecto los alcances de un proceso plenario.
- Empero, esta modalidad de interdicto de recobrar tampoco será de aplicación a todos
los procesos sumarios que concluyen en la privación de la posesión del demandado. Nuestra
referencia concreta es al típico proceso sumario de tutela de la posesión mediata: el desalojo.
En este caso, el art. 587° inc. 2 C.P.C. establece que si durante la notificación de la demanda
se advierte la presencia de un tercero, ésta será instruido del proceso iniciado, así como el
derecho a participar en él y “el efecto que va producirle la sentencia”. Por tanto, cualquier
ocupante del bien objeto de desalojo —durante el acto de emplazamiento- tiene la carga
procesal de apersonarse al proceso, y en caso de no cumplir el deber contenido en dicha
carga, la sentencia necesariamente lo afectará por mandato legal. Si ello es así, el ocupante en
cuestión no puede ser considerado “tercero”.(15)
(15)(15) Contrariamente a lo que sostiene CUADROS VILLENA, el ejemplo dado en su obra (Op. Cit., Tomo I, pág.
420) no es objeto de tutela posesoria mediante el interdicto por “despojo judicial”: “En no pocas veces el poseedor
que no ha sido parte en el proceso es objeto de desposesión ordenada por el juez, tal el caso del subarrendatario al que
no se le notifica el juicio de desahucio seguido al arrendatario”. La razón de ello es muy simple: el subarrendatario
normalmente se encontrará en posesión del bien cuando se produzca la citación con la demanda dirigida al
arrendatario. En tal caso, este subarrendatario tendrá la carga de apersonarse al proceso, y en caso contrario la
sentencia le afectará (art. 587, 2 C.P.C.). En consecuencia, si el subarrendatario es afectado por la sentencia en virtud
de mandato judicial, entonces no puede considerarse como un “tercero”.
15
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
- Existe más restricciones en cuanto al legitimado activo (“tercero desposeído por orden
judicial”) para plantear esta modalidad de interdicto. Así pues, si el despojo judicial se produce
en contra de los herederos, o de los servidores de la posesión. o los parientes del poseedor,
entonces no habrá propiamente un “tercero” y, en consecuencia, la demanda deberá ser
declarada infundada. De estos casos tal vez llame más a duda la situación de los “parientes”
del poseedor. Un sector importante de la doctrina (MONTIEL, GRECO) considera que la
situación de hecho de los familiares y convivientes es improductiva de efectos jurídicos, pues
se hallan en una situación asimilable a la posición de huéspedes. De esta manera, el intérprete
busca poner un freno a la proliferación de acciones de restitución de la posesión, negando
legitimación a quien tenga un poder de hecho demasiado marginal o subordinado, Lo contrario
implicaría una multiplicación no deseada de fricciones judiciales en una dirección que no
conduce a tutelar ningún valor que pueda convencer.
En resumen, el “tercero” despojado por orden judicial sólo puede provenir de un
proceso sumario, pero no de todos ellos, pues es necesario exceptuar el caso del desalojo
cuando el tercero se encuentra ocupando el bien al momento de la citación con la demanda.
Una vez restringido el ámbito de aplicación de los tipos de procesos en los que se puede
rectificar el despojo por orden judicial, es necesario llamar la atención sobre el concepto estricto
de “tercero”, esto es, de legitimado activo para instar esta modalidad de interdicto de recobrar.
Dentro de ese concepto de “tercero” deben excluirse los servidores de la posesión, los
parientes del poseedor, los causahabientes a título universal (herederos), e inclusive los
causahabientes a título singular de mala fe. Estos últimos no pueden merecer protección del
ordenamiento jurídico, aun cuando no exista norma expresa que los excluya.
En la doctrina nacional, empero, se ha criticado la aplicación restrictiva del despojo
judicial para los casos en que el tercero despojado no haya sido citado en el proceso;
considerándose preferible la fórmula del derogado Código de Procedimientos (art. 1016°), en el
cual se incluían los casos cuya desposesión se hubiese producido sin observar las
formalidades prescritas en interés del poseedor, o contraviniendo las disposiciones de la ley.
Esta opinión no puede compartirse, pues la citación judicial del poseedor hace que éste pueda
remediar cualquier irregularidad a través de los recursos procesales, resultando ilógico habilitar
un nuevo cauce procesal cuando el poseedor ya ha sido citado, oído y vencido en juicio; todo
ello, sin perjuicio de recurrir en forma excepcional a la vía del amparo constitucional por
violación al debido proceso, si fuese pertinente.
D) PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
De conformidad con el art. 601° C.P.C. la pretensión interdictal prescribe al año de
producido el hecho que fundamenta la demanda, esto es, al año de producido el despojo. Esta
misma regulación, aunque con texto distinto, ya estaba prevista en el art. 921° inc.2 del C.C.:
“si su posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra
16
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
él”.
La norma procesal ha establecido que el breve plazo de ejercicio del remedio interdictal
sea uno de prescripción extintiva, y no de caducidad como lo reclama la doctrina más
autorizada. La solución de nuestro ordenamiento jurídico implica que el juez no puede rechazar
de oficio la demanda (art. 1992° C.C.), aun cuando de ésta se advierta con claridad que el
despojo aconteció hace más de un año, por lo cual el demandado tiene la carga de instar la
correspondiente excepción procesal; en cambio, en la caducidad el juez de oficio debe
rechazar la demanda. Por otro lado, la prescripción extintiva puede ser objeto de suspensión o
interrupción en el cómputo del plazo (arts. 1994° y 1996° C.C.), mientras que en la caducidad el
transcurso del plazo es fatal, sin interrupciones o suspensiones, salvo alguna hipótesis
excepcional (art. 2005° C.C.).
17
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
DEFENSAS POSESORIAS E INTERDICTOS – PARTE II.
1.4.3. LA INQUIETACIÓN O PERTURBACIÓN DE LA POSESIÓN: EL

INTERDICTO DE RETENER
A) LA INQUIETACIÓN O PERTURBACIÓN.
remedio denominado “interdicto de retener”) cuando haya sido PERTURBADO de su posesión.
En la doctrina también se habla de inquietación, turbación o molestia de la posesión. De
conformidad con el art. 606° C.P.C. la “perturbación” debe consistir en actos materiales, o de
otra naturaleza como la ejecución de obras o las construcciones en estado ruinoso. Estos dos
últimos tipos de perturbación también pueden tipificarse como actos materiales, y por ello no se
entiende la distinción realizada por el legislador respecto a los “actos materiales” y los “actos de
otra naturaleza”.
La “perturbación” es cualquier limitación, modificación o turbación de la esfera del
poseedor ajeno; es la molestia en la actividad de goce del poseedor, o el cambio de las
situaciones de hecho que impide ejercer la posesión como se venía realizando antes, o que
hace más incómodo, difícil, gravoso o restrictivo el precedente modo de ejercicio de la
posesión. Para entender correctamente la noción de “perturbación” es necesario ver con nitidez
dos umbrales. El umbral superior separa la perturbación de la lesión más grave, cuál es, el
despojo. En el umbral inferior habrá de separar la perturbación de la injerencia lícita en la
posesión ajena.
Para definir el umbral superior es conveniente proceder por exclusión, utilizando la
definición del despojo, por la cual la perturbación será toda molestia en la posesión ajena que
no llegue a ser despojo. En cuanto al umbral inferior, la práctica ha enseñado que existe
perturbación cuando la injerencia sobre el bien se realiza de un modo que sería ilícito si el
poseedor fuese el titular del derecho; en cambio, no hay perturbación cuando la injerencia
fuese lícita aun en contra del titular del derecho. Así por ejemplo, si la injerencia de un tercero
fuese realizada a tal altura del suelo que ésta no pudiese constituirse en lesión de la propiedad
(art. 954° C.C.), menos aun podría ser calificada como acto de perturbación posesoria. Esta
definición no está exenta de la necesidad de algunas aclaraciones adicionales:
- La definición bajo examen tiene lamentablemente un lado débil, pues no siempre es
fácil saber qué injerencia deba decirse lícita. El art. 961° inc.2 C. C. establece la prohibición de
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
las inmisiones entre predios vecinos, pero sólo de las que excedan la normal tolerancia en
atención al caso concreto. Tratándose de una norma de contenido tan genérico, es difícil que el
juez del sumario pueda establecer qué injerencia es lícita o no, según el criterio planteado. En
este tema existe un evidente paralelismo entre el contenido de la acción inhibitoria concedida al
propietario frente a los actos que excedan la norma tolerancia (art. 961° inc. 1 C.C.) y la
inhibitoria concedida al poseedor en virtud de la tutela interdictal (art. 607° C.P.C.).
- Se ha visto que la perturbación (de hecho) es, en su esencia, una injerencia sobre la
cosa. Ella no implica, sin embargo, una disminución del poder de goce o disfrute del poseedor,
ni un real obstáculo o restricción a ello. Por ejemplo, es común que los Tribunales concedan el
remedio interdictal en los casos de lesión a las distancias mínimas entre ciertas edificaciones (o
artefactos) colocados cerca de los linderos divisorios de dos fincas (art. 963° C.C.), o en los
casos de ofensa al decoro arquitectónico de un edificio. En estas hipótesis, el poseedor no ve
disminuido o restringido su goce sobre el bien, pero aun así se le otorga la tutela interdictal.
- La lesión en la cual se concreta la molestia debe ser real y efectiva. Por tanto, no es
molestia posesoria aquella que induce a un genérico temor, por cuanto las reglas de tutela de la
posesión no protegen la intangibilidad psíquica y nerviosa del sujeto. Por ejemplo, no es
molestia el cambio en el destino del bien operada por el propietario vecino, aunque dicho
cambio no sea del agrado del poseedor por generar ruidos o el pasaje de más personas. En
cambio, sí es molestia el acto que crea un serio peligro para la posesión de la víctima, como
ocurre en el caso del agente que pone en duda el ejercicio de una servidumbre, o que implica
la tentativa de despojo. En estas hipótesis, a la tutela interdictal le corresponde una función
preventiva.
Por otro lado, así como no hay despojo si existe una voluntad conforme del poseedor,
tampoco existe molestia o perturbación cuando el poseedor ha prestado su asentimiento
expreso o mediante actos concluyentes. Esta proposición no se basa sobre una específica
disposición de la ley, simplemente, por principio general, la calificación de un hecho como
lesivo viene regularmente excluido si el hecho es voluntariamente permitido por el pretendido
afectado. Esta necesidad de que la perturbación posesoria se realice contra la voluntad del
poseedor, sirve para recordarnos la eficacia eximente del consenso con respecto a la lesión.
Por otro lado, esta reiterada exigencia de “contrariedad a la voluntad del poseedor” viene
mencionada para recordar de algún modo la supresión del requisito de la violencia en el acto
de lesión.
La perturbación de la posesión, por su propia naturaleza, no puede ser pasajera o
eventual; por tal razón, el remedio interdictal sólo procede cuando son de temer ulteriores
perturbaciones. Si los efectos de la perturbación subsisten materialmente (por ejemplo: se ha
realizado una instalación en finca ajena), surge sin más la pretensión por perturbación. En tal
sentido, no se acuerda la acción interdictal si no existe la probabilidad de que la injerencia se
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
reitere. Por ejemplo: quien incrusta su automóvil en una vitrina ajena producto de un accidente,
no podrá ser demandado a fin de no perturbar en lo sucesivo al poseedor del negocio en donde
se hallaba la vitrina.
El art. 606° C.P.C. ha definido que la perturbación posesoria se limita a los “actos
materiales”, esto es, a las molestias de hecho. Sin embargo, en la doctrina se habla también de
las llamadas “molestias de derecho”, definidas comúnmente como el acto judicial o extrajudicial
con el cual se contesta la posesión ajena. Ejemplos típicos son la notificación dirigida por el
arrendatario al arrendador de querer tener la cosa como propia, o la notificación del propietario
al poseedor advirtiéndole de la próxima reivindicatoria. Evidentemente, no puede constituir
molestia posesoria la intimación al notificado para que se comporte de acuerdo a un pretendido
derecho invocado por el notificante. Como ya hemos señalado, la cuestión esta claramente
resuelta por la ley procesal (art. 606° inc. 2 C.P.C.), así como también lo estuvo en el derogado
Código de Procedimientos de 1911 (art. 1003°).
B) AMPLIACIÓN DEL CONCEPTO DE PERTURBACIÓN

Hasta antes de la vigencia del Código Procesal Civil, nuestro ordenamiento reconocía
otros dos remedios posesorios de larga tradición histórica: el interdicto de obra nueva y el
interdicto de obra ruinosa. El primero tenía por objeto impedir la continuación de una obra o
conseguir la demolición de lo ya edificado en cuanto dañase la propiedad del demandante. El
segundo tenía como finalidad la demolición total o parcial de una construcción que amenaza
ruina, o la adopción de medidas de seguridad por el mal estado de un edificio, canal, camino,
árbol, columna o cualquier otra cosa análoga.
Sin embargo, la supresión de los interdictos específicos de obra nueva y de obra
ruinosa es solamente una apariencia. En efecto, el legislador procesal ha preferido tipificar
estos hechos como “actos de perturbación posesoria”, y en consecuencia, el remedio idóneo
resulta ser ahora el interdicto de retener. Si bien esta solución parece discutible desde la
perspectiva dogmática, el art. 606° inc. 2 C.P.C. no deja lugar para la duda: “La perturbación
puede consistir en actos materiales o de otra naturaleza corno la ejecución de obras o la
existencia de construcciones en estado ruinoso. Si así fuera, la pretensión consistirá en la
suspensión de la continuación de la obra o la destrucción de lo edificado, aunque se puede
acumular ambas pretensiones. En lodos los casos, la pretensión consistirá en el cese de estos
actos.
El concepto de “obra” es lato, y se extiende a las construcciones, a las excavaciones, a
las demoliciones. La obra nueva debe comportar el razonable temor de un daño; este
razonable temor es una noción diversa de daño cierto, y todavía más diversa de daño actual. Si
la obra esta concluida, no tiene sentido la petición de providencia urgente en el caso de que se
hubiese pretendido paralizarla. Respecto el daño temido (obra ruinosa), ésta da lugar al
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
remedio interdictal cuando el daño sea ilícito, lo cual también se aplica en el daño que amenaza
una obra nueva. La amenaza de peligro debe provenir de un bien perteneciente al demandado,
e interesar a un bien del actor.
En la actualidad, lo complejo de la normativa jurídico-urbanística hace que la
declaración de ilicitud de las obras nuevas, o el calificativo de ruinosidad de las obras, sean
materias propias de conocimiento de la Autoridad Administrativa, especialmente municipal. Ante
ello, la solución dada por la tutela interdictal parece estar desfasada con los nuevos tiempos, ya
que los particulares prefieren hacer la denuncia directamente a la Administración, con el fin de
que ésta actúe de acuerdo a sus potestades legales; con lo cual los Tribunales muy pocas
veces resuelven conflictos derivados de las perturbaciones por obra nueva y ruinosa.
C) EL REMEDIO A LA PERTURBACIÓN: EL INTERDICTO DE RETENER

El poseedor perturbado o inquietado puede acudir al remedio procesal del interdicto de
retener (art. 606° C.P.C.). Ya hemos visto en el apartado 1.4.l de este mismo capítulo, que el
citado remedio constituye una acción sumaria en cuanto al objeto de la controversia y de los
medios de prueba, así como simplificada en cuanto al procedimiento.
Tiene legitimación activa para demandar todo aquel que se considere perturbado de la
legitimado pasivo, esto es, quién puede ser el demandado. Aquí la cuestión no se plantea
dramática como en el caso del despojo y la posibilidad de los causahabientes del despojante.
Por ello, el legitimado pasivo lo será siempre el perturbador de la posesión, o de quien sea de
temer las perturbaciones futuras. Por ejemplo: si X ha instalado en su predio una herrería en la
cual se producen nueve horas diarias de ruidos molestos, pero luego esta finca es vendida a Y
que sigue ejerciendo el mismo oficio ruidoso, la acción interdictal ya no se tendrá contra X, sino
contra Y. Finalmente, si Y cierra la herrería, entonces ya no se tendrá acción contra nadie.
No es pertinente hacer aquí una síntesis del proceso de interdicto de retener, sus
distintas etapas, plazos y características, lo cual es propio de los cursos de Derecho procesal.
Sin embargo, sí es necesario dejar constancia que este remedio procesal se tramita en la vía
sumarísima, y la orden de cesar los actos perturbatorios (tutela inhibitoria) sólo llegará cuando
la demanda sea declarada fundada (art. 607° C.P.C.: “declarada fundada la demanda, el juez
ordenará que cesen los actos perturbatorios…”). En el caso peruano, la demora en la
conclusión del proceso puede hacer ilusoria la tutela inhibitoria del interdicto de retener,
máxime cuando no se ha previsto en forma expresa una medida cautelar para este propósito
(al contrario de lo que ocurre en el interdicto de recobrar con el art. 681° C.P.C.). Es obvio que
siempre cabe una medida temporal genérica sobre el fondo de la controversia, pero su carácter
excepcional (art. 674° C.P.C.) hace que ésta sea más difícil de obtener.
La sentencia estimatoria del interdicto de retener tiene por objeto ordenar el cese de los
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
actos perturbatorios. Aquí el actor pide la cesación, para el futuro, de la injerencia del
demandado. Empero, si las molestias han dejado obras lesivas, no cabe duda de que el juez
podrá disponer, también, el restablecimiento de la situación anterior mediante una acción
positiva de destrucción de lo hecho. Si bien la ley procesal calla respecto a estas “medidas
positivas”, ello no puede tomarse como un dato decisivo. El juez debe resolver los conflictos de
intereses o eliminar la incertidumbre jurídica, haciendo efectivos los derechos sustanciales;
ésta es la finalidad concreta del proceso (art. III T.P. C.P.C.).
Además, el C.P.C. (art. 607°) permite que la sentencia de inhibición se pronuncie,
además, sobre el pago de los frutos y la indemnización de los daños. Obviamente, esta
.demanda, y en virtud del principio procesal de congruencia. Sobre el particular cabe una
reflexión adicional: ¿porqué se diferencia el pago ‘le frutos, de la indemnización de daños?, ¿se
trata de dos conceptos distintos?, o ¿el reconocido principio de “integridad” de la indemnización
de daños subsume al pago de frutos? Esta cuestión evidentemente no está resuelta por el
legislador procesal (art. 604 C.P.C.), pero en su oportunidad ya adelantamos nuestra posición
respecto a que ambos conceptos son distintos. Por ejemplo: el ruido molesto se tipifica como
un daño indemnizable (ya sea “moral” o “patrimonial” si se lesiona a salud del poseedor), y ello
no es asimilable al “pago de frutos”. Esta última figura se presenta, desde una perspectiva
estricta, en los llamados bienes “fructíferos”, esto es, en aquellos de los que deriva
naturalmente otro bien. Un mayor desarrollo de este tema puede verse en el apartado de
“frutos y productos” tratado en el Capítulo III; asimismo, se volverá sobre el tema en el apartado
de “liquidación del estado posesorio” previsto en este mismo capítulo.
inhibitoria de los actos perturbatorios de la posesión, no es un tema de por sí acabado. La
discusión debe plantarse, por lo menos, desde una perspectiva de “lege ferenda”. En efecto, la
ventaja principal de la acumulación procesal se haya en abaratar los costos de la justicia en
general, y el del litigante en particular, por cuanto éste no necesitará de dos o tres pleitos para
resolver su conflicto de intereses. Sin embargo, en este caso específico la cuestión no puede
decidirse tan fácilmente en base al criterio antes señalado. Así pues, la tutela posesoria de
naturaleza interdictal tiene como principal característica la urgencia de las providencias del
juez, con la consiguiente simplificación del procedimiento y la sumariedad del objeto de
controversia. Desde este punto de vista, no parece de recibo sostener que esta limitación en la
fase de cognición se concilie con la controversia de un tema especialmente dado a la amplitud
del debate y de las pruebas por aportar, tal como es el caso de la indemnización de daños y el
pago de frutos. En la hipótesis de producirse esta acumulación, el proceso se convertirá —de
facto- en uno de cognición amplia, debiendo probarse la buena o mala fe del demandado, los
daños causados, la relación de causalidad entre el hecho y los daños, el factor atributivo de
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
responsabilidad. Es decir, de la simplificada controversia posesoria pasaremos a la compleja

discusión sobre daños indemnizables y de los frutos por reembolsar.
producido el hecho que fundamenta la demanda, esto es, al año de producida la molestia o
perturbación. Si éstas son de naturaleza continuada, entonces el plazo prescriptorio se
empezará a computar cuando haya cesado el último acto de perturbación. Esta misma
regulación, aunque con texto distinto, ya estaba prevista en el art. 921° inc. 2 C.C.: “si su
posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él”.
autorizada.(16) La solución de nuestro ordenamiento jurídico implica que el juez no puede

rechazar de oficio la demanda (art. 1992° C.C.), aún cuando de ésta se advierta con claridad
que el despojo aconteció hace más de un año, por lo cual el demandado tiene la carga de
instar la correspondiente excepción procesal; en cambio, en la caducidad el juez de oficio debe
1.4.4. ¿EXISTEN DIFERENCIAS ENTRE LOS INTERDICTOS Y LAS ACCIONES
POSESORIAS A QUE HACE REFERENCIA EL ART. 921 C.C.?
El art. 921° inc. 1 del C.C. establece: “Todo poseedor de muebles inscritos y de
inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos”. ¿Existen diferencias entre
ambos remedios, o se trata de términos sinónimos? Según JORGE AVENDAÑO, es posible
distinguir entre la acción posesoria y los interdictos. De acuerdo con su interpretación, la acción
posesoria ordinaria versa sobre el “derecho a la posesión” (ius possidendi). Se trata entonces
de un proceso plenario, en el que es necesario acreditar el citado derecho a la posesión. Por el
otro lado, los interdictos son procesos sumarios, de cognición limitada, cuya función es tutelar
la posesión como hecho (“factum possessionis”, aunque es más difundido el término: “ius
possessionis”). Este criterio es compartido por CUADROS VILLENA, para quien la diferencia
entre la acción posesoria y el interdicto es la misma que existe entre el petitorio y el posesorio,
respectivamente.(17)
No opina lo mismo RAMÍREZ CRUZ. Este autor admite la distinción entre acción
(16)(16) Para DIEZ PICAZO (Op. Cit. Tomo III; pág. 651) esta hipótesis debe encuadrarse en la caducidad, por cuanto
esta figura cuadra mejor con el interés público subyacente en la posesión como situación jurídico-real.
(17)(17) CUADROS VILLENA, Op. Cit., Tomo I, pág. 395.
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
posesoria e interdicto, considerando que el primero defiende el “ius possidendi”, mientras que
el segundo tutela el “ius possessionis”. Sin embargo, hasta allí llegan sus concordancias con la
postura de AVENDAÑO, por cuanto incluye dentro de la categoría de “acción posesoria” a la
acción publiciana y al viejo interdicto de adquirir, regulado en el Código de Procedimientos de
1911,(18) pero suprimido por el Código Procesal Civil. También es del mismo criterio VÁSQUEZ
RÍOS.
Por nuestra parte, debemos indicar nuestro desacuerdo con las opiniones antes
citadas. La razón de ello es muy simple: si la posesión se regula como una relación de hecho
que le permite a un sujeto controlar el bien y excluirlo del poder de los terceros (art. 896° C.C.),
entonces no se comprende cómo se puede hablar de una acción posesoria ordinaria, destinada
a tutelar el “ius possidendi”. En el ámbito de la normativa posesoria no se necesita que ésta
venga acompañada de algún derecho; es más, sólo puede considerarse a la posesión como un
instituto propio en cuanto vaya desligada de cualquier derecho subjetivo. En cambio, si la
posesión es el simple contenido del derecho, entonces aquella pierde autonomía y se ve
completamente absorbida por ésta.(19) Si ello es así, la única manera de tutelar el “factum
possessionis” es a través de los interdictos (tutela reintegradora y mantenedora de la posesión)
y de la indemnización de los daños (tutela resarcitoria de la posesión). La llamada “acción
posesoria ordinaria” NO PROTEGE LA POSESIÓN, sino más bien los derechos subjetivos cuyo
contenido implique la posesión. En tal sentido, la protección se realiza directamente sobre el
usufructo, la superficie o cualquier otro derecho real; mientras que sólo indirectamente —y por
(18)(18) El art. 995 del antiguo Código decía: “El demandante presentará con la demanda el título que acredita el
derecho con que solicita la posesión, e indicará quién es el poseedor o tenedor actual o la persona a cuyo cargo se
hallan los bienes. La exposición de motivos de dicho Código decía sobre el particular: “Acatando la disposición de
carácter civil que faculta al poseedor de más de un año, para no ser demandado sino en juicio ordinario, prescribe el
artículo 994 que el interdicto de adquirir no puede emplearse contra el poseedor anual. No se deduce de aquí que el
poseedor de menos de un año carece de defensa en este interdicto, sino que no le bastará invocar y probar su
posesión, que tendrá que acreditar, además, que el título de su posesión prevalece sobre el de su contendor, o que el
de éste no es suficiente para adquirir la posesión, según se establece en el art. 999: Cit. GUZMÁN FERRER. Op.
Cit., Tomo II, pág. 1043.
(19)(19) En otros sentidos se habla de la posesión como “contenido de ciertos derechos” o como “requisito para la
adquisición de derechos reales”. En el primero, la posesión es el contenido jurídico y económico de un derecho. Por
ejemplo: La propiedad es el poder de usar, disfrutar y disponer un bien (art. 923), mientras el usufructo es el poder de
usar y disfrutar en bien ajeno (art. 999 C.C.); en ambos casos el titular —ya sea propietario o usufructuario- tiene el
“derecho a poseer” con el fin de usar y disfrutar. Justamente, lo que el derecho subjetivo garantiza y tutela es el goce
del bien, es decir, la posesión del mismo. En el segundo, la posesión se utiliza como supuesto de hecho determinante
para lograr la adquisición de los derechos reales. Por ejemplo: La transferencia de la propiedad de bienes muebles
opera en el momento de la tradición, esto es, con el traspaso posesorio (art. 947); además, la posesión continua por un
determinado número de años conlleva la consumación de la usucapión, uno de los modos adquisitivos de la propiedad
(art. 950, 951 C.C.).
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
reflejo- se busca conseguir la posesión.(20) No puede admitirse la existencia de una “acción

posesoria” cuya tutela no sea la posesión (“contradictio in terminis”), sino un derecho subjetivo.
Por lo tanto, y siguiendo en nuestra línea de análisis, la única forma de interpretar
coherentemente el art. 921° inc. 1 C.C. es considerando que el legislador utiliza los términos
“acciones posesorias” e “interdictos” en condición de sinónimos. También podría admitirse a
esta otra interpretación: las llamadas “acciones posesorias” aluden a las pretensiones de tutela
posesoria distinta a los interdictos, y cuyo fin es sustituir el valor del bien poseído; con ello esta
noción se identificaría con la acción de resarcimiento por daños.
BIBLIOGRAFÍA.
RIVERA Oré, Jesús Antonio y HERRERO Pons, Jorge, Derechos Reales, Lima,
Perú, Ediciones Jurídicas. 2006.
DICCIONARIO DE LA REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAÑOLA.
CÓDIGO CIVIL PERUANO (1984).
MIQUEL GONZALEZ, José María. “Derechos Reales: Comentarios a las propuestas

de enmienda”. En: VV.AA. Código Civil Peruano. Diez Años, pág. 413-414.
BARBERO, Domenico. “Sistema de Derecho Privado”, Tomo I, pág. 380-381.
GONZÁLEZ BARRÓN, Gunther. “Derechos Reales”, Lima, Perú, Ed. Juristas

Editores. 2003.
CUADROS VILLENA, Carlos Ferdinand. Derechos Reales, Tomo I, pág. 392.
DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos de derecho civil patrimonial, Tomo III, pág. 642.
SCHULZ, Fritz. Derecho Romano Clásico, pág. 428.
(20)(20) Si la llamada “acción posesoria ordinaria” protege el “ius possidendi”, entonces la reivindicatoria pertenece
también a esta categoría. No debemos olvidar que la acción reivindicatoria busca, además, investir de la posesión al
propietario.
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LA PROPIEDAD
1. PRESUPUESTO ONTOLÓGICO DE LA PROPIEDAD

Toda sociedad, al momento de ordenar las relaciones que se establecen entre sus
miembros, se enfrenta con el problema práctico de determinar si estas relaciones tienen
que ser reguladas desde una autoridad central o por los mismos interesados, de acuerdo al
interés que a estos le resulte conveniente.
El negocio jurídico y la propiedad son los típicos instrumentos jurídicos de autonomía
privada destinados a satisfacer los más variados fines prácticos, ambos están al servicio de
la libertad de los individuos pero con finalidades diferentes.
La propiedad tiene una finalidad estática de conservación y tutela. El negocio tiene una
finalidad dinámica de desarrollo y renovación, ambos principios se rigen por principios de
iniciativa y de autorresponsabilidad privada.
Debe recordarse que desde la revolución industrial y la afirmación del liberalismo, la
autonomía privada adquiere cada vez mayor importancia en el ámbito de la vida social.
Estudios recientes han determinado que uno de los comportamientos constantes de la
naturaleza humana es el afán de adquirir, “este deseo de adquisición es común a todos los
seres vivientes incluyendo animales y seres humanos, este afán de adquisición es una
expresión clara del instinto de supervivencia. En sus formas más refinadas constituye un
rasgo esencial de la personalidad humana. La propiedad responde al natural sentimiento
humano de apropiación de los objetos de la naturaleza, lo cual conlleva en el propietario un
tener pero que simultáneamente se manifiesta en un excluir a los terceros.
Este sentimiento profundamente arraigado del ser humano por apropiarse de las cosas u
objetos que lo rodean tiene como propósito satisfacer sus necesidades y lograr pleno
desarrollo de su personalidad.
El hombre se sirve de las cosas y de los objetos de la naturaleza para satisfacer sus
necesidades y lograr su desarrollo individual.
El principio fundamental del derecho del cual arranca toda regulación, es el respeto
recíproco, es decir el reconocimiento de la dignidad del otro.
Las relaciones jurídicas ya no se rigen por el derecho del más fuerte, sino por el principio
de respeto recíproco.
La propiedad requiere ser protegida por el estado como un derecho pero ese mismo
derecho protege al individuo del Estado.
En lugares donde el Estado reclama la propiedad de todos los recursos productivos, los
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
individuos o las familias no tienen forma de hacer su libertad porque son dependientes del
poder soberano. La idea de libertad se genera por el sentido de independencia económica
y valor personal, y una autosuficiencia de éste tipo solo es posible en sociedad que
reconocen la propiedad privada.
Frente a las tendencia limitadoras de la libertad individual en general.
2. CONCEPCIÓN MODERNA DE LA PROPIEDAD PRIVADA
La propiedad moderna se construye como un Derecho de atribución sobre las cosas o los
bienes que confiere a su titular en poder o haz de facultades para actuar en su beneficio,
resultando especialmente protegido por el ordenamiento jurídico.
La propiedad moderna se define en forma subjetiva e individualista. Es subjetiva en cuanto
la propiedad se considera un derecho a diferencia de lo que ocurriría en el Derecho romano
en que la propiedad se confundía con el objeto mismo: la propiedad era la cosa, es
individualista porque el derecho de propiedad se identifica con un individuo como sujeto
titular, esto a diferencia de lo que contenía en otras épocas históricas, la propiedad ya no
corresponde a una familia a un grupo determinado. La concepción subjetivista de la
propiedad exige la existencia de un Universal absoluto (El Estado) a cuya voluntad se debe
el otorgamiento de la propiedad como derecho. El individualismo de la propiedad
representa la crisis de los titulares corporativos, lo cual es una manifestación concreta de la
destrucción de los grupos intermedios entre el individuo y el estado. La concepción de lo
que propiedad lo encontramos en nuestro código civil art. 923.
3. CARACTERES DE LA PROPIEDAD
Los siguientes caracteres o notas configuradoras de la propiedad delinean este Derecho
subjetivo:
a. Derecho Real: Por el poder que se ejerce en forma directa e inmediata sobre un
bien (inherencia) generando pertenencia de este a un sujeto.
b. Derecho Absoluto: Según Wolf, este es el núcleo positivo de la propiedad privada,
en vista de que el titular puede proceder con el bien a su arbitrio, dentro de los
límites impuestos por el ordenamiento jurídico. Es absoluto porque comprende
todas las facultades jurídicas posibles. Sin embargo debemos estar precavidos
para no identificar el carácter de “absolutez” con el de “limitación”, la ley establece
limitaciones al dominio por motivaciones de interés social o de armonía con el bien
común, estamos hablando de un Derecho absoluto pero limitado.
c. Derecho Exclusivo: Como consecuencia del “Ser” de la propiedad, las ventajas de
un bien, son reservadas a una sola persona. El propietario solo él tiene la
posibilidad de servirse y sacar provecho del bien que le pertenece, por tanto el
titular puede oponerse a la intromisión de cualquier tercero sobre su pertenencia y
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
para eso el ordenamiento le otorga los oportunos remedios de la tutela.

d. Derecho Perpetuo: Significa que la propiedad está llamada a durar indefinidamente
a favor del propietario.
4. FUNCIÓN SOCIAL DE LA PROPIEDAD PRIVADA

Bajo las distintas denominaciones de “función social”, “interés social” y “bien común” se ha
intentado resumir los fines colectivos, sociales, comunitarios o públicos a los que debe
estar sometida la propiedad privada. Se trata, en buena cuenta, de una reacción frente a la
concepción liberal de la propiedad, que supuestamente concibe a la misma como un
derecho absoluto de usar y abusar de los bienes, sin límites.
El titular del derecho de propiedad ya no podrá utilizar los bienes en la manera que estime
más adecuada para la satisfacción de su interés individual, su decisión ha de tener
presente la simultánea realización del interés social de la colectividad. De esta manera, la
relevancia social que puede tener el ejercicio de la propiedad sobre determinadas
categorías de bienes, orienta y dirige la actividad de su titular hacia el destino económico
más adecuado para la satisfacción de las necesidades de la colectividad.
La Constitución Alemana de Weimar (1919) marcó un hito en este tema, señalando en
forma terminante que “la propiedad obliga”, con lo cual se deja de considerar a la propiedad
privada como un mero ámbito de libertad de su titular. Seguidamente, las Constituciones y
los Códigos Civiles siguieron de una u otra manera la doctrina de la “función social” de la
propiedad. En nuestro caso, la Constitución de 1933 y el Código Civil de 1936 introdujeron
esta nueva concepción, lo que fue ratificado por nuestras sucesivas Constituciones (de
1979 y 1993) y por el Código de 1984.
Según Hernández Gil, la “función social” de la propiedad, más que un concepto, es una
idea o una intuición. En tal sentido, la teoría busca subrayar el aspecto social del hombre
por encima del egoísmo abusivo e inhumano, pero desde un punto de vista estrictamente
jurídico el concepto de “función social” no presenta matices claros por su excesiva
generalidad, y muestra más un aspecto programático y emotivo.
Para explicar esta posición se tiene que recurrir a las Doctrinas Extrínsecas de la Función
Social:
a. La función social no la debe cumplir cada titular, sino que la cumple y desarrolla la
institución de la propiedad. Esta doctrina es sostenida por los italianos Rodatá,
Santoro Pasarelli, y se basa en la afirmación de que los límites al ejercicio del derecho,
promovidos por la función social de la institución, se encuentran fuera de la faz interna
del derecho subjetivo.
b. Otra doctrina, considera a la función social como un límite externo que detrae
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
facultades, pero reconoce un núcleo interior infranqueable. A lo más, la propiedad se

convierte en una posición compleja formada por elementos: una esfera de poder
(núcleo interior), y una esfera exterior o marco obligatorio en el que se reúnen una serie
de cargas u obligaciones que asume el titular por razón del bien.
Según la Doctrina Intrínseca, la propiedad deja de ser derecho para convertirse en una
“función social”, y el titular pasa a ser un “funcionario” en el cumplimiento de ciertos
deberes en aras del interés social.
Por lo tanto, una cosa es que la ley pueda limitar la propiedad privada, a través de la
actuación de la función social, y otra bien distinta es que pueda llegar a transformarla,
alterando su propia esencia para degradarla a una mera concesión administrativa o a un
derecho real limitado como el usufructo.
5. LÍMITES LEGALES DE LA PROPIEDAD

La doctrina “social” de la propiedad privada justifica las limitaciones legales del dominio, en
cuanto tienen como propósito evitar que este derecho se convierta en un espacio exclusivo
y excluyente de la voluntad del titular. El cuestionamiento al carácter absoluto de la
propiedad conlleva la imposición de limitaciones impuestas por las más diversas razones.
Hay restricciones a la propiedad establecidas en interés público y en interés privado. El
beneficiario de las restricciones es distinto en uno y otro caso. En las restricciones por
interés privado, el beneficiario y el obligado pueden determinarse de forma concreta
(relaciones de vecindad), mientras que en las restricciones por interés público los
interesados son indeterminados. Estas limitaciones buscan armonizar el ejercicio de la
propiedad con el interés social o el bien común.
Esta necesidad de armonizar el ejercicio de la propiedad con el bien común se hace
patente en determinadas clases de bienes, especialmente en los medios de producción o
en los recursos naturales, en donde el legislador a veces llega a imponer obligaciones de
hacer, a la vez que contempla sanciones para los casos de incumplimiento. En nuestro
caso, efectivamente el Código contempla limitaciones legales de la propiedad, pero en
general todas ellas se refieren a los bienes inmuebles, tradicionalmente considerados como
medios de producción, fuente de riqueza y de especulación por su escasez natural.
1. LÍMITES LEGALES A LA PROPIEDAD POR RAZONES DE VECINDAD (EN

INTERÉS PRIVADO).
Las relaciones de vecindad surgen en un ambiente agrario, para regular los
problemas cotidianos entre los propietarios de fincas rústicas colindantes.
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
El desarrollo tecnológico presenta nuevas y más peligrosas posibilidades de agresión;

por otra parte, en una economía fundamentalmente agraria las perturbaciones se
limitan a las fincas colindantes, pero en un sociedad industrial la noción de vecindad
se amplía.
Las limitaciones legales por razones de vecindad se fundamentan básicamente en
dos tipos de consideraciones:
a. La explotación normal de las unidades económicas obliga a tolerar limitaciones
recíprocas en el ámbito de las inmisiones o repercusiones imponderables (ruidos,
sacudidas, gases, olores, humos). Art. 961 C.C.
b. Sin que exista reciprocidad, en algunos casos el ordenamiento impone limitaciones a
los propietarios con respecto a determinadas facultades de sus fincas, cuyo fin es la
mejor explotación de las unidades económicas. Arts. 959, 960 C.C.
Artículo General de Protección (Art. 961 CC)

¿Cómo se determina el exceso de la NORMAL TOLERANCIA?
El operador jurídico debe interpretar la norma desde una perspectiva objetiva, esto es,
de acuerdo a la naturaleza y fines de las fincas, no de los sujetos.
Se consideran tolerables las inmisiones provenientes de un aprovechamiento normal
de la propiedad. Este criterio de normalidad del daño causado está vinculado con la
situación del lugar; por tanto, las inmisiones en las localidades de preeminente
carácter industrial imponen mayor tolerancia que las permitidas en otras zonas.
También es utilizado el criterio de la “sensibilidad común”, es decir, las molestias
producidas en un fundo son admitidas cuando éstas sean habituales según el
ambiente del lugar.
Un inmueble destinado a vivienda, pero ubicado en zonificación industrial, deberá ser
más permisivo en la tolerancia a las interferencias de las industrias vecinas.
Ante una “inmisión” que supera la tolerancia debida entre los vecinos, el Código Civil
no contempla una solución específica, aunque el hecho de “prohibir los humos, ruidos
y demás molestias” da a entender que la tutela civil es de naturaleza inhibitoria, esto
es, el juez se halla autorizado para impedir la continuación de la actividad
perturbadora. (interdicto de retener, art. 607 C.P.C.).
Arts. Particulares de Protección:

a. Art. 959 C.C., constituye una excepción a la típica facultad del propietario de excluir a
los terceros.
b. Art. 960 C.C., sobre obligación del propietario de permitir el paso de materiales para
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
construir una finca vecina.

c. Arts. 962 y 963 C.C., sobre construcciones de pozos, hornos, chimeneas o
instalaciones análogas.
d. Art. 964 C.C., sobre el discurrimiento de agua.
e. Art. 967 C.C., sobre abstención de que las ramas y raíces de los árboles se extiendan
a la finca vecina.
2. LIMITES LEGALES A LA PROPIEDAD POR OTRAS CAUSAS (EN INTERÉS

PÚBLICO).
Las restricciones legales por interés público no se ubican en el Código Civil, si no
más bien en la legislación administrativa y municipal.
a. Las limitaciones contenidas en las normas sobre construcción de edificaciones.
b. Las limitaciones impuestas por razones de tranquilidad pública. Por ejemplo: la
prohibición de instalar fábricas en zonas de vivienda.
c. Las limitaciones impuestas por salubridad y peligro de la actividad industrial.
d. Las limitaciones impuestas por salubridad y peligro de la actividad industrial.
e. Las limitaciones establecidas por razones de defensa nacional.
f. Las limitaciones fijadas con el objeto de facilitar la prestación de los servicios públicos
de agua, desagüe, teléfonos, energía eléctrica.
g. En el caso de los bienes muebles de primera necesidad, en alguna época se prohibió
la especulación y el acaparamiento.
6. LA EXPROPIACIÓN
Es la transferencia forzosa del derecho de propiedad privada autorizada únicamente por ley
expresa del congreso a favor del estado a iniciativa del poder ejecutivo, región o gobiernos
locales y previo pago efectivo de la indemnización.
La expropiación es el máximo grado de intervención estatal en la propiedad y en la que se
autoriza la privación forzosa del derecho aunque ello sólo proceda cuando se den ciertas
garantías de racionalidad en la actuación del estado.
Las garantías exigibles para la procedencia de la expropiación están contenidas en el Art.
70 de la Constitución Política del Estado.
 Las causales que justifica la expropiación (seguridad nacional, necesidad
pública) deben ser declaradas por ley del Congreso de la República.
 El pago de la indemnización justipreciada deberá realizarse, y podrá incluir la
compensación por el eventual perjuicio.
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
 El afectado deberá contar con la posibilidad de acciones ante el poder judicial

para contestar el valor de la propiedad que haya fijado el estado.
CAUSA EXPROPIANDI
Debemos indicar que esta sirve de sustento a la expropiación, pues esta no se justifica por
la simple “privación” sino por el destino posterior a que se afecta el bien.
La expropiación siempre está sujeta a la transformación posterior de los bienes, siendo qu
esta transformación puede ser:
 Material (por ejemplo: Constitución de obras).
 Jurídica (cumplir un fin público).
Es importante la destinación de los bienes al fin de la expropiación que esta puede ser
objeto de reversión.
Una vez culminado el proceso de expropiación el plazo para efectuar la obra lo cual se
efectuó la expropiación es de 12 meses, si no se llegara a realizar o dar inicio en esa fecha
puede proceder la “REVERSIÓN” del bien (Art. 532, CPC), Art. 539 CPC dentro de los 10
días útiles de consentida o ejecutoriada la sentencia que declara fundada la pretensión del
demandante, éste deberá consignar al Banco de la Nación el monto percibido con
deducción de los gastos y tributos.
 El derecho de reversión caduca a los 3 meses contados inmediatamente luego del año
posterior a la terminación del proceso de expropiación.
 La constitución reconoce solamente 2 causas de expropiación (Art. 163, 165, 166)
 Seguridad Nacional: Está relacionada con la función de defensa del

orden interno y externo encomendado a las fuerzas armadas y a la policía nacional.
 Necesidad Pública: Está vinculada a las obras de infraestructura
requeridos por la colectividad por ejemplo: Construcción de carreteras, vías de
acceso, etc.
 En el caso de las municipalidades solo pueden solicitar la expropiación por causales de

necesidad pública (Art. 94 a 96 Ley 97972 Orgánica de Municipalidades) lo cual es
correcto si tenemos en cuenta que la “SEGURIDAD NACIONAL” no es de su
competencia.
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
En el proceso de expropiación existen:

 Sujeto Pasivo: Propietario del bien afectado.
 Sujeto Activo: Entidad ejecutora.
El objeto de la expropiación solo podrán ser bienes inmuebles incluyendo la propiedad
separada del sobre suelo a subsuelo, siempre que estas gocen de autonomía jurídica a
través de la respectiva independización como lo manifiesta el Art. 995 CC (obtención de la
medianera).
7. LA TUTELA DE LA PROPIEDAD
La Acción Reivindicatoria
Tipo Instrumento de Tutela de la Propiedad
Habiendo concluido que la propiedad es un derecho subjetivo, reconocida por el
ordenamiento jurídico a un individuo con la finalidad de establecer interés dignos de tutela,
y como esta garantía puede ser violada en los hechos, se hace necesario contar con
mecanismos de reacción cuando se produzca alguna lesión lo cual se dará cuando se
contemplen mecanismos de tutela destinados a protegerlos del incumplimiento de los
deberes que de el emanan.
 El mecanismo de tutela tiene como función eliminar el hecho que causa referida lesión
para de esta manera recomponer el estado anterior de las cosas, este es el caso de la
ACCIÓN REIVINDICATORIA (Art. 972 CC) cuya función es permitir al propietario
recuperar el bien.
 Cuando la trasgresión del deber lesiona el referido interés hasta el punto de hacerlo
desaparecer, el mecanismo de tutela ya no será la acción REIVINDICATORIA porque el
bien no existe más, sino más bien un mecanismo distinto de tutela. En este caso la
función de este mecanismo es subsistir el bien por el valor económico que representa
(Art. 1969 CC) indemnización de daños.
 Mecanismo de la Tutela Típico: La propiedad como derecho real está tutelada en forma
directa a través de la reivindicatoria, cuyo fin es la recuperación del bien mismo. En
conclusión este instrumento de tutela busca proteger al propietario y su relación directa
e inmediata con el bien.
 La tutela de resarcimiento no es típica de este derecho se constituye en un mecanismo
de protección de distinta situación jurídica en donde no es posible recuperar el bien si
no mas bien mediante la constitución de una obligación a través de una suma de
dinero.
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
ACCIÓN REIVINDICATORIA
 DEFINICIÓN:
Es el medio de tutela por excelencia de la propiedad por la cual el propietario reclama
la entrega del bien cuando este se halla en posesión de un tercero sin título alguno.
 VENTAJAS DE LA REIVINDICATORIA
o El actor solo requiere la prueba de su propiedad.
o La reivindicatoria tiene éxito no solo contra el usurpador sino contra

cualquiera que tuviese el control del bien.
o El legislador suele acordar a favor del reivindicante.
 REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE LA REIVINDICATORIA
a) La carga de la prueba (corresponde al actor es decir alguien afirma ser

propietario además probar su pretensión caso contrario la demanda será declarada
INFUNDADA. No olvidar que el propietario tendrá que demostrar ser titular del
bien mediante la inscripción registral a su favor.
b) El demandado no debe ostentar ningún derecho sobre el bien. Ejem:
El demandado invoca ser propietario, pero adquirió el bien de un tercero.
c) El demandado debe hallarse en poder del bien, ya que la
reivindicatoria pretende tornar en efectivo el derecho del actor recuperando la
posesión del bien.
d) Identificados el demandante y el demandado en el proceso por
reivindicación es necesario también que quede identificado el objeto litigioso.
 Acción Reivindicatoria: Efectos
El efecto de la acción reivindicatoria es la restitución del bien con sus acciones, la
restitución implica la liquidación de un estado posesorio en donde dependerá la
buena fe o la mala fe del poseedor para el abono de los frutos.
 Acción Reivindicatoria: ¿Está sujeta a la prescripción extintiva?

El Art. 927 CC declara imprescriptible la acción reivindicatoria, la imprescriptibilidad
de la acción reivindicatoria implica que el derecho de la propiedad no es
susceptible de extinguirse por prescripción extintiva.
 OTROS INSTRUMENTOS DE LA TUTELA DE LA PROPIEDAD
9
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
- Aproximación al tema:
La reivindicatoria busca restituir la posesión en el propietario, es decir busca la
coincidencia entre el derecho y el hecho, cuya finalidad es la recuperación fáctica
de un bien poseído sin título por cualquier tercero.
- Acción declaratoria de dominio:

La reivindicatoria es una acción de condena, pues el juez ordenará finalmente la
restitución del bien a favor del demandante.
- Acción Publiciana
La tutela de una posesión en concepto de dueño fundado en un título de buena fe
pero que todavía no se consumado como usurpación.
√ La acción corresponde al dueño y se dirige contra el que ostenta una
posesión inferior.
√ La posesión de buena fe del actor debe ampararse en un justo título, sobre
el que fundamente su demanda.
√ La acción publiciana se entiende concedida también al dueño.
 DESLINDE Y AMOJONAMIENTO
El deslinde es una operación por lo cual se traza en el propio terreno o en una
superficie imaginaria (plano) dos linderos que dividen 2 o más fincas, procede siempre
que exista confusión de límites.
Se utilizan especialmente en los siguientes casos:
 Cuando existe indeterminación de dos linderos. Será porque los
títulos son defectuosos o no existen.
 Cuando los linderos se encuentran perfectamente establecidos en los
títulos pero resulta necesario practicar la demarcación sobre el terreno para
eliminar toda duda sobre los confines de las fincas en conflicto.
 ACCIÓN DENEGATORIA
En el derecho Romano la acción negatoria se destinaba a la defensa de la propiedad
contra las servidumbres (prediales personales – usufructo) era la acción del propietario
que negaba la existencia de servidumbres.
10
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Por tanto su finalidad es declarar frente al demandado que la propiedad está libre de
una carga real u obtener que el demandado cese de perturbar la propiedad
reintegrando al actor la plenitud del ejercicio del derecho de propiedad.
Los requisitos que deben probarse en la acción negatoria son las siguientes:
- La propiedad del demandante no se requiere probar que el bien está libre de
cargas o gravámenes pues la propiedad se reputa libre y quien invoca la existencia
de una carga real debe probar (Art.200 CPC).
- La perturbación del demandado originalmente se entendía realizada la
perturbación con el ejercicio de un derecho real que el demandado no tenía, en
cambio si la perturbación era meramente fáctica el remedio procedente era
exclusivamente el interdicto.
El ordenamiento jurídico peruano no contempla específicamente la “Acción
Negatoria” ni en su modalidad Romana ni Germánica tampoco nuestra doctrina
trata sobre el tema.
11
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
APROPIACIÓN
Artículo 929.- Apropiación de cosas libres
Las cosas que no pertenecen a nadie, como las piedras, conchas u otras análogas que se
hallen en el mar o en los ríos o en sus playas u orillas, se adquieren por la persona que las
aprehenda, salvo las previsiones de las leyes y reglamentos.
Artículo 930.- Apropiación por caza y pesca

Los animales de caza y peces se adquieren por quien los coge, pero basta que hayan caído en
las trampas o redes, o que, heridos, sean perseguidos sin interrupción.
Artículo 931.- Caza y pesca en propiedad ajena

No está permitida la caza ni la pesca en predio ajeno, sin permiso del dueño o poseedor, según
el caso, salvo que se trate de terrenos no cercados ni sembrados.
Los animales cazados o pescados en contravención a este artículo pertenecen a su titular o

poseedor, según el caso, sin perjuicio de la indemnización que corresponda.
Artículo 932.- Hallazgo de objetos perdidos

Quien halle un objeto perdido está obligado a entregarlo a la autoridad municipal, la cual
comunicará el hallazgo mediante anuncio público. Si transcurren tres meses y nadie lo reclama,
se venderá en pública subasta y el producto se distribuirá por mitades entre la Municipalidad y
quien lo encontró, previa deducción de los gastos.
Artículo 933.- Gastos y gratificación por el hallazgo

El dueño que recobre lo perdido está obligado al pago de los gastos y a abonar a quien lo halló
la recompensa ofrecida o, en su defecto, una adecuada a las circunstancias. Si se trata de
dinero, esa recompensa no será menor a una tercera parte de lo recuperado.
Artículo 934.- Búsqueda de tesoro en terreno ajeno

No está permitido buscar tesoro en terreno ajeno cercado, sembrado o edificado, salvo
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
autorización expresa del propietario. El tesoro hallado en contravención de este artículo

pertenece íntegramente al dueño del suelo.
Quien buscare tesoro sin autorización expresa del propietario está obligado al pago de la
indemnización de daños y perjuicios resultantes.
Artículo 935.- División de tesoro encontrado en terreno ajeno

El tesoro descubierto en terreno ajeno no cercado, sembrado o edificado, se divide por partes
iguales entre el que lo halla y el propietario del terreno, salvo pacto distinto.
Artículo 936.- Protección al Patrimonio Cultural de la Nación

Los artículos 934 y 935 son aplicables sólo cuando no sean opuestos a las normas que regulan
el patrimonio cultural de la Nación.
ESPECIFICACIÓN Y MEZCLA
Artículo 937.- Adquisición por especificación y mezcla
El objeto que se hace de buena fe con materia ajena pertenece al artífice, pagando el valor de
la cosa empleada.
La especie que resulta de la unión o mezcla de otras de diferentes dueños, pertenece a éstos
en proporción a sus valores respectivos.
ACCESIÓN
Artículo 938.- Noción de accesión
El propietario de un bien adquiere por accesión lo que se une o adhiere materialmente a él.
Artículo 939.- Accesión por aluvión

Las uniones de tierra y los incrementos que se forman sucesiva e imperceptiblemente en los
fundos situados a lo largo de los ríos o torrentes, pertenecen al propietario del fundo.
Artículo 940.- Accesión por avulsión

Cuando la fuerza del río arranca una porción considerable y reconocible en un campo ribereño
y lo lleva al de otro propietario ribereño, el primer propietario puede reclamar su propiedad,
debiendo hacerlo dentro de dos años del acaecimiento. Vencido este plazo perderá su derecho
de propiedad, salvo que el propietario del campo al que se unió la porción arrancada no haya
tomado aún posesión de ella.
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Artículo 941.- Edificación de buena fe en terreno ajeno

Cuando se edifique de buena fe en terreno ajeno, el dueño del suelo puede optar entre hacer
suyo lo edificado u obligar al invasor a que le pague el terreno. En el primer caso, el dueño del
suelo debe pagar el valor de la edificación, cuyo monto será el promedio entre el costo y el
valor actual de la obra. En el segundo caso, el invasor debe pagar el valor comercial actual del
terreno.
Artículo 942.- Mala fe del propietario del suelo

Si el propietario del suelo obra de mala fe, la opción de que trata el artículo 941 corresponde al
invasor de buena fe, quien en tal caso puede exigir que se le pague el valor actual de la
edificación o pagar el valor comercial actual del terreno.
Artículo 943.- Edificación de mala fe en terreno ajeno

Cuando se edifique de mala fe en terreno ajeno, el dueño puede exigir la demolición de lo
edificado si le causare perjuicio, más el pago de la indemnización correspondiente o hacer suyo
lo edificado sin obligación de pagar su valor. En el primer caso la demolición es de cargo del
invasor.
Artículo 944.- Invasión del suelo colindante

Cuando con una edificación se ha invadido parcialmente y de buena fe el suelo de la propiedad
vecina sin que el dueño de ésta se haya opuesto, el propietario del edificio adquiere el terreno
ocupado, pagando su valor, salvo que destruya lo construido.
Si la porción ocupada hiciere insuficiente el resto del terreno para utilizarlo en una construcción
normal, puede exigirse al invasor que lo adquiera totalmente.
Cuando la invasión a que se refiere este artículo haya sido de mala fe, regirá lo dispuesto en el
artículo 943.
Artículo 945.- Edificación o siembra con materiales, plantas o semillas ajenas

El que de buena fe edifica con materiales ajenos o siembra plantas o semillas ajenas adquiere
lo construido o sembrado, pero debe pagar el valor de los materiales, plantas o semillas y la
indemnización por los daños y perjuicios causados.
Si la edificación o siembra es hecha de mala fe se aplica el párrafo anterior, pero quien

construye o siembra debe pagar el doble del valor de los materiales, plantas o semillas y la
correspondiente indemnización de daños y perjuicios.
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Artículo 946.- Accesión natural

El propietario de animal hembra adquiere la cría, salvo pacto en contrario.(*)
Para que los animales se consideren frutos, basta que estén en el vientre de la madre, aunque
no hayan nacido.
En los casos de inseminación artificial realizada con elementos reproductivos procedentes de

animal ajeno, el propietario de la hembra adquiere la cría pagando el valor del elemento
reproductor, si obra de buena fe, y el triple de dicho valor, si lo hace de mala fe.
(*) Rectificado por Fe de Erratas, publicada el 24-07-84.
TRASMISIÓN DE LA PROPIEDAD
Artículo 947.- Transferencia de propiedad de bien mueble

La transferencia de propiedad de una cosa mueble determinada se efectúa con la tradición a su
acreedor, salvo disposición legal diferente.
Artículo 948.- Adquisición a non dominus de bienes muebles

Quien de buena fe y como propietario recibe de otro la posesión de una cosa mueble, adquiere
el dominio, aunque el enajenante de la posesión carezca de facultad para hacerlo. Se
exceptúan de esta regla los bienes perdidos y los adquiridos con infracción de la ley penal.
Artículo 949.- Transferencia de propiedad de bien inmueble

La sola obligación de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario de él,
salvo disposición legal diferente o pacto en contrario.
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA
Artículo 950.- Prescripción adquisitiva

La propiedad inmueble se adquiere por prescripción mediante la posesión continua, pacífica y
pública como propietario durante diez años.
Se adquiere a los cinco años cuando median justo título y buena fe.
Artículo 951.- Requisitos de la prescripción adquisitiva de bien mueble
La adquisición por prescripción de un bien mueble requiere la posesión continua, pacífica y
pública como propietario durante dos años si hay buena fe, y por cuatro si no la hay.
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Artículo 952.- Declaración judicial de prescripción adquisitiva

Quien adquiere un bien por prescripción puede entablar juicio para que se le declare
propietario.
La sentencia que accede a la petición es título para la inscripción de la propiedad en el registro
respectivo y para cancelar el asiento en favor del antiguo dueño.
Artículo 953.- Interrupción de término prescriptorio

Se interrumpe el término de la prescripción si el poseedor pierde la posesión o es privado de
ella, pero cesa ese efecto si la recupera antes de un año o si por sentencia se le restituye.
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LA COPROPIEDAD
Manuel Albaladeja: refiriéndose a la Copropiedad señala: El Derecho Subjetivo puede

pertenecer a una persona o a varias conjuntamente, que son cotitulares del mismo. Se
trata de una comunidad en la titularidad. La cotitularidad recae sobre toda clase de
derecho, sean de crédito (por ejemplo: son cotitulares de un arrendamiento los
coarrendatarios), reales (por ejemplo: son cotitulares de un usufructo los
cousufructuarios), etc. (cfr. 392). Y si el derecho de que se trata es el de propiedad, de
forma que la cosa pertenece, no a una sola persona, sino a varios conjuntamente, se dice
que está en condominio o copropiedad, y que sus titulares son condueños o
copropietarios.
1. NOCIÓN.-
Según el artículo 969 de Código Civil, existe copropiedad cuando un bien material o
inmaterial pertenece por cuotas ideales a dos o más personas, es decir, que el
derecho de propiedad sobre determinado bien está ejercido por varias personas
simultáneamente.
En la copropiedad el dueño es el grupo de personas, y lo que tiene cada uno es una
cuota ideal sobre el bien, que se presume igual, salvo prueba en contrario. Hay una
relación directa con el bien y cualquier decisión sobre su disposición, gravamen,
arrendamiento, dación en comodato o modificación importante en él, se toma por
unanimidad de copropietarios o condóminos.
El bien (es) común (es) materia de copropiedad puede (n) ser administrado (s) de
tres formas:
♦ Convencionalmente, cuando se escoge por unanimidad al administrador,
siendo necesario que todos los copropietarios sean capaces;
♦ judicialmente, cuando el juez convoca a junta de copropietarios, y se rige
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
por el Código Procesal Civil (art. 972° Código Civil y 749° - 769° Código
Procesal Civil); y
♦ de facto, cuando cualquiera de los copropietarios asume la
administración del bien si todavía no esta establecida la administración
convencional ni judicial, ni sean solicitadas. Tiene carácter temporal. (art. 973°
C.C.)
Asimismo, la copropiedad como derecho real que es, recae sobre los bienes
singulares del patrimonio, mas no hay copropiedad sobre las deudas.
La copropiedad nace por: herencia (sucesión), por la voluntad, o por la ley (en el
caso de la medianería, o de las áreas comunes en la propiedad horizontal).
Se puede decir entonces, que hay copropiedad cuando un solo y mismo bien,
material o inmaterial, pertenece en su conjunto a varias personas, sin que pueda
asignárseles partes materiales y divididas.
2. CARACTERÍSTICAS:
Son características de la copropiedad:
♦ Bienes materiales o inmateriales determinados, es decir, que debe haber
unidad de objeto, deben ser bienes singulares sobre los que recae la copropiedad.
♦ Pluralidad de sujetos con derechos comunes, esto es, varias personas que
en común ejercitan un derecho; lo que es diferente del caso de la sociedad, en
que nace una persona jurídica independiente, aunque esté constituida por varias
personas.
♦ Derecho real ejercido sobre cuotas, se realza el carácter abstracto de la
copropiedad, en la que ninguno de los copropietarios debe tener una parte
materializada del bien. Por ejemplo, si un padre muere y deja un inmueble a sus
tres hijos, quienes lo heredan conjuntamente; hay un fraccionamiento por cuotas,
por participaciones, pero no puede decirse que materialmente pertenece a cada
uno la tercera parte del bien.
♦ Derecho real que recae sobre el bien de propiedad colectiva, pueden ser
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
bienes materiales, inmuebles o inmuebles, o bienes inmateriales.

3. TIPOS DE COPROPIEDAD:
La propiedad de la cosa puede pertenecer a los condueños de varios modos: 1°.
Cada uno tiene una parte, no concreta, sino ideal alícuota, de la cosa. Por ejemplo:
la finca X es (toda ella en su integridad) de A, B y C por terceras partes. 2°. La
cosa es íntegramente de todos. Les pertenece colectivamente - a cada uno
conjuntamente con los demás – como grupo, que, sin embargo, no constituye una
persona jurídica distinta de sus componentes. De forma que no hay fijación de una
cuota de participación para cada uno. Aunque evidentemente concurriendo todos,
esta concurrencia limita la utilidad que singularmente, en cuanto miembro del
grupo, puede la cosa proporcionar a cada uno. 3°. El poder pleno de la propiedad
les corresponde a varios, que, entre todos, tienen el conjunto de facultades que aquél
encierra. Pero estas facultades están repartidas entre los condueños, no
homogéneamente (así por terceras partes iguales), sino correspondiendo a cada uno
unas diferentes. Por ejemplo: A tiene la de cultivar la tierra y aprovechar los pastos,
B la de obtener las frutas del arbolado, y C hace suya la leña y madera de talas. O
bien la finca es de A y de B, de aquél para recreo y deporte, de éste para cultivo y
explotación. Pero todo ello de tal forma que no se pueda decir que la cosa es de uno,
y los demás tienen derechos reales en cosa ajena, sino que es de todos, de cada uno
en su aspecto.
Esos tres tipos de copropiedad, se llaman: la primera propiedad por cuotas o
copropiedad romanas, por tener su origen en el derecho romano; la segunda
propiedad en mano común o propiedad colectiva o copropiedad germánica, por
tenerlo en el derecho germánico; la tercera propiedad dividida, porque el contenido
del derecho se divide entre los condueños. También las dos primeras (aunque mas
usualmente la primera) se denominan copropiedad pro diviso (por la división interna
de las facultades de dominio). Se trata de tres prototipos posibles, que han admitido
ordenamientos históricos o vigentes. Cada uno de ellos no tiene necesariamente
reglas uniformes aplicables a todos los casos del mismo, pues caben distintas figuras
concretas para las que rijan disposiciones diferentes entre sí.
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
4. DERECHOS DE LOS COPROPIETARIOS.-

Son derechos de los copropietarios:
♦ Derecho de usar (art. 974° , 975° Código Civil), disfrutar (art. 976°) y disponer
del bien, en este último caso, pueden disponer de su cuota ideal, que no es parte
material, sino la medida en la que los derechos de los copropietarios pueden ser
ejercidos y que indica la proporción de los frutos y gastos; y también pueden
disponer de su parte material (art. 978), pero sólo desde el momento que se
adjudica el bien o parte de éste.
♦ Derecho a reivindicar el bien (art. 979°), que puede ser ejercido por cualquiera
de los copropietarios.
♦ Derecho de tanteo o preferencia (art. 989°), cuando el juez decide que se remate
el bien ya que no se ponen de acuerdo los copropietarios en la partición, antes de
que dicho juez decida tal remate, cualquiera de los copropietarios puede
comprarlo íntegramente. Si todos quieren ejercer el derecho de preferencia,
compra el bien quien paga más. Pero este derecho sólo procede para el bien, no
para la cuota.
♦ Derecho de retracto (art. 1592°), se ejercita una preferencia de que antes que
compre la cuota ideal un tercero, lo haga alguien que ya es copropietario. El
retracto no se da entre copropietarios (art. 1599°), ni procede en las ventas por
remate público, pues se desincentivaría la participación de éste. No se puede
pactar el retracto, la ley lo establece en los casos tipificados, asimismo, procede
sólo para las cuotas, y sólo se da después de la venta.
♦ Derecho a la prescripción, no existe norma que regule expresamente, pero este
derecho favorece y beneficias a todos los copropietarios, cuando sólo uno de
ellos, que está ejerciendo la explotación del bien, adquiere por prescripción un
bien relacionado con la propiedad. Lo que sí queda claro es que no existe
copropiedad entre los copropietarios (art. 985°).
♦ Derecho a la administración y explotación del bien (art. 973°), cualquiera de los
copropietarios puede asumir la administración y emprender la explotación del
bien, si antes no se ha convenido por la voluntad, o por decisión judicial.
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
5. OBLIGACIONES DE LOS COPROPIETARIOS:

Son obligaciones de los copropietarios:
♦ Obligaciones de no practicar actos que importen el ejercicio de la
propiedad exclusiva.
♦ Obligación de responder por las mejoras.
♦ Obligación a concurrir en los gastos.
♦ Obligación a hacer partición.
♦ Obligación al pago de deudas.
La partición es una de las formas de terminar la copropiedad (art. 992° del Código
Civil) y de concretizar la cuota en una parte material del bien. Jurídicamente es una
permuta, se transmite un bien a cambio de otro bien, cediendo cada uno el derecho
que tiene sobre los bienes que no se le adjudiquen, a cambio del derecho que le
ceden en los que se adjudican.
La partición es imprescriptible, y se puede hacer por convenio unánime o cuando
uno de los copropietarios lo pida, y es obligatoria salvo pacto de indivisión forzosa.
6. EXTINCIÓN DE LA COPROPIEDAD:
La copropiedad se extingue por:
♦ División y partición del bien común.
♦ Reunión de todas las cuotas partes en un solo propietario.
♦ Destrucción total o pérdida del bien.
♦ Enajenación del bien a un tercero.
♦ Pérdida del derecho de propiedad de los copropietarios.
La división se da cuando materialmente se divide el bien, pero los copropietarios

pueden celebrar pacto de indivisión, decidiendo por unanimidad que el bien no se
parte, por periodos de cuatro años y todas las veces que quieran. No se puede afectar
el derecho de terceros y el pacto debe ser inscrito.
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Toda pared que divide los predios se presume común, salvo prueba en contrario, por
tanto, no se puede partir. Es una decisión impuesta por ley. Si se prueba que la pared
está en el terreno de uno, el otro puede pedir al juez que se vuelva medianera. En la
pared medianera se puede hacer cualquier cosa que no afecte al vecino.
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
EL USUFRUCTO PARTE I
I. ANTECEDENTES:
Algunos autores señalan que el usufructo apareció en Roma alrededor del siglo VI en virtud de
la difusión del matrimonio Sine Manu debido a la necesidad de dejar a la viuda lo necesario
para seguir subsistiendo en la forma que lo hiciera en vida del marido y sin que este
menoscabara el derecho de los hijos, pues se la instituía heredera.
El término USUFRUCTO deriva del latín:
- Usus: Uso
- Fructus: Fruto
El usufructo es una limitación a la propiedad muy antigua, que existía ya en el derecho romano
en forma de servidumbre personal y cuyas disposiciones han inspirado las posteriores
legislaciones. En la edad media tuvo gran auge, como todos los desdoblamientos de la
propiedad. Después paso a las legislaciones modernas inspiradas en el código de Napoleón; y
de este a las legislaciones contemporáneas, como una servidumbre personal. Existe legislado
en todos lo países, a pesar de notarse la tendencia a suprimirlo, fundándose en que los
desdoblamientos de la propiedad no son convenientes desde el punto de vista económico. Se
acepta por algunos autores el usufructo testamentario o el legal; pero se manifiestan, contrarios
al contractual.
Es un término que se refiere al derecho legal de percibir los frutos de una cosa que pertenece a
otro. Es un derecho real de goce que se confiere a su titular (usufructuario) para utilizar una
cosa, percibir sus frutos y ganancias, pero no de disponer de ella. El usufructuario no puede
enajenar un bien. Señala, en sentido estricto, el derecho al goce.
El usufructo alcanzo su apogeo en la Edad Media, cuya organización económica-social se
prestaba para el desdoblamiento de la propiedad inmobiliaria, modernamente esta institución
parece obsoleta.
Arturo Valencia Zea, refiriéndose al usufructo nos dice “es un derecho real en virtud del cual
una persona, el usufructuario, puede gozar temporalmente de la cosa que pertenece a otro sin
alterar su esencia”. Agrega que “la propiedad representa un señorío pleno sobre una cosa y en
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
virtud de los mismo el propietario puede gozar de la cosa y disponer de ella”1.
II. DEFINICION DEL USUFRUCTO:
 Según Alberto Vásquez Ríos dice: “que por el usufructo la propiedad se

desmembra, pues el usufructuario adquiere la facultad de gozar la cosa, mientras el
propietario conserva el derecho de propiedad disminuido en la facultad de gozarla”.
 Según Albadalejo: Es el derecho real a disfrutar completamente una cosa ajena,

sin alterar su modo de ser. El usufructo es, por consiguiente, un derecho subjetivo que
otorga a una persona la facultad de poseer, que comprende el aprovechamiento de los
bienes objeto del mismo, de carácter temporal, reconociendo la propiedad de otra
persona.
 Según Gunther Gonzáles Barrón: El usufructo es el derecho sobre cosa ajena

para usar y disfrutar sin alterar la sustancia de la cosa, esto es servirse del bien y de
apropiarse de los frutos que este produzca., siendo de propiedad temporal, en la que
solamente se priva del poder de disposición por tratarse de un derecho temporal.
 Según Carlos Ferdinand Cuadros Villena: El usufructo es el derecho real de

goce sobre la cosa ajena, que faculta al titular a obtener las utilidad que rinda
normalmente el bien por tiempo limitado obligándolo a conservar la sustancia del bien y
devolverlo a su fenecimiento.
 Según Jorge Avendaño V.: El usufructo es un derecho real de duración limitada,

que permite usar y disfrutar de una cosa ajena sin adulterar sustancialmente.
 Según Nuestro Código Civil en el Art. 999º, delimita los alcances del usufructo,
nos dice: “el usufructo confiere las facultades de usar y disfrutar temporalmente de un
bien ajeno”.
Pueden excluirse del usufructo determinados provechos y utilidades.
El usufructo puede recaer sobre toda clase de bienes consumibles salvo lo dispuesto en
1 Valencia Zea, Arturo.- Ob. Cit. Pag. 426
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
los Arts. 1018 y 1020.
 Según nuestra apreciación: Es un derecho de carácter temporal que autoriza a

su titular a disfrutar todas las utilidades que resultan del normal aprovechamiento de una
cosa ajena, pero se le impone la obligación de restituirla en su forma y sustancia en el
momento señalado, o bien su equivalente.
EJEMPLOS:
 el que administra y cultiva un viñedo que no es suyo, pero que dispone de los
frutos (usufructo) de él obtenidos.
 El marido que deja sus bienes en usufructo a su esposa hasta que esta
fallezca, la esposa en realidad ejerce todos lo atributos del derecho de propiedad,
porque puede percibir los frutos, explotar los bienes en la forma mas conveniente y ,
en fin actuar como propietaria; pero con la sola diferencia que no tiene el jus
abutendi, ose el derecho de disponer de la cosa, ya que el derecho de usufructo
caduca con el fallecimiento de la persona que lo ejerce, entrando en ese momento el
propietario a gozar de los bienes sin ninguna limitación.
 Puede originarse por contrato. Así, un propietario da el usufructo de una casa

de vecinos y se reserva él la propiedad. O al revés: vende la propiedad, pero se
queda el usufructo que, en este caso, será el importe de los alquileres.
 En muchos testamentos se otorga la propiedad a una persona, pero el

usufructo a otra, mientras ésta viva. el titular del derecho, el usufructuario, es
responsable de los perjuicios que sufran las cosas. Debe efectuar las reparaciones
ordinarias para su conservación, y las extraordinarias cuando fuesen indispensables
para la subsistencia de la cosa, corren a cuenta del propietario. Si el propietario se
negara a satisfacer su importe, el usufructuario tendrá derecho a retener la cosa
hasta reintegrarse con sus productos. Por ejemplo, si en una casa, a consecuencia
de una inundación se ha venido abajo una pared, esta reparación corre de cuenta del
propietario, pero no el arreglo de un portón estropeado por el uso (corre a cuenta del
Usufructuario).
 Si se constituye un usufructo sobre una finca, el propietario podría establecer

que el usufructuario hiciese suyos todos los frutos agrícolas, exceptuando las crías
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
de los animales.
 El usufructuario no puede convertir un parque en solar edificable. Pero puede

hacer nuevas instalaciones para la extracción de materiales del suelo como piedra,
arena, arcilla, turba, cuando por ello no se modifique de una manera esencial el
destino económico de la cosa.
III. CARACTERISTICAS DEL USUFRUCTO:
1) ES UN DERECHO REAL: El usufructuario para ejercitar su derecho recibe

la posesión de la cosa, estableciéndose una relación jurídica directa e inmediata entre la
persona y la cosa, que se puede oponer a todo el mundo (poder jurídico), así lo establece
el art. 1006 del Código Civil cuando dice: “”al entrar en posesión, el usufructuario...”.
Es decir utilización del valor de las cosa sin intermediario, ni sujeto pasivo de la
obligación, el usufructuario se procurar por si solo el goce de los bienes, el cual se
diferencia del Arrendamiento que es un contrato por el cual se concede el uso de un bien
en cambio de una renta por un plazo determinado, y el Usufructo es un contrato por el
cual se trasmite el derecho de usar y gozar un bien ajeno por un determinado plazo o
durante la vida del usufructuario.
La diferencia radicara entonces, en la naturaleza jurídica del derecho, mientras que el

arrendamiento es un derecho personal, el usufructo es un derecho real. El arrendador
tiene la obligación de mantener al arrendatario en el goce del bien arrendado. En el
usufructo el nudo propietario no tiene obligación alguna de procurar el goce de la cosa,
después de hecha su tradición, El usufructuario directamente y sin intermediario ni sujeto
pasivo, se procura el goce del bien.
El usufructo debido a su naturaleza de derecho real, el usufructo es susceptible de

hipoteca, mientras que el arrendamiento no lo es. El usufructo concede al titular la acción
confesoria para reivindicar el usufructo, acción que no puede ejercitar el arrendatario.
Esto es que la diferencia entre usufructo y arrendamiento, es su naturaleza jurídica, uno

es un derecho real (usufructo), otro es un derecho personal (arrendamiento).
2) CONFIERE PODERES DE USO Y GOCE: El usufructo tiene derecho de
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
usar y gozar de la cosa. Puede servirse de la cosa y obtener los frutos que sean
susceptibles de producir; tiene a su favor el Jus Utendi (derecho de usar) y el Jus Fruendi
(Derecho a percibir los frutos). Más no así el derecho de disponer (salvo en el caso de la
figura del cuasiusufructo).
El propósito económico del usufructo es que el usufructuario obtenga todos los

provechos que rinde el bien.
Es decir el derecho de usar y disfrutar, esto es que se trasmite al usufructuario las
potestades de uso y disfrute del propietario. Pero esas potestades no pueden ser
ejercidas sin la posesión del bien. Pues la posesión es la utilización del valor de uso de
los bienes y sin ella no seria posible, ni el uso, ni el goce del bien.
La trasmisión de las potestades de uso y goce, deja al bien desprovisto de utilidad para el
propietario, que queda solamente con sus potestades de disposición (ius abutendi).
3) RECAE EN COSA AJENA: Es necesario que la cosa sobre la cual el

usufructo sea ajena, que pertenezca a un tercero.
En el usufructo uno tiene la facultad de disposición (nudo propietario) y otro tiene las
facultades de uso y goce del bien ajeno.
De esta manera, queda claro que no tendría sentido hablar de usufructo sobre un bien
propio en tanto en dicho supuesto se consolidarían en una sola persona los derechos del
usufructuario y los del nudo propietario, es decir, todos los derechos que caben sobre
una cosa, con lo que estaríamos ante u caso perfecto de propiedad, con lo que
desaparecería el usufructo.
4) OBLIGA A LA CONSERVACION DE LA SUSTANCIA (ART. 1009º C.C.):

Es el conjunto de las cualidades esencialmente constitutivas de los cuerpos, de esas
cualidades que hacen que las cosas tengan una cierta forma y un cierto nombre: que
adquieran bajo esa forma y bajo ese nombre una especie de “personificación” y que sean
capaces de llenar tal o cual destino, o hacer tal o cual servicio, en el orden de las
necesidades del hombre “como una cosa o un reloj”.
La temporalidad del usufructo, exige que al finalizar el plazo o a la muerte del

usufructuario, se devuelva al propietario el bien dado en usufructo. Consiguientemente el
usufructuario tiene la obligación de conservar el bien, para devolverlo oportunamente.
El usufructo no debe conllevar ninguna modificación sustancial del bien o de su uso a fin
que conservándolas, devolverlas al propietario, extinguido el derecho usufructuario.
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Para los efectos de esa devolución, es que el usufructuario hará inventario de los
muebles y otorgara garantía al iniciarse el usufructo. Pero lo bienes que se usan, se
desgastan. Por eso el usufructuario no responde del desgaste causado por el disfrute
ordinario. Esto es que la devolución podrá hacerse sin más menoscabo que el causado
por el uso ordinario.
Según la doctrina pueden ser objeto de usufructo toda clase de bienes, muebles,
inmuebles y derechos. Inclusive se admite en algunos códigos el cuasiusufructo que es
como se ha dicho, el usufructo que recae en cosas consumibles o fungibles, de las que
se apodera el usufructuario al disfrutarlas con la obligación de reponer otras de la misma
especie, cantidad y valor. En el cuasi-usufructo no existe la obligaron de conservar el
bien, sino la de devolver otro que tenga el mismo poder liberatorio, o que tenga la misma
especie, cantidad y valor que el recibido. Se trata de un usufructo anormal, llamado por
eso imperfecto.
Nuestro código, admite el usufructo solamente sobre los bienes no consumibles (Art.
999º) y en cuanto al cuasiusufructo se limita al usufructo de dinero y de crédito (Art.
1018º - 1020º), debido a que el usufructo de cosas deja de ser usufructo para adquirir
todos los caracteres del mutuo de cosas. El usufructo debe recaer pues en bienes
susceptibles de prestar utilidad varias veces.
5) ES UN DERECHO TEMPORAL (DURACION LIMITADA): Lo que

constituye otra manifestación del carácter limitado del derecho. De esta forma, su
máxima duración es la vida del usufructuario, en el caso de que se trate de una persona
natural, de treinta años si se trata de una persona jurídica, o de noventa y nueve años en
caso de que los bienes dados en usufructo sean bienes inmuebles de valor monumental
de propiedad del estado que sean materia de restauración con fondos de personas
naturales o jurídicas.
El usufructo no puede ser transmisible por herencia, acaba con la muerte del
usufructuario. Será el titulo constitutivo del usufructo el que señale el plazo y si ese plazo
no hubiese sido señalado, se acabara el usufructo con la muerte del usufructuario.
El Código Civil reconoce 5 formas de temporalidad del usufructo:
 El que se constituye individualmente, que es necesariamente temporal. El

que se constituye individualmente, que es necesariamente temporal y cuyo plazo
estará en el titulo constitutivo del usufructo, sea contractual o testamentario. Este
usufructo acabara al vencerse el plazo pactado o a la muerte del usufructuario.
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
 El usufructo que se constituye a favor de persona jurídica, tiene como plazo

máximo el de 30 años y cualquier plazo mayor que se hubiese fijado se reduce a los
treinta años. Cualquiera que sea la naturaleza publica o privada de la persona
jurídica, el plazo máximo del usufructo que se constituye en su favor, se limitara a los
treinta años.
 El usufructo de los inmuebles que constituyen patrimonio cultural de la nación
y establece que el usufructo que se constituye a favor de las personas naturales o
jurídicas que lo hayan reconstruido, no se extenderá mas allá de los 99 años. El
plazo es tan extenso que se asemeja a la perpetuidad, que no se justifica ni por el
hecho de ser bienes del patrimonio cultural, inalienables por supuesto, ni porque los
bienes del estado no pueden ser objeto de usufructo. Sin embargo también es
temporal, aunque extenso el plazo, fenecerá de todos modos a los 99 años.
 El usufructo sucesivo y el conjunto, esto es que se establece a favor de
varias personas, una después de otra, y el que se establece a favor de varias
personas conjunta y simultáneamente. También en estos casos, el usufructo es
temporal, pues fenecerá el usufructo sucesivo al fallecer el último de los
usufructuarios. Igualmente el usufructo conjunto, fenecerá al fallecimiento del último
usufructuario.
1) EL USUFRUCTO PLURAL SE DIVIDE POR CUOTAS: En tanto puede

ser constituido a favor de varias personas conjuntamente o simultáneamente, podrán
darse los casos siguientes:
 Que se trate de un conjunto de bienes y que a cada usufructuario

le haya correspondido un bien determinado, caso en el cual se tratara simplemente
de un usufructo corriente.
 O que un bien sea asignado a varios usufructuarios, caso en el que

el usufructo se dividirá en cuotas y surgirá una figura jurídica semejante a la
copropiedad.
Cada uno de los titulares del usufructo, tendrá derecho de uso y disfrute sobre la
totalidad del bien, pero en proporción a su participación. En este caso, hay
legislaciones que no admiten el acrecentamiento de las cuotas al fallecimiento de un
usufructuario.
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
 En el Perú nuestro Código Civil de 1984, se ha establecido

expresamente Art. 1022º que se producirá el acrecentamiento del derecho de los
usufructuarios sobrevivientes, al fallecimiento de uno de ellos. Esto es que el
fallecimiento de los usufructuarios, puede conducir a la unificación del usufructuario.
 En el caso del usufructo conjunto y el simultáneo, se presentara la

figura de la co-posesion normada por el artículo 899º, como el ejercicio de la
posesion por dos o mas personas sobre un mismo bien. Si el usufructo significa la
posesion de los bienes ajenos para usar y disfrutar de ellos, la presencia de varias
personas con el mismo derecho, obligara a la organización de un régimen de co-
posesion, seguramente con criterio temporal. Cada usufructuario tendrá la posesion
total de los bienes durante un lapso. Esto permitirá que la posesion se ejercite sin
exclusión de ningún usufructuario.
 La presencia de varios titulares del usufructo sobre la totalidad del

bien, crea especie de condominio usufructuario y como tal exigirá un régimen de
administración, al cual no se ha referido la ley ni tampoco la doctrina. Sien embargo,
consideramos que es preciso establecer la administración de este usufructo plural,
dado el hecho de que la posesion de los bienes caracteriza al usufructo y la posesion
tiene por naturaleza ser excluyente. Consiguientemente es preciso organizar la
utilización de los bienes sometidos a usufructo por los diversos titulares. Es decir que
la co-posesion resultante del usufructo debe ser organizada, aun con sacrificio de su
simultaneidad, si se desea evitar conflictos.
2) EL USUFRUCTO EN ENAJENABLE E HIPOTECABLE: La naturaleza
del derecho real que tiene el usufructo, lo hace susceptible de hipoteca. Solo son
hipotecables los inmuebles que pueden venderse: Es que la hipoteca como derecho real
de garantía, trasmite al acreedor las facultades de disposición del bien, en el caso de
incumplimiento de la obligación. Luego para que el bien sea hipotecable ha de ser
susceptible de ser enajenado. El Art. 1002º del Código Civil, expresamente establece: “El
usufructo, con excepción del legal, puede ser transferido, a titulo oneroso o gratuito, o ser
gravado respectándose su duración y siempre que no haya prohibición expresa”.
El usufructuario puede transferir su derecho al usufructo a titulo oneroso o gratuito.

Consiguientemente, podrá venderlo, donarlo, darlo en pago. Su enajenación es resultado
de la naturaleza de derecho real que tiene y expresa que no se trata de un derecho
personalísimo. Siendo enajenable el usufructo es también hipotecable, nuestro código en
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
términos generales dice que puede ser gravado. Esa generalización sugiere la pregunta,
si podrá el usufructo ser objeto de prenda o anticresis. Si consideramos que la prenda no
solo se limita a los derechos de uso y disfrute, sino que comprende la cosa misma, que
debe ser objeto de disposición, creemos que no será posible la prenda del usufructo de
cosas muebles. Tampoco será posible la prenda del derecho de usufructo sobre crédito o
dinero, porque al no cumplirse la obligación prendaría el acreedor recaerá en el crédito o
hará suyo el dinero prendado y esto no es posible porque el usufructo de crédito y de
dinero, solo concede derecho a las rentas y no al capital.
En cambio si creemos que el derecho de usufructo sobre inmuebles puede ser dado en
anticresis, concediendo el acreedor anticresista las potestades de explotar el bien y
utilizar sus frutos.
El gravamen del derecho al usufructo, deberá tener en consideración, tres requisitos

fundamentales:
 Comprender que no es el bien sometido al usufructo el que se grava, sino el

derecho al usufructo, es decir el derecho real de usufructo, que concede facultades
para usar y disfrutar temporalmente un bien ajeno. Conjuntamente, cuando el
acreedor realice los bienes del deudor para pagar la obligación, no recaerá en el bien
sometido a usufructo, sino en el derecho del usufructuario. El bien susceptible de
remate en la anticresis o la hipoteca, será pues el derecho al usufructo y no el bien
objeto de usufructo.
 En segundo lugar, debe subordinarse el gravamen a la temporalidad del

usufructo. Solo se constituirá por el plazo del usufructo y en el caso de que no tenga
plazo, por la vida del usufructuario. No podrá exceder ese plazo, debido a que, como
se ha dicho, el objeto del gravamen es el derecho al usufructo, que acaba el
fenecimiento del plazo o a la muerte de usufructuario.
 En tercer lugar, debe estimarse que la ley es solamente supletiva de la

voluntad de las partes, la que se expresara en el titulo constitutivo del usufructo, a
cuyas estipulaciones se someterán las partes. El articulo 1005º dice expresamente:
“Los efectos del usufructo se rigen por el acto constitutivo y, no estando previsto en
este, por las disposiciones del presente titulo”. Quiere decir que la fuente del derecho
al usufructo esta en la voluntad de las partes, expresada en el titulo constitutivo,
9
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
mientras que la ley solo tiene una función supletiva. Por tanto, si en el titulo
constitutivo se hubiera negado el derecho a gravar, no podrá celebrase gravamen
alguno. Juzgamos que no puede estipularse la prohibición de enajenar o de gravar
en el titulo constitutivo del usufructo, porque constituiría violación del principio de
libertad de enajenación contenida en el artículo 882º del Código Civil.
IV. DIFRENCIAS CON OTRAS INSTITUCIONES: Es pertinente diferenciar el derecho de

usufructo de otras instituciones jurídicas con las que guarda cierta similitud o con las que
incluso puede llegar a confundirse, a saber:
a) CON LA PROPIEDAD: En este caso la diferencia es básica: el derecho de

propiedad, que es el mas amplio que se puede tener sobre un bien, incluye la facultad de
disponer de el, facultad que no tiene el usufructuario aunque este, en la practica, se
comporte respecto del bien como lo haría el propietario. Por otro lado, la propiedad es
perpetua, mientras que le usufructo, como lo señaláramos a propósito de los caracteres
de este derecho, tiene una naturaleza especialmente temporal.
Asimismo, tenemos que incluso la facultad de usar y disfrutar de la cosa que tiene el
usufructuario no tiene los mismos alcances que la del propietario, en tanto el primero solo
puede explotar la cosa “en la forma normal y acostumbrada” y sin realizar ninguna
“modificación sustancial del bien o de su uso”, limitación que no recae sobre el
propietario, quien puede usar y disfrutar ilimitadamente del bien ajeno su dominio.
b) CON EL ARRENDAMIENTO: En lo que respecta al arrendamiento tenemos que la
diferencia fundamental consiste en que el usufructo es un derecho real, mientras que el
arrendamiento es un derecho personal o de crédito del arrendatario contra el arrendador.
En este sentido, el arrendador esta obligado frente al arrendatario a hacerlo gozar de la
cosa del nudo propietario, este cumple con su obligación con el solo hecho de entregar el
bien al usufructuario. Por otro lado, tenemos que el usufructuario es vitalicio mientras que
el arrendamiento, de acuerdo con lo señalado por nuestro Código Civil, tiene un plazo
máximo de 10 años. Asimismo, constituyen caracteres distintivos entre ambas figuras el
hecho de que el arrendamiento siempre sea contractual mientras que el usufructo pueda
ser constituido también por testamento o por disposición de la ley. Por otro lado, el
arrendamiento es siempre oneroso, característica que no comparte con el usufructo, el
mismo que puede ser, y por lo general es gratuito.
10
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
V. OBJETO DEL DERECHO DE USUFRUCTO: Ahora bien, con relación a los bienes
sobre los cuales puede recaer el derecho de usufructo, el artículo bajo comentario señala que
pueden ser objeto del mismo toda clase de bienes no consumibles, con excepción de lo
dispuesto por los artículos 1018º a 1020º.
De esta manera, tomando en cuenta las excepciones contenidas en los artículos 1018º a
1020º que regulan el usufructo sobre dinero y sobre un crédito, tenemos que pueden ser
objeto de usufructo toda clase de bienes, ya sean muebles o inmuebles, consumibles o no
consumibles, siempre que se trate de cosas apropiables, que estén dentro del comercio y
sean susceptibles de utilización y disfrute. Como bien señala ROMERO ROMAÑA, se
acepta así, en todas las legislaciones, que el usufructo recaiga sobre bienes consumibles,
en cuyo caso tiene una modalidad especial que recibe el nombre de cuasiusufructo o
usufructo imperfecto.
Cabe señalar que el cuasiusufructo o usufructo imperfecto antes mencionado se diferencia

del usufructo en que, al recaer sobre bienes consumibles, el uso y disfrute de los mismos
consiste precisamente en disponer de ellos o consumirlos.
En este sentido, la diferencia con el usufructo perfecto consiste en que en el usufructo

perfecto el usufructuario adquiere solo un derecho de uso y disfrute de la cosa pero no su
propiedad, mientras que en el cuasiusufructo en cambio si adquiere el dominio de la cosa y
puede disponer de ella libremente, es mas, el cuasiusufructo se constituye exclusivamente
con la finalidad de que el usufructuario no estará obligado a devolver la misma cosa, como
sí ocurre en el caso del usufructo perfecto, sino que deberá devolver otra de la misma
especie y cantidad.
VI. CONSTITUCIÓN DEL USUFRUCTO: El usufructo reconoce fundamentalmente dos

fuentes: La voluntad y la ley. El usufructo voluntario puede nacer de acto jurídico contractual
o testamentario. El articulo 1000º del código civil, ha discriminado estas fuentes del siguiente
modo: “el usufructo se puede constituir por:
1) LA LEY, CUANDO EXPRESAMENTE LO DETERMINA:
a) Usufructo que los padres tienen sobre los bienes de los hijos menores
de edad en armonía con el inc. 8 del art. 423 del código civil (que es deber y derecho
de los padres que ejercen la patria potestad), a cambio de satisfacer el
sostenimiento, la educación de estos: con excepción de los artículos 436 y 443 del
código civil.
11
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Art. 436: Están exceptuados del usufructo legal:

1) Los bienes donados o dejados en testamento a los hijos con la condición
de que el usufructo no corresponda a los padres.
2) Los bienes donados o dejados en testamento a los hijos para que sus
frutos sean invertidos en un fin cierto y determinado.
3) La herencia que ha pasado a los hijos por indignidad de los padres o por
haber sido estos desheredados.
4) Los bienes de los hijos que le sean entregados por sus padres para que
ejerzan un trabajo, profesión o industria.
5) Los que los hijos adquieran por su trabajo, profesión o industria ejercidos
con asentimiento de sus padres.
6) Las sumas depositadas por terceros en cuentas de ahorros a nombre de
los hijos.
Art. 443: “La administración y el usufructo legal cesan por la declaración de quiebra”.
Los padres necesitan autorización judicial para practicar en nombre del menor, los
siguientes actos, conforme al art. 448 del código civil.
1) Arrendar sus bienes por más de tres años.
2) Hacer partición extrajudicial.
3) Transigir estipular cláusulas compromisorias o sometimiento a arbitraje.
4) Renunciar a herencias legados o donaciones.
5) Celebrar contrato de sociedad o continuar con la establecida.
6) Liquidar la empresa que forma parte del patrimonio.
7) Dar o tomar dinero en préstamo.
8) Edificar excediéndose de las necesidades de la administración.
9) Aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias con cargas.
10) Convenir en la demanda.
Conforme al art. 1004º del código civil: “Cuando el usufructo legal recae sobre los
productos a que se refiere el articulo 894º (Los productos son los provechos no
renovables que se extraen de un bien), los padres restituirán la mitad de los ingresos
netos obtenidos”.
12
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Dispone la ley que cuando los bienes rinden productos y no frutos, deberán restituir
la mitad de los ingresos netos obtenidos. Esto significa que el usufructo legal, no
concede en este caso el derecho total sobre los rendimientos. Obliga a los padres a
conservar parte de los ingresos para restituirlos a sus hijos, cuando lleguen a la
mayoría de edad.
El usufructo legal sobre los bienes de los hijos menores, tiene determinados
caracteres, tales:
a) Es susceptible de embargo por hechos o deudas de los padres, con
excepción de los que sea necesario para los alimentos del menor. Se trata de un
caso, en el que los bienes ajenos responden por las obligaciones de los padres.
Si los bienes de los hijos pueden ser embargados, es que podrán asimismo ser
vendidos, lo que no se justifica de ningún modo.
b) El usufructo legal no es transferible, pero si es renunciable. El Art. 1002º
del C.C. establece que con excepción del usufructo legal todos los demás son
susceptibles de transferirse y el articulo 440º establece que los padres no pueden
trasmitir su derecho al usufructo, pero si pueden renunciar a el. (que tiene como
fuente la patria potestad, y en caso de renuncia por decisión del juez, se
nombrara un curador de bienes).
c) Los padres deberán cumplir todas las obligaciones del usufructuario, con
excepción de la de prestar garantía. Si embargo tiene la obligación de restituir la
propiedad de esos bienes al finalizar el usufructo, es decir cuando los hijos
lleguen a la mayoría de edad. (Art. 442º).
d) Cesa el usufructo, por declaración de quiebra de los padres. Se tiene que
tratar de la quiebra de ambos padres, pues si solamente uno de ellos ha sido
declarado en quiebra, y el otro puede seguir ejercitando el usufructo de los
bienes.
e) El cónyuge que ejerza la patria potestad, después de haberse disuelto el
matrimonio (por nulidad, divorcio o muerte) esta obligado a hacer inventario
judicial de los bienes de sus hijos, bajo sanción de perder el usufructo legal. (art.
441º), mientras no se cumpla la obligación de inventario de los bienes de los
hijos menores, el cónyuge no podrá contraer nuevo matrimonio.
Asimismo el articulo 444º establece que los padres que se volviesen a casar, sin
que el juez convoque al Consejo de familia, para que se pronuncie sobre si
13
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
desean o no seguir con administración de los bienes de sus hijos del matrimonio
anterior, perderán el usufructo legal.
EJEMPLO: Si una concesión minera, la propiedad de un menor de edad, es

explotado por su padre, la ley para proteger los intereses de aquel obliga a su
progenitor restituir la mitad de los ingresos netos obtenidos a fin de evitar que a la
postre se empobrezca por la explotación de un bien que no se renueva.
b) El patrimonio legal sobre los bienes de patrimonio familiar Otro de los

casos de usufructo legal es el que establece el articulo 490º del C.C. sobre los bienes
que constituyen el patrimonio familiar. Dispone dicha norma que: “la constitución del
patrimonio familiar no transfiere a la propiedad de los bienes del que lo constituye a
los beneficiarios. Estos adquieren solo el derecho de disfrutar de dichos bienes”
Cualquiera de los cónyuges, sobre sus bienes propios, ambos de común acuerdo
sobre los bienes de la sociedad, dentro de los limites en que pueda donar, o disponer
libremente en testamento, pueden constituir patrimonio familiar, destinando una casa
para ser ocupada por la familia (derecho de habitación), o destinando un predio
agrícola, industrial o comercial, para que sus rentas sirvan a la atención de las
necesidades de sustento de los beneficiarios (solo percibir las rentas).
c) El usufructo legal sobre la casa – habitación en que sirvió al hogar

conyugal: También constituye usufructo legal, el que la ley establece sobre la
diferencia entre el valor de la casa – habitación que sirvió al hogar conyugal.
Establece el Art. 731 “derecho de habitación del cónyuge sobreviviente” y 732

“derecho de usufructo a favor del cónyuge sobreviviente”
Este derecho recae sobre la diferencia existente entre el valor del bien y el de sus
derechos por concepto de legitima y gananciales.
La diferencia de valor afectara la cuota de libre disposición del causante y, si fuera

necesario, la reservada a los demás herederos en proporción a los derechos
hereditarios de estos.
Tiene por objeto la norma otorgar protección al cónyuge adjudicándola la casa

habitación en que vivió el matrimonio, por no llegar a su valor los derechos que le
14
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
corresponden por conceptos de legítima y de gananciales. En este caso, se

adjudicara la casa –habitación, estableciendo sobre ella un derecho de habitación,
pero solamente por la diferencia de valores, entre el valor del inmueble y el valor de
la legitima y los gananciales del cónyuge.
Sin embargo se le adjudicara la utilización de la casa – habitación, en forma vitalicia
y gratuita. La diferencia de valores no quedara impaga, afectara la cuota de libre
disposición del causante si es necesaria la cuota reservada a los demás herederos,
en proporción a los derechos hereditarios de esto.
2) CONTRATO O ACTO JURÍDICO UNILATERAL: La constitución de un

usufructo puede resultar de un acto a titulo oneroso: compra – venta, permuta; o de un
acto a titulo gratuito: donación.
Un contrato puede crear un derecho de usufructo de dos maneras: ya sea por vía o
constitución directa, que se llama también enajenación: el propietario se despoja del usus y
del fructus a favor del otro contratante; ya sea por vía “de retención”; el propietario conserva
el usufructo de una cosa suya y cede la nuda propiedad de la misma: compra – venta o
donación con reserva de usufructo. Este último procedimiento resulta ventajoso para el
vendedor; ya sea, por conservar los mismos ingresos y por guardar la cosa en poder,
recibirá del adquiriente un capital representativo del valor de la nuda propiedad.
El usufructo que recae sobre un inmueble, por ser un derecho real inmobiliario, hace que su
constitución esta sometida a publicidad. La falta de publicación del contrato constitución de
un usufructo inmobiliario lleva a que ese contrato sea inoponible a terceros.
El usufructo puede constituirse por testamento que es el acto jurídico unilateral por
excelencia no es el único – porque la donación aun siendo un contrato uno, en sus efectos
es un acto jurídico unilateral porque el beneficiario es uno solo de los intervinientes
(donatarios). Existen dos voluntades; pero el efecto jurídico es a favor de una sola de estas
voluntades.
Siendo el testamento un acto jurídico formal en la constitución del usufructo debe

respetarse la formalidad consustancial a su naturaleza jurídica.
El nuevo código civil ha eliminado la prescripción como forma de adquirir este derecho.
3) TESTAMENTO: Es el modo de constitución utilizado con mayor
15
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
frecuencia. Esto ocurre cuando el testador lega solamente el goce del bien, reservando la
propiedad a los herederos o cuando lega a alguno la nuda propiedad y a otro el uso y
disfrute de la cosa. Valiéndose de este medio, un testador puede favorecer a una
persona, sin que el bien salga definitivamente de su familia; en efecto, a la muerte del
usufructuario, los herederos del testador recobran la plena propiedad del bien.
16
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
EL USUFRUCTO PARTE II
I. CLASES DE USUFRUCTO: De acuerdo con nuestro código civil habría dos clases de
usufructo:
1) USUFRUCTO PERFECTO:
Es de la cosa que el usufructuario puede gozar sin cambiar la substancia de ellas
aunque pueden deteriorarse, como dice la legislación Argentina “por el tiempo o por
el uso que se haga”.
Esta clase de usufructo sólo puede tener por objeto cosas no fungibles ni
consumibles.
2) USUFRUCTO IMPERFECTO O CUASIUSUFRUCTO:

Es aquel que recae sobre cosas que serian inútiles al usufructuario si no los
consumiere o cambiare su substancia, como los granos, dinero, mercaderías.
Nuestro código civil regula el cuasiusufructo en los arts. 1018, 1019 y 1020.
El articulo 1018 regula el usufructo del dinero dice: “El usufructo de dinero solo da
derecho a percibir la renta”
El dinero es por excelencia un bien consumible: al hacerlo suyo el usufructuario solo

le asiste al propietario un derecho de reembolso para obtener una cosa igual
acabado el usufructo, similar a un préstamo de consumo sin interés.
El art. 1019 norma el usufructo sobre créditos.- Dice: “El usufructuario de un crédito
tiene las acciones para el cobro de la renta y debe ejercitar las acciones necesarias
para que el crédito no se extinga”.
Esta norma supone que el usufructuario recibe un crédito que obliga a un tercero a
pagar frutos civiles (renta) para hacer suyos estos ingresos, debiendo como
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
obligación fundamental ejercitar las acciones legales pertinentes “para que el crédito
no se extinga”.
II. MODALIDADES DEL USUFRUCTO:
a) USUFRUCTO SUCESIVO: La primera parte del Art. 1022 dice:

“El usufructo constituido a favor de varias personas en forma sucesiva se extingue a la
muerte de la ultima”.
Si el usufructo fuera constituido a favor de varias personas en forma conjunta, la muerte

de algunas de estas determinara que las demás acrezcan su derecho. Este usufructo
también se extingue con la muerte de la última persona.
Este usufructo es el que se constituye a favor de una persona, estableciendo, que a su
muerte pase el derecho a otra persona; en esa línea tratándose de créditos nominados
será necesario hacer cesión por escrito y con conocimiento del deudor en tanto que si
fueran créditos a la orden o al portador bastara el endoso o la simple entrega de ellos.
EJEMPLO: Si se constituye el usufructo mediante testamento a favor de pedro

estipulándose que a su muerte pase a Juan, este será considerado como sustituto, es
decir que en caso de que pedro muera antes que el constituyente, gozara del usufructo
Juan, pero en caso de que se haga efectivo el usufructo a favor de pedro, caduca el de
Juan.
b) USUFRUCTO CONSTITUIDO A FAVOR DE VARIAS

PERSONAS EN FORMA CONJUNTA: Esta reglada en la segunda parte del Art. 1022 del
código civil que dice:
“Si el usufructo fuera constituido a favor de varias personas en forma conjunta, la muerte
de alguna de estas determinara que los demás acrezcan su derecho. Este usufructo
también se extingue con la muerte de la ultima persona”.
Esta modalidad de usufructo se rige por las reglas para la copropiedad y podrán
entonces en este caso los usufructuarios dividir entre si el usufructo en la forma como de
común acuerdo les pareciere.
III. EL CUASIUSUFRUCTO:
Sin embargo de que la tendencia de nuestro código es la de admitir el usufructo solamente
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
sobre cosas no consumibles, bajo la denominación de cuasi-usufructo los artículos 1018 a

1020, legislan sobre el usufructo de dinero y de créditos. Establece que tanto el usufructo de
dinero, como el usufructo de crédito, solo otorgan derecho a percibir la renta y que si el
usufructuario cobra el capital, debe hacerlo conjuntamente con el propietario, caso en el que
el usufructo recaerá sobre el dinero cobrado.
Hay que dejar establecido en primer lugar, que tanto el dinero como el crédito (títulos de
crédito) son bienes muebles, sobre los cuales puede constituirse un usufructo. En segundo
lugar, hay que dejar establecido que el cuasiusufructo o usufructo imperfecto, es el que se
constituye sobre bienes consumibles que se entregan al usufructuario, quien los hace suyos,
con la obligación de devolver otros de la misma especie, cantidad o valor.
Consiguientemente, cuando al usufructuario se le concede derechos solo sobre las rentas, no
se están constituyendo un cuasiusufructo, sino un usufructo, pues para que solo perciba las
rentas, el dinero tiene que estar bajo la posesión de tercera persona. Solo así se explicaría
que el usufructuario tenga nada mas que derecho a la renta. Se constituiría el cuasiusufructo,
si es que se entregase el dinero al usufructuario, quien podría consumirlo, obligado a
devolver la misma cantidad. Es decir que en el cuasiusufructo el usufructuario se convierte,
como en el préstamo de cosas, en dueño de los bienes, con la obligación de devolver otros
de la misma especie, cantidad o valor.
El asunto es mas claro todavía, tratándose del titulo de crédito, que por mucho que lo posea
el usufructuario, no le da derecho sino a la renta. No son los títulos de crédito bienes
consumibles y no podrá constituirse cuasiusufructo sobre ellos, sino se concede al
usufructuario derecho a cobrarlos. Dispone el artículo 1020, que si el usufructuario cobra el
capital debe hacerlo conjuntamente con el propietario, caso en el que se transformara el
usufructo de crédito, en un usufructo del dinero cobrado. Si el usufructuario no puede siquiera
cobrar el capital representativo del titulo de crédito y no tiene derecho sino a la renta, no
podrá estimarse constituido un cuasiusufructo. Habría cuasiusufructo si el usufructuario
pudiese disponer el dinero representado por el crédito con la obligación de reponerlo al
vencer el plazo.
No nos parece acertado haber organizado el usufructo de crédito y de dinero, bajo la
denominación de cuasiusufructo, si el usufructuario no tiene derecho sobre el capital.
1) USUFRUCTO DE DINERO: Arias Schereiber1 sostiene que se trata de un

cuasiusufructo, porque el dinero es “un bien jurídicamente consumible, que se desplaza
de mano en mano”. Como se puede advertir, esta afirmación parte del carácter
1 Arias Schereiber, Pag. 175. Exegesis del Codigo Civil Peruano de 1984-
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
consumible del dinero, pues “si bien una moneda, considerada como objeto material,
subsiste y conserva su naturaleza sin importar cuantas veces haya sido utilizada. No
obstante, ese uso la destruye para quien la haya empleado; en consecuencia, el dinero
solo puede servir una vez, como solo podemos servirnos una vez de una sustancia
alimenticia. Por tanto, la moneda empleada, aun cuando todavía existe en mano de otro,
se ha perdido para aquel que la haya empleado”.
El carácter esencial del cuasiusufructo no radica en la naturaleza consumible del bien, sino
en que este sea efectivamente consumido a su primer uso, estableciéndose la obligación
del usufructuario de efectuar la restitución.
Pero no se piense que se trata de un transmisión de propiedad, sino de la constitución

“de un autentico derecho real de usufructo sobre la cosa que continua siendo ajena,
aunque se atribuya al usufructuario el ius abutendi2”.
Venezian sostiene que la condición de consumible de un bien “la determina, no la

constitución física de la cosa, sino el destino que recibe cuando de la adscribe a un cierto
disfrute que necesariamente cause su inmediata destrucción3”. Esta tesis que desde
nuestro punto de vista resulta más acorde con nuestra posición de que el usufructo de
dinero de nuestro código no es un cuasiusufructo. En efecto, el usufructo de dinero en el
Perú, aun cuando se refiera a un bien eminentemente consumible, no llega a ser un
cuasiusufructo, en la medida en que ni se permite que su uso conlleve la extinción del
bien, con la obligación de restitución; de ahí que el carácter consumible del bien como
presupuesto de cuasiusufructo no dependa solamente de su naturaleza física, sino de
que el ordenamiento permita su consumo efectivo por el usufructuario.
Este concepto es compartido por Enneccerus, quien sostiene que “el cuasiusufructo no
es usufructo, de igual modo que la propiedad fiduciaria no es derecho de prenda. Quien
lo califica como usufructo sobre el valor de la cosa, no hace sino describir su función
económica”4.
Las consideraciones expuestas nos permiten concluir que el usufructo sobre dinero
peruano, tal y como se ha regulado, lejos de constituir un cuasiusufructo, es un usufructo
2 Diez – Picazo y Gullon, Pag. 418.
3 Venezian, Pag. 248
4 Venezian, Pag. 248
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
perfecto, habida cuenta que el objeto del usufructo (dinero), no obstante ser un bien
consumible por naturaleza, no puede ser usado por el usufructuario, dado que la norma bajo
comentario lo impide.
a) IMPOSIBILIDAD DE CONSIDERAR A LOS INTERESES COMO FRUTOS

CIVILES: Habiendo dejado sentado que el usufructo de dinero que regula nuestro
código civil no es un cuasiusufructo, el buen uso indica que, aun cuando la norma no
lo diga de manera expresa, el dinero materia del usufructo debe quedar en poder de
persona distinta del usufructuario. Asi, esta puede ser el mismo propietario, con la
obligación de pagar una renta al usufructuario; o un tercero, sea persona natural (un
deudor, por ejemplo) o jurídica (un banco u otra entidad del sistema financiero, por
ejemplo).
La renta a que hace referencia el artículo bajo análisis, entonces, estaría

representada por los intereses (frutos civiles) que devenga el dinero usufructuado.
Dentro de las clases de frutos a que se refiere el artículo 891 del código civil,
descartamos por razones obvias la posibilidad de que el dinero usufructuado puede
devengar frutos naturales o industriales, confirmándose lo reiterado: la renta a que se
refiere la norma bajo análisis son los frutos civiles que genera el dinero
representados por los intereses.
El concepto jurídico de interés debe respetar la naturaleza económica del capital y

ser reputado como un rédito del mismo, diferenciable de los conceptos jurídicos de
precio, renta, remuneración o fruto5.
En consecuencia, la naturaleza económica del capital que sirve de premisa para esta
tesis indica que este solo puede generar réditos o rendimientos, pues los frutos
civiles solo pueden ser generados por bienes en cuanto tales.
De acuerdo con esta posición, los intereses que genera el dinero no pueden ser
considerados como frutos del mismo, sino como rendimientos del capital;
temperamento que aplicado al caso bajo análisis, priva de parte importante de su
contenido a la “renta” que se genera del bien usufructuado.
5 Fernández Cruz, Pag. 211
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
2) USUFRUCTO DE UN CREDITO: Aun cuando la norma no lo diga de manera

expresa, este derecho “supone que el constituyente sea acreedor de un tercero, por una
suma determinada”6.
Se puede presentar un usufructo sobre deuda propia, cuando existe identidad entre el
usufructuario y el deudor. Asi, por ejemplo, puede darse el caso de que un marido que,
siendo acreedor de su mujer, instituye heredero a su hijo y lega a su viuda el usufructo de
la herencia. Producido el fallecimiento la viuda tendrá el usufructo sobre la deuda
contraída por ella misma que le lego su marido y cuyo acreedor es el hijo.
En efecto si bien el usufructuario esta usufructuando una deuda que el mismo debe, ello
no significa que haya adquirido la titularidad del crédito que, en el ejemplo propuesto, aun
pertenece al hijo (en este caso no existe usufructo sobre crédito propio). Se trata de un
supuesto sui generis de usufructo, habida cuenta que los frutos que recibe la viuda no
son los intereses que ella tendría que pagarse a si misma, sino los que deja de pagar el
titular del crédito (el hijo) por este concepto durante la vigencia del usufructo. En este
supuesto los beneficiarios no serian los intereses percibíos, sino los ahorrados.
Más allá de estas consideraciones, es posible determinar que en la constitución del

usufructo sobre un crédito, en principio, intervienen tres partes, a saber: acreedor, deudor
y usufructuario; advirtiéndose que dentro de esta relación trilateral “pueden coexistir los
derechos de propiedad y usufructo7”.
El usufructo de un crédito tampoco es un cuasiusufructo, teniendo en cuenta que “para

asegurar el usufructuario la utilidad de que puede dar el crédito durante el usufructo, no
es necesario atribuirle su propiedad, y para proteger los derechos del propietario, no hay
que reducirlos a un derecho de obligación respecto de aquel; además que subordinar la
duración del usufructo a la de crédito y considerarlo extinguido cuando se satisfaga la
obligación correlativa, contrasta igualmente con el propósito que guía la constitución legal
o voluntaria del usufructo.8”
6 Arias Schereiber, Pag. 175.
7 Venezian, Pag. 287.
8 Venezian, Pag. 287.
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Asimismo se puede afirmar en sentido amplio que “al conceder el crédito de usufructo, el
acreedor no hace otra cosa que ceder al usufructuario el ius fruendi; de modo que los
frutos del bien, o sea los intereses le corresponderán a este último, gozando de las
acciones de la ley para percibirlos debidamente. El usufructuario, en este caso, carece de
todo derecho respecto del capital.”
Finalmente, debe tenerse presente que se trata de un derecho limitado. Ello obedece a
que “el usufructo sobre créditos se traduce en una cesión total o parcial de la facultad de
exigencia al deudor de las prestaciones principales y accesorias, que debe llevar como
lógico complemento el de los medios que acrediten su existencia, recayendo el goce
sobre el objeto de aquellas prestaciones también de una manera total o parcial. No
obstante, es una cesión del crédito limitada por su propia naturaleza, pues el
usufructuario carece de un poder de disposición sobre el, no podrá transigir con el
deudor, ni novarlo, ni condonarlo, etc.9”.

Esta limitación sin duda se refiere a la posibilidad de disponer del capital dejándose a
salvo los derechos del usufructuario a los beneficios de que el se deriven.
IV. DEBERES Y DERECHOS DEL USUFRUCTO:
1) DEBERES DEL USUFRUCTARIO: El usufructuario tiene

obligaciones frente al nudo propietario, entres oportunidades de relación jurídica:
a) OBLIGACIONES ANTES DE ENTRAR EN USO Y GOCE: La obligaciones

del usufructuario anteriores al ejercicio del usufructo están fundamentalmente
destinadas a garantizar su ejercicio y la devolución del bien objeto del usufructo.
1) INVENTARIO Y TASACIÓN DE LOS BIENES MUEBLES: Esta

obligación la encontramos en el art. 1006 del código civil “Al entrar en posesión el
usufructuario hará inventario y tasación de los bienes muebles, salvo que haya
sido expresamente eximido de esta obligación por el propietario que no tenga
heredero forzoso. El inventario y la tasación serán judiciales cuando se trata del
usufructo legal y del testamento”.
A través del inventario se persigue determinar el objeto del usufructo ya que no

se concibe la existencia de un derecho real sin objeto cierto y determinado
9 Diez – Picazo y Gullon, pag. 427.
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
constituyendo para el usufructuario la constatación de lo que recibe y debe

restituir. El inventario de los muebles tiene por objeto la enumeración y
descripción de cada uno de ellos incluyendo su valor a través de un mecanismo
de tasación.
Si se trata de inmueble, en el inventario no solo se señalara calle y numero de

ubicación; sino también se describirá el estado, sus condiciones físicas, como se
encuentran sus paredes, puertas, ventanas, sanitarios, etc.
La ley no señala la forma de realizar el inventario: pudiendo constar en

instrumento privado, sin embargo, cuando se trate del usufructo legal,
testamentario, el inventario y la tasación serán judiciales en cuyo caso
consideramos se seguirán los dictados de los art. 763 y 768 del código procesal
civil en lo que sea pertinente particularmente en lo que se refiere a la
protocolización notarial.
Finalmente, el propietario que no tiene herederos forzosos, demás

descendientes, padres ascendientes, cónyuge; puede eximir al usufructuario de
la obligación del inventario y tasación, justificable porque, aquel o sea el
propietario tiene en este supuesto la libre disposición de sus bienes.
2) GARANTIA: Art. 1007 “El usufructuario esta obligado a prestar la

garantía señalada en el titulo constituido de su derecho o la que orden el Juez
cuando este encuentre que puede peligrar el derecho del propietario: cuando
fluya el titulo constitutivo o cuando lo ordene el Juez y siempre que a su criterio
pueda peligrar los derechos del propietario.
La garantía comprenderá la seguridad de responder del valor de los bienes

muebles y del importe de los deterioros que le usufructuario podría hacer en los
inmuebles.
El valor de la garantía se determina en el acto jurídico que da nacimiento al

usufructo o de común acuerdo entre las partes o cuando lo fije el juez;
entendemos que mientras el usufructo no otorgue la garantía, el propietario
puede negarse a la entrega de los objetos del usufructo; si se hubiera entregado
el bien no obstante el incumplimiento de la garantía, puede exigírsele en
cualquier momento.
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
La garantía puede consistir en la constitución de una fianza (garantía personal), o

de una prenda, hipoteca (garantías reales). El nudo propietario y el usufructuario
pueden convenir en el acto jurídico creador del usufructo la dispensa de la
garantía.
El legislador dispensa de la obligación de dar garantía a los padres por el

usufructo de los bienes de sus hijos, salvo que el juez a pedido al consejo de
familia resuelva que la constituya por requerirlo el interés del hijo (Art. 426 del
código civil.)
b) OBLIGACIONES DURANTE EL DESARROLLO DEL USUFRUCTO:
1) OBLIGACIÓN DE PAGAR TRIBUTOS, RENTAS Y PENSIONES QUE

GRAVAN EL BIEN: El Art. 1010 del código civil dice: “El usufructuario debe
pagar los tributos, las rentas vitalicias y las pensiones de alimentos que gravan
los bienes”.
Se denominan cargas usufructuarias, es justo esta disposición de la ley ya que

se trata de deudas que suelen pagarse con el producto, de los beneficios que
obtiene el usufructuario al tener uso goce de la cosa.
La Ley no autoriza a repetir lo pagado por el usufructuario ya que se trata de

obligaciones que se pagan con los frutos o rentas de capital.
2) OBLIGACIÓN DE EFECTUAR REPARACIONES: Ordinarias y

extraordinarias.
a. REPARACIONES ORDINARIAS: La primera parte del art. 1013 del

código civil nos dice: “el usufructuario esta obligado a efectuar las
reparaciones ordinarias”. El art. 1014 conceptualiza lo que se denomina
reparaciones ordinarias, indicando que son aquellas “que exijan los
desperfectos que procedan del uso normal de los bienes y sena
indispensables para su conservación”; facultando al propietario “exigir” su
ejecución sin necesidad de esperar a que concluya el usufructo a efectos de
asegurar no solo la continuidad productiva del bien, sino su conservación
imputándole al usufructuario los gastos como una consecuencia de los
9
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
beneficios que obtiene del goce y disfrute del bien; incluso recurrir al juzgado
para demandar las reparaciones a través del proceso sumarisimo.
b. REPARACIONES EXTRAORDINARIAS: Los gastos por

reparaciones extraordinarias suponen siempre una inversión de capital y es
lógico que la haga el propietario de los bienes; deviniendo estos gastos solo
de responsabilidad del usufructuario si la falta de conservación se debe a
culpa o dolo imputable a este.
3) OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO CUANDO SE EXTINGUE EL

USUFRUCTO: La obligación fundamental del usufructuario en esta etapa del
usufructo es restituir el bien a su propietario. Si por alguna razón no lo hiciere, al
convertirse en un poseedor precario conforme al articulo 911 del código civil
procederá entonces la acción de desalojo.
2) DEBERES DEL PROPIETARIO:
1) Al nudo propietario le estaría prohibido dañar o restringir el derecho del

usufructuario de tal manera que no podría cambiar la forma de la cosa materia de
usufructo, ni extraer de estas piedras, arenas, materiales de construcción.
2) Abonar el valor de las mejoras.

El art. 1015 del código civil prescribe “las reglas sobre mejoras necesarias, útiles y de
recreo establecidas para la posesion se aplicaran al usufructo”.
En relaciona las mejoras, el propietario debe abonar al usufructuario el valor de las

mejoras necesarias; aquellas para evitar la destrucción del bien y las útiles que han
incrementado su valor y la renta.
La Dra. Lucrecia Maisch Von Humbolt, considera que existe una manifiesta
discrepancia entre el articulo en comentario y el numeral 1009 que prohíbe al
usufructuario realizar modificaciones sustanciales por ejemplo una mejora útil
construyendo ambientes nuevos, podría inferirse en este caso que se estaría
modificando la substancia del bien concluyendo “que el nudo propietario no esta
obligado a rembolsar las mejoras útiles que el usufructuario haya introducido sin el
consentimiento escrito del propietario”10.
10 Lucrecia Maisch Von Humbolt, Pag. 220 Tomo V Codigo Civil – Exposición de Motivos Comentario.
10
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Creemos que mientras no se pruebe que la mejora útil ha conllevado una

modificación substancial del bien debe ser abonada por el propietario para evitar un
desmedro económico del usufructuario, máxime si el sentido de esta mejora es
incrementar el valor y la renta del bien.
3) DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO:
a) DERECHO A POSEER: Facultades de uso y goce. Esta es la esencia del

usufructo, poseer, usar y gozar el bien. El usufructuario entra en una relación directa
e inmediata con el bien, este hecho se produce desde el momento en que se recibe
la posesión del mismo.
El derecho de goce comprende la facultad de percibir los frutos. El articulo 1016 del
código civil dice: “pertenecen al usufructuario los frutos naturales y mixtos pendientes
al comenzar el usufructo y al propietario, los pendientes a su termino”.
Precisemos el concepto de frutos naturales pendientes: los frutos naturales tiene el

nombre de frutos pendientes mientras se adhieren al bien principal que los ha
producido. Supone entonces que los frutos todavía no han sido tomados por el
propietario, de tal manera que al concederse al usufructuario la posesion del bien
para que pueda gozar de este, deviene en un poseedor de buena fe, hace suyo los
frutos.
Siguiendo la secuencia de la norma en comentario, precisemos también el concepto

de frutos mixtos:
 Naturales: Los que provienen del bien sin intervención humana.
 Industriales: Los que produce el bien por la intervención humana.
 Civiles: Los que el bien produce como consecuencia de una relación jurídica, como por
ejemplo la renta proveniente de un contrato de arrendamiento, los intereses
compensatorios resultado del contrato de mutuo.
Cuando el código civil se refiere a los frutos mixtos, esta englobado en esta
expresión genérica a los frutos industriales y civiles.
11
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
La regla para la percepción de estos frutos son:

 Los frutos industriales se perciben cuando se obtienen.
 Los frutos civiles se perciben cuando se recaudan.
En ambos casos, como dice el articulo 893 del código civil rebajándose los gastos y
desembolsos realizados para obtenerlos. Si estos frutos pertenecen al usufructuario
es porque no han sido percibidos por el propietario. Al iniciar el usufructo y al
percibirlas, deben rembolsar el propietario los gastos que ha conllevado su
obtención; y si al final del usufructo existen frutos pendientes de percibirse,
pertenecen al propietario obviamente reembolsando al usufructuario los gastos que
origino su obtención.
b) DERECHO DE ADMINISTRACION: Se deduce del mismo derecho de goce

que tiene el usufructuario porque para gozar de un bien es necesario administrarlo.
La facultad que tiene el usufructuario de realizar actos de administración es un
consecuencia del derecho de uso y goce que es la esencia del usufructo.
En los actos de administración deben observar:
 El mandato del art. 1008 del código civil: “El usufructuario debe explotar
el bien en la forma normal y acostumbrada”.
De acuerdo con esta norma el usufructuario debe usar el bien como lo haría el
dueño de ella y usarla en el destino al cual se encontraba afectado antes del
usufructo. Se consagra entonces la exoneración de la responsabilidad cuando el
desgaste o deterioro fueran la consecuencia ordinaria del transcurso del tiempo:
el articulo 1012 es claro “El usufructuario no responde del desgaste del disfrute
ordinario”.
 El dictado del artículo 1009 del código civil. “El usufructuario no debe
hacer ninguna modificación sustancial del bien o de uso”. Porque por parte del
usufructuario existe la obligación de restituir el bien a la finalización del usufructo,
con el desgaste o deterioro del tiempo.
c) TRASMISION DEL USUFRUCTO: El Articulo 1002 del código civil: “El

usufructo, con excepción del legal, puede ser transferido a titulo oneroso o gratuito o
12
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
ser gravado, respetándose su duración y siempre que no haya prohibición expresa”.
Precisando diremos:
 Lo que el usufructuario transfiere o grava es el ejercicio de su derecho.
Queda en claro que lo que se cede es el derecho “a los productos útiles del
usufructo”.
 Que los actos de transferencia a titulo oneroso o gratuito concluirán con
la finalización del usufructo o con la muerte del usufructuario.
La excepción a este derecho del usufructuario se configura en los siguientes casos:
 Prohibición expresa del constituyente: La norma dice: Art. 1002 del código civil,
“siempre que no haya prohibición expresa”. El propietario, al instaurar el usufructo, en
este caso lo hace por la persona; para beneficio exclusivo de este. El usufructo legal
tiene un fin como un propósito que esta por encima del que podría constituirlo y busca
satisfacer otros bienes que trasuntan a la persona, razón por la cual no se puede
transferir, sin desnaturalizar los fines superiores que hemos señalado.
d) DERECHO A RETENER EL BIEN: Si se convenido en pagar el ususfrutuario

las mejoras útiles y de recreo: a la finalización tendría derecho a retener el bien hasta
que el propietario los reembolse o preste garantía suficiente conforme al artículo
1123 del código civil.
4) DERECHOS DEL PROPIETARIO:
a) DERECHO A ENAJENAR:
1) El propietario puede enajenar el bien dado en usufructo conforme al

artículo 882 del código civil. Asistirá al usufructuario en este supuesto, derecho al
retracto en concordancia con el inciso del artículo 1599 del código civil.
2) Derecho a los frutos pendientes al tiempo de la restitución como ya se
comentado.
3) Derechos de pedir que el bien se explote normalmente.
El art. 1017 del código civil dice:
“El propietario puede oponerse a todo acto del usufructuario que importe una
fracción de los arts. 1008 y 1009”.
Finalmente el art. 1017 señala: “Pedir al juez que regule el uso de explotación. El
13
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
pedido se tramita como proceso sumarisimo”.

En virtud a esta norma se le enviste al propietario de la potestad de recurrir al
juez para evitar que el usufructuario destruya, dañe, menoscabe el bien materia
del usufructo. Es una norma protectora de los derechos del propietario frente al
usufructuario que pretendiera excederse de sus derechos.
4) Derechos a exigir el bien materia del usufructo.

Extinguido el usufructo, el propietario puede exigir la restitución del bien: puede
incoar la acción de desalojo; al haberse extinguido el titulo usufructuario será un
precario conforme al art. 911 del código civil.
V. EXTINCIÓN Y MODIFICACIÓN DEL USUFRUCTO:

El art. 1021 del código civil regula las causales de extinción del usufructo.
Artículo 1021 – El usufructo se extingue por:
1) Cumplimiento de los plazos máximos prevé el articulo 1001 o del
establecido en el acto constitutivo: Prevé dos casos:
 Vencimiento máximo de los plazos previstos en el artículo 1001.
 Vencimiento del plazo establecido en el acto constitutivo. El comentario fluye
del texto objeto del estudio.
El usufructo se extinguirá por el vencimiento del plazo estipulado en su constitución. Asi,

podrá instituirse usufructo por un plazo establecido en días, meses o años, o
determinado, por ejemplo, por la edad de una persona. Seria el caso que “A”
constituyese usufructo de un inmueble a favor de “B”, hasta que este cumpla los sesenta
años de edad.
2) Prescripción resultante del no uso del derecho durante cinco años: La falta
de ejercicio de este derecho por el lapso de cinco años continuos dibujaría no solo la
falta de interés del usufructuario sino la inutilidad de su constitución.
El usufructo finaliza también por prescripción extintiva, cuando el usufructuario deja de

hacer uso de se derecho durante cinco años. Se trata de una solución que toda la
doctrina consultada admite, aunque existen variaciones en cuanto al plazo requerido.
Naturalmente, la forma de apreciar el “no uso
Dependerá de las circunstancias y de las características del bien.
14
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
3) Consolidación: Se producirá cuando se reúnen en una misma persona las

calidades de usufructuario y nudo propietario consolidándose la propiedad.
Otra novedad en cuanto a las causas de extinción es la de consolidación, que se produce

cuando se reúnan en una misma persona las calidades de usufructuario y nudo
propietario, sea cual fuere el motivo. En ese caso, evidentemente, se consolidad la
propiedad.
Ello ocurre por adquirir el usufructuario la nuda propiedad del bien, en cuyo caso
desaparece el “desdoblamiento” característico del usufructo y esta institución se
extingue.
La situación no ofrece mayor inconveniencia, ya que es fácil imaginar que el beneficiario

del usufructo pueda adquirir los derechos del nudo propietario bien sea por compraventa,
donación, o cualquier acto jurídico inter vivos. Tampoco resulta difícil suponer que la
adquisición se realice mortis causa, por resulta el usufructuario heredero o legatario del
nudo propietario, por ejemplo.
Un tanto más compleja es la hipótesis contraria: es decir, la adquisición de los derechos

del usufructuario por el nudo propietario, determinando la consolidación en la persona de
este. Se discute en doctrina si tal supuesto es viable o si, por el contrario, se encontraría
siempre inmerso en alguna otra causal de extinción.
Asi, algunos autores afirman que si el usufructuario transfiere sus derechos al nudo
propietario nos contrariamos en realidad con una renuncia, como causal de extinción.
Cualquiera sea la posición adoptada al respecto, lo relevante es destacar que la
consolidación produce siempre la extinción del usufructo, ya que los derechos de uso y
goce pasaran a ser ejercitados por el propietario en su calidad de tal, y como atributos de
su pleno sobre el bien.
4) Muerte o renuncia del usufructuario: Muerte o renuncia del usufructuario.

Siendo el usufructo un derecho de carácter temporal, se extingue a la muerte del
usufructuario. No se transmite a sus herederos, la renuncia tiene que ser expresa.
Como se sabe, el usufructo es esencialmente temporal, por tanto, en todo caso finalizara
con la vida del usufructuario.
15
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Es importante señalar que esta causal se antepone a las demás, de manera que si el
usufructuario fallece antes del vencimiento del plazo estipulado se extinguirá de todos
modos el usufructo, sin necesidad de esperar hasta la conclusión del plazo.
De lo dicho se deriva que los derechos del usufructuario no son trasmisibles a titulo de
herencia o legado, puesto que se extinguirán a su muerte.
El beneficiario del usufructo puede renunciar a sus derechos, cuyo caso estos se
extinguen. Entendemos que la renuncia deberá ser expresa, ya que la tacita podría
asimilarse al no uso que, como hemos visto, es causa de prescripción extintiva.
5) Destrucción o perdida total del bien: Porque habría dejado de existir física y
jurídicamente; sin embargo si la destrucción del bien deviene parcial, sobre ese
remanente subsiste el usufructo como lo establece el art. 1024 “Si el bien sujeto al
usufructo se destruye o pierde en parte, el usufructo se conserva sobre el resto”.
Ahora bien si la destrucción conforme al art. 1023 del código civil ocurre por dolo o culpa
de un tercero obligando a este a pagar una indemnización, el usufructo se desplaza
sobre este monto; y por ultimo si se destruye el bien estando asegurado, el usufructo se
transfiere a la indemnización pagada por el asegurador. En ambas hipótesis se protege el
derecho de usufructuario por no ser protagónico de ningún acto dañino en perjuicio del
bien.
El art. 1023 del código civil dice: “Si la destrucción del bien ocurre por dolo o culpa de un
tercero, el usufructo se transfiere a la indemnización debida por el responsable del daño.
Si se destruye el bien dado en usufructo, estando asegurado por el constituyente o el

usufructuario, el usufructo se transfiere a la indemnización pagada por el asegurador.”
Finalmente el art. 1025 dice. “Si el usufructuario se establece sobre un fundo del cual forma
parte un edificio que llega a destruirse por vetustez o accidente, el usufructuario tiene
derecho a gozar del suelo y de los materiales. Pero si el usufructo se encuentra establecido
solamente sobre un edificio que llega a destruirse, el usufructuario no tiene derecho al suelo
ni a los materiales, ni edificio que el propietario reconstruye a su costa”.
16
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Regula, en la primera parte, los efectos jurídicos de la destrucción parcial del bien por
cuanto si el usufructo se constituye sobre un bien del cual formaba parte un edificio y
este se destruye por vetustez o accidente, el usufructuario tiene derecho al usufructo del
suelo donde estaba levantado el edificio y a los materiales de construcción. En la
segunda parte se estaría normando los efectos de la destrucción total del bien que se
configura cuando en el terreno el usufructo solo se constituyo sobre el edificio, y si este
se destruye por vetustez o accidente se extingue el usufructo porque habría
desaparecido física y jurídicamente y no habría reviviencia de este derecho aun cuando
el propietario del suelo construya un nuevo edificio.
6) Abuso que el usufructuario haga de su derecho, enajenando o deteriorando

los bienes o dejándolos perecer por falta de reparaciones ordinarias. En este caso
el juez declara la extinción: Por ultimo, se permite al juez declarar la extinción en caso
de abuso, deterioro o perecimiento del bien. Ello es de gran importancia, pues protege al
nudo propietario contra abusos del usufructuario, permitiéndole acudir al juez para
solicitar que se declare extinguido el usufructo, sin necesidad de esperar a que concluya
el plazo originalmente pactado.
La norma incluye, dentro del concepto del abuso, la “enajenación” del bien por el
usufructuario. Coincidimos con Lucrecia Maisch Von Humboldt cuando sostenía que la
referencia no es jurídicamente exacta, ya que el usufructuario no puede “enajenar” los
bienes que no le pertenecen, y en consecuencia seria un acto nulo ipso jure11.
Los autores coinciden en señalar que la extinción del usufructo se produce de modo
automático, por lo que el nudo propietario esta facultado apara entrar en posesión y
disfrute de la cosa de manera inmediata. El usufructuario deberá por tanto devolverla tan
pronto como se produzca la causal de extinción.
Pese a lo dicho, debe tenerse en cuenta que en aplicación de las normas sobre
reembolso de mejoras, el usufructuario tendrá derecho a retener el bien hasta que no se
le abone su importe (articulo 918 del código civil).
Evidentemente, deberá procederse también a liquidar la situación existente entre el nudo

propietario y el usufructuario, en lo relativo a los frutos pendientes, a las reparaciones y,
en general, al estado de conservación del bien que se devuelve, o la indemnización
11 Revoredo, Pag. 224.
17
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
consiguiente si la devolución no pudiera llevarse a cabo por culpa del usufructuario.
VI. CONCLUSIONES:
1) En el usufructo, el usufructuario posee la cosa pero no es de él (tiene la

posesión, pero no la propiedad). Puede utilizarla y disfrutarla (obtener sus frutos, tanto en
especie como monetarios), pero no es su dueño. Por ello no podrá enajenarla ni
disminuirla sin el consentimiento del propietario.
2) El derecho de usufructo permite a su titular utilizar una cosa ajena sin ser el
propietario. Su titular también puede apropiarse de los rendimientos que este bien ajeno
pueda producir (las rentas si el usufructo se adquiere sobre un inmueble que se
encuentra alquilado, los frutos si se trata de una explotación agrícola, yacimiento, etc.),
Sin embargo, el usufructuario no puede vender el bien ni gravarlo el bien constituyendo,
por ejemplo, una hipoteca, porque, no le pertenece.
3) El usufructo es, por consiguiente, un derecho subjetivo que otorga a una persona
la facultad de poseer, que comprende el aprovechamiento de los bienes objeto del
mismo, de carácter temporal, reconociendo la propiedad de otra persona.
4) El usufructuario se halla investido de poder de usar la cosa y obtener sus

rendimientos; y el propietario conserva la expectativa de readquirir el uso y goce cuando
el usufructo cese.
5) El usufructo es el derecho real de usar y gozar de una cosa cuya propiedad

pertenece a otro, con tal que no se altere su sustancia. La obligación de conservar la
sustancia de la cosa es inherente al usufructo e impone al usufructuario la obligación de
prestar una caución especial con el objeto de garantizar que las cosas dadas en
usufructo serán conservadas y restituidas una vez vencido el plazo acordado.
6) Las reparaciones de carácter ordinario, esto es las que exijan los deterioros o
desperfectos que procedan del uso natural de las cosas y que sean indispensables para
su conservación, corren a cargo del usufructuario, lo que es justo, pues es quien las usa
y goza (por ejemplo el arreglo de un portón estropeado por el uso). Las reparaciones de
carácter extraordinario cuando fuesen indispensable para la subsistencia de la cosa, es
decir, el resto, serán de cuenta del propietario (Por ejemplo, si en una casa, a
18
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
consecuencia de una inundación se ha venido abajo una pared). Si el propietario se

negara a satisfacer su importe, el usufructuario tendrá derecho a retener la cosa hasta
reintegrarse con sus productos.
19
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LOS DERECHOS REALES DE GARANTÍA
1.- DEFINICIÓN
Según Alvadalejo(1) los derechos reales de garantía son aquellos que aseguran el cumplimiento
de una obligación, mediante la concesión de un poder directo inmediato sobre una cosa ajena
poder que faculta a su titular para, si aquella se incumple, promover la enajenación de esta y
hacerse pago con su precio de dicha obligación asegurada o de suma a que asciende la
responsabilidad por el incumplimiento.
El concepto acotado es concordante con el artículo 721 del código procesal civil
2.- PRINCIPIOS.
2.1 LIMITACIÓN DE DOMINIO:

Los derechos reales según Diego Espín Canovas(2), se dividen en tradicionalmente en dos
categorías: los derechos reales de goce y los de garantía.
Ambos grupo tienen de común el ser de derechos reales limitado frente al derecho real
pleno que es la propiedad.
Fuera de esta base común los dos grupos de derechos reales se distinguen netamente
por su diversa funciones mientras que los de goce, atribuyen un disfrute o
aprovechamiento mas o menos amplio sobre la cosa en cambio los de garantía no
tienen por finalidad otorgar disfrute alguno atribuir un poder de disposición que garantice
la obligación asegurada (salvo el caso de los anticresis q permite disfrutar la cosa lo cual
veremos luego).También diremos en que mientras los derechos de goce son derecho
autónomos , con propia existencia ; los de garantía son por naturaleza, accesorios de otros
derechos no pueden nacer mi subsistir sin un crédito que garantizar.
2.2 SEGURIDAD PARA EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN:

Sobre el precio obtenido por la venta de la casa gravada el acreedor tiene preferencia
para dicho cobro garantizado por el derecho real sobre los demás acreedores ordinarios
del deudo artículo 24 de la constitución política del Perú.
-aparte del poder y facultad que el derecho real de garantía otorga al acreedor
garantizado normalmente le corresponde por su derecho de crédito contra el deudor
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
-obtener el cobro solo mediante reclamación dirigida simplemente contra el deudor.

-obtener dirigiéndose sobre la cosa gravada lo cual lo ofrece la ventaja de no correr el
riesgo que realmente el deudor carezca de bienes y teniendo preferencia el sobre el
cobro para satisfaga la totalidad de la deuda.
2.3 PACTO DE RESPONSABILIDAD LIMITADA AL BIEN AGRAVADO:

las parte pueden acordar que la obligación garantizada por le derecho real se limite a la
cosa gravada esta es una posibilidad que de pactarse dentro del contrato de
constitución del derecho real de garantía creemos que no conllevaría su ilicitud toda vez
que el acreedor esta viendo satisfecha su seguridad en el cumplimiento de la obligación
tampoco se podrá decir que hay un abuso del ejercicio del derecho .
3.-CARACTERISTICAS COMUNES A LOS DERECHOS REALES DE GARANTIA:
Pese a la diferencia que separan a los derechos reales de garantía encontramos

disposiciones comunes a estos derechos que nos muestran los rasgos coincidentes de los
mismos que son fundamental mente los siguientes.(3)
3.1 son derechos reales:

Es decir consiste en un poder directo e inmediato sobre una cosa; aunque algunos autores
desconocen esta característica es innegable esta ventaja desde que lo es por si solo
sumado al hecho de poder promover la enajenación del bien sin necesidad de mediación
alguna de su dueño.
3.2 accesoriedad.
Estos derechos son por su propia naturaleza accesorios de otros derechos
(De crédito).
Son accesorios porque aseguran el cumplimiento de una obligación principal no tienen
existencia jurídica propia.
3.3 indivisibilidad:
Esta característica se plantea porque el integro del derecho real de garantía recae sobre
todo el bien para asegurar toda la obligación garantizada hasta su cumplimiento.
1.- no procede solicitar la cancelación parcial de la hipoteca por el hecho de haber
pagado la mitad de la deuda adquirida pero si se puede plantear la reducción del monto.
2.- el derecho de garantía subsiste unitariamente ejer-citable íntegramente sobre cada
una de los bienes o sobre todos ellos.
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
4.-OBLIGACIONES ASEGURABLES: (4)
Las obligaciones asegurables con derecho real de garantía pueden ser de cualquier clase
pura o sujeta a condiciones suspensivas o resolutorias.
En el supuesto de que se constituya sujeto a condición o a plazo serán aplicables las normas
del acto jurídico que regulan estas instituciones en lo que sean compatibles.
4.1 Obligaciones pecuniarias y no pecuniarias.-A tenor de lo dicho cabe garantizar

obligaciones pecuniarias o no ahora bien como de la enajenación de la cosa sobre la que
recae el derecho de la garantía lo que se puede obtener es solo un precio resultado que el
acreedor tiene la seguridad de un caso de incumplimiento poder percibir una cantidades
dinero.
Así pues su garantía a través del derecho real es solo dineraria.
4.2 Obligación de capital o de intereses.- También pueden asegúrales obligaciones de

capital o de intereses aisladamente una de otras de forma que la casa gravada responda solo
del no pago de aquel o solo del de estos estas características no es excluyente en efecto
conforme lo señalado el articulo1107 del código civil la hipoteca podría limitarse a cubrir el
capital o los intereses que devengan a ambos.
5.-EXTINCION:
5.1 Extinción Autónoma:

En principio de los derechos reales de granita se extinguen por las causas comunes a la
genialidad de los demás derechos reales como por ejemplo la destrucción de la cosa o
objeto del mismo renuncia a el consolidación cumplimiento de la condición resolutoria .
Ello quiere decir que los derechos de garantía tienes sus propias causas de extinción
independientes de la obligación asegurada.
5.2 Extinción por cumplimiento de la obligación asegurada:

Además se extinguen también dado su carácter accesorio cuando dicha obligación
asegurada se extingue por cualquier causa.
5.3 Extinción por cambio del deudor.

También se extingue en principio de los derechos de garantía por cambio de deudor en la
obligación asegurada (se sobreentiende que no es por herencia).
Seria un caso de novacion previsto en el articulo 1281 del código civil (**) que requiere
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
además del acuerdo entre el deudor que se sustituye y el sustituido el asentimiento del
acreedor.
6.- DIFERENCIA ENTRE PRENDA, HIPOTECA Y ANTICRESIS:
Cada unas de estas tres categoría jurídicas será objeto de particular análisis dentro de los
capítulos siguientes señalaremos entre tanto sus caracteres distintivos según se presentan en
la legislación actual.
La hipoteca es un derecho real en seguridad de cualquier obligación que afecta cosas

inmuebles las cuales permanecen en poder del constituyente.
La prenda, con propósito análogo grave los objetos mobiliarios habiéndose extendido a los
títulos donde conste la existencia de una obligación y aun a determinados derecho.
Bajo su tipo normal el acreedor recibe el objeto pero cabe constituirla en algunos casos
prescindiendo de ese requisito y dejando dichos valores en manos del dueño en cuyo caso
estaríamos en presencia en que se denomina la hipoteca mobiliaria la prenda jurídica sin
desplazamiento.
La anticresis versa sobre bienes inmuebles aunque se aproxima a la prenda común civil en
razón en que el bien es entregado al acreedor quien de este modo asegura su crédito con la
particularidad de que los intereses que devenga el capital a favor del acreedor normalmente
se comprende con el uso que ase este del bien.
Otra diferencia encontramos en el hecho de que incumplida la prestación el acreedor

hipotecario o prendario remate el bien lo que no sucede con la anticresis ya que el acreedor
anticresista solo tendrá derecho a retener el bien hasta que se garantice o se extinga la
obligación.
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LA LEY DE GARANTÍA MOBILIARIA
ANTEPROYECTO DE LEY DE LA GARANTIA MOBILIARIA
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS
I. Introducción
El presente proyecto de ley tiene como finalidad reformar integralmente el sistema de garantías
reales mobiliarias que opera en nuestro país con el propósito de crear un sistema eficiente y
ordenado que impacte positivamente el mercado financiero nacional.
La presente Ley cuenta con 3 Títulos, 5 Capítulos y 44 artículos.
II. Antecedentes
El desarrollo económico de nuestro país requiere de un incremento en su capacidad

exportadora. Para ello, es necesario ampliar nuestros mercados introduciendo cada vez más
productos nacionales en condiciones competitivas. Ciertamente, la competitividad es un
elemento clave para el mercado exportador pues permitiría presentar los productos nacionales
en mejores condiciones económicas que los ofertados por otros países.
Uno de los factores claves de la competitividad es el acceso al financiamiento en condiciones

favorables. La dificultad de los peruanos de acceder a canales de financiamiento competitivos y
con bajas tasas de interés impacta directamente en la competitividad de la industria nacional y
en los precios de los productos nacionales de exportación. En efecto, uno de los grandes
obstáculos que enfrenta nuestro país para alcanzar un desarrollo económico sostenido es la
escasez de fuentes de financiamiento en el mercado, lo que determina que pocas empresas
tengan acceso al crédito en condiciones competitivas, en especial las PYMES.
Además de los factores externos como lo son, el riesgo país, la inflación, la devaluación, los
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
niveles de competencia, entre otros que dependen del manejo macroeconómico o de las
coyunturas de orden político o financiero nacional o internacional, existen factores
exclusivamente internos que inciden en el costo del financiamiento como lo es el marco legal
de garantías reales.
Ante tal escenario, resulta necesario reformar aquellos factores legales que incrementan los costos para
acceder al crédito. Por lo tanto, es imprescindible contar con un marco legal que promueva la
transparencia y el flujo de información, brinde seguridad en el cumplimiento de las obligaciones
contractuales y la ejecución oportuna de las garantías y ofrezca un mecanismo efectivo de recuperación
de deudas.
III. Contenido de la Ley de la Garantía Mobiliaria
Históricamente nuestro sistema legal en materia de garantías mobiliarias ha funcionado sobre

la base de la institución de la prenda, sin embargo, su vigencia ha demostrado poca efectividad
para respaldar el otorgamiento de créditos. Ello se debe a: (i) las limitaciones inherentes de la
figura de la prenda, la ineficiente y desarticulada regulación de su constitución, publicidad,
prelación y ejecución; la falta de un registro único de garantías; y, finalmente, un sistema de
ejecución judicial de garantías lento e impredecible que beneficia al mal pagador.
Por ello, es necesario reunir bajo una única garantía mobiliaria a todas las prendas y otorgarle
un nuevo dinamismo que impacte positivamente en el mercado de créditos. Bajo tales criterios,
se propone crear, mediante una nueva ley, un sistema único de garantía mobiliaria que regule
la constitución, la publicidad, la prelación y la ejecución de toda garantía que afecte uno o
varios bienes muebles.
Con la nueva Ley de la Garantía Mobiliaria todos los bienes muebles podrán ser afectados en
garantía y ésta última gozar de publicidad registral. En efecto, los bienes registrados o no
registrados, tangibles o intangibles, específicos o genéricos, fungibles o no fungibles, presentes
o futuros, podrán ser materia de una garantía mobiliaria. Ello, ciertamente contribuye a generar
mayores fuentes de financiamiento puesto que recupera el valor comercial de un sinnúmero de
bienes muebles que anteriormente se encontraban excluidos del mercado financiero. Ello tiene
una especial incidencia en los pequeños y medianos empresarios que no contaban con acceso
al crédito por no ser propietarios de un inmueble que pudiesen afectar en garantía.
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
La Ley, asimismo, determina que la constitución de la garantía mobiliaria se realice a través de

su inscripción en el Registro Único de la Garantía Mobiliario, poniendo término a la
disgregación registral. El criterio de obligatoriedad generará mayor previsibilidad y seguridad
dentro del sistema financiero. Al respecto, es importante precisar que el criterio de inscripción
del Registro Único de Garantías es el personal, permitiendo de esta manera que todas las
garantías mobiliarias gocen de publicidad registral. Por otro lado, la Ley incentiva la ejecución
extrajudicial permitiendo a las partes pactar procedimientos de cobranzas distintos incluyendo
el pacto comisorio, evidentemente salvaguardando los derechos de los deudores.
IV. Análisis Costo Beneficio de la Norma
El resultado de un análisis costo beneficio de la norma es positivo. En efecto, la reforma en los

registros públicos de bienes muebles y la introducción del Registro Único de la Garantía
Mobiliaria disminuirá gastos administrativos fijos y corrientes pues se concentrarán en un solo
registro electrónico y de alcance nacional con funciones que anteriormente se realizaban
desagregadamente.
Asimismo, al fijar la inscripción de la garantía como constitutiva y al ampliar el margen de

bienes muebles que pueden afectarse en garantía el Estado recibirá mayores ingresos por la
prestación de dicho servicio.
En términos macroeconómicos, la vigencia de la presente ley también tendrá un impacto

positivo pues se traducirá un crecimiento económico con una especial incidencia en el marco
productivo. En efecto, se facilitará el acceso a nuevos inversiones lo cual beneficia a las
exportaciones como la creación de nuevos puestos de trabajo. Al respecto, es importante
mencionar el especial beneficio que se otorgará a las PYMES pues se le concederá las
herramientas necesarias para expandir sus negocios y, consecuentemente, incrementar sus
ingresos. Ciertamente lo anterior, beneficiará de manera general al Estado pues se
incrementará la recaudación fiscal.
En términos generales la presente norma proporcionará un sinnúmero de beneficios al sector

productivo nacional, independientemente de su rubro, lo cual se traducirá en un crecimiento
económico nacional.
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Análisis del proyecto aprobado de Ley de la Garantías Mobiliaria
Resumen de la Propuesta
El proyecto aprobado modifica el sistema de garantías muebles contemplado en el Código Civil

y otras leyes especiales de garantía prendaria (garantía sobre bienes muebles). Las
modificaciones más relevantes a la legislación vigente son:
1 • La creación de un registro en el que se inscribirán los contratos de garantía que recaigan

sobre bienes muebles. Este registro se agrupará con aquellos registros ya existentes mediante
los cuales se otorga garantías sobre determinados bienes muebles.
2
3 • Posibilita que los beneficiados con una garantía prendaria puedan perseguir el bien sin
importar en posesión de quién esté.
4
5 • Unifica las diferentes garantías prendarias reguladas en leyes especiales.
6
7 • Elimina la prohibición de pactar la venta extrajudicial de los bienes otorgados en garantía.
8
9 • Levanta la prohibición que establecía que el acreedor no podía quedarse con la propiedad del
bien en caso de incumplimiento de la obligación garantizada (pacto comisorio).
Análisis Económico-Legal
1
• Costo de oportunidad recuperado
El proyecto aprobado de la Ley de Garantía Mobiliaria especifica, en el Artículo 4º, que diversos
bienes (inventarios, plataformas, locomotoras, vagones, acciones, derechos de autor, entre
otros) pueden ser puestos en garantía y aún así pueden permanecer en custodia del
prestatario. Esto permite que puedan seguir siendo utilizados (y por tanto, se pueda seguir
recibiendo los beneficios que estos brindan) y, al mismo tiempo, que el acreedor obtenga un
respaldo sólido para su préstamo. Así, el costo de oportunidad en que se incurre al entregar a
un tercero el bien otorgado en garantía y la imposibilidad de recuperarlo podrá ser obviado una
vez entre en vigencia el proyecto aprobado.
Con lo estipulado actualmente en el Código Civil, la prenda legal (garantía sobre bienes
muebles sin que se requiera entrega física a un tercero) es la excepción a la regla. Ello se debe
a que el menor número de bienes que pueden ser otorgados en garantía tienen un registro de
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
fácil acceso. Con la entrada en vigencia del proyecto aprobado, la prenda legal (llamada en la
propuesta garantía mobiliaria) sería la regla generalizada para el caso de los bienes antes
mencionados aunque haya la posibilidad de otorgar garantías entregando los bienes a un
tercero o al mismo acreedor garantizado. La propuesta, gracias al registro de contratos,
posibilita una más eficiente utilización del bien otorgado en garantía.
1
• Reducción de costos de ejecución
Existen algunos sectores que cuestionan que los bienes muebles, al ser poco utilizados como
garantías, puedan respaldar un préstamo. La respuesta a este cuestionamiento es que dadas
las condiciones estipuladas en el proyecto aprobado, sí podrían serlo. En primer lugar, el
proceso por el cual el acreedor podrá recuperar su dinero (al vender el bien) ya no será vía el
tedioso mecanismo judicial, sino por medio de un proceso de venta extrajudicial. Ello permite
que se pueda proceder a la venta del bien (cuando el deudor ha infringido las normas
pactadas) sin mayor dificultad y por tanto los costos de abogados, trámites e incertidumbre
sobre el pago y el precio final se reducen notablemente. Esta reducción de los costos de
transacción podría tener un impacto reductor en el costo del crédito.
La propuesta facilita la persecutoriedad de las garantías mobiliarias otorgadas. Al existir un

registro de contratos de garantía operaría la presunción que establece que lo contenido en
dicho registro es de conocimiento público sin que se admita prueba en contrario. Cuando el
acreedor deba ejecutar una garantía mobiliaria no se podrá interponer contra esta última una
presunción de buena fe del tercero cuando haya adquirido el bien onerosamente (como se
puede hacer ahora) pues se presume que tenía conocimiento que dicho bien estaba otorgado
en garantía por lo que asumió dicho riesgo al adquirirlo. Ello implica que antes de realizar la
compra de un bien mueble sujeto a garantizar un crédito se deba acudir a los registros públicos
para que el comprador se asegure que sobre el bien no recae alguna garantía. Si bien esto
significará un costo de transacción adicional para el comprador, este costo puede ser pequeño
si se establecen mecanismos para el fácil acceso a la información de los registros (como el
acceso vía Internet por ejemplo).
• Reducción de costos de información

Los registros de bienes que funcionan para las garantías mobiliarias en la actualidad obligan a
que las inscripciones de garantía se registren en la ficha de cada bien. Así, para poder otorgar
un bien en garantía este tendría que estar registrado. De otro lado, el proyecto aprobado
permite que se inscriban los contratos de garantía de tal manera que se encuentren registradas
las garantías mobiliarias otorgadas en el nuevo registro.
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Al factor anterior se le debe de sumar el hecho de que en el Capítulo II del Título II del proyecto
aprobado, se hace énfasis a la modalidad para registrar los bienes puestos en garantía. El
registro centralizado (único) y ordenado permite que tanto los bancos como otros prestamistas
puedan verificar quién es el titular del bien o si éste ha sido puesto como garantía de otro
préstamo. Esta medida permitirá que el bien pueda ejecutarse más rápidamente y con menores
costos. Este aspecto es crucial para el exitoso funcionamiento de esta ley ya que, como señala
el MEF, uno de los factores por los cuales la efectividad de las garantías mobiliarias en el
pasado fue deficiente se debió a “la falta de un registro único de garantías”.
Es necesario señalar, que uno de los problemas que puede presentarse al dar en garantía un
bien mueble es que surjan dificultades para identificarlo. La identificación del bien puede
significar un costo adicional del crédito, sin embargo este costo puede ser relativamente
pequeño frente al beneficio que se obtiene por la posibilidad de otorgar más bienes en garantía.
• Impacto en las tasas de interés

Las tasas de interés que cobra el mercado financiero se descomponen en la tasa de interés de
mercado (el costo de oportunidad del dinero) más una prima por riesgo.
Cuando los préstamos que se realizan están garantizados por bienes, la prima por riesgo, si
bien no se elimina, se reduce ya que el prestamista puede ejecutar la garantía en caso de que
no se le pague. Dado que la propuesta amplía la cobertura de cada garantía, al reducir los
costos de ejecución e información, el componente riesgo de la tasa de interés debería verse
reducido.
Asimismo, un costo que se deberá considerar es el necesario para inspeccionar que los bienes
puestos en garantía se mantengan en condiciones óptimas. Dado que se utilizará una amplia
gama de productos como garantía, se necesitarán especialistas para la evaluación del estado
de conservación de cada uno de ellos. Todo ello tiene un costo, que pese a que no indique por
cuenta de quién correrá el gasto en el Artículo 11º de la presente ley, los costos que efectúen
terminarán cobrándose al prestatario (o por medio de la tasa de interés o de manera directa
cada vez que se realice la inspección). No obstante, este costo puede ser insignificante puesto
que dicha evaluación ya se utiliza en el caso de las garantías inmobiliarias con peritajes. En
comparación con las reducciones de gastos que permite la caída en la prima por riesgo el
efecto de este costo será reducido.
En términos generales, la Ley de Garantía Mobiliaria brindará beneficios. La mayor cobertura

crediticia y menores tasas de interés permitirán que sectores tradicionalmente marginados del
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
sistema financiero puedan surgir, ser más competitivos y por tanto, incrementar su nivel de
producción y calidad. El menor costo del crédito también incentiva a que la inversión crezca a
tasas mayores y, por consiguiente, pueda contribuir en la disminución del desempleo y
subempleo.
ÁREA DE CONOCIMIENTO
Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria se estudia:
Derecho Registral: Al momento de estudiar la nueva ley de garantía mobiliaria es necesario el

estudio de registral por que es necesario el estudio del nuevo reglamento de inscripciones del
registro mobiliario de contratos.
Derecho Notarial: Cuando se estudia la nueva ley de garantía mobiliaria es necesario el

estudio de notarial porque es necesario aplicar la ley del notariado.
Derecho Civil: Cuando se estudia la nueva ley de garantía mobiliaria es necesario el estudio
de civil porque la prenda es materia del derecho civil.
Derecho Comercial: Cuando se estudia la nueva ley de garantía mobiliaria es necesario el

estudio de comercial por que algunas garantías pertenecen al derecho comercial o mercantil.
Derecho Societario: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el estudio

del derecho societario porque algunas garantías pertenecen al derecho societario.
Derecho Cartular o Cambiario: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario

el estudio del derecho cartular o cambiario porque algunas garantías son materia de esta rama
del derecho.
Derecho de seguros y reaseguros: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es

necesario el estudio del derecho de seguros y reaseguros, porque esta última rama del derecho
regula algunas garantías como el seguro de crédito y el seguro de título.
Derecho industrial: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el estudio del
derecho industrial porque esta ley tiene antecedentes en la ley de industrias.
Derecho Empresarial: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el estudio

del derecho empresarial por que las mismas pertenecen al ámbito del mismo.
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Derecho Internacional Privado: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario

el estudio del derecho internacional privado por que es necesario el estudio de la CIDIP VI y
VII.
Derecho Internacional Público: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario

el estudio del derecho internacional público porque es necesario el estudio de la OEA (que es
un sujeto de derecho internacional) ya que la CIDIP VI ha sido aprobada por la misma.
Sobre estas dos últimas ramas del derecho ampliaremos los comentarios en otro subtítulo de
este mismo trabajo, ya que su importancia así lo merece y todo trabajo que aspire a convertirse
serio sobre el tema no puede dejar de lado.
Derecho Agrario: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el estudio del
derecho agrario porque en el mismo encontramos antecedentes tales como la prenda agrícola.
Derecho Bancario: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el estudio del
derecho bancario porque en la ley de bancos encontramos reguladas algunas garantías.
Derecho Procesal Civil: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el

estudio del derecho procesal civil porque para el desapoderamiento del bien es necesario
aplicar el Código Procesal Civil Peruano de 1993.
Derecho Constitucional: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el

estudio del derecho constitucional porque esta ley es inconstitucional.
Derecho procesal Constitucional: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es

necesario el estudio del derecho procesal constitucional porque esta ley es inconstitucional.
Derecho Penal: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el estudio del
derecho penal porque esta rama del derecho público establece sanciones penales para los que
constituyen garantía sobre bienes ajenos.
Derecho Procesal Penal: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el

estudio del derecho procesal penal porque en esta rama del derecho público se regula la vía
procedimental en el caso del delito referido en el párrafo anterior.
Derecho de Comercio Internacional: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es

necesario el estudio del derecho de comercio internacional porque en esta rama del derecho
comercial, privado y empresarial es necesario la utilización de algunas garantías.
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Derecho Bursátil: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el estudio del
derecho bursátil, porque en esta rama del derecho comercial, empresarial y privado se
constituyen garantías y además porque en la misma se estudia la titulización de activos.
Derecho de Autor: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el estudio del
derecho de autor porque sobre los derechos de autor y de inventor se puede constituir garantía.
Propiedad Industrial: Cuando se estudia la ley de garantía mobiliaria es necesario el estudio

de la propiedad industrial porque en esta rama del derecho empresarial se estudian algunas
garantías.
NOVEDADES DE LA LEY
Toda ley contiene novedades legislativas, en tal sentido podemos afirmar que las novedades de
la ley en mención son principalmente las siguientes:
1. Se crea un solo registro de contratos en lugar de todos los anteriores existentes para
garantías sobre muebles.
2. Se enumera los bienes sobre los cuales puede constituirse la garantía.
3. Se permite pactar entre las partes el pacto comisorio.
4. Ya no se establece garantías para cada caso sino una sola clase de garantía para
todos los supuestos.
5. Se permite que se pacte la ejecución extrajudicial de la garantía.
6. Se permite la desposesión de la garantía.
Se crea un nuevo listado de bienes muebles.
FINES DE LA LEY
Todas las normas de derecho positivo tienen determinados fines, los cuales de la ley en
mención estudiaremos a continuación.
Los fines de la ley de garantías mobiliarias son los siguientes:
9
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
1. Mejorar el mercado para que se celebren mas contratos al crédito (el mercado es
donde se une la oferta y la demanda).
2. Aumentar el tráfico comercial.

3. Que la mayor cantidad de bienes muebles e incorporales garantice el cumplimiento de
obligaciones en el estado peruano.
CRECIMIENTO DEL MERCADO
Lo que busca la ley es que se mejore el mercado y se incremente el intercambio de bienes y

servicios en el estado peruano.
Es decir, con la ley en mención se busca el crecimiento del mercado o crecimiento económico.
Para lo cual se ha efectuado sustanciales modificaciones en el derecho positivo peruano, y

dentro de este sobre todo en lo referido a las garantías mobiliarias, lo cual sería importante que
sea de aplicación también a la hipoteca, específicamente en la parte referida a ejecución
extrajudicial de la garantía, es decir debió regularse todas las garantías estableciendo que la
ejecución extrajudicial sea de aplicación también a la hipoteca.
I. Antecedentes legislativos
a) La Prenda en relación con la garantía mobiliaria.
La prenda es un derecho real de garantía que se constituye sobre bienes muebles. Por ello, el
concepto de garantías reales comprende a la prenda sobre aquellos bienes muebles
mencionados en el Artículo 886 del Código Civil antes citado.
Que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1055 del Código Civil Peruano, la prenda
se constituye sobre un bien mueble mediante entrega física o jurídica, para asegurar el
cumplimiento de cualquier obligación. Antiguamente se concibió la prenda como una figura que
obligaba a la pérdida de posesión del bien por el deudor.
Esta visión fue superada desde finales del siglo pasado, cuando las necesidades de fomentar
el desarrollo del crédito dejó en claro los inconvenientes de una garantía como la prenda
basada en la desposesión del bien por parte del deudor, privándole de instrumentos útiles de
producción con los cuales obtiene dinero para pagar sus deudas. Surge así la prenda sin
desplazamiento o prenda con entrega jurídica, para la cual la publicidad registral es primordial.
10
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Es importante destacar que el Artículo 1058 del Código Civil establece dos requisitos para la
validez de la prenda: constitución por el propietario y entrega del bien. El primero, constitución
por el propietario, debe gravar el bien quien sea su propietario o quien esté autorizado
legalmente. A través de esta disposición, se pretende asegurar que las personas que
constituyan prenda tengan la libre disposición de sus bienes o, en caso de no tenerla, se hallen
legalmente autorizados al efecto.
En este último caso, se exige la capacidad de disposición, pues se está ante un gravamen que
lleva consigo la posibilidad de una enajenación del objeto en caso de impago de la obligación
garantizada. Lo expuesto tiene su correlato en lo dispuesto en el artículo 156 del Código Civil
peruano, el cual establece que para disponer de la propiedad del representado o gravar sus
bienes, se requiere que el encargo conste en forma indubitable y por escritura publica, bajo
sanción de nulidad. El segundo la entrega del bien debe entregarse física o jurídicamente al
acreedor, a la persona designada por éste o a la persona que señalen las partes.
Por su parte, el artículo 1062 del CC exige que el documento en el que conste la prenda
mencione la obligación principal y contenga una designación detallada del bien gravado. Esto
trae a colación lo dicho anteriormente que las garantías reales son accesorias de una
obligación principal.
Por su parte, el Artículo 1059 del Código Civil regula la entrega jurídica de la prenda. Esta
norma dispone que la entrega jurídica sólo proceda en el caso de bienes muebles registrados,
operando los efectos jurídicos de la prenda desde que dicho acto sea inscrito en el registro
respectivo. Sin embargo, si bien el tratamiento general de la prenda está contenido en el
Código Civil, existen leyes especiales que regulan diversos tipos de prenda, cada una de las
cuales establece reglas distintas sobre su constitución, registro y ejecución.
Así tenemos que en el Perú existen por lo menos 11 prendas especiales:
1. Prenda de acciones,
2. Prenda de acciones inmateriales,
3. Prenda comercial,
4. Prenda agrícola,
5. Prenda industrial,
11
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
6. Prenda minera,
7. Prenda sobre derechos por cobrar,
8. Prenda global y flotante,
9. Prenda de motores,
10. Prenda de derechos Inmateriales,
11. Prenda de Créditos.
Como se puede apreciar la institución jurídica de la Prenda en el Perú esta dispersa por un lado
la prenda general contemplado en el Código Civil, por otro lado la prenda especial con sus
propias características, constitución, registro, ejecución, trayendo consigo desorden y demora
en el trafico jurídico. Es por eso que urgía su derogación, por ello se promulgo La Ley de
Garantía Mobiliaria, que entrará en vigencia el 30 de Mayo del presente año, y permitirá la
regulación coherente en sus cuatro etapas: constitución, prioridad, publicidad, y ejecución de
garantías sobre todo tipo de bienes muebles y garantizar de esta manera la perfecta
congruencia de las normas legales, que no se vio en esta legislación que esta por derogarse y
que expresamos líneas arriba.
II. La Prenda a lo largo de nuestra historia
La prenda en el Código Civil de 1852
En el Código Civil de 1852, revestía las siguientes características:
La regla general era constituirla sobre bienes propios, operando la constitución sobre bienes
ajenos únicamente con consentimiento expreso del propietario. Asimismo, se prohibía a las
mujeres dar bienes en prenda, debido a que se encontraban impedidas de disponer libremente
de sus bienes.
En caso de que el deudor no otorgase la prenda luego de haberla pactado, el acreedor podía
exigir el cumplimiento de la obligación principal.
Esta garantía se otorgaba mediante Escritura Pública. En su defecto, el acreedor la hacía

constar en el contrato principal. Se reconocía el derecho de preferencia a favor del primer
acreedor, frente a los demás. El acreedor estaba facultado a conservar el dominio del bien,
12
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
cobrar al deudor los gastos de conservación, empeñar el bien dado en prenda, y venderlo
judicialmente, luego de vencido el plazo. Sus obligaciones eran: no usar el bien dado en
prenda, conservar la prenda como propia y devolver el bien una vez pagado el crédito o
cumplida la obligación. Estaba prohibido el pacto comisorio.
En caso de pérdida, el acreedor asumía la responsabilidad salvo en los casos que demuestre
que el bien no se perdió por su culpa. En el supuesto de pérdida por caso fortuito o accidente,
el acreedor estaba obligado a pagar el valor de la prenda si no tuvo justa causa para demorar
su devolución.
Era común a la prenda del Código Civil con respecto a:
1) la obligación de entregar el bien al acreedor o la persona encargada de guardarlo,
2) su objetivo, que consistía en garantizar el cumplimiento de cualquier obligación,
3) al derecho de preferencia,
4) a la venta judicial del bien.
A diferencia de la anterior, se permite
1) que la afectación del bien se realice por quien esté autorizado legalmente,
2) que el bien continúe en posesión del acreedor hasta que el deudor cumpla con su obligación,
3) cobrar los intereses que devengue el bien consistente en créditos, así como el capital si la
acreencia está vencida,
4) derecho del acreedor de buena fe a pagarse con su valor en caso de recibir bienes ajenos
en garantía, salvo que se trate de bienes robados o perdidos,
5) derecho a la sustitución de la prenda si el bien resultare ajeno, tenga vicio o sea insuficiente,
o que o el acreedor hubiere sido engañado,
6) derecho a cobrar los intereses o dividendos que produzcan las acciones u obligaciones
prendados,
13
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
7) la potestad del acreedor a ejercitar las acciones necesarias para que el bien no se extinga,
en caso de tratarse de un bien prendado.
En el Código Civil de 1984 se encontraba legislado en el título primero de la sección cuarta del
Libro V (Derechos Reales).
A diferencia de los anteriores, este código hace una enumeración de los bienes que son
considerados muebles, y extiende esta garantía a todos los accesorios del bien. Se acoge
además de la entrega física, la posibilidad de la entrega jurídica del bien prendado, la misma
que requiere de su inscripción en los Registros Públicos. Se contempla la existencia de
prendas sucesivas, en garantía de varios créditos y de varias personas, con aviso a los
acreedores que ya tienen la misma garantía.
Otra innovación la constituye el derecho a hacer suyos los frutos imputándolos primero a los
intereses y gastos y después al capital, si se da en prenda un bien fructífero, salvo pacto
contrario o disposición especial de la ley.
Se establece también la obligación de cuidar que el bien sea explotado con conocimiento del
propietario, si por su naturaleza el bien está destinado a ser explotado. Asimismo, el acreedor
puede disponer de los frutos para la amortización de intereses, gastos y de capital.
Si el bien se pierde por culpa del depositario, éste debe sustituirla por otra de la misma especie
y calidad, o pagar su valor actual, a elección del acreedor.
La prenda en otros cuerpos normativos
Con anterioridad a la vigencia de esta Ley, este derecho real de garantía se encontraba
regulado por diversas instituciones, siendo ellas:
El Código de Comercio, en sus artículos 315 al 319, que comprendían al Contrato de Prenda
como un contrato especial de comercio; la Ley General de Minería, la Ley General de
Industrias, la Ley de Prenda Agrícola, la Ley de Bancos y la Ley 6565 del Registro Fiscal de
Venta a Plazos.
III. Marco Legal vigente de las garantías mobiliarias
El Marco Legal de la Garantía Mobiliaria lo constituye la Ley de Garantía Mobiliaria, en adelante
14
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
(LGM), Ley Nº 28677, la cual consta de 56 artículos, 3 Capítulos, V títulos, 6 Disposiciones

finales, y 7 Disposiciones transitorias.
LA GARANTÍA MOBILIARIA
DEFINICIÓN Y ALCANCES.
Concepto.
Se puede definir a la garantía mobiliaria como a aquel derecho real de garantía por el cual un
deudor asegura el cumplimiento de una obligación, mediante la entrega de un bien mueble al
acreedor u otra persona autorizada, pudiendo realizarse con o sin desplazamiento del bien.
El artículo 3 de la LGM, prescribe que la garantía mobiliaria es la afectación de un bien mueble

mediante un acto jurídico, destinada a asegurar el cumplimiento de una obligación. La garantía
mobiliaria puede darse con o sin desposesión del bien. En caso de desposesión, puede
pactarse la entrega del bien mueble afectado en garantía al acreedor garantizado o a un
tercero depositario. La garantía mobiliaria comprende, salvo pacto distinto, la deuda principal,
los intereses, las comisiones, los gastos, las primas de seguros pagadas por el acreedor
garantizado, las costas y costos procésales, los eventuales gastos de custodia y conservación,
las penalidades la indemnización por daños y perjuicios y cualquier otro concepto acordado por
las partes, hasta el monto del gravamen establecido en el acto jurídico constitutivo. Con
respecto al pago derivado de la ejecución de garantía mobiliaria se imputara en el orden que se
estableció precedentemente.
Sujetos intervinientes
El artículo 2 de la LGM, expresa los términos que se emplean, de los cuales se advierte los
sujetos que intervienen en la garantía mobiliaria, tenemos al:
Acreedor garantizado, es la persona en cuyo favor se constituye la garantía mobiliaria o quien

hubiese adquirido, bajo cualquier titulo, la obligación garantizada.
Adquiriente, es el tercero que por cualquier título adquiere un bien mueble afecto a la garantía
mobiliaria.
Constituyente, la persona, sea el deudor o un tercero, que constituye la garantía mobiliaria

conforme a la ley.
15
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Depositario, la persona natural o jurídica que custodia el bien mueble, materia de la garantía
mobiliaria.
Deudor, la persona obligada al cumplimento de la obligación garantizada.
Bienes muebles comprendidos
El artículo 4 de LGM, establece que están comprendidos en la ley, los siguientes bienes
muebles:
• Bienes tangibles, presentes y futuros, como los vehículos terrestres de cualquier

clase (inciso 1), las construcciones en terreno ajeno (inciso 3), los materiales de construcción
o procedentes de una demolición si no están unidos al suelo (inciso 4), los bienes muebles
futuros (inciso 12), todo tipo de maquinaria o equipo que conserve su carácter mobiliario
(inciso 15), todo bien mueble dado en arrendamiento financiero o arrendado (inciso 17), las
naves y aeronaves (inciso 19), los pontones, plataformas y edificios flotantes (inciso 20), las
locomotoras, vagones y demás material rodante afecto al servicio de transportes (inciso 21),
en general, todos los bienes muebles salvo en los casos señalados como excepciones
(inciso 22).
• Derechos, como los que surgen de patentes y marcas de fábrica (inciso 9), el
derecho de obtener frutos o productos de cualquier bien (inciso 14), los derechos a
dividendos o a utilidades de sociedades (inciso 16).
• Bienes intangibles, en particular, las fuerzas naturales susceptibles de
apropiación (inciso 2); el saldo de cuentas bancarias, depósitos bancarios, cuentas de ahorro
o certificados de depósito a plazo en bancos u otras entidades financieras (inciso 6); las
carteras de créditos (inciso 10), créditos presentes o futuros del deudor o del constituyente
de la garantía mobiliaria (artículo 16).
• Bienes fungibles y no fungibles, como los inventarios constituidos por bienes

fungibles o no fungibles (inciso 5).
• Títulos valores, como los conocimientos de embarque o títulos de análoga
naturaleza (inciso 7); las acciones o participaciones en sociedades o asociaciones, aunque

sean propietarias de bienes inmuebles (inciso 8); y, los títulos valores de cualquier clase
incluyendo aquellos amparados con hipoteca o los instrumentos en los que conste la
16
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
titularidad de créditos o derechos personales, excepto los cheques (inciso 11).
Excepciones:
Si bien puede ser objeto de garantía mobiliaria todo bien mueble, ello no puede ocurrir
tratándose de los siguientes bienes muebles:
1. Las remuneraciones;
2. El fondo de compensación por tiempo de servicios;
3. Los warrants;
4. Los certificados de depósito;
5. Los bienes muebles inembargables, señalados en el artículo 648 del Código
Procesal Civil;
6. Los recursos que constituyen el encaje bancario de conformidad con el
artículo 163 de la Ley Nª 26702; y,
Los bienes que integran los fondos de aportes obligatorios, el encaje legal, el fondo de
longevidad, el fondo complementario y los demás señalados en el artículo 20 del Decreto
Supremo Nª 054-97-EF.
Derechos y deberes del constituyente o eventual adquiriente
El artículo 11 de la LGM prescribe los derechos y deberes. El constituyente o el eventual

adquirente del bien tendrá derecho a usar, disfrutar y disponer del bien afectado en garantía
mobiliaria, incluidos sus frutos y productos, con la única salvedad de abstenerse de todo lo que
implica el abuso del bien; y a exigir al acreedor la entrega en depósito del bien a un tercero (en
caso de que dicho mueble se encuentre en posesión del acreedor y se haya producido su
pérdida o deterioro), así como a obtener la indemnización respectiva. En contraparte, se le
obliga a:
Entregar la posesión del bien mueble dado en garantía al acreedor garantizado o al

representante designado para su venta, o en su defecto, al acreedor garantizado cuando éste
notifique al contribuyente su decisión de proceder a la ejecución de la garantía mobiliaria,
Conservar el bien y evitar su pérdida y deterioro;
Permitir al acreedor garantizado inspeccionar el bien mueble en cualquier momento; e
Informar, por conducto notarial, la ubicación, venta, traslado o transferencia del bien.
17
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Derechos y deberes del acreedor
El acreedor garantizado se encuentra facultado para ejecutar la garantía ante el incumplimiento

de la obligación. Puede asimismo exigir la entrega del bien a una tercera persona quien será el
nuevo depositario, cuando se aprecie su pérdida o deterioro.
Cuenta además con la facultad de ejecutar la garantía mobiliaria antes del vencimiento de la
obligación garantizada, cuando cuente con fundamentos razonables y objetivos de que el bien
inmueble no se encuentra debidamente conservado. Podrá hacer uso de los frutos o intereses
que produzca el bien, los mismos que se computarán a los intereses de la deuda garantizada y
al capital. Con respecto a las obligaciones, tiene el deber de cuidar el bien (en el supuesto de
ser depositario; en caso de pérdida o deterioro, deberá pagar la indemnización respectiva) y a
devolverlo luego de satisfecha la obligación.
CONSTITUCIÓN
Formalidad
El artículo 17 de LGM, prescribe que la relación jurídica entre las partes derivada de la relación
de la garantía mobiliaria sobre el bien mueble, se constituye mediante el acto jurídico
constitutivo unilateral debidamente otorgado con la finalidad de asegurar el cumplimiento de
una obligación. Para que la garantía mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estar
inscrita en el registro correspondiente.
Con respecto a su formalidad, se establece que el acto jurídico constitutivo constará por escrito
y podrá instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje constancia de la voluntad de
quien lo otorga incluyendo el télex, telefax, correo electrónico, medios ópticos o similares. Si
esta garantía mobiliaria se constituye por un tercero, no se requerirá el consentimiento del
deudor.
Garantía mobiliaria preconstituída
La ley autoriza a las partes a preconstituir una garantía mobiliaria; esto es, a establecerla con
anterioridad a la existencia de una obligación garantizada, o ante obligaciones eventuales;
sobre bienes ajenos aun no transferidos al constituyente o sobre bienes futuros. En dicho caso,
su eficacia está sujeta a que el constituyente adquiera la propiedad de dicho bien mueble, a
que el bien mueble llegue a existir o a que se contraiga una obligación futura o eventual.
18
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
PRELACIÓN
Con respecto a otro acreedor
En la ley de garantías mobiliarias se permite al deudor otorgar un mismo bien mueble como
garantía de diferentes obligaciones, lo que origina la existencia de varios acreedores. No
obstante, la preferencia que tienen los mismos para procurarse el cobro y ejecutar la garantía,
en su caso, se encuentra determinada por la fecha de inscripción en el Registro
correspondiente. Esto significa que, si un acreedor inscribe su garantía antes que otros, éste se
constituirá en acreedor de primer rango, y los otros pasarán a ser acreedores de segundo,
tercer rango, etc.
En cuanto a los procedimientos de disolución y liquidación de empresas, el orden de

preferencia en el pago a los acreedores se rige según el artículo 42°, Orden de preferencia,
numeral 42.1 de la Ley N° 27809, Ley General del Sistema Concursal.
Con respecto a la cesión de derechos
La nueva ley de garantías mobiliarias establece que la inscripción de la cesión de derechos en

el Registro correspondiente, ya sea en propiedad o en garantía, otorga preferencia para su
pago al cesionario desde la fecha de tal inscripción.
La cesión inscrita en el Registro correspondiente prevalece sobre la cesión notificada al deudor

cedido.
La cesión de derechos, ya sea en propiedad o en garantía, no es legalmente posible si ella está

expresamente prohibida en el respectivo título.
Con respecto a la responsabilidad del acreedor cedente, el artículo 28° establece que el
acreedor que habiendo cedido un crédito recibe el pago del deudor cedido es responsable
civilmente, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
Con respecto a Títulos Valores
La ley de garantías mobiliarias hace una excepción sobre el derecho de preferencia cuando
concurran varios acreedores que tengan en común haber recibido un mismo bien garantizado
consistente en un título valor, puesto que se aplicará lo dispuesto por la Ley de Títulos Valores.
19
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
TRANSMISIÓN DEL ACTO JURÍDICO CONSTITUÍDO EN GARANTÍA MOBILIARIA
En la presente ley se permite que el acto jurídico constitutivo de la garantía mobiliaria sea
transmisible por cualquier forma permitida por la ley, para lo cual es necesario que dicha
transmisión sea inscrita en el Registro correspondiente, a fin de que pueda producir efectos
frente a terceros. En el caso de que el referido acto sea transmisible por endoso, es aplicable lo
establecido en la Ley de Títulos Valores.
EXTINCIÓN DEL CRÉDITO OTORGADO EN GARANTÍA
En el caso de un crédito otorgado en garantía mobiliaria, su eventual extinción por medio

distinto al pago no es oponible al acreedor garantizado en cuyo favor se hubiere constituido la
garantía mobiliaria, salvo asentimiento de dicho acreedor garantizado.
INSCRIPCIÓN REGISTRAL
ACTOS INSCRIBIBLES.
Para otorgar mayor garantía a los acreedores, la LGM prescribe que actos serán inscritos en el
Registro Mobiliario, siendo ellos:
1. La garantía mobiliaria a que se refiere esta Ley y los actos relativos a su eficacia,
modificación o eventual cesión.
2. Las resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la garantía mobiliaria

regulada por esta Ley.
3. Los actos jurídicos que a continuación se enumeran, para los efectos de su prelación,
oponibilidad y publicidad, cualquiera que sea su forma, denominación o naturaleza, destinados
a afectar bienes muebles o derechos de toda naturaleza, presentes o futuros, determinados o
determinables, sujetos o no a modalidad, incluyendo:
a. cesión de derechos;
b. fideicomisos;
c. arrendamiento;
d. arrendamiento financiero;
20
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
e. contratos de consignación;
f. medidas cautelares;
g. contratos preparatorios;
h. contratos de opción; e,
i. otros actos jurídicos en los que se afecten bienes muebles.
Cuando los actos inscribibles a los que se refiere este artículo recaigan sobre bienes muebles
registrados en un Registro Jurídico de Bienes, estos se inscribirán en la correspondiente
partida registral. En caso contrario, se inscribirán en el Registro Mobiliario de Contratos.
Los actos inscribibles referidos a bienes muebles futuros serán inscritos en el Registro
Mobiliario de Contratos y permanecerán allí luego de que dejen de serlo, a excepción de los
bienes muebles ciertos que deban ser registrados en un Registro Jurídico de Bienes, cuyos
actos ya inscritos serán trasladados al registro correspondiente.
LOS EFECTOS DE LA INSCRIPCIÓN.
Los efectos de la inscripción se computan a partir de la fecha en que ésta fue efectuada
directamente o a partir de de la fecha que se anotó preventivamente (siempre que haya sido
subsanada posteriormente), momento a partir del cual tal inscripción goza de oponibilidad
frente a terceros.
En concordancia con lo establecido en el Sistema de los Registros Públicos, la inscripción en el

Registro correspondiente se presume conocida, sin admitirse prueba en contrario. Esta
presunción de conocimiento así como la presunción de veracidad de la información otorgada a
los Registros Públicos acarrea las siguientes consecuencias:
La responsabilidad penal así como por los daños ocasionados por quien intencionalmente
solicite la inscripción de un formulario de inscripción consignando información diferente a la del
título constitutivo del acto inscribible o que no corresponda a la realidad.
Si existiese discrepancia entre el acto jurídico inscribible y la información en el asiento

electrónico, prevalecerá frente a terceros la información contenida en este último.
El domicilio de acreedor garantizado, el deudor, y en su caso, del constituyente, será el que
21
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
aparezca consignado en el asiento electrónico para efectos de toda notificación derivada de lo

dispuesto en la presente Ley. Las partes podrán modificar su domicilio pero dicha modificación
deberá constar en el asiento electrónico correspondiente conforme al procedimiento que
establezca la SUNARP.
Asimismo, será obligatoria la suscripción de un formulario de cancelación de inscripción luego

de cumplida la obligación garantizada, pudiendo el constituyente a exigirlo al acreedor
garantizado. Si el acreedor garantizado se negare a suscribir el formulario de cancelación de
inscripción dentro de los diez días siguientes a la extinción de la obligación garantizada, el
constituyente o el deudor podrá recurrir al mecanismo pactado o, a falta de éste, al Juez, sin
perjuicio de la responsabilidad civil del acreedor garantizado. El Juez tramitará esta pretensión
como proceso sumarísimo.
Plazo de validez
La inscripción en el Registro correspondiente tiene vigencia por el plazo consignado en el

formulario de inscripción.
Cancelación del asiento electrónico:
Se cancelará el asiento electrónico de los actos inscribibles cuando:
1. Lo disponga una resolución judicial.
2. Haya transcurrido el plazo de la vigencia de la garantía mobiliaria, salvo renovación

solicitada por el acreedor garantizado antes de la fecha de vencimiento.
3. Cuando así lo solicite expresamente el acreedor garantizado.
En el caso del inciso 2, se procederá a la cancelación por la sola verificación del transcurso del
plazo de la vigencia de la garantía mobiliaria u otro acto inscribible.
REGISTRO MOBILIARIO DE CONTRATOS Y SISTEMA INTEGRADO DE GARANTÍAS Y

CONTRATOS
Sobre el registro mobiliario de contratos y el sistema integrado de garantías y contratos, la Ley

Nº 28677 -Ley de la Garantía Mobiliaria-, lo regula al detalle en sus artículos del 42 a 46.
Según ésta, en el Registro Mobiliario de Contratos se inscribirán las garantías y sus
22
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
modificaciones posteriores. Este registro reemplazará y eliminará a los actuales 16 registros

prendarios existentes, y estará conformado por una única base de datos centralizada para todo
el país, la cual será administrada y regulada por la Sunarp. En efecto, la LGM ha autorizado la
creación del Sistema Integrado de Garantías y Contratos sobre Bienes Muebles el cual, a
través del sistema de índices de búsqueda, que será diseñado por la Sunarp, permitirá al
público en general acceder a todos los asientos electrónicos que registren actos inscritos,
otorgados por una misma persona tanto en el Registro Mobiliario de Contratos como en todos
los Registros de Bienes.
DE LA EJECUCIÓN DE LA GARANTÍA MOBILIARIA
La LGM, en su artículo 47 expresa, 2 tipos de ejecución de la garantía, y en su artículo 48,

establece el arbitraje.
El Primero si es exigible la obligación garantizada, el acreedor garantizado puede proceder a la

venta del bien mueble afectado en garantía mobiliaria, de la siguiente manera o como consta
en el acto constitutivo de la garantía mobiliaria. Como excepcionalmente, si mediare pacto se
venderá el bien mueble con arreglo al Código Procesal Civil, artículo 720 y siguientes (Venta
Judicial).
Con respecto a la venta extrajudicial, en primer término en el acto constitutivo, de la garantía

mobiliaria se otorga poder especifico e irrevocable a un tercero para realizar y formalizar la
transferencia del bien mueble afecto en garantía mobiliaria.
Ante el incumpliendo del deudor, del cual dejara constancia el acreedor garantizado mediante
carta notarial dirigida al deudor y al representante, o en su caso al constituyente, el acreedor
garantizado podrá proceder a la venta del bien mueble afectado en garantía mobiliaria ,
después de tres días hábiles de recibida la carta notarial.
Es nula la venta realizada en precio menor a las 2/3 partes del valor del bien mueble pactado
por las partes, o en su defecto al valor comercial del bien mueble al tiempo de la venta. La
nulidad debe ser planteada dentro de los 15 días siguientes a la venta . Caduca pasando los 15
días (inc 2). En ningún caso podría suspenderse la venta del bien mueble afecto en garantía
mobiliaria, salvo que el deudor cancele el integro de la deuda.
Si el bien mueble estuviese afecto a gravámenes anteriores a la garantía mobiliaria que dio
lugar la venta, el representante deberá consignar a la orden del Juez Especializado en lo Civil,
el importe del total de la venta del bien mueble dentro de los tres días hábiles siguientes al
23
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
cobro del precio.
Si hubiese gravámenes posteriores a la garantía mobiliaria que ha dado lugar a la venta, el

representante consignara a la orden del Juez el saldo del precio de venta que hubiese después
de haberse hecho cobro el acreedor garantizado.
Si transcurriesen 60 días desde la remisión de la carta notarial al deudor y el bien mueble no

hubiese sido vendido, el acreedor garantizado podrá solicitar su ejecución conforme al Código
Procesal Civil.
Cualquier controversia respecto al monto de la extensión de algunos de los gravámenes, será

resuelta por el Juez Especializado en lo Civil, en vía sumarísima, conforme al Código Procesal
Civil, sin suspenderse la venta del bien mueble afecto a garantía mobiliaria y bajo
responsabilidad.
Se permite la venta por arbitraje (establecido en el artículo 48), la misma que se realiza
conforme a la ley de la materia, para lo cual es necesario que las partes suscriban previamente
un convenio arbitral o una cláusula compromisoria.
OTROS
Conflicto de leyes
Se observa que la segunda disposición transitoria de la Ley N° 28677 LGM, referida al conflicto
de leyes, señala que en el caso de conflicto de prendas, una constituida al amparo de la Ley en
comentario y otra derivada de la emisión y endoso de Warrants y Certificados de Depósito,
primará esta última, por encontrarse las "cosas" materia de la garantía en posesión de un
Almacén General de Depósito.
Esta disposición vulnera uno de los principios del derecho registral, en particular, el referido al
principio de prioridad en el tiempo, al concederse preferencia, en caso de conflicto de leyes, a
las prendas derivadas de la emisión y endoso de Warrants y Certificados de Depósito, frente a
las constituídas al amparo de la ley bajo comentario, independientemente del tiempo en que
han sido formalizadas. Por ello, la Cámara de Comercio de Lima propone la supresión y
consiguiente eliminación de la segunda disposición transitoria de la Ley.
Innovaciones
La ley de Garantías Mobiliarias recoge un marco normativo único que regula la constitución,
24
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
alcances, registro y ejecución de las garantías mobiliarias sobre bienes muebles.
Esta ley permite que se puedan constituir garantías reales sobre cualquier tipo de bienes o
derechos que el acreedor y deudor consideren con relevancia económica (bienes presentes,
futuros, ajenos, derechos sobre patentes y marcas, cuentas por cobrar, inventarios, etc).
Asimismo, se establecen en la presente ley requisitos estandarizados para la constitución de

cualquier tipo de garantía, reduciendo los costos de transacción.
La prioridad de un bien mueble dado en garantía mobiliaria está basado en su entrega jurídica
y en el principio "primero en el tiempo, primero en el derecho"
La creación del Registro Mobiliario de contratos y el Sistema Integrado de Garantías y

Contratos.
Esta ley permite que más peruanos puedan acceder al sistema de créditos, con tasas de
interés y plazos razonables.
Se respeta el derecho de las partes de celebrar con libertad convenios respecto a mecanismos
alternativos en caso de que el deudor incumpla con sus obligaciones de pago, tal como el pacto
comisorio, velando únicamente en contra del abuso de esa institución.
Se otorga al acreedor garantizado el derecho a recuperar el bien mueble dado en garantía

mobiliaria por la forma como convengan las partes, ya sea por vía judicial o extrajudicial. Si
mediare pacto entre las partes, se resolverá con arreglo a lo dispuesto por el Código Procesal
Civil (artículos 720 y siguientes).
DEFECTOS DE LA LEY
Los defectos de la ley son los siguientes:
1. El hecho que se considera a los embargos diferentes a resoluciones judiciales.

2. El hecho que se considera diferentes al contrato de opción y a los contratos
preparatorios.
3. No se regula la nota marginal para las garantías sobre las plantaciones que era
regulado por la prenda agrícola.
4. Le crea otro registro plural para la prenda de acciones
Se dispone el traslado de la información existente, conforme a la tercera disposición transitoria.
25
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
La cual debe derogarse.
CONCLUSIONES
En resumen, podemos señalar que las principales innovaciones de la LGM son:
La eliminación de los 16 registros prendarios existentes y su reemplazo por un solo Registro

Mobiliario de Contratos.
La creación del Sistema Integrado de Garantías y Contratos sobre Bienes Muebles, a través del
cual los usuarios podrán acceder a todos los asientos electrónicos que registren las garantías
mobiliarias otorgadas.
Se dispone que, salvo pacto en contrario, la garantía no solo comprenderá la deuda principal
(como sucede en la legislación aún vigente), sino también otros conceptos, como las
penalidades e indemnización por daños y perjuicios, así como los intereses, comisiones,
gastos, primas de seguro pagadas por el acreedor garantizado, costas y costos procesales,
gastos de custodia y conservación del bien.
Se autoriza al acreedor a apropiarse del bien en caso de que el deudor incumpla en el pago de
su obligación, esto es, se permite el pacto comisorio.
En caso de que el acreedor decida apropiarse de los bienes del deudor, deberá reembolsarle la
diferencia (si es que la hubiera) en un plazo de 10 días; en caso contrario, el deudor podrá
exigir el pago de una multa no menor de 5 veces la diferencia, más intereses y gastos. Se
promueve y regula la venta extrajudicial de los bienes garantizados. De esta manera se intenta
evitar que el remate de los bienes sea solicitado ante el Poder Judicial.
Como garantía para el deudor, se dispone que los bienes no pueden venderse por debajo de
las 2/3 partes de su valor.
Se regula un procedimiento expeditivo de incautación, con la finalidad de que el acreedor

pueda tomar posesión inmediata de los bienes garantizados que se encuentran en poder del
deudor.
26
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LA HIPOTECA
I. CONCEPTO
Se denomina hipoteca el derecho real que grava uno o más inmuebles, sin que haya
tradición, concediendo al acreedor el derecho de hacerlos embargar al vencimiento del crédito
si éste no es pagado y con prescindencia de quien fuera su propietario en ese momento, para
hacerse pago con el precio, preferentemente a otros acreedores del mismo deudor.
II. CARACTERES
a) La hipoteca es al igual que la prenda y la anticresis un derecho real accesorio, que

recae sobre bienes inmuebles únicamente.
b) No hay tradición, como sí la hay en la prenda y en la anticresis. El inmueble no se
desplaza de manos de l deudor a las del acreedor, lo que evidentemente constituye una
ventaja para el deudor, propietario del bien afectado.
c) La hipoteca, como los demás derechos reales accesorios, es indivisible. Todo el bien
hipotecado y cada una de sus partes están afectadas al pago total de la deuda hipotecaria.
Si hay un pago parcial, aunque fuera del 99%, subsiste el gravamen hipotecario sobre la
totalidad o integridad del bien o bien hipotecados.
d) La hipoteca tiene publicidad registral. Esto es no hay hipotecas ocultas.
e) Otro carácter es el denominado su especialidad. Esto es que al constituirse la
hipoteca, debe precisarse el monto de la obligación garantizada sus intereses. Acá debe
incluirse las costas del juicio, abarcando las costas de remate, etc.
La “especialidad” en cuanto al bien, se refiere a que el inmueble afectado debe
individualizarse; a quien bien alcanza el gravamen, y debe inscribirse cada bien. Si varios
inmuebles gravados debe indicarse qué monto de la obligación principal grava a cada uno
de varios bienes inmuebles.
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
III. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE LA PRENDA, ANTICRESIS Y LA

HIPOTECA
A. SEMEJANZAS
1. La anticresis y la hipoteca recaen sobre inmuebles y deben ser inscritas en

el Registro de la Propiedad Inmueble.
2. Entre la prenda y la anticresis, la semejanza radica en que en ambos
derechos reales de garantía, hay tradición.
3. Entre la prenda y la hipoteca hay de común que ambas pueden servir de
garantía a cualquier obligación principal, sea de dar, hacer o no hacer.
B. DIFERENCIAS
1. Entre la hipoteca por un lado, y la anticresis y la prenda por otro, la diferencia

radica en que en la hipoteca no hay tradición; en tanto que en la anticresis y la prenda
si la hay.
2. Entre la prenda por un lado, y la anticresis y la hipoteca por otro lado, se advierte
que en la primera recae sobre los muebles y las dos últimas sobre inmuebles.
3. Entre la prenda y la hipoteca por un lado, ellas se diferencian de la anticresis en
que mientras ésta última sólo se da para garantizar el préstamos o mutuo de dinero,
las dos primeras se dan APRA garantizar cualquier crédito u obligación.
IV. CLASES
De acuerdo con nuestra vigente ley civil es posible reconocer fundamentalmente,

dos clases de hipotecas:
A. LAS HIPOTECAS CONVENCIONALES
La hipoteca convencional o voluntaria es aquella que se establece por expreso

acuerdo entre acreedor y deudor hipotecario o por voluntad unilateral, aunque
excepcionalmente (por testamento). Lo más usual es que sea por voluntad bilateral por
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
contrato.
1. Noción
Diremos que son aquellas hipotecas que surgen ya sea por acto jurídico
unilateral, o por acto bilateral, o plurilateral; esto es, por la concurrencia de dos
voluntades; la del acreedor y la del deudor celebrantes de un contrato oneroso. Para
asegurar la obligación principal que emerge de este contrato, las partes acuerdan,
estipulan que el obligado a de ofrecer una garantía real que incida en un inmueble con
el carácter de garantía hipotecaria.
2. Elementos
a) Reales
Conciernen a la obligación principal que se trata de asegurar; y también
a los bienes hipotecables.
Son bienes hipotecables todos los bienes que pueden venderse. Hay
naturalmente una serie larga de inmuebles que no podrían ser susceptibles de ser
hipotecados, como los inmuebles de uso público, las aguas.
En cuanto a los bienes futuros, no se puede constituir hipoteca sobre

ellos. Es más, un bien inmueble para poder ser hipotecado debe ser embargable,
porque de lo contrario haría ilusorio el derecho del acreedor, en caso de
incumplimiento.
b) Personales
Son el acreedor y el deudor hipotecarios. El deudor hipotecario deber
ser dueño del inmueble a hipotecarse y tener no sólo la capacidad civil de
ejercicio, para gravar personalmente el bien de su propiedad, sino que debe tener
la libre disposición del bien a hipotecarse.
En cuanto a que sean los representantes legales de los deudores
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
incapaces quienes intervengan (padres, tutores, curadores), será necesaria la

previa autorización judicial.
c) Formales
Para su plena validez la hipoteca voluntaria requiere, aparte de los
elementos reales y personales, el elemento de la forma y revestimiento exterior
del acto que la origina. Debe constituirse necesariamente por escritura pública. Es
un acto solemne.
B. LAS HIPOTECAS LEGALES

Están establecidas por la ley, y en verdad vienen a ser “privilegios” concedidos
a determinados créditos para ser pagados preferentemente.
Hay tres casos de hipotecas legales:
a) La del inmueble enajenado sin que su predio haya sido pagado totalmente o
lo haya sido con dinero de un tercero. El vendedor y, en su caso, el tercero que
proporcionó el dinero para pagar el precio, tienen preferencia frente a otros
acreedores.
b) La del inmueble para cuya fabricación o reparación se haya proporcionado
materiales o trabajo por el contratista y por el monto que comitente se haya
obligado a pagarle. Es un supuesto, puesto que se posibilita la fabricación o
“edificación”, como dice el actual código o su reparación, y se garantiza al
empresario el haber proporcionado trabajo o materiales para tales fines.
c) La de los inmuebles adquiridos en una partición, con la obligación de hacer
amortizaciones en dinero a otros de los copropietarios. Ello implica, que quienes se
adjudican mediante la partición, bienes de mayor precio, tendrán que hacer reintegros
en dinero a los coherederos copropietarios que se han adjudicado otros bienes de
menor costo o menor precio.
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
V. EXTENSIÓN
A. CON RELACIÓN A LA OBLIGACIÓN GARANTIZADA
La regla general es que la hipoteca cubre el pago total, integral de la obligación

principal; si ésta consistiera en una obligación de dar sumas de dinero, la hipoteca cubrirá
el pago total del capital, más los intereses de que devengue, las primas del seguro pagadas
por el acreedor y las costas del juicio.
B. CON RELACIÓN A LOS BIENES GRAVADOS
Hay que atenerse a lo previsto por el Art. 1101° del Código Civil. Sin son
varios los inmuebles hipotecados para garantizar una obligación común, todos ellos
quedarán afectados, pero el acreedor hipotecario puede, a su elección, limitar la ejecución
a sólo o algunos de tales inmuebles, aun cuando hubieran pertenecido o pasado a
propiedad de diferentes personas o existieren otras hipotecas.
VI. EFECTOS
A. CON RELACIÓN A LAS PARTES
Los efectos de la hipoteca voluntaria entre las partes, precisa distinguirlos en

dos momentos sucesivos:
1. Antes del vencimiento de la obligación principal
En virtud de la hipoteca el propietario del inmueble, vale decir el deudor

hipotecario no se coloca en situación de “ya no poder vender su inmueble”; ni
siquiera se restringe su derecho de dominio a que a de poder, posteriormente volver a
gravar ese mismo inmueble. Vale decir que entre las partes, el ejercicio por el deudor
de sus derechos como propietario no quedan afectados, sino únicamente se le prohíbe
o se le limita el ejercicio “abusivo de su derecho”
En suma, constituida una hipoteca el deudor hipotecario puede enajenar su

inmueble hipotecado; volverlo a gravar con nuevas hipotecas; usarlo, darlo en
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
arrendamiento, o en usufructo o explotarlo económicamente; hacer reparaciones o

sea, mejoras necesarias, útiles o de recreo o puede establecer servidumbres activas o
pasivas.
2. Entre las partes después del vencimiento de la obligación
Si una vez vencido el plazo de la obligación principal, no la cumple el

deudor, el acreedor tendrá derecho de hacerse pago con el precio del inmueble
vendido, previa ejecución. Acá, no es admisible el “pacto comisorio” como
igualmente no lo es en la prenda y la anticresis.
El acreedor hipotecario tiene una doble acción: a) una acción personal,

prescribible ahora a los 10 años; b) una acción real, prescribible hoy en igual plazo
que la personal, que irá dirigida contra el poseedor del inmueble en el momento en
que se ejercita la acción de cumplimiento o pago de la obligación garantizada con la
hipoteca.
B. CON RELACIÓN A TERCEROS
Son terceros todos quienes no han intervenido en un acto jurídico, en un

contrato; en el presente supuesto lo serán quienes sean ajenos a la persona del acreedor o
del deudor hipotecarios.
Es un principio fundamental “la preferencia de que goza el acreedor hipotecario

frente a otros acreedores”.
VII. MODIFICACIONES
A. LA CESIÓN DE LA HIPOTECA
Consiste en que el acreedor hipotecario transfiere su crédito como cedente, a

otra persona, como cesionario. Acá el cesionario se subroga en todos los derechos del
cedente o primer acreedor, lo sustituye. Se hace por escritura pública y se inscribe. El
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
deudor debe consentir
B. LA AMPLIACIÓN
Es procedente para cuando disminuye el valor de los inmuebles hipotecados.
C. LA CESIÓN DE RANGO
Consiste en que habiendo varios acreedores, uno que sea preferente, pospone su
derecho en favor de otro acreedor, también hipotecario, que no es preferente. Una
hipoteca de rango
VIII. REDUCCIÓN
El monto de una hipoteca convencional puede ser reducido por acuerdo entre el
acreedor y deudor hipotecarios y para que surta efectos frente a terceros, deberá adoptar la
misma forma solemne que la constitución de este gravamen; es decir, por escritura pública a
fin de que se inscriba en el Registro y sólo desde ese momento surte efectos contra tercero.
En realidad hay o pueden presentarse dos figuras o modalidades en la reducción de

la hipoteca; una, restringiendo la suma, el monto de la garantía. Otra modalidad de la
reducción se produce cuando posteriormente se limita la garantía a una parte únicamente del
inmueble X, o de determinado o determinados inmuebles, si fueran varios los inmuebles
hipotecados, para asegurar el cumplimiento de una obligación principal.
En el primer supuesto o modalidad: Yo debo 100 millones de soles y constituyo una
garantía hipotecaria en un inmueble de mi propiedad. Si yo he pagado ya 70 millones u 80
millones de los cien originalmente adeudados, sería equitativo que el monto del gravamen ya
no permanezca por el total de la obligación, sino por el saldo.
La otra modalidad va contra el principio de individualidad que constituye uno de

los caracteres de la hipoteca, pero que si está reconocida por algunos Códigos extranjeros,
como el de Italia.
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
IX. EXTINCIÓN
Hay varios supuestos en la doctrina:
1) Por pago de la obligación principal
Es que la hipoteca, como todo derecho real de garantía, es un derecho accesorio

que sigue la suerte del derecho u obligación al cual garantiza. Incluso puede extinguirse
mediante una de las figuras del pago que se denomina “pago por subrogación”. Acá la
obligación se extingue para el acreedor, mas no para el deudor, el cual sigue debiendo,
pero ya a un nuevo acreedor.
2) Extinción por vía directa
Debido a la destrucción del inmueble como sería el caso de una nave o una
aeronave. En el caso de una construcción, si ésta se destruye, la hipoteca subsistirá sobre
el suelo y no sobre los materiales que formaban parte del edificio, porque dejan ya de ser
“partes integrante” del edificio. Si el edificio fuere construido, se volverá a gravar con
hipoteca. Nada dice el código al respecto.
3) Por prescripción de la obligación garantizada con hipoteca.
Esa prescripción tiene que ser declarada judicialmente, a pedido de parte

interesada (del deudor hipotecario). Esta forma de extinción de la hipoteca se explica en
base al carácter accesorio de la hipoteca.
4) Por renuncia expresa hecha por el acreedor a la garantía hipotecaria.
Sin renunciar, claro está, a la obligación principal, igual que en la anticresis y la

prenda. Registralmente hay que proceder a inscribir esta renuncia en el Registro de la
Propiedad Inmobiliaria, para que el gravamen hipotecario quede extinguido.
5) Por sentencia de liberación.
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
6) Por remate del inmueble hipotecado en caso de incumplimiento de la

obligación principal
El inmueble pasa al dominio de quien se adjudicó ese inmueble, y ya libre de

gravamen hipotecario.
7) Por consolidación
Cuando el acreedor adquiere la propiedad del inmueble hipotecado.
El Código Civil vigente menciona que son:
a) Extinción de la obligación que garantiza. (sea cual fuere el modo de extinción)

b) La anulación, rescisión o resolución de dicha obligación.
c) Renuncia escrita del acreedor. Se entiende que debe ser por escritura pública, para
su posterior inscripción en el Registro de la Propiedad Inmobiliaria.
d) Por destrucción total del inmueble.
e) Por consolidación, que es uno de los modos extintivos de las obligaciones.
X. FORMAS DE SU CONSTITUCIÓN
Hay casos en que la forma de constitución de la hipoteca legal ya consta de su

inscripción, sin que se haga referencia expresa ella; así, por ejemplo en una compra-venta
inscrita, en que conste la circunstancia de no haberse satisfecho o cancelado la totalidad del
precio del inmueble vendido. Acá ya no se requerirá de una escritura de constitución
Otro caso o supuesto sería el de una “declaratoria de fábrica, en que conste que el
importe de la construcción o edificación aún no está totalmente cancelado”
Ahora, en los casos en que la hipoteca no aparezca de la inscripción, es forzoso e

indispensable el otorgamiento de la escritura de constitución, a fin de lograr su inscripción y
poder de esta manera, ser opuesta a terceros.
9
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Es en estos últimos casos en que opera el derecho de las personas a cuyo favor
establece la ley, la “hipoteca legal”, a exigir el otorgamiento de la escritura pública y la
respectiva inscripción del documento en que haya de formalizarse la hipoteca
En los demás casos, el derecho del acreedor surge de la inscripción de las hipotecas
legales en el registro. Las personas en cuyo favor se reconocen dichas hipotecas, pueden
exigir el otorgamiento de los instrumentos necesarios para su inscripción.
HIPOTECA DE SÁBANA
Así, mientras la norma general contenida en el Art. 1099º del Código Civil
establece que constituye un requisito para la validez de la hipoteca que asegure el
cumplimiento de una obligación determinada o determinable (numeral 2), esta exigencia de
especialidad de las obligaciones garantizadas no rige para la hipoteca que constituye el deudor
en favor de una entidad del sistema financiero. Para esta, rige la norma especial conforme a la
que los bienes dados en hipoteca respaldan todas las deudas y obligaciones propias, existentes
o futuras asumidas para con ella por el deudor que los afecta en garantía, siempre que así se
estipule expresamente en el contrato.
En tal sentido actualmente, en las hipotecas sabanas constituidas por el deudor a

favor de instituciones del sistema financiero, no es necesario identificar a cada una de las
obligaciones que quedan garantizadas con la hipoteca: las obligaciones garantizadas no
requieren ser determinadas ni determinables al momento de constitución de la garantía.
10
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LA ANTICRESIS
1.- CONCEPTO:
Es un derecho real concedido al acreedor por el deudor o un tercero por el, poniéndole en
posesión de un inmueble y autorizándole a percibir los frutos para imputarlos manualmente los
intereses del crédito si son debidos, y en caso de exceder sobre el capital solamente si no se
deben intereses (Art. 3239 del código civil argentino).
Este concepto es concordante con el art. 1091 del código civil por la anticresis se entrega a aun
inmueble en garantía de una deuda concediendo al acreedor el derecho de explotarlo y percibir
sus frutos.
a- Nítidamente se aprecia la obligada desposesión del deudor, quien debe efectuar la

traditio del bien.
b- Una innegable disminución del derecho a defender porque obviamente el propietario

que no goza de los derechos del atributo del UTENDI, FRUENDI, y muy difícilmente
puede encontrar una persona que tenga intereses en comprar el bien porque estaría
adquiriendo con disminución de sus atributos del derecho de propiedad; limitación que
no sufre el deudor hipotecario, puesto que este al no poder los atributos de la
propiedad que se ah dado podría encontrar fácilmente un adquiriente o comprador.
c- Como dice Jorge Eugenio Castañeda, la anticresis se limita las posibilidades

crediticias del inmueble puesto que la ley no ha previsto una segunda o tercera
anticresis ya que no habría forma de consumarla puesto que seria implican te con los
derechos de uso y goce del bien.
2.- NATURALEZA JURÍDICA
La anticresis es un derecho real sobre cosas ajenas sobre accesorios en función de garantía,
sin embargo se ha discutido el caracter de derecho real afirmando que se trataría de un
derecho personal, por no recaer sobre el inmueble sino sobre los frutos.
Vales Sarsfield, en la nota al articulo 3239 del código civil argentino replica a los autores que
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
sustenta esa posición afirmando que parten de un antecedente equivocado del que hemos
hablado antes de ahora que en un futuro los frutos son accesorios del terreno cuanto en verdad
los frutos y el terreno forman uno solo cosa y no pueden negarse que hay una mas grande
desmembración del derecho de propiedad cuando los frutos futuros de un inmueble se dan en
prenda en seguridad para el pago de una deuda (2)
En el derecho peruano:
De acuerdo al código civil de 1936 la anticresis es un derecho real en cuya virtud el entrega un
inmueble a su acreedor en garantía de un préstamo de dinero, concediéndole al acreedor la
facultad de explotarlo y percibir sus frutos.
La legislación peruana exige como formalidad de contrato conste por escritura pública
expresando la renta del inmueble y el interés que se pacta. Son aplicables en lo que no se
opongan a las reglas sobre la prenda.
De acuerdo al código civil de 1984el art. 1091 dice: por la anticresis se entrega un inmueble en
garantía de una deuda concediéndole el acreedor el derecho de explotarla y percibir sus frutos
concordándola con el art. 1092. El contrato se otorga por escritura pública bajo sanción de
nulidad, expresando la renta del inmueble y el interés que se pacta
2 CRÉDITO DE GARANTÍA CON ANTICRESIS
Al igual que en los demás derechos de garantía toda clase de crédito pueden ser garantizados
con anticresis: ejemplo: el mutuo, obligación de dar, hacer, o no hacer.
3 CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE ANTICRESIS:
3.1 Es un derecho real la mera circunstancia de acordar al titular la facultad de percibir los
frutos con el fin expresado, haciendo entrega de la cosa para que queda retenerla, como
representada una seria de menbracion al dominio que puede bajo muchos conceptos ser
asimilables a su fruto y también a la hipoteca como que se crea un privilegio reducido aquí
a los accesorios.
3.2 Constitución convencional.
A semejanza a los otros derechos de garantía la única forma legalmente admitida para
establecer esta grádame es la convencional ya que no existe anticresis impuesta por la ley
ni por la sentencia.
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
3.3 Es un derecho accesorio puesto que se constituye para asegurar un pago de una
obligación y de sus interés he ahí que la existencia del derecho real depende de la
existencia del crédito que garantiza por el cual si este es nulo, la anticresis se extingue con
retroactividad.
3.4 Es indivisible.
El acreedor esta autorizado a retener el inmueble que le ha sido entregado en anticresis

hasta el pago integro del crédito principal y accesorios.
4 EFECTOS.
4.1 Derecho del titular
4.1.1 Derecho de poseer.
Es poseedor legitimo premunido en caso de desposesión de acción procesaría he

incluso reivindicatoria.
4.1.2 Derecho de retener.
Puede ejercer la retención hasta el pago del capital interés y mejoras realizadas en el
inmueble hasta la concurrencia del mayor valor aunque no pueden exceder del importe
de lo que el acreedor hubiere gastado. Este derecho oponible a todos a diferencia del
que compete el acreedor prendario la diferencia de la anticresis finca principalmente en
tal derecho conferido a su titular y que subsiste mientras no sea cubierto el capital con
sus intereses.
Con referencia a este acciones, le incumplen las posesorias conforme a los artículos
599 y 598 del código procesal civil (*), y en virtud de los mismos consideraciones que al
pignoratico se le reconoce el derecho de reivindicar con un efecto persecutorio mayor
en vista del objeto sobre el que recae este grádame.
El acreedor puede hacer valer su derecho de retención no solo con deudor sino con los
terceros adquirientes del inmueble de los acreedores quirografarios y aun contra los
acreedores hipotecarios posteriores al establecimiento de la anticresis.
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
4.1.3 Derecho de usar y gozar
El acreedor esta facultado para percibir los frutos puede recogerlos cultivando el mismo
la tierra darla finca en arrendamiento o habitarla personalmente, en cuyo caso se
computara como fruto el alquiler que otro garantía.
El valor de los frutos se le imputara sobre lo que es debido rindiendo cuenta al deudor
aunque las partes nada hayan convenido si la deuda no lleva interés los frutos se
tomaran en reducción del capital.
El anticresista administra el beneficio propio he intereses del dueño.
4.2 Obligaciones del acreedor anticresista
4.2.1 Conservar y administrar el inmueble.
Debe cuidarlo, estando a su cargo las reparaciones si sufriera deterioros por su culpa;
inclusive si abusare en sus facultades puede ser condenado a restituirlo aun antes de
haber sido satisfecho el crédito.
La ley consagra una doble pena: resarcimiento de los prejuicios en caso de culpa o
negligencia por un lado, y por el otro al término de la posesión a semejanza de lo que
ocurre con la prenda.
La conservación que ahora estudiaremos no se la limita únicamente al objeto mismo ya

que también: es responsabilidad del deudor sino ah conservado todos los derechos
que tenia la heredad cuando la recibió en anticresis.
4.2.2 Rendición de cuentas.
Puesto que el acreedor anticresista esta obligado a emputar los frutos percibidos al
pago de los interés y del capital adecuado, obvio que esta obligado a rendir cuenta
amenos de que se trate de una anticresis compensatoria.
4.2.3 Restituir el inmueble.
El acreedor esta facultado para realizar la restitución antes de ser pagadas sino le
resulta ventajosa el mantenimiento de la retención en cuya caso podrá solicitar la venta
judicial si así se hubiese pactado.
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Por tratarse de un objeto perteneciente a otro y que únicamente se conserva en

garantía de un crédito el deber de restituirlo al dueño es ineludible tan pronto como sea
la causa de tal posesión.
Finalmente el acreedor esta obligado restituir el inmueble al deudor cuando este

íntegramente pagado su crédito o este se haya extinguido por cualquier modo.
4.2.4 Derecho de deudor.
Aunque los derechos y obligaciones del deudor constituyen del anticresis surge de los
dichos hasta aquí en los números anteriores conviene precisarlos para una mejor
sistematización de la materia. Los derechos son los siguientes.
a- Controlar como el modo como el acreedor administra y explota el inmueble.
b- Exigir rendición de cuentas salvo la anticresis fuese compensatoria.
c- Demandar los daños y perjuicios inherentes a la culpa o negligencias en la

administración y explotación del inmueble.
d- Disponer del inmueble siempre que no se afecten los derechos dela creedor
anticresista.
e- Finalmente puede exigir la destitución del inmueble cuando se extingue la

obligación principal o cuando el acreedor abusare de sus facultades.
5 DIFERENCIA CON OTRAS GARANTIAS REALES.
5.1 Comparado con la hipoteca y la prenda.
a- En cuando al objeto. En la hipoteca y la anticresis se trata de inmueble la prenda de

cosa mueble.
b- En lo que se refiere ala posesión. El anticresis y la prenda se confiere al acreedor la

hipoteca la cosa queda en poder del deudor.
c- En cuanto a los frutos. El derecho de percibirlos es esencial en la anticresis no

siéndolo ni en la hipoteca ni en la prenda.
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
5.2 Diferencia entre prenda y anticresis
a- La prenda versa sobre cosa mueble, la anticresis sobre inmueble.
b- La prenda no concede el ius UTENDI salvo permiso del deudor prendario y la

anticresis si concede uso del bien.
c- La prenda no apareja el ius FRUENDI; la anticresis si.
d- El derecho de prenda no es registrable por ser sobre bienes muebles la anticresis si lo

es por versa sobre inmuebles.
e- El acreedor pignora tico tiene el derecho de persecución del que no anticrético por
encontrarse en posición del bien.
f- El contrato de prenda se puede utilizar para garantizar cualquier obligación no así el

anticresis que solo puede afianzar un mutuo ( Art. 1091 del código civil)
6 EXTINCION.
6.1 extinción por vía de consecuencia.
La extensión de la obligación principal por cualquiera de los medios que la ley establece,
supone la extinción de la anticresis y por tanto implica la obligación del acreedor al
decresista de restituir el inmueble la anticresis se mantienen integra hasta la existencia
total; de igual modo quedara extinguida la anticresis si la obligación se declarase nula o
uniere resuelto.
6.2 Extinción por vía principal
La anticresis se sigue por vía principal en los siguientes casos.
a- Por acuerdo de las partes siendo un contrato consensual y de prestaciones reciprocas,

se extingue cuando las partes se ponen de acuerdo.
b- Por renuncia del acreedor, renuncia que puede resultar no solo de los términos
expresos sino de la simple restitución del inmueble. Destacamos que la renuncia ala
anticresis no significa la renuncia al crédito ni tampoco la hace resumir.
La revolución del inmueble no priva al acreedor de perseguir por cualquier medio el
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
pago a su crédito.
c- Por función de la persona del acreedor de la calidad de anticresis y propietario de l

inmueble grabado.
d- Por sentencia judicial que haya condenado el acreedor a restituir el inmueble por
haber abusado de sus facultades.
LA ANTICRESIS SE EXTINGUE
a- Cuando se da la nulidad de contrato principal, el mutuo, lo lógico consecuencia del

principio de accesoriedad.
b- Por conveniencia entre el deudor y el acreedor anticrético, en virtud de la

autonomía contextual, lo que debe constar la escritura pública al igual que su
restitución.
c- Por función entre el deudor y acreedor anticrético lo que ocurre cuando el

acreedor adquiere el bien del deudor.
d- Por renuncia del acreedor que puede ser expresa o tacita es decir cuando
devuelve el bien dado en garantía al igual que la prenda subsistiendo la
obligación.
e- Por venta judicial del bien después de la cual se extingue el grávame dado que el
acreedor se hizo pago en consecuencia el inmueble se transmite realengo, libre.
f- Por pago del préstamo, que es la forma normal de extinguir las obligaciones; el
pago puede ser efectuado por el propio dueño o por un tercero en ambos casos se
extingue el derecho real de anticresis, puesto que todo exclusiva finalidad es
garantizar el exclusivo mutuo
Autor BORDA GUILLERMO Extinción de la anticresis
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
DERECHO DE RETENCION
1.- CONCEPTO.
Se trata de un derecho en virtud del cual el acreedor que detenta una cosa perteneciente al
deudor, esta facultado para a conservar en su poder hasta el pago de lo que le es debido con
motivo de la misma cosa.
Es el derecho de tener una cosa a un acreedor para que este cumpla una obligación en los
casos en que no pueda realizarse la compensación.
Se habla de derecho de compensación cuando el deudor de una cosa la retiene hasta que
su acreedor le cumpla o le asegure el cumplimiento de una obligación de entregar.
El derecho de retención es el derecho de virtud del cual el tenedor de una cosa que
pertenece a otro queda automatizado hasta retenerla el pago de lo que es el propietario de
esta cosa.
Esta garantía se diferencia de la hipoteca y del privilegio que ella genera en primer lugar en
que al igual que la pignoración exige la tenencia de la cosa por el acreedor privando por
consiguiente al deudor de su uso y en segundo lugar en que no confiere al acreedor el
derecho de poner en venta la cosa retenida y reembolsarse de su deuda con su precio con
preferencia, pues desde el momento que el acreedor se desprende de su cosa pierde todo
su derecho.
El concepto lo encontramos en el art.1123 del cogido civil:
Por el derecho de retención un acreedor retiene en su poder el ben de su deudor si su

crédito no esta suficientemente garantizado este derecho procede en los casos que
estableciera la ley o cuando haya conexión entre el crédito y el bien en que se retienen.
2 CARACTERÍSTICAS:
El derecho de retención tiene las siguientes características:
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
a) fuente.
Como ya hemos señalado el derecho de retención tiene un origen triple la ley, el
contrato y la conectividad entre en crédito y el bien que se retiene.
b) accesoriedad.
Es necesario que exista un crédito a cuya suerte queda ligada y lo sigue a
través de todas sus vicisitudes.
c) invisibilidad.
La cosa retenida y cada parte de ella queda afectada al pago de todo el
crédito y cada parte del mismo por lo tanto el retentor no estará obligado a revolver la
cosa hasta que el crédito haya sido satisfecho.
El artículo 1125 de código civil describe esta característica
El derecho de retención es indivisible puede ejerceré por todo el crédito o por el saldo
pendiente y sobre la totalidad de los vienes que estén en posesión del acreedor o sobre
una o varias de ellas.
d) se hace valer judicialmente como excepción.

Ante el reclamo de restitución de la cosa el
retentor se opone a ello invocando la retención como excepción o defensa mientras no hay
retención por parte del propietario de recuperar la cosa, no hay retención.
El inciso 2 del art. 1127 dice: el derecho de retención se ejercita.
Judicialmente como excepción que se opone a la acción destinada a conseguir la entrega

del bien, el juez puede autorizar que se sustituya el derecho del bien por una garantía
suficiente.
3 EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIÓN
3.1 Entre las partes:
9
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
El retentor tiene el derecho de mantenerse en las tendencias de las cosas si es privada de

ellas en contra de su voluntad ya sea por el propietario o por un tercero; esta facultado para
reclamar la restitución pues se le concede acciones posesorias si la cosa es mueble podrá
demandar dar restitución cuando la cosa ha sido robada o percibida, aunque este en poder de
un poseedor de buena fe.
Por otra parte el retenedor esta obligado a cuidar la cosa, evitando su percibida o deterioro
abstenerse de usarla y a restituirla cuando se extinga el derecho.
El propietario de la cosa observa su dominio, el que no sufre ninguna afectación, por no

configurar la retención un derecho real.
3.2 Con respecto a terceros.
De acuerdo con el art.3942 del código civil argentino el derecho de retención nos pide que otros
acreedores enverguen la casa retenida y hagan la venta judicial de ella pero al adjudicatario
para obtener los objetos comprados deben entregar el precio al tenedor de ellos hasta la
concurrencia de la suma por la que esta sea acreedor.
Por lo tanto el ejercicio del derecho de retención no perjudica a los otros acreedores quienes
pueden embargar y ejecutar la cosa cuando ella ocurre el retenedor podrá seguir detentándola
hasta que haya sido satisfecho su crédito.
Si bien la cuestión fue muy controvertida la doctrina la del código, tal como fue concebido por el
relés sarfiguet sarfield, debían quedara comprendido no solo los privilegios legales sino
también los especiales. La referencia a los primeros se debió in duda a que ellos funcionan
únicamente en la exclusión colectiva, en cuyo caso caía el derecho de retención, al producirse
el desapoderamiento del deudor.
El art. 1129del código civil prescribe el derecho de retención no impide el embargo y el remate
del bien sin embargo, no podrá retirarlo del poder del retenedor sino entregándole el precio de
las subasta en la que basta para cubrir su crédito sin embargo, si concurre con acreedor
hipotecario el derecho preferencial obviamente es a favor de este, del rematante y del
remanente se pagaría el retenedor.
4 SUPUESTO DE EXTINCIÓN DEL DERECHO DE RETENCIÓN.
1 Se extingue cuando ha sido cumplido la obligación principal atendiendo al carácter
10
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
accesorio del derecho de retención al igual acontece con los otros derechos reales de garantía
como la prenda, la anticresis y la hipoteca que una vez cumplida por el obligado o deudor la
obligación principal se extingue con ella.
2 Por causas inherentes al propio derecho de retención. Ya con prescindencia de crédito al

cual avala o garantiza este podría ser el caso, por ejemplo, de abandono de la cosa retenida o
el supuesto de entrega del bien del acreedor al deudor o sea del retenor al dueño del mismo.
11
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
DEFENSAS POSESORIAS E INTERDICTOS – PARTE I.
DEFENSAS POSESORIAS E INTERDICTOS.
ETIMOLOGÍAS.
DEFENSA: Del lat. Defensa.- Der. Razón o motivo que se alega en juicio para
contradecir o desvirtuar la acción del demandante.
POSESORIA: Del lat. Possessorius.- Perteneciente o relativo a la posesión, o que

la denota. Interdicto, acto posesorio. Der. V. juicio posesorio.
INTERDICTO: Del lat. Interdictum.- Entredicho. Der. Suspensión, veto, prohibición

Juicio posesorio, sumario o sumarísimo.
1.- LA TUTELA POSESORIA

1.1. INTRODUCCIÓN
Los derechos reales tienen por objeto la atribución de los bienes a los sujetos de
una comunidad. Esta atribución se realiza en DOS PLANOS O NIVELES. En un primer nivel
el ordenamiento atribuye los bienes en forma provisional, manteniendo el orden de
atribución tal como se encuentra en un momento dado. Esta es la importante misión
delegada a la posesión en sí misma considerada. En el plano provisional nos encontramos
ante una fotografía de la situación, sin importarnos de momento la razón por la lo que el
poseedor ha llegado a ella; basta simplemente que el sujeto controle un bien con
independencia, es decir, no sometido a instrucciones de otro. La posesión cumple la función
de atribuir los bienes en forma interna, siendo el poseedor tutelado sólo provisionalmente
por su condición de tal.(1)

En un segundo plano, el ordenamiento jurídico asigna los bienes en forma definitiva a
través de la propiedad y de los demás derechos reconocidos por las leyes. En este nivel
definitivo, el poseedor será vencido por el titular del derecho. La contraposición entre ambos
planos es clara: la posesión es el ejercicio de hecho sobre un bien (¡tengo el bien en mi poder!)
–art. 896° C.C.-, mientras la propiedad o cualquier otro derecho real es un poder jurídico
reconocido por la Ley (¡tengo un título!)– art. 923° C.C.
(1)(1) MIQUEL GONZALEZ, José María. “Derechos Reales: Comentarios a las propuestas de enmienda”. En:
VV.AA. Código Civil Peruano. Diez Años, pág. 413-414.
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Esta tutela no significa una protección de la posesión como si ésta fuese un “ius”, sino
como lo que es realmente: un “factum”, es decir, un hecho cierto y visible “prima facie”, el cual
es objeto de una protección interinal en tanto se trata de una situación comprobable en forma
inmediata.(2) En cambio, la tutela del “ius” exige acreditar una relación no-visible (ideal), esto
es, una “titularidad jurídica” existente sólo en el mundo de la abstracción de los derechos
subjetivos. Por ello, la protección del “ius” sólo opera en un plano definitivo en el que demuestre
la existencia del derecho superior frente a la sola posesión. Un elemental buen sentido exige
que antes de consentir en una modificación de lo que “es” (posesión), se debe previamente
demostrar lo que “debe ser” (derecho). La posesión no se tutela por ser un derecho, que no lo
es; sino porque comprobado el hecho posesorio, no es el poseedor quien debe dar razón de su
derecho, sino aquel que manifiesta lo contrario, esto es, quien afirma que la posesión se realiza
sin derecho o que tiene un mejor derecho a poseer.(3)

Existen muchas teorías que intentan explicar los fundamentos de la tutela posesoria, y
en buena medida todas ellas tienen parte de razón, aunque obviamente algunas están más
cerca que otras de lograr ese objetivo. En el caso de la tesis de SAVIGNY, ésta tiene una gran
dosis de verdad: el ordenamiento jurídico no puede tolerar actos de violencia, aunque éstos
provengan del titular del derecho, o incluso del propietario. Sin embargo, SAVIGNY capta una
“parte” del problema, pero no el “todo”. Así pues si la protección posesoria sólo se justifica por
la interdicción de la violencia, entonces bastaría la tutela penal como medio idóneo para
reprimir las conductas ilícitas y restituir las cosas al estado anterior de la violación. En tal
sentido, es cierto que la tutela posesoria se halla comprendida dentro del ámbito general de
prohibición de los actos de violencia, pero este fundamento no abarca, ni explica en su
totalidad, el instituto de la posesión. Para otro grupo de autores (GANS, STAHL, SALEILLES),
la posesión se tutela como valor en sí mismo considerado.
Estas teorías “absolutas”(4) cuentan con mejores argumentos para explicar los
fundamentos de la tutela posesoria, sin olvidar que ésta es la relación de hecho por excelencia,
y su relevancia se encuentra precisamente en ello. El poseedor merece protección porque
existe interés del propietario (obviamente un interés “típico”, ya que en cada caso concreto la
situación puede ser distinta), y existe interés de la sociedad en que la posesión reciba
protección. ¿Cómo se explica esto? Se protege al poseedor porque la protección de éste
(2)(2) La tutela posesoria cuenta con una serie de instrumentos de protección (“remedios”) al “factum possessionis”:
arts. 920 y 921 C.C.
(3)(3) BARBERO, Domenico. Sistema de Derecho Privado, Tomo I, pág. 380-381.
(4)(4) Se les llama así porque la posesión se tutela por ser un valor en sí mismo, a diferencia de las teorías “relativas”,
en donde la posesión se protege en función de un valor distinta a ella. Por ejemplo, SAVIGNY es un “relativista”
porque explica la protección de la posesión como una manifestación más de la prohibición de la violencia.
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
incentiva la buena custodia que el poseedor hará sobre el bien. En buena cuenta, el poseedor
es un gestor, un administrador “de hecho”, que saldrá castigado, indemne o premiado según la
honestidad o diligencia con la cual opera. En muchos casos será preferible la explotación
económica eficiente de los bienes (aunque se realice mediante una posesión “sin título”), antes
que una mera titularidad formal improductiva y sin contenido económico. Por otro lado, debe
reconocerse que la posesión cumple TAMBIEN una función básica de protección de la paz
social respecto del control de los bienes. Con la protección posesoria se hace efectiva la
prohibición de que cada uno se tome la justicia por su propia mano, y se impone la necesidad
que los ciudadanos acudan a los Tribunales para reclamar sus pretensiones sobre los bienes
mediante los remedios procesales correspondientes. Sin exponer la claridad debida, algunas
sentencias han intentado desarrollar los fundamentos de la protección posesoria(5) pero ello
obviamente debe tenerse como “obiter dicta”, y nunca como la “ratio decídendi”.
La posesión goza de una especial protección del ordenamiento jurídico, la cual se
dispensa a quien se ve privado o perturbado, sin su voluntad, de la posesión. Estos
instrumentos de defensa de la posesión vienen a ser los “remedios”, es decir, los mecanismos
destinados a tutelar la posesión. En los apartados subsiguientes profundizaremos el estudio de
estos “remedios”.
1.2. LESIONES A LA POSESIÓN

La posesión implica un orden de atribución de los bienes en clave de provisionalidad,
esto es, de acuerdo a la situación existente en un momento dado. Esta atribución interina es
objeto de tutela en cuanto se trata de un hecho notorio y comprobable en forma inmediata, a
diferencia de la atribución definitiva, propia de los derechos subjetivos, y cuya constatación es
más dificultosa, pues se necesita el cumplimiento de diversos requisitos legales. En tal sentido,
el ordenamiento jurídico garantiza al poseedor seguir poseyendo hasta que se realice una
atribución definitiva del bien.
El Código Civil señala los tipos de lesión a la posesión (arts. 920°, 921° C.C.), pero el
intérprete puede deducirlo de las reglas que prevén los remedios de protección a la posesión
(art. 598° C.P.C.(6)) en sus diversas variantes. En efecto, si el ordenamiento jurídico autoriza a
que el poseedor siga poseyendo, entonces el poseedor estará garantizado contra todo acto que
(5)(5) Se puede citar la siguiente sentencia de la Corte Suprema (Casación Nº 282-96): El interdicto tiene dos
fundamentos: por un lado, la necesidad de restablecer la tranquilidad social alterada por el conflicto posesorio, y por
otro, asegurar la posesión actual a favor del que la está ejercitando, sin perjuicio de que después se ventile el mejor
derecho de posesión. Para la defensa de la posesión por intermedio de los interdictos no es necesario evaluar los
títulos de los que nace el derecho a la posesión (causa possessionis)…”
(6)(6) Art. 598.- “Legitimación activa.- Todo aquel que se considere perturbado o despojado de su posesión puede
utilizar los interdictos, incluso contra quienes ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto
de la perturbación”.
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
pretenda despojarlo o inquietarlo de su posesión, siempre que no exista una atribución

definitiva de los bienes. En el Derecho alemán se agrupan estas lesiones posesorias bajo el
concepto genérico de “actos de autoridad propia prohibida” las cuales se presentan cuando
alguien despoja o inquieta en la posesión, sin la voluntad del poseedor, y sin que la ley autorice
el acto de despojo o inquietación. Con el fin de proteger estas lesiones a la posesión, el
ordenamiento ha establecido unos instrumentos de tutela (remedios) llamados “interdictos”.
Además, y según una opinión bastante difundida, a ellos deberá añadirse la acción resarcitoria
por daño extracontractual (en nuestro Código: art. 1969° C.C.).
El poseedor, a través de estos remedios posesorios, recibe una tutela tan extendida
tanto como aquella que recibe el propietario a través de las acciones suyas. Empero, la
defensa del poseedor tiene una intensidad menor, pues frente al demandado no le basta probar
su estado posesorio, debe en cambio desarrollar una completa crítica de la conducta del
demandado, para demostrar que éste se ha puesto del lado del acto ilícito.
1.3. AUTOTUTELA DE LA POSESIÓN (Defensa Posesoria Extrajudicial)

La autotutela implica que el propio beneficiado con el derecho subjetivo o con la
situación jurídica (aquí se ubica la posesión), realiza por sí mismo la acción de defensa y
protección. El art. 920° C.C. señala textualmente lo siguiente: “El poseedor puede repeler la
fuerza que se emplee contra él y recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposeído,
pero en ambos casos debe abstenerse de las vías de hecho no justificadas por las
circunstancias”.
El legitimado para ejercer la autotutela es el poseedor, pero cabe la duda si el servidor
de la posesión (que no es poseedor: art. 897° C.C.) puede realizar el acto de autotutela en
beneficio de su principal. El Código guarda silencio sobre el particular (art. 920° C.C.), aunque
en vía interpretativa puede admitirse esta posibilidad en favor del servidor. Así pues, tratándose
el despojo de un acto ilícito “per se”, parece excesivo requerir que sea el mismo poseedor
quien se defienda utilizando las vías de hecho contra el tercero; más lógico suena admitir que
el poseedor, o cualquier otra persona actuante en su interés, pueda repeler el ataque
antijurídico. En buena cuenta, si el tercero-despojante se pone al margen del ordenamiento
jurídico, no resulta equitativo exigir que sea sólo el agredido quien se defienda. La doctrina
nacional se muestra partidaria de esta tesis, y de la cual se puede rescatar el siguiente
interesante argumento: “En la mayor parte de los casos el servidor de la posesión tiene por
misión defender la posesión para el poseedor y evitar las perturbaciones o el despojo. ¿Cómo
entonces se le puede privar del ejercicio de la legítima defensa posesoria destinada
precisamente a que pueda realizar ese objetivo.(7) Estamos de acuerdo con esta posición.
(7)(7) CUADROS VILLENA, Carlos Ferdinand. Derechos Reales, Tomo I, pág. 392.
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
La autotutela del poseedor le confiere a éste dos posibilidades.

- DEFENSA: Es lícito que el poseedor rechace por la fuerza los actos de poder
arbitrarios e ilícitos de los terceros; no puede en tales casos utilizar una violencia excesiva de
acuerdo a las circunstancias.
- REACCIÓN EQUIVALENTE: En este caso el ataque ha cesado sin haberse evitado la
desposesión. Ante esta circunstancia, el ordenamiento jurídico autoriza al contra-ataque del
poseedor, siempre que se realice sin intervalo de tiempo y sin recurrir a una violencia excesiva
de acuerdo a las circunstancias.(8)

En el caso de “defensa” de la posesión, el poseedor actúa en el mismo momento en
que se está produciendo el hecho arbitrario e ilícito. En el caso de la “reacción equivalente”, el
tercero ha culminado el hecho arbitrario, pero en ese caso el poseedor queda autorizado a
recobrar el bien sin intervalo de tiempo o en forma inmediata. Este requisito no puede
entenderse como sinónimo de “en forma instantánea”, ya que en realidad este dispositivo debe
interpretarse racionalmente, pues apunta a que el poseedor obre con toda la rapidez posible
según un criterio objetivo. Si entre el acto arbitrario y la reacción del poseedor no pudiese
mediar ningún intervalo de tiempo, por más pequeño que éste fuese, entonces la autorización
legal de reaccionar que el ordenamiento concede al poseedor no pasaría de ser una cuestión
meramente retórica. Por ello, la sana interpretación de este requisito temporal (“sin intervalo de
tiempo”) debe hacerse de acuerdo a los intereses en conflicto que la norma busca proteger. Sin
embargo, cuando la tardanza en la recuperación del bien excede el tiempo objetivamente
razonable para una respuesta del poseedor, entonces debe entenderse que el despojo queda
consumado y, en consecuencia, el afectado sólo podrá recurrir a la defensa interdicta.
La tutela de los derechos e intereses legítimos está delegada, normalmente, en los
órganos judiciales. De allí la creciente importancia del derecho a la tutela judicial efectiva (art.
139° inc. 3 Constitución), cuyo presupuesto es la igualdad natural en que se encuentran todos
los sujetos, lo cual hace necesario que no sean ellos, sino un tercero imparcial —especialmente
investido de autoridad y por intermedio de un proceso dotado de garantías mínimas-, quien
declare o ejecute los derechos o intereses reconocidos por el ordenamiento jurídico a través de
las leyes aprobadas por la voluntad popular según sus representantes elegidos. La excepción a
esta regla la constituyen algunas pocas hipótesis en que el legislador reconoce la posibilidad de
autotutela, como sucede efectivamente en el art. 920° CC. Sin embargo, no es el único caso;
también tenemos el art. 967° C.C., en el cual se autoriza a que todo propietario pueda cortar las
(8)(8) Normalmente, la recuperación de la posesión requiere el auxilio de la fuerza pública, es decir, el apoyo de las
fuerzas de orden interno (Policía Nacional). Según su extendido uso de esta entidad, la recuperación inmediata de la
posesión debe realizarse en un plazo máximo de 24 horas desde la ocurrencia del despojo. Transcurrido ese término,
la cuestión es derivada al Poder Judicial. ¿Cuál es el origen de ese plazo de 24 horas? Como ya lo dijimos, se trata de
un plazo arbitrario, nacido del uso.
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
ramas de los árboles extendidos sobre su finca, y sólo cuando sea necesario, de acuerdo a las
circunstancias, deba recurrir a la autoridad municipal o judicial.
1.4. TUTELA REINTEGRADORA O MANTENEDORA DE LA POSESIÓN: LOS

INTERDICTOS
1.4.1. ANÁLISIS PRELIMINAR
Ya hemos visto que la tutela de la posesión no se realiza porque éste sea un “ius”, sino
simplemente como un “factum”: hecho cierto y visible, el cuales objeto de una protección
interinal en tan Lo se trata de un hecho cierto y comprobable en forma inmediata. En cambio, la
tutela del “ius” exige acreditar una relación no-visible (ideal), esto es, una “titularidad jurídica”
existente sólo en el mundo de la abstracción de los derechos subjetivos, y por ello sólo opera
en un plano definitivo, previa controversia plenaria ante el juez. En consecuencia, el buen
sentido exige que antes de consentir en una modificación de lo que “es” (posesión), se debe
previamente demostrar lo que “debe ser” (derecho). La posesión no se tutela por ser un
derecho, que no lo es, sino porque comprobado el hecho posesorio, no es el poseedor quien
debe dar razón de su derecho, sino aquel que manifiesta lo contrario.
La defensa del estado posesorio exige que las cuestiones posesorias (atribución
provisional de los bienes) sean nítidamente separadas de las cuestiones petitorias (atribución
definitiva de los bienes), y que se impida la mezcla o acumulación de unas y otras. Las lesiones
a la posesión, sea el despojo o la perturbación, son objeto de remedios exclusivamente
posesorios, llamados “interdictos” desde el Derecho romano, y cuya única pretensión es
resguardar el estado posesorio actual, sin pronunciamiento sobre cuestiones petitorias (si el
poseedor cuenta con causa justificada para poseer, si existe un tercero con mejor derecho
sobre el bien, etc.).(9)

La tutela interdictal de la posesión es, por naturaleza, INTERINA O PROVISIONAL, e
incluso en el Derecho romano no era propiamente una acción judicial, sino un medio de
protección administrativo o de policía, en virtud del cual el magistrado se limitaba a decretar
que se hiciera o no se hiciera alguna cosa. En el Derecho moderno, y desde mucho tiempo
atrás, los interdictos se ventilan ante la autoridad judicial, pero la controversia se centra
exclusivamente en la posesión (actual o anterior depende del caso) del demandante, y en la
lesión a la posesión producida por acto del demandado. No es materia del conflicto los
derechos subjetivos ni los títulos de propiedad, ya que a través de los interdictos se protege
única y exclusivamente el “statu quo” posesorio, por lo cual la cognición del proceso es
(9)(9) “cuando la controversia se limita estrictamente a la posesión puede hablarse de acciones y juicios posesorios.
En cambio, cuando el pronunciamiento definitivo sobre la posesión es consecuencia del examen de los títulos o de los
derechos se habla de juicio y acciones petitorias”: DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos de derecho civil patrimonial,
Tomo III, pág. 642.
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
SUMARIA (limitación de controversia) y su trámite simplificado (limitación de medios

probatorios).
En cualquier caso, los interdictos tutelan una situación provisional o interina respecto a
la atribución de los bienes en una comunidad. Esta característica de provisionalidad con
respecto a un derecho subjetivo que no se discute ahora, pero que existe y eventualmente será
objeto de una acción plenaria posterior, ha dado lugar a que la doctrina moderna del Derecho
procesal plantee la hipótesis de que los interdictos vienen a ser, en realidad, procesos cuya
finalidad es lograr a favor del poseedor una tutela similar a la propia del proceso cautelar
(provisional o interina), la cual dura hasta que en un proceso plenario se diluciden los derechos
subjetivos de las partes enfrentadas. Esta concepción es ampliamente de recibo, pues la
naturaleza jurídica de la pretensión interdictal apunta a ser un proceso auto-satisfactorio, similar
a uno cautelar. Los llamados procesos o “medidas auto-satisfactorias” se originan en
situaciones de urgencia en las que el peligro en la demora es de tal intensidad que no caben
medidas aseguradoras para una posterior y detenida composición de la litis —como ocurre con
las medidas cautelares-, sino que se caracterizan por imponer una solución inmediata sobre el
fondo del pedido que sustenta dicha medida (sentencia). La cognición en este tipo de procesos
es sumaria, y no se requiere contar con certeza —justamente por su carácter de urgencia-, sino
de una probabilidad. Como se habrá observado, además, las medidas “auto-satisfactorias”
generan un proceso autónomo, pues carecen del rasgo de instrumentalidad respecto de otra
controversia judicial, propio del cautelar. Nuestro ordenamiento jurídico regula los remedios
interdictales como “medidas auto-satisfactorias”, no dependientes de otro proceso principal; se
trata, pues, de un proceso “autónomo” dentro del ámbito exclusivamente procesal; pero que sí
guarda una nota de dependencia en el ámbito sustantivo, en cuanto el perjudicado con la
posesión ajena puede ponerle fin a ésta en cualquier momento invocando el derecho subjetivo
que le ampare (atribución definitiva de los bienes). La razón de los interdictos posesorios y, en
general, de todos los procesos de cognición sumaria, se encuentra en la valoración del
legislador respecto a determinadas materias (ejemplo: la posesoria), cuya tutela eficaz a los
fines de una determinada necesidad social, hace necesario limitar el contenido de la
controversia a un aspecto concreto del litigio existente entre las partes, acudiendo así a la
denominada “tutela judicial provisional”. Terminado el proceso sumario, las partes pueden, si lo
estiman conveniente, acudir a un proceso plenario para contender sobre la totalidad del
conflicto que los enfrenta. En efecto, lo contrario del juicio plenario (por ejemplo: reivindicatoria
de propiedad) es el juicio sumario (por ejemplo: interdicto posesorio). Si plenario significa un
juicio sin limitaciones, sumario es igual a un juicio con limitaciones en las alegaciones de las
partes, en el objeto de prueba, en los medios probatorios, e incluso en la cognición judicial. Si
el proceso sumario se centra en un aspecto parcial del conflicto, entonces cabe la posibilidad
de acudir posteriormente a un proceso plenario en el que se plantee el conflicto en toda su
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
amplitud. En el caso de los remedios posesorios, el conflicto se circunscribe a la posesión del

demandante, y a las lesiones de la posesión que haya producido el demandado: art. 600° inc. 2
C.P.C.: “Los medios probatorios deben estar referidos, exclusivamente, a probar la posesión y
el acto perturbatorio o desposesorio o su ausencia”.
La tutela provisoria de la posesión se origina en el Derecho romano como una medida
policial o meramente administrativa, en la cual simplemente se prohibía u obligaba a realizar
algo. No se discutía un “ius”, simplemente se trataba de mantener un estado actual sin
alteraciones, un “factum”. Sin embargo, en el Derecho moderno la importancia adquirida por la
tutela judicial para discutir los derechos e intereses de los hombres, hace que los interdictos no
puedan considerarse como una simple acción policial o administrativa, pues son objeto de
conocimiento ante el Poder Judicial, aunque la naturaleza de este proceso sea sumaria en su
objeto, y simplificada en su procedimiento. En tal sentido, la tutela interdictal de la posesión se
confunde con la “tutela judicial” (art. 597° C.P.C.).
La tutela judicial de la posesión no abarca a todo tipo de bienes, y se limita a los bienes
inmuebles y a los bienes muebles inscritos (art. 921° C. C., art. 599° C.P.C.). Siendo que la
posesión sólo recae sobre objetos corporales (“cosas”), pues se trata de un señorío de hecho
que implica injerencia y exclusividad, entonces dentro de los bienes inmuebles se hallan,
incluidas principalmente, los predios, los buques, las aeronaves y los ferrocarriles; mientras que
entre los bienes muebles inscritos tenemos sólo a los vehículos automotores. En este punto, el
legislador de 1984 optó por una solución intermedia, en cuanto no llegó al extremo (amplio) del
Derecho romano justinianeo, que autorizaba la protección interdictal para todo tipo de bienes; ni
tampoco se alcanzó el otro extremo (restrictivo), propio del Derecho francés, que limita la
protección a los bienes inmuebles, por cuanto en los muebles “la posesión vale como título”,
resultando en ellos innecesaria una tutela posesoria distinta a la tutela propietaria. El art. 831°
del Código de 1936 había optado por la solución francesa, esto es, restringir la tutela posesoria
a los bienes inmuebles, pero el legislador de 1984 optó por ampliar su ámbito de aplicación a
los bienes muebles registrables. Esta solución no es relevante desde un punto de vista práctico
pues no se conocen procesos de tutela posesoria referidos a vehículos (bienes muebles
registrables). En el primigenio Derecho romano no se otorgó protección interdictal para la
recuperación de bienes muebles, pues bastó para ello la acción de hurto. En la actualidad
puede decirse exactamente lo mismo: el despojo de los bienes muebles encuentra mejor y más
adecuada protección con la tutela penal prevista para los delitos contra el patrimonio (alguien
acciona mediante un interdicto en el caso del hurto o robo de un bien mueble). Una vez más,
pues, los romanos muestran su insuperable vena pragmática.
1.4.2. EL DESPOJO DE LA POSESIÓN: EL INTERDICTO DE RECOBRAR

A) EL DESPOJO
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
remedio denominado “interdicto de recobrar”) cuando haya sido DESPOJADO de su posesión,
siempre que no hubiese mediado proceso previo (art. 603° C.P.C.), o que no existiese la
voluntad del poseedor primigenio. Según la doctrina, el despojo es todo acto en virtud del cual
el poseedor pierde total o parcialmente la posesión, la coposesión o la posesión parcial. El
despojo implica la pérdida de la posesión en virtud de un acto unilateral del tercero, el cual no
es consentido por el poseedor primigenio. Por ello, no comete despojo quien se niega a restituir
una cosa a su anterior poseedor que la había perdido involuntariamente. ¿Cuál es la razón de
ello?: el anterior poseedor ya había perdido la posesión en forma involuntaria; y por tanto, el
acto unilateral del hallador no puede lesionar una posesión inexistente. Por otro lado, no es
esencial a este concepto que el despojante se apodere de la cosa misma; pues es posible
tomarla para tirarla después.
El despojo es ilícito aun cuando provenga del propietario que se halle premunido de
una sentencia de constatación de su derecho (art. 598° C.P.C.: “Todo aquel que se considere
perturbado o despojado en su posesión puede utilizar los interdictos, incluso contra quienes
ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbación”).
Por otro lado, es necesario preguntarse si la lesión de la posesión da lugar a tutela cuando
provenga de un ex-poseedor despojado, que mediante un nuevo despojo ha querido remediar
la lesión precedente. Este caso se presenta cuando el poseedor es despojado por un tercero
(acto ilícito), y con el fin de remediar esta injusticia, el ex-poseedor realiza un nuevo acto de
despojo para reponer las cosas al estado primigenio. ¿Es válido este mecanismo de
autotutela? En el Derecho romano esta cuestión sí era permitida mediante la llamada
“excepción de posesión viciosa”, es decir, el poseedor actual no podía reclamar la tutela
posesoria cuando había tomado el bien por violencia, en forma clandestina o cuando era un
precario renuente a la devolución, por lo cual podía ser impunemente despojado por obra de
quien, a su vez, había sufrido el despojo anterior.(10) En el Derecho moderno, sin embargo, la
mayor parte de los autores entiende inviable la antigua excepción por cuanto permitiría una
expansión intolerable de la autotutela de los derechos, con el riesgo de incrementar la violencia
y la falta de respeto a la ley. En efecto, de mantenerse la “excepción de posesión viciosa”,
cualquiera podría despojar a otro alegando que la posesión de éste es “viciosa”, y el lesionado
en su posesión a su vez podría intentar un nuevo despojo, con lo cual la cadena de violencia se
volvería interminable. Por tal razón, aun cuando el demandante fuera un poseedor vicioso, ello
no justifica la acción arbitraria del demandado, y éste no puede oponerse a la pretensión del
(10)(10) “Supóngase que A fuese poseedor de un fundo y que B le hubiese expulsado del mismo por la fuerza. Más
tarde B era a su vez expulsado por C. Entonces B demandaba a C con el interdicto ‘unde vi’. Aunque B hubiera
obtenido la posesión por la fuerza, no era la suya una ‘posseessio vitiosa’, puesto que B no la había adquirido de C
con violencia”: SCHULZ, Fritz. Derecho Romano Clásico, pág. 428.
9
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
actor alegando arbitrariamente el anterior vicio de posesión. Si la justificación de la defensa

posesoria se encuentra en la protección de la paz jurídica y en la prohibición de la arbitrariedad,
entonces parece consecuencia necesaria que la posesión, aun viciosa, goce también de la
protección interdictal.(11) En nuestro ordenamiento jurídico no existen dudas respecto a la

inviabilidad de la “excepción de posesión viciosa”, por cuanto la autotutela está limitada a la
recuperación del bien SIN INTERVALO DE TIEMPO (interpretado objetiva y funcionalmente).
En tal sentido, luego de que la nueva posesión del despojador se consolide por el transcurso de
un prudencial período de tiempo, entonces ya no cabe que el anterior poseedor proceda al
despojo reparador del entuerto, y sólo le quedan las vías judiciales de tutela posesoria, en este
caso, el interdicto de recobrar. Además, el art. 603° inc. 2 C.P.C. establece la recuperación del
bien sin intervalo de tiempo (art. 920° C.C.) como única excepción de autotutela válida, de lo
cual se infiere que si el demandado demuestra la recuperación del bien sin intervalo de tiempo
(erróneamente el C.P.C. habla de “despojo”), entonces la demanda de interdicto de recobrar
será declarada improcedente. Pues bien, interpretando esta norma “a contrario sensu”, se
concluye que la autotutela posterior a la consolidación de la posesión viciosa NO ES VALIDA, y
no puede ser opuesta ni siquiera al poseedor vicioso. Esta cuestión no es meramente
académica o teórica, por cuanto la negativa en reconocer esta vieja excepción del Derecho
romano conlleva necesariamente a que la tutela posesoria abarque a todo poseedor, inclusive
vicioso, no siendo necesario el requisito de tiempo mínimo para su protección, como sí ocurre
en otros ordenamientos jurídicos en donde se exige un plazo de posesión (un año) para tutelar
la situación del poseedor.
El despojo como acto de privación unilateral de la posesión, sin la voluntad
unilateral del último poseedor, se entendió históricamente como un acto violento. El Derecho
moderno ha ido atenuando este rigor, influenciado sin duda por el régimen canónico, y
considerando ahora que el despojo de la posesión no requiere materializarse a través de la
violencia. Por ejemplo: la doctrina se muestra conforme; en señalar que la “interversión” del
título (por ejemplo: arrendatario que niega su condición posesoria de tal, y empieza a poseer
“como propietario” en virtud de comportamientos notorios, manifiestos e inequívocos), esto
es, la modificación unilateral de la condición posesoria, constituye una auténtica hipótesis de
despojo. En la “interversión” del título no existe acto de violencia, sino un cambio (notorio)
en el concepto posesorio por el cual se viene poseyendo. Esta necesidad de que el despojo
se realice contra la voluntad del poseedor, sirve para recordarnos la eficacia eximente del
consenso con respecto a la lesión. Por otro lado, esta reiterada exigencia de “contrariedad a
la voluntad del poseedor” viene mencionada para recordar de algún modo la supresión del
requisito de la violencia en el acto de lesión. En efecto, la violencia no es necesaria en el
(11)(11) DIEZ PICAZO. Op. Cit. Tomo III, pág. 648.
10
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
acto de despojo, basta el acto objetivo de actuar sin la voluntad del poseedor.
Ahora cabe preguntarse ¿qué sucede si el consenso del poseedor viene prestado “a
futuro”?. Podemos imaginamos una cláusula estipulada en un contrato de arrendamiento en el
sentido que el arrendatario consiente el despojo realizado por el arrendador una vez culminado
el plazo establecido para la relación contractual. Creemos que ningún intérprete estaría
dispuesto a admitir todas las consecuencias derivadas de la irrevocabilidad del consenso,
prestado por anticipado al despojo. Por tanto, el consenso futuro a la lesión del despojo no
exime la ilicitud del acto, por cuanto el legislador ha individualizado un interés de orden público
en la relación entre posesión y tutela posesoria; y por ello, no se ha dejado a la libre disposición
de los privados la regulación autónoma de las situaciones posesorias del futuro.
Por otro lado, no debe identificarse el despojo con los delitos de usurpación (en bienes
inmuebles) o de hurto y robo (en bienes muebles). La tutela posesoria en el ámbito civil se
produce por el solo hecho del despojo, esto es, toda invasión a la esfera posesoria ajena contra
la voluntad real o presunta del poseedor, de tal manera que la situación posesoria resulte
alterada en términos de privación posesoria. No es necesario que haya existido violencia, dolo
o mala fe; en vista a ello, un despojo que sea objeto de tutela posesoria civil, puede no tipificar
como delito de usurpación. Por ejemplo: el tercero que entra en posesión del bien en virtud de
un título falsificado, con lo cual invade la esfera posesoria ajena, pero no comete delito por falta
de dolo, es decir, de conocimiento y voluntad para infringir la norma penal. Es más, el acto de
despojo no requiere ser doloso ni culposo, pues incluso quien entiende obrar en el ejercicio de
un derecho, puede cometer un despojo. No se requiere un “animus spoliandi”, ni una intención
especialmente cualificada; aunque como ocurre en el caso de la posesión, el acto de despojo
siempre será voluntario, por cuanto las conductas o comportamientos humanos son propias de
seres racionales, y no de autómatas. Por ejemplo: el sonámbulo que arrebata una joya no
comete despojo por faltar voluntariedad al acto; sin embargo, si luego de despierto, el sujeto se
niega a restituir el objeto, entonces allí el despojo queda consumado.
En el Derecho comparado, muchas veces se ha recurrido al innecesario concepto de
“animus spoliandi” para denegar el interdicto promovido por quien, en verdad, no era poseedor
actual. Por ejemplo: se dice que falta el “animus” cuando falta la posesión del sujeto
hipotéticamente lesionado, o que falta el “animus” allá donde subsistía positivamente el
consenso del despojado, o cuando el bien se encontraba aparentemente en abandono. De
estos ejemplos, puede deducirse la irrelevancia de calificar al despojo en virtud de un
cualificado “animus spoliandi”, y que todas estas hipótesis dudosas pueden resolverse
fácilmente mediante el expediente de considerar inexistente la posesión alegada por el actor
(ejemplo: por abandono del bien, según una apariencia socialmente significativa, sin importar la
voluntad interna o psicológica del anterior poseedor), o considerando que la posesión del bien
ha sido transmitida por consenso o “tradición”, ya sea por manifestación de voluntad expresa o
11
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
por comportamientos concluyentes o por la simple tolerancia expresada a través de algún signo
inequívoco.
En buena cuenta, la existencia o inexistencia del despojo es un tema eminentemente
casuístico, pero las reglas indicadas en el texto servirán para una adecuada evaluación de
cada caso, según las circunstancias.
B) EL REMEDIO AL DESPOJO: EL INTERDICTO DE RECOBRAR

El poseedor despojado puede acudir al remedio procesal del interdicto de recobrar (art.
603° C.P.C.). Ya hemos visto en el apartado 1.4.1 de este mismo capítulo, que el citado
remedio constituye una acción sumaria en cuanto al objeto de controversia y a los medios de
pruebas y simplificada en cuanto al procedimiento.
Tiene legitimación activa para demandar todo aquel que se considere despojado de la
legitimado pasivo, esto es, quién puede ser el demandado. Evidentemente, no caben dudas de
que el despojante es el demandado natural en este proceso; pero, la cuestión no es tan clara
tratándose de terceros causahabientes del despojante. En resumen, el remedio interdictal se
plantea sin problemas contra el despojante, pero ¿qué ocurre si éste traspasó la posesión a
terceros?. Cuando el tercero es un heredero del despojante o es un causahabiente de mala fe,
entonces la cuestión parece inclinarse decididamente por la procedencia del interdicto. El
problema se concentra en los causahabientes de buena fe. Por ejemplo, para MARTÍN PÉREZ
y JOSE LUIS DE LOS MOZOS, la solución es negativa por cuanto el tercero adquiere una
nueva posesión.(12) Igual opinión mantiene WOLFF en el Derecho alemán, en donde la

posesión viciosa sigue teniendo esa calidad en caso de cualquier sucesor universal (aunque
sea de buena fe), y es igualmente viciosa para el causahabiente singular que al recibir la
posesión conozca sus vicios. Este conocimiento efectivo del vicio no se equipara al
desconocimiento por culpa inexcusable; ni tampoco perjudica el conocimiento obtenido
después de la adquisición de la posesión.(13) Por el contrario, LACRUZ piensa que la

legitimación pasiva abarca a todo poseedor, aunque para ello se base en una peculiaridad del
ordenamiento jurídico español (art. 460° inc.4 C.C.), por el cual el despojado se mantiene como
poseedor incorporal durante el lapso anual posterior al despojo. SACCO y CATERINA, por su
parte, han realizado un consistente esfuerzo para demostrar la eficacia “erga omnes” de la
tutela posesoria interdictal.
En tal sentido, la posesión es defendida en forma absoluta, porque su situación es
(12)(12) Cit. DIEZ PICAZO, Op. Cit. Tomo I, pág. 646.
(13)(13) WOLF, Op. Cit. Tomo III – 1°, pág. 105.
12
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
fortísima en todas las direcciones, y sólo se encuentra desarmada frente a la reivindicación.

Aunque la tesis de estos autores italianos sea bastante sugestiva, debe recordarse que en el
Código Civil italiano la posesión requiere el “animus” de hacer suya la cosa, diferenciándola de
la tenencia. En ese caso, la posesión abarca sólo a la que se ejerce en concepto propio, por lo
que hay un claro alejamiento con el modelo seguido por nuestro ordenamiento jurídico.
Lamentablemente, todavía no contamos con jurisprudencia esclarecedora sobre esta compleja
materia.
No es pertinente hacer aquí una síntesis del proceso de interdicto de recobrar, sus
distintas etapas, plazos y características, lo cual es propio de los cursos de Derecho procesal
(o de “Derecho jurisdiccional como prefiere llamarlo la más moderna doctrina). Sin embargo, sí
es necesario dejar constancia de que este remedio procesal se tramita en la vía sumarísima, y
la reposición del despojado sólo llega cuando la demanda es declarada fundada (art. 604°
C.P.C.: “declarada fundada la demanda, el juez ordenará se reponga al demandante en el
derecho de posesión del que fue privado…”), salvo la hipótesis de una medida cautelar. En el
Derecho comparado, en cambio, se observa la existencia de una fase de proveimiento urgente,
incorporada dentro del mismo proceso principal, y en la cual se adopta una decisión preliminar
con respecto al despojo y a la reposición del actor en la posesión. Solamente después de
concluida esta fase inicial con su providencia urgente, recién se inicia la etapa propiamente de
cognición (limitada a la controversia posesoria). En el caso peruano, la demora en la conclusión
del proceso (pueden pasar años hasta que la Corte Suprema decida el asunto, pues éste es
recurrible en casación) ha llevado a que el legislador prevea una medida cautelar específica
-aunque a diferencia del caso italiano, se trata de una medida fuera del proceso principal y que
no constituye una etapa de éste- en el art. 681° C.P.C.: “En el interdicto de recobrar, procede la
ejecución anticipada de la decisión final cuando el demandante acredite verosímilmente el
despojo y su derecho a la restitución pretendida”.
La sentencia estimatoria del interdicto de recobrar tiene por objeto restablecer la
situación posesoria alterada por el despojo, y los efectos de éste han de desaparecer en virtud
del pronunciamiento judicial. Si el bien ha sido destruido, y la reintegración deviene en
imposible, entonces la acción es improponible o inadmisible. Al no existir el bien, no hay más
posesión, y el juez no puede ordenar o hacer revivir la relación posesoria. Sin embargo, el
problema más complejo se presenta en los casos de despojo en contra de quien venía
poseyendo una servidumbre. Aquí la lesión es dada por una actividad humana reiterada o
continuada, debiendo el juez exigir que el responsable desarrolle un comportamiento comisivo
de restablecimiento de la posesión, o por lo menos que soporte la posesión de la servidumbre.
El Código Procesal Civil (art. 604°) permite que la sentencia de restablecimiento de la
posesión se pronuncie sobre el pago de frutos y la indemnización de daños. Obviamente, esta
13
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
demanda, y en virtud del principio procesal de congruencia. Si tenemos en cuenta que el

despojante es un poseedor de mala fe, entonces debemos concluir que éste siempre estará
obligado al reembolso de los frutos percibidos y de los dejados de percibir (art. 910° C.C.). Sin
embargo: ¿porqué se diferencia el pago de frutos de la indemnización de daños?, ¿se trata de
dos conceptos distintos?, o ¿el reconocido principio de “integridad” de la indemnización de
daños subsume al pago de frutos? Esta cuestión, evidentemente, no está resuelta por el
legislador procesal (art. 604° C.P.C.), pero en su oportunidad ya adelantamos nuestra posición
de que ambos conceptos son distintos. Por ejemplo: el deterioro del bien se tipifica como un
daño indemnizable, y ello no es asimilable al “pago de frutos”. Esta última figura se presenta,
desde una perspectiva estricta, en los llamados bienes “fructíferos”, esto es, en aquellos de los
que deriva naturalmente otro bien.
restitutoria de la posesión, no es un tema de por sí acabado. La discusión debe plantarse, por
lo menos, desde una perspectiva de “lege ferenda”. En efecto, la ventaja principal de la
acumulación procesal se haya en abaratar los costos de la justicia en general, y el del litigante
en particular, por cuanto no necesitará dos pleitos para resolver su conflicto de intereses. Sin
embargo, en este caso específico la cuestión no puede decidirse tan fácilmente en base .al
criterio antes señalado. Así pues, la tutela posesoria de naturaleza interdictal tiene como
principal característica la urgencia de las providencias del juez, con la consiguiente
simplificación del procedimiento y la sumariedad del objeto de controversia. (14) Desde este
punto de vista, no parece de recibo sostener que esta limitación en la fase de cognición se
concilie con la controversia de un tema especialmente dado a la amplitud del debate y de las
pruebas por aportar, tal como es el caso de la indemnización de daños y el pago de frutos. En
la hipótesis de producirse esta acumulación, el proceso se convertirá — de fado- en uno de
cognición amplia, debiendo probarse la buena o mala fe del demandado, los daños causados,
la relación de causalidad entre el hecho y los daños, el factor atributivo de responsabilidad. Es
decir, de la simplificada controversia posesoria pasaremos a la compleja discusión sobre daños
indemnizables y frutos por reembolsar. El antiguo Código de Procedimientos Civiles también
preveía esta posible acumulación (arts. 1008°, 1015°), pero el legislador de 1911 fue consciente
del problema, e intentó solucionarlo a través de una sentencia simplemente estimatoria de los
daños, pero cuyo contenido económico (“quantum indemnizatorio”) se fijaba en ejecución de
sentencia.
Esta solución tampoco resultaba conveniente en la medida que dejaba librado un
aspecto fundamental de la controversia a la fase de ejecución de sentencia, cuya característica
obvia es la limitación del debate, de las pruebas y de las instancias recurribles.
(14)(14) GONZÁLEZ BARRÓN, Gunther. “Derechos Reales”, Lima, Perú, Ed. Juristas Editores. 2003.
14
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
C) DESPOJO JUDICIAL
El tercero desposeído como consecuencia de la ejecución de una orden judicial
expedida en un proceso en el que no ha sido emplazado o citado, puede interponer interdicto
de recobrar en su modalidad de “despojo judicial” (art. 605° inc. 1 C.P.C.). Producida la
privación de la posesión a un TERCERO, éste debe acudir ante el juez que dispuso la orden de
lanzamiento, a fin de solicitar su restitución. Si este juez estima procedente el pedido accederá
inmediatamente a él. En caso contrario, lo rechazará, quedando expedita la posibilidad de que
el tercero inste la pretensión correspondiente en otro proceso (art. 605° inc. 2 C.C.).
Esta modalidad de interdicto se presta a conductas fraudulentas como veremos en el
siguiente ejemplo: se declara fundada una demanda de desalojo por ocupación precaria, y el
demandado, estando próximo a ser objeto de la diligencia de lanzamiento, traspasa la posesión
real o simuladamente a un tercero. Ejecutado el lanzamiento, el tercero se apersona al proceso
aduciendo el “despojo judicial”. ¿Qué hacer para evitar la connivencia maliciosa? En nuestra
opinión, la salida pasa por realizar una interpretación estricta, o diríamos mejor, estrictísima, del
art. 605° C.P.C. Dentro de este contexto la citada norma puede entenderse de la siguiente
manera:
- El proceso que dé lugar a la privación de la posesión sólo puede ser uno de carácter
sumario, nunca puede referirse a los plenarios (por ejemplo: reivindicatoria, etc.), ya que estos
últimos agotan la controversia sobre un derecho subjetivo, y mal podría un proceso de
cognición sumaria como el interdicto de recobrar (en su modalidad de “despojo judicial”) dejar
sin efecto los alcances de un proceso plenario.
- Empero, esta modalidad de interdicto de recobrar tampoco será de aplicación a todos
los procesos sumarios que concluyen en la privación de la posesión del demandado. Nuestra
referencia concreta es al típico proceso sumario de tutela de la posesión mediata: el desalojo.
En este caso, el art. 587° inc. 2 C.P.C. establece que si durante la notificación de la demanda
se advierte la presencia de un tercero, ésta será instruido del proceso iniciado, así como el
derecho a participar en él y “el efecto que va producirle la sentencia”. Por tanto, cualquier
ocupante del bien objeto de desalojo —durante el acto de emplazamiento- tiene la carga
procesal de apersonarse al proceso, y en caso de no cumplir el deber contenido en dicha
carga, la sentencia necesariamente lo afectará por mandato legal. Si ello es así, el ocupante en
cuestión no puede ser considerado “tercero”.(15)
(15)(15) Contrariamente a lo que sostiene CUADROS VILLENA, el ejemplo dado en su obra (Op. Cit., Tomo I, pág.
420) no es objeto de tutela posesoria mediante el interdicto por “despojo judicial”: “En no pocas veces el poseedor
que no ha sido parte en el proceso es objeto de desposesión ordenada por el juez, tal el caso del subarrendatario al que
no se le notifica el juicio de desahucio seguido al arrendatario”. La razón de ello es muy simple: el subarrendatario
normalmente se encontrará en posesión del bien cuando se produzca la citación con la demanda dirigida al
arrendatario. En tal caso, este subarrendatario tendrá la carga de apersonarse al proceso, y en caso contrario la
sentencia le afectará (art. 587, 2 C.P.C.). En consecuencia, si el subarrendatario es afectado por la sentencia en virtud
de mandato judicial, entonces no puede considerarse como un “tercero”.
15
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
- Existe más restricciones en cuanto al legitimado activo (“tercero desposeído por orden
judicial”) para plantear esta modalidad de interdicto. Así pues, si el despojo judicial se produce
en contra de los herederos, o de los servidores de la posesión. o los parientes del poseedor,
entonces no habrá propiamente un “tercero” y, en consecuencia, la demanda deberá ser
declarada infundada. De estos casos tal vez llame más a duda la situación de los “parientes”
del poseedor. Un sector importante de la doctrina (MONTIEL, GRECO) considera que la
situación de hecho de los familiares y convivientes es improductiva de efectos jurídicos, pues
se hallan en una situación asimilable a la posición de huéspedes. De esta manera, el intérprete
busca poner un freno a la proliferación de acciones de restitución de la posesión, negando
legitimación a quien tenga un poder de hecho demasiado marginal o subordinado, Lo contrario
implicaría una multiplicación no deseada de fricciones judiciales en una dirección que no
conduce a tutelar ningún valor que pueda convencer.
En resumen, el “tercero” despojado por orden judicial sólo puede provenir de un
proceso sumario, pero no de todos ellos, pues es necesario exceptuar el caso del desalojo
cuando el tercero se encuentra ocupando el bien al momento de la citación con la demanda.
Una vez restringido el ámbito de aplicación de los tipos de procesos en los que se puede
rectificar el despojo por orden judicial, es necesario llamar la atención sobre el concepto estricto
de “tercero”, esto es, de legitimado activo para instar esta modalidad de interdicto de recobrar.
Dentro de ese concepto de “tercero” deben excluirse los servidores de la posesión, los
parientes del poseedor, los causahabientes a título universal (herederos), e inclusive los
causahabientes a título singular de mala fe. Estos últimos no pueden merecer protección del
ordenamiento jurídico, aun cuando no exista norma expresa que los excluya.
En la doctrina nacional, empero, se ha criticado la aplicación restrictiva del despojo
judicial para los casos en que el tercero despojado no haya sido citado en el proceso;
considerándose preferible la fórmula del derogado Código de Procedimientos (art. 1016°), en el
cual se incluían los casos cuya desposesión se hubiese producido sin observar las
formalidades prescritas en interés del poseedor, o contraviniendo las disposiciones de la ley.
Esta opinión no puede compartirse, pues la citación judicial del poseedor hace que éste pueda
remediar cualquier irregularidad a través de los recursos procesales, resultando ilógico habilitar
un nuevo cauce procesal cuando el poseedor ya ha sido citado, oído y vencido en juicio; todo
ello, sin perjuicio de recurrir en forma excepcional a la vía del amparo constitucional por
violación al debido proceso, si fuese pertinente.
producido el hecho que fundamenta la demanda, esto es, al año de producido el despojo. Esta
misma regulación, aunque con texto distinto, ya estaba prevista en el art. 921° inc.2 del C.C.:
“si su posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra
16
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
él”.
autorizada. La solución de nuestro ordenamiento jurídico implica que el juez no puede rechazar
de oficio la demanda (art. 1992° C.C.), aun cuando de ésta se advierta con claridad que el
despojo aconteció hace más de un año, por lo cual el demandado tiene la carga de instar la
correspondiente excepción procesal; en cambio, en la caducidad el juez de oficio debe
17
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LA POSESIÓN
Noción de posesión
La posesión es el ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la propiedad. Artículo
896 C.C.
Servidor de la posesión
No es poseedor quien, encontrándose en relación de dependencia respecto a otro, conserva la
posesión en nombre de éste y en cumplimiento de órdenes e instrucciones suyas. Artículo 897
C.C.
Adición del plazo posesorio

El poseedor puede adicionar a su plazo posesorio el de aquel que le trasmitió válidamente el
bien. Artículo 898 C.C.
Coposesión
Existe coposesión cuando dos o más personas poseen un mismo bien conjuntamente. Artículo
899 C.C.
Cada poseedor puede ejercer sobre el bien actos posesorios, con tal que no signifiquen la
exclusión de los demás.
ADQUISICIÓN Y CONSERVACIÓN DE LA POSESIÓN
Adquisición de la posesión
La posesión se adquiere por la tradición, salvo los casos de adquisición originaria que
establece la ley. Artículo 900.
Tradición
La tradición se realiza mediante la entrega del bien a quien debe recibirlo o a la persona
designada por él o por la ley y con las formalidades que ésta establece. Artículo 901.
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Sucedáneos de la tradición. Artículo 902.

La tradición también se considera realizada:
1.- Cuando cambia el título posesorio de quien está poseyendo.
2.- Cuando se transfiere el bien que está en poder de un tercero. En este caso, la tradición
produce efecto en cuanto al tercero sólo desde que es comunicada por escrito.
Tradición documental. Artículo 903.

Tratándose de artículos en viaje o sujetos al régimen de almacenes generales, la tradición se
realiza por la entrega de los documentos destinados a recogerlos.
Sin embargo, el adquirente de buena fe de objetos no identificables, a quien se hubiere hecho

entrega de los mismos, tiene preferencia sobre el tenedor de los documentos, salvo prueba en
contrario.
Conservación de la posesión. Artículo 904.

Se conserva la posesión aunque su ejercicio esté impedido por hechos de naturaleza pasajera.
CLASES DE POSESIÓN Y SUS EFECTOS
POSESIÓN INMEDIATA Y MEDIATA. Artículo 905.

Es poseedor inmediato el poseedor temporal en virtud de un título. Corresponde la posesión
mediata a quien confirió el título.
CONCORDANCIAS: D.S. N° 032-2008-VIVIENDA, Art. 40, num. 5
POSESIÓN ILEGÍTIMA DE BUENA FE. Artículo 906.

La posesión ilegítima es de buena fe cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia
o error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su título.
Duración de la buena fe del poseedor Artículo 907.

La buena fe dura mientras las circunstancias permitan al poseedor creer que posee
legítimamente o, en todo caso, hasta que sea citado en juicio, si la demanda resulta fundada.
POSESIÓN DE BUENA FE Y LOS FRUTOS. Artículo 908.

El poseedor de buena fe hace suyos los frutos.
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Responsabilidad del poseedor de mala fe. Artículo 909

El poseedor de mala fe responde de la pérdida o detrimento del bien aun por caso fortuito o
fuerza mayor, salvo que éste también se hubiese producido en caso de haber estado en poder
de su titular.
Obligación del poseedor de mala fe a restituir frutos. Artículo 910.

El poseedor de mala fe está obligado a entregar los frutos percibidos y, si no existen, a pagar
su valor estimado al tiempo que los percibió o debió percibir.
POSESIÓN PRECARIA: Artículo 911.

La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o cuando el que se tenía ha fenecido.
PRESUNCIONES LEGALES
Artículo 912.- Presunción de propiedad

El poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario. Esta presunción no
puede oponerla el poseedor inmediato al poseedor mediato. Tampoco puede oponerse al
propietario con derecho inscrito.
Artículo 913.- Presunción de posesión de accesorios

La posesión de un bien hace presumir la posesión de sus accesorios.
La posesión de un inmueble hace presumir la de los bienes muebles que se hallen en él.
Artículo 914.- Presunción de buena fe del poseedor

Se presume la buena fe del poseedor, salvo prueba en contrario.
La presunción a que se refiere este artículo no favorece al poseedor del bien inscrito a nombre
de otra persona.
Artículo 915.- Presunción de posesión continua

Si el poseedor actual prueba haber poseído anteriormente, se presume que poseyó en el
tiempo intermedio, salvo prueba en contrario.
MEJORAS
Artículo 916.- Mejoras: Concepto y Clases
Las mejoras son necesarias, cuando tienen por objeto impedir la destrucción o el deterioro del
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
bien.
Son útiles, las que sin pertenecer a la categoría de las necesarias aumentan el valor y la renta
del bien.
Son de recreo, cuando sin ser necesarias ni útiles, sirven para ornato, lucimiento o mayor
comodidad.
Artículo 917.- Derecho del poseedor al valor de las mejoras necesarias y útiles
El poseedor tiene derecho a valor actual de las mejoras necesarias y útiles que existan al
tiempo de la restitución y a retirar las de recreo que puedan separarse sin daño, salvo que el
dueño opte por pagar por su valor actual.
La regla del párrafo anterior no es aplicable a las mejoras hechas después de la citación judicial
sino cuando se trata de las necesarias.
Artículo 918.- Derecho de retención del poseedor

En los casos en que el poseedor debe ser reembolsado de mejoras, tiene el derecho de
retención.
Artículo 919.- Prescripción de la acción de reembolso

Restituido el bien, se pierde el derecho de separación, y transcurridos dos meses prescribe la
acción de reembolso.
DEFENSA POSESORIA
Artículo 920.- Defensa posesoria extrajudicial
El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el bien, sin intervalo de
tiempo, si fuere desposeído, pero en ambos casos debe abstenerse de las vías de hecho no
justificadas por las circunstancias.
Artículo 921.- Defensa posesoria judicial

Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los
interdictos. Si su posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se
promuevan contra él.
EXTINCIÓN DE LA POSESIÓN
Artículo 922.- Causales de extinción de la posesión
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
La posesión se extingue por:
1.- Tradición
2.- Abandono
3.- Ejecución de resolución judicial
4.- Destrucción total o pérdida del bien.
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
BIENES MUEBLES E INMUEBLES
CONCEPTO.
BIENES MUEBLES aquellos bienes que pueden transportarse de un lugar a otro,
sea moviéndose por si mismo, en cuyo caso recibe el nombre de semovientes, sea
mediante una fuerza extraña.
BIENES INMUEBLES.- Son lo que no pueden transportarse de un lugar a otro.
Reciben también el nombre de bienes raíces, fincas, fundos, heredades.
En el Derecho Romano tuvo mucha importancia la división entre bienes muebles e
inmuebles. El régimen jurídico a que estaban sometidos no era idéntico, pues existían
diferencias en relación a la usucapión, a la protección de la posesión vía los
interdictos, que diferían según se tratara de muebles o de inmuebles, así como existían
algunos inmuebles sobreprotegidos; la de los pupilos o los comprendidos en la dote de
la mujer casada.
Este criterio que primaba residía en la naturaleza de la cosa; eran inmuebles el suelo y
las construcciones no susceptibles de trasladarse; eran cosas inmóviles. Todas las
demás eran cosas mobiliarias.
Los romanos no pensaron jamás, dicen Mazead, Herri, León y Jean, en extender esa
clasificación a los derechos, ni siquiera a los derechos reales. Ni tampoco lo
consideraron esencial.
EVOLUCION
La tierra como inmueble fue considerado como la única riqueza – edad media, la
única fuente de ingresos. De allí su gran incidencia en el régimen sucesorio mientras
que los muebles tenían en general un valor ínfimo.
Cambiaron los tiempos con la revolución francesa, aparecen nuevas riquezas.
Se habla de clasificaciones especiales como los inmuebles por su naturaleza, por
destino o por accesión.
Los valores mobiliarios como las acciones, obligaciones, títulos de renta o títulos
valores, bonos, etc. se convierten en elementos esenciales de la fortuna, pero no
tenían reglas de protección como los inmuebles.
La clasificación de bienes en muebles e inmuebles ha sido muy criticada al alejarse
del criterio de distinción basada en la naturaleza de la cosa. Como por ejemplo las
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
naves y aeronaves y ferrocarriles.

El concepto moderno responde a criterios razonables a parte de la naturaleza del bien,
que tiene que ver con la seguridad de las transferencias y garantías de dichos bienes,
que siendo móviles, son tratados igual que los predios que
Pueden ser dados en garantía sin necesidad de su entrega física y registrados,
máximos si son difíciles de oculta y hacer desaparecer.
En consecuencia la clasificación es buena y así la encontramos en los art. 885 y 886
del Código Civil, que resulta jurídicamente importante en muchos aspectos.
DIFERENCIAS ENTRE BIENES MUEBLES E INMUEBLES
Entre muebles e inmuebles jurídicamente encontramos algunas importantes
diferencias:
- La prescripción adquisitiva opera en plazos de tiempo distintos: 2 y 4 años para
muebles y 5 y10 años para inmuebles (Art. 951 y 950 CC.).
Para la propiedad intelectual considerada como mueble, la propiedad no se
adquiere por prescripción.
- La transferencia de propiedad de los muebles opera por la tradición por la entrega de
toda la cosa. (Art. 447 CC.).
En los inmuebles, basta el consentimiento, previo acuerdo sobre la cosa y precio. No
es necesaria la tradición, pues alguien puede adquirir un inmueble en la Capital sin
necesidad de viajar a recibirlo. (ARt. 949 del CC.).
Ninguna de las transferencias de dominio, de los inmuebles o muebles requiere como
requisito indispensable de escritura publica, excepto el de donación que siempre debe
constar por escrito, salvo que se trata de cosas de muy pequeño valor que se podrá
donar verbalmente.
- Entre los derechos de garantía: el derecho real de garantía denominado prenda
corresponde a los muebles. Casi siempre hay desplazamiento de las cosas.
El Derecho Real de garantía llamado hipoteca, corresponde a los inmuebles. Los
cuales quedan en posesión del deudor hipotecario.
- En el Derecho Penal. Solo los muebles pueden ser objeto de robo o hurto, según se
ejerza o no la violencia en la persona y en la cosa.
Para los inmuebles existe el delito de usurpación, en cual el delincuente va hacia la
cosa y permanece en el.
- Solamente sobre inmuebles puede constituirse patrimonio familiar ( hogar de familia), el
que no puede ser enajenado, hipotecado ni embargado; se puede embargar los frutos y
arrendar parte del bien por mandato judicial (art. 488 y siguientes del CC.)
Los muebles están comprometidos entre lo que el código llama Menaje de Casa,
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
conforme el art. 321, que constituyen, parte integrante del hogar.- denominado así en el
CC de 1936 y Patrimonio Familiar en el CC de 1984.
- El embargo es diferente, según se trata de muebles y/o inmuebles. Si se trata de
muebles, puede ser en forma de depósito o retención de fondos. Si se trata de
inmuebles puede ser de forma de intervención para recaudar los ingresos; en la
propiedad en forma de inscripción en el Registro de la Propiedad Inmueble.
- Por la publicidad; los inmuebles, por su fijeza, resulta fácil organizar su publicidad
mediante su inscripción en el RR. De la PP. Los muebles, por su traslado frecuente,
hace imposible su publicidad por falta de inscripción de los RR.PP.
BIENES INMUEBLES
NOCION
Son cosa que no pueden moverse o transportarse de un lugar a otro, como las
tierras, minas, edificios, sin sufrir detrimento; y si eran transportados perdían su
fisonomía, su individualización. Esta concepción solo en parte es cierta, pues son
también inmuebles las naves y aeronaves que pueden trasladarse de un lado a otro por
sus propios medios.
CLASES.
a) B. Inmuebles por naturaleza.- son los que pueden trasladarse de un lugar a otro
(fincas, bienes raíces: tierras, minas). Están inmovilizados como el sueldo y partes
sólidas que forman su superficie y profundidad.
b) B. Inmuebles por adherencia, conocidos también como inmuebles por accesión. Se
trata de bienes muebles que por estar adheridos en forma permanente a los
inmuebles se reputan como inmuebles, tales como los árboles, casas, estatuas, los
frutos en los bienes entregados en arrendamiento. También los materiales de
construcción que se encuentran inmovilizados por su adherencia física al sueldo.
c) B. Inmuebles. por destino. Son aquellos que se destinan al uso, cultivo y beneficio de
un inmueble y que se pueden separara sin detrimento del mismo. si dichos bienes
dejan de ser afectados al servicio del inmueble, s eles separa y se les da otro destino,
recobran su carácter de bienes muebles.
Estos bienes para nuestro CC. Son accesorios.
Los inmuebles han recibido antiguamente, en el derecho francés .la denominación de
“heredades”, por que se estimaban que eran los únicos bienes a los que se otorgaba
valor para la familia. En la actualidad los valores mobiliarios, dinero, joyas, acciones,
títulos valores, bonos, etc. tienen valores superiores a la fortuna inmobiliaria.
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
BIENES INMUEBLES SEGÚN EL CC. 84

Art. 885 INCISOS:
1. El suelo, el subsuelo u el sobresuelo.
2. El mar, los lagos, los ríos, los manantiales, las corrientes de agua y las aguas vivas o
estanciales.
3. Las minas, canteras y depósitos de hidrocarburos.
4. Las naves y aeronaves. (*)
5. Los diques y muelles.
6. Los pontones, plataformas y edificios flotantes. (*)
7. Las concesiones para explotar servicios públicos.
8. Las concesiones mineras obtenidas por particulares.
9. Las estaciones y vías de ferrocarriles y el material rodante afectados al servicio. (*)
10. Los derechos sobre inmuebles inscribibles en el registro.
11. Los demás bienes a los que la ley les confiere tal calidad.
CONCORDANCIAS: Ley N° 29080 (Ley de creación del Registro del Agente

Inmobiliario del Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento)
INCISO 1.
El suelo para el derecho, constituye la propiedad inmueble por excelencia. Equivale a
predios rústicos y a predios urbanos si no están edificados, vale decir a terrenos
urbanos sin construir o solares. Puede decirse que es el terreno donde se siembra o
edifica lo que se desea, mientras no se oponga la ley o servidumbre.
Subsuelo es parte de la corteza terrestre que se encuentra debajo de la tierra inculta o
labrada. El propietario puede hacer debajo del suelo todas las construcciones y
excavaciones que quiera, salvo aquellas prohibidas por las leyes. Habrá una parte del
subsuelo a donde no llega el aprovechamiento del predio y a donde comienza a
considerarse el dominio publico, facultad que le permite otorgar concesiones mineras
por ejemplo.
Sobresuelo, es todo aquello que esta encima del predio, como plantaciones y
edificaciones, mientras no se opongan las leyes y reglamentaciones pertinentes. Se
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
presume propietario de estas construcciones y plantaciones al dueño del suelo, salvo

prueba en contrario, sin perjuicio de las propiedades ganadas por prescripción.
Es una clasificación que explica mejor el concepto de inmuebles que el Código Civil de
1936.
INCISO 2.
Se refiere este inciso al mar adyacente, que es un bien de dominio publico, como loo
estatuye el Art. 89 de la Constitución del Estado, este mar litoral, jurisdiccional o
territorial como también se le llama, es el que rodea las costas de un Estado hasta la
extensión de 200 millas y en la que ejerce soberanía limitada. Más que por su
condición de dominio publico interesa su calificación de inmueble por su naturaleza
inamovible, por su arraigo al suelo.
Los lagos pueden ser de dominio publico o privado, de acuerdo a a doctrina Civil,
teniendo en consideraron algunas circunstancias especiales, como su formación si son
navegables por buques de determinado calado, etc. Su condición inmuebles es
indiscutible por inmovilidad y arraigo a la tierra con la que forma un solo todo.
Los ríos que son bienes públicos están catalogados como inmuebles y es toda
corriente de agua con más o menos caudal, como sostiene Cabanellas. Sus aguas, sus
riberas y sus cauces son de dominio público.
Los ríos crean diversos problemas jurídicos en relación a la accesión, en la avulsión y
en el aluvión, así como en el cambio de cauce y formación de islas.
Los manantiales, las corrientes de aguas y las aguas vivas o estaciónales, como
recursos naturales pertenecen al dominio público, como lo señala el art. 66 de la
Constitución del Estado. Son considerados inmuebles en el Código Civil por su arraigo
al suelo de donde mana el agua o en el cual están estancadas.
INCISO 3
Se refiere este inciso a las minas , canteras y depósitos de hidrocarburos, que
constituyen tambien recursos naturales, como lo indica el art. 66 de la carta política del
estado. Si bien las minas, canteras y depósitos de hidrocarburos son siempre
inmuebles por su inmovilidad y la imposibilidad de trasladarlos a otro lugar, puede
estimarse que ellos están comprendidos dentro del suelo, subsuelo y sobresuelo. Para
una mejor comprensión se les ha considerado en un inciso aparte, ya que siendo
bienes públicos, los productos que de ellos se obtienen son susceptibles de propiedad
particular, luego que se ha otorgado la concesión. Las minas son inmuebles por
naturaleza.
Las canteras son bienes inmuebles casi siempre ubicados en la superficie del terreno,
de los que se puede extraer piedra, yeso Pizarro y materiales diversos destinados
5
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
especialmente a la industria de la construcción.

Las reservas petrolíferas probadas constituyen bienes inmuebles de dominio publico,
por tratarse de fuentes naturales de propiedad del Estado. La ley fija las condiciones
para su otorgamiento a los particulares para su explotación.
INCISO 4
Esta norma habla de naves y aeronaves. Se trata de muebles que el legislador ha
considerado como inmuebles al igual que los predios, porque se trata de bienes que
pueden ser dados en garantías sin necesidad de entrega física y registrados, como
ocurre con la hipoteca. La ley 2411 de 30 de diciembre de 1916, que regula la hipoteca
de los buque, consideraba ya a las naves como inmuebles para este solo efecto. Por
otro lado, como no resultan fáciles de ocultar, es difícil que un deudor de mala fe los
haga desaparecer.
Las embarcaciones dedicadas a la pesca industrial son considerados inmuebles,
porque pueden ser gravadas con hipoteca y no con prenda. En cambio, las
embarcaciones fleteras que se lo trafican en la bahía, se escriben en la Capitanía de
Puerto, son consideradas como muebles.
INCISO 5
Los diques y muelles son también inmuebles. Se trata de instalaciones fijas
construidas de diversos materiales en las orillas de las costas o riberas, sea para las
reparaciones de las naves o para que estas puedan aproximarse y permitir la subida y
bajada de pasajeros con comodidad, así como la carga y descarga y demás tareas
propias de esta actividad.
INCISO 6
Los pontones, plataformas y edificios flotantes, se refiere a buques de poco calado para
el paso de ríos o para otros fines; a tablero o plataforma con alguna elevación sobre el
suelo o sobre el agua cuando se trata de edificios flotantes para realizar alguna
actividad. Por ejemplo la plataforma flotante en el mar para la búsqueda de petróleo en
el zócalo continental.
Como estos bienes, aunque no siempre permanecen fijos en un solo lugar, admiten la
posibilidad de constituir hipoteca sobre ellos.
INCISO 7
Son bienes inmuebles las concesiones y autorizaciones para explotar servicios
públicos, como la luz, energía eléctrica, los de transportes y comunicaciones urbanas e
interurbanas, el servicios telefónico, a fin de facilitar el crédito y hacer posible la
constitución de hipotecas o prendas que son inscribibles en los Registros de la
6
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Propiedad. Esta concesión administrativa se hace a particulares o empresas para

explotar, en este caso, servicios generales o locales, por contratación directa o
mediante licitación o subasta al mejor postor, obteniendo parte de los beneficios
permitidos y cuyas concesiones son hipotecables.
INCISO 8
En realidad se trata simplemente de diferenciar la concesión minera de aquellas otras
destinadas a explotar servicios públicos, para darle un tratamiento mas acorde con la
legislación especial contenida en la Ley General de Minería. Pero en todo caso, estas
concesiones también se consideran inmuebles que admiten hipoteca, en virtud de la
autoridad de Estado para concederla a particulares o empresas, para la explotación de
esta fuente natural de riqueza y que son bienes públicos, de conformidad con el Art. 66
de la Constitución del Estado de 1993.
INCISO 9
Las estaciones, en su aceptación de inmuebles, pues es una parada ferroviaria donde
existe uno o mas edificios y otras instalaciones para atender el transporte de pasajeros y
mercancías, expresa Cabanellas, son inmuebles por naturaleza, porque permanecen
inamovibles en determinado lugar. En cambio, la vía férrea es un accesorio de esta y por tanto,
inmueble; y el material rodante participa de esta característica por el destino asignado por el
propietario. Su importancia y la necesidad de estimular su implantación hacen preferible cierta
autonomía, considerándolas un todo formando partes del suelo sobre el que descansa la vía y
sus soportes, como por los edificios y estaciones levantadas en todo el trayecto.
INCISO10
Los derechos que recaen sobre inmuebles inscribibles en el Registro.
No todos los derechos que recaen sobre inmuebles, sino únicamente los susceptibles
de ser inscritos.
Los derechos también se catalogan en muebles e inmuebles.
Por ejemplo, los derechos de enfiteusis y de habitación son siempre inmuebles,
también las servidumbres constituidas por instrumentos públicos.
Los derechos constituidos por documento privado no son inscribibles; es el caso de las
servidumbres establecidas por documento privado que tiene únicamente valor entre las
partes.
El derecho de retrato legal -Art. 1594 del CC – y el pacto de retroventa – Art. 1591 del
código para ser opuestos a terceros- también tienen distinto tratamiento. El primero no
es susceptible de inscribirse, pero el segundo si debe inscribirse, pues viene hacer un
retrato convencional.
7
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Los bonos o las cedulas hipotecarias son derechos sobre inmuebles inscribibles en el
Registro de la Propiedad de Inmueble.
Se pueden transcribir por endoso si están extendidos en forma nominal, o por tradición
sin al portador, como la estatuye el Art. 1108 del código civil vigente.
Se considera inmuebles por razón del objeto a que se aplican los derechos que se
refieren a bienes inmuebles, como los de usufructo y uso, cuando recaen sobre
inmuebles, las servidumbres prediales y los censos.
El derecho Alemán reconoce el carácter de inmueble a los derechos anexos a la
propiedad, por considerarlas partes integrantes de esta, como las servidumbres y
cargas prediales y el derecho de preferencia.
INCISO 11
Los demás bienes a los que la ley les confiere tal calidad.
Son derechos reales los regulados por el Código civil y otras leyes, vale decir que
mediante disposiciones legales expresas se puede considerar otros bienes como
inmuebles, aunque no participan del concepto tradicional de arraigo al suelo.- Pero en
este caso constituye una ficción legal, con la posibilidad de poder ser hipotecables, mas
que el hecho de ser susceptibles de trasladarse o no de un lugar a otro dejando la
puerta abierta par que el legislador contemple los casos nuevos derivados de la
actividad diaria que podría recoger el derecho. Es el típico caso de afectación legal que
permite calificar como inmueble aquel bien que, no solo el Código sino la Ley expresa
así lo declara.
BIENES MUEBLES SEGÚN EL CC. 84
NOCION
Es todo bien que pueden trasladarse de un lugar a otro por si mismo, como los
semovientes – animales domésticos o salvajes-, o que son trasladados por una
fuerza extraña especialmente por el hombre, sin que sufra detrimento ni pierda su
individualidad, con excepción de lo accesorio de los muebles.
Este concepto responde a una realidad que separa a los transportables de aquellos
que no lo son. Es una distinción natural que únicamente constituye un criterio para su
calificación por el derecho, pues dentro de una economía de mercado con sus
intercambios variables, también es importante considerar otros factores como el valor
del bien, su facilidad de transferencia y entrega física del mueble.
Los romanos no dieron mayor importancia a la diferencia natural, entre muebles e
8
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
inmuebles, quienes fundaron esa distinción en razones ajenas a su transportabilidad.

Es en la edad media cuando se comienza a desarrollarse esa diferencia.
En efecto en el Derecho romano, las cosas mancipe estaban constituidas por la fincas,
pero comprendía también a muebles como los esclavos y ciertos animales. Las cosas
neo mancipi comprendía los inmuebles fuera de Italia y la mayor parte de los muebles,
pero no todos. Su fundamento mas que natural era histórico: los bienes mancipi eran
conocidos desde la antigüedad y estaban regulados por le jus civile; los neo mancipi
eran bienes nuevos, ubicados fuera de Italia. No primaba la “naturaleza” del bien, sino
la formación del Estado y evolución del derecho romano.
Aun cuando el Art. 886 del codigo Civil señala que cosas son muebles, existen otros,
como lo expresa el Profesor RomeroRmaña; que el legislador a querido enumerar y
que por su naturaleza jridica necesitaban declaracion expresa que son muebles
,teóricamente son los siguientes:
1.- Mueble por Naturaleza

Es el tradicional mueble que todos conocemos, que podemos trasladarlos de un lugar a
otro sin deterioro o que por si mismo se movilizan, como los animales domésticos y
salvajes. Ejemplo: un televisor, un automóvil, un libro, un caballo, una ave de corral,
etc.
2.- Muebles por Anticipación
Son aquellos bienes futuros que todavía no sea ha producido, pero en un plazo corto
se van a obtener. No pueden considerarse en el momento de celebrarse el acto
jurídico porque pasaría a ser considerados como integrantes o accesorios del
inmueble. Por eso se consideran como bienes muebles con anticipación para evitar
problemas en la actividad económica, de tráfico patrimonial. Podemos citar como
ejemplos las compras de cosechas futuras o de productos industrializados aun no
procesados, de productos minerales, etc.
El Art. 1532 del CC. Prescribe que pueden venderse los bienes existentes o que
puedan existir, siempre que sean determinados o susceptibles de determinación y cuya
enajenación no este prohibida por la ley.
3.- Muebles Incorporales
Son aquellos derechos que recaen sobre bienes muebles como por ejemplo la prenda
que no puede instituirse sobre inmueble, si no únicamente sobre muebles.
4.- Muebles Matriculados
Son aquellos susceptibles de matricularse en Registros Especiales, por su fácil
identificación, quedando sujetos a un régimen distinto de los demás muebles. Entre
nosotros existe el Registro Fiscal de Ventas a plazos para vehículos automotores. El
9
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Código Civil vigente, en su Art. 2042 estatuye que son objeto de este registro los bienes
muebles registrables de acuerdo a la Ley, y el artículo 2044 del mismo Código precisa
que la forma de identificación del mueble esta determinado por la ley de creación de
registro respectivo.
BIENES MUEBLES SEGÚN NUESTRO CODIGO CIVIL
Los muebles están enumerados en el Art. 886 del Código que dice, son muebles:
INCISO 1
Los vehículos terrestres de cualquier clase.
Esos bienes son los que responden al concepto clásico de poder ser trasladados de un lugar a
otro por medio del hombre, con la especial característica de que solo se refiere a los que se
movilizan por tierra.
El Código anterior decía que son muebles los bienes que pueden llevarse de un lugar a otro,
sin mayor detalle si se trataba de vehículos movidos por fuerzas extrañas o de semovientes,
aun cuando la doctrina clarifico el concepto a sus reales alcances.
No refiere para nada a naves y aeronaves que corresponden a otra clasificación, aun cuando
existen naves de poco calado que son calificados como muebles.
INCISO 2
Las fuerzas naturales susceptibles de apropiación.
El problema de la energía ha suscitado diversos debates pues para unos autores
constituye una cosa y para otros no lo es; pero en todo caso se aplica a la energía
eléctrica y demás fuerzas naturales apropiables, como el gas, el vapor, el aire
comprimido, etc., las reglas de las cosas. Desde luego, no se refiere a la energía
mental humana que cae dentro de la creación intelectual.
Estas fuerzas tienen un valor económico y son muebles en sentido jurídico.
INCISO 3
Las construcciones en terrenos ajenos hechas para un fin temporal. En realidad como
partes integrantes del inmueble; pero como quieran que tienen un fin temporal, el
código los considera muebles.
En esta categoría están los circos que están sujetos a un plazo corto, las exposiciones,
los stands de las ferias, etc. El requisito es que se haga en terreno ajeno y por corto
tiempo, aunque tenga las construcciones cierta solidez.
Aparte de las consecuencias jurídicas que tienen incidencia en el derecho de propiedad
y de uso, también tienen utilidad practica para el cobro de impuestos para montar un
circo o una feria o si se trata de edificaciones temporales en terreno propio, el
propietario no estaría obligado a declararlo para los efectos del impuesto predial.
10
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
INCISO 4
Los materiales de construcción o precedentes de una demolición si no están unidos al
suelo.
Esta es una innovación que no contemplo el código de 1936. pero se requiere que sean
materiales de construcción no utilizados, el inmueble donde se encontraban ha sido
destruido, demolido y por lo tanto se han separado definitivamente de el y del suelo.
Existe controversia al respecto al sostenerse que cuando los materiales se separan
momentáneamente de un edificio para volverlos a colocar, se les debe considerar como
muebles de momento al recuperar su naturaleza originaria, mientras que otros autores
sostienen que son inmuebles porque en los casos de reparación de inmuebles,
solamente hay ánimo de quitarlos provisionalmente para volverlos a colocar.
En la destrucción de inmuebles la separación debe ser definitiva.
INCISO 5
Los títulos valores de cualquier clase o los instrumentos donde conste la adquisición de
créditos o derechos personales.
Tampoco encontraremos en el código derogado, de modo preciso, este tipo de bienes
muebles, denominados títulos valores, a los que también se les llama títulos de crédito.
Titulo valor es cualquier documento que se refiere a un derecho privado, cuyo ejercicio
esta condicionado a la posesión del documento. La ley 16587 de Títulos Valores
enumera cuales son estos: que indudablemente tienen la condición de bienes muebles.
Pero también existen otros donde consta la adquision de créditos o derechos
personales que son muebles porque se traducen generalmente en dinero. Su variedad
se deja a la ley de la materia.
A diferencia del derecho real que es la relación entre personas y cosas, derecho
personal es el vinculo jurídico que une a dos personas; hay dualidad de sujeto,
acreedor y deudor, como en las obligaciones y fuentes de las obligaciones.
INCISO 6
Los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patentes, de nombres, marcas y
otros similares.
Derecho de autor es el que tiene toda persona sobre la obra que produce, que puede
ser literaria, artística, científica, técnica, etc. y para disponer de ellos de acuerdo a las
leyes de la materia.
El uso del nombre, razón social o denominación bajo el cual se da a conocer al publico
un establecimiento agrícola, industriales mercantil, concede a su poseedor iguales
derechos que el de una marca registrada.
11
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
La utilización de marcas de fábrica y a la vez de los de comercio y de la agricultura,

permite obtener un derecho económico y el código civil vigente considera a los
derechos obtenidos, utilidades, como bienes muebles.
Las patentes permiten el desempeño de un empleo, al ejercicio de una profesión o el
disfrute de un privilegio, para ejercitar el comercio, la industria.
En cambio la patente de invención es el titulo que acredita la preferencia o prioridad en
el Registro de una invención, que permite explotarla para obtener un provecho
económico. Estos derechos son muebles, conforme al Código vigente.
INCISO 7
Las rentas o pensiones de cualquier clase.
Las rentas vienen a ser los ingresos regulares que produce el trabajo, una propiedad,
como los alquileres u otro derecho o una inversión de capital. es pues la utilidad fruto
civil o rendimiento de una cosa.
Las pensiones es la suma de dinero que percibe una persona para su alimentación y
subsistencia. También es la cantidad periódica o mensual o anual que concede el
Estado a determinadas personas por servicios o merito propio o de algún miembro de
su familia. Las pensiones o rentas afectadas a una persona o familia, siempre que no
graven con carga real a un inmueble, tienen la condición de cosas muebles.
INCISO 8
Las acciones participantes que cada socio tenga en sociedades o asociaciones,
aunque pertenezcan bienes inmuebles.
Las acciones de derecho mercantil con las partes o porciones en que se dividen el
fondo o capital de una compañía o sociedad y dichas acciones se refutan como bienes
muebles, por traducirse en una cantidad de dinero el valor que cada acción
representada.
Participación equivale en el presente caso a porción de capital aportado para construir
una sociedad o asociación, y aun se trata de sociedades inmobiliarias, esas partes o
acciones son cosas muebles.
La norma se refiere a las sociedades de derecho civil y comercial. Consecuentemente,
la partición que tienen los socios o accionistas
INCISO 9
La norma se refiere las sociedades de derecho civil y comercial .consecuentemente, la
partición que tienen los socios o accionistas en las sociedades o compañías es siempre
mobiliaria, en razón de que las personas naturales forman un ente distinto de las socios que la
conforman y aunque solo tuviera inmuebles en propiedad, tal derecho no es inmueble, toda vez
12
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
que el socio o accionista no es propietario de los bienes inmuebles que adquiera la sociedad,
los que pertenecen a las persona jurídica.
Los demás bienes que puedan llevarse de un lugar a otro.
Es el concepto tradicional de muebles bajo la noción romano de res mobile, esto las
cosas que sin alteración pueden ser llevados de un lugar a otro, pero debe efectuársele este
concepto a las cosas que son accesorias a los inmuebles, lo son también las partes sólidas y
fluidas del suelo, como los líquidos y los gases separados de el ,esto es las piedras, tierra,
metales, etc.,los tesoros, monedas, objetos puestos bajo el suelo, es decir se incluye en este
inciso toda la diversidad de muebles existentes y que resultaría largo enumerar, distintos a los
cosos especiales indicado en los incisos anteriores.
INCISO10
Los demás no comprendidos en el art.885 del código.
El art. 885 del código se refiere a bienes inmuebles por naturaleza ya otros que siendo
propiamente muebles por naturaleza y a otros que siendo propiamente muebles por que
admiten el derecho real de garantía denominado hipoteca, como las naves y aeronaves,
pontones ferrocarriles, etc. Asi mismo, los derechos sobre inmuebles en el registro de la
propiedad inmueble.
El código civil anterior, en el articulo 819, se refería a los derechos referentes a
muebles, dinero, servicio y a inmuebles si no son los comprendidos en el inciso 8vo.del articulo
812 de dicho código. en consecuencia, existen derechos que deben considerarse muebles
,entre los que están los derechos sobre inmuebles no inscribibles en el registro de la propiedad
inmueble, como en el retracto legal y el pacto de retroventa no inscrito.
MENAJE DE CASA
En el lenguaje común, sostiene Romero Romaña, se entiende también por muebles el
menaje de casa. El art. 820 del código derogado precisaba los muebles que no forman parte
del menaje de casa con el ánimo de evitar conflictos en relación a las cosas de valor, a los que
le privaba de esa calificación de menaje de casa. .El art. 321del código civil vigente también
prescribe que no constituye menaje de casa.
En opinión del profesor Castañeda, es importante la norma derogada, que parece
haber recogida por la vigente, tratándose de un testamento o de un contrato en los que
dispone del mensaje del hogar. Se cumple primero la voluntad del testador o de los
contratantes, siempre que sean compatibles con la ley; pero sino hay convención o intención
del testador, se aplica la formula del articulo 321precitado.
Al fenecer la sociedad conyugal se practicara el inventario judicial valorizado de todos
los bienes, en la forma prevenida en el art.320 del Código. Puede formarse el inventario en
documento privado con firma legalizada, si ambos cónyuges o sus herederos están de acuerdo,
caso contrario el inventario se hace judicialmente.
13
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
No se incluye en el inventario el menaje ordinario del hogar en los casos del Art. 318
incs. .4 y 5 en que corresponde al cónyuge, ausente o sobreviviente.
Ha sido abrogada la regla que disponía la entrega del menaje a la mujer en los casos
de nulidad de matrimonio o divorcio absoluto, aun cuando la causa hubiera sido imputable a la
cónyuge, que constituida un privilegio a favor de la mujer casada, que ha desaparecido en
virtud de los dispuesto en el inciso 2do.del Art.1ro.de la constitución del estado, que reconoce
el derecho de igualdad ante la ley sin discriminación alguna.
14
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LOS BIENES
1.- CONCEPTO.
BIEN.- Es todo aquello que es susceptible de apropiación privada y que pueda procurarse al
hombre una utilidad. (Jorge Eugenio Castañeda)
Para el derecho los bienes son los valores materiales o inmateriales, que sirven de objeto de
una relación jurídica. (Bevilaqua)
Ennecerus dice. No son cosas aquellas no susceptibles de apropiación por el hombre o
aquellos sobre los que no se concibe un derecho de carácter privado, como es el aire, el mar,
el sol.
Tampoco son cosas las que no están en el comercio de los hombres.
Bien deriva de bonum, que significa felicidad, bienestar.
COSA:
En un sentido amplio cosa es todo lo que existe en la naturaleza.
Cosas son lo objetos corporales, como indica el Código Alemán.
De donde se deduce que todas las cosas son bienes, pero no al contrario. No todos los
bienes son cosas.
Alessandri, citado por Jorge Eugenio Castañeda, dice que cuando las cosas son susceptibles
de apropiación son bienes. Por ejemplo el sol, el aire, el mar, son cosas pero no bienes,
porque no pueden tener un propietario exclusivo; de donde resultaría que la palabra cosa tiene
una acepción mas amplia que la palabra bien, lo que es equivocado.
Para el derecho Alemán no sólo son cosas las que se perciben por el tacto, sino por cualquiera
de los sentidos.
De lo expuesto resulta que muchos códigos como el peruano y el chileno usan indistintamente
las palabras cosas y bienes. Otros como el brasilero, francés, italiano, emplean de preferencia
la palabra bienes, usando la palabra cosa para la posesión y propiedad. Y por ultimo, los
códigos argentinos, alemán y suizo limitan la palabra cosa a los objetos materiales.
No son términos sinónimos como se consigno antiguamente en el Código derogado y en el
Diccionario de García Calderón. Ni tampoco cosa es más amplia que bien, como se considero
en las partidas y se anota en el Diccionario de Legislación y Jurisprudencia de Escriche. No se
1
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
trata solo de objetos útiles y corporales, involucra también derechos inmateriales que son
bienes.
CLASIFICACION DE LOS BIENES:
En el Código Civil vigente no hay más que dos clases de bienes: Muebles e Inmuebles, en el
Código Civil de 1936 se estudiaban también los bienes del Estado y de los particulares. Sin
embargo en el Código Civil de 1852 había otras clasificaciones, que si bien han sido
suprimidas, no quiere decir que hubieran desaparecido, sino que se han dejado a las cátedras,
a la doctrina y a la jurisprudencia tratarlas y que resulta útil conocer.
Ellas son:
a) BIENES CORPORALES E INCORPORALES.-
Esta antigua clasificación se remonta al Derecho Romano donde la mancipatio, o sea el
rito solemne para la enajenación de las cosas o forma de adquirir la propiedad; y el
traditio, o sea la tradición o entrega para transmitir el dominio o posesión, solo eran
posibles sobre bienes corporales.
No tiene utilidad esta clasificación, si se tiene en cuenta la distinción efectuada entre bienes
y cosas, sin embargo en el Art. 884 del Código Civil precisa que “Las propiedades
incorporales se rigen por su legislación especial”.
b) BIENES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES.-

Se trata de una clasificación consignada en el art. 458 del Código Civil derogado de 1852,
y en él se establecen que son fungibles las cosas que se consumen por el uso. No son
fungibles las que no se consumen, aunque se deterioran con el uso. Dicha definición no
figura en el Código Civil de 1936 ni en el Código Civil de 1984.
Hay error en el concepto de fungibles que se le asemeja a consumible; equivocación que

se tomo del Código Civil Francés, debido a que por lo general las cosas fungibles son al
mismo tiempo consumibles.
En expresión correcta “cosas fungibles” son las que pueden sustituirse con otras en el
cumplimiento de la obligación, porque tienen el mismo poder liberatorio (Romero
Romaña).
Así por ejemplo José compra trigo, le da lo mismo que se le entregue uno u otro,
siempre que sea del mismo género, cantidad y calidad. No interesa su procedencia, y
con la entrega del producto se tiene por cumplida la obligación. Sin embargo, no debe
perderse de vista que el trigo es consumible, o sea que tiene doble condición.
Si compro una Televisor LG de 21” pantalla plana, me da lo mismo éste, aquel otro o
un tercero, siempre que sea el tipo o modelo pedido. Se trata de un bien fungible, pero
2
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
que no es consumible, porque no se destruye con el primer uso.

c) BIENES CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES.-
Se trata de una clasificación que viene a clarificar la confusión que existía
antiguamente con los bienes fungibles.
Son bienes consumibles únicamente los que se consumen con el primer uso. Si bien
todo objeto se desgasta con el uso, el concepto jurídico de consumible esta referido
exclusivamente a los bienes que con el primer uso se destruyen, desaparecen como son
los víveres u objetos que se transforman una vez que son usados.
Por ello se explica que los juristas estiman como consumibles la moneda, que desaparece
para el tenedor que deja de poseerla, para pasar a otras manos por la circulación, aun
cuando el metal o billete no se haya destruido.
Como ejemplo podemos citar el art. 999 del CC., que en su tercer acápite dice: “El
usufructo puede recaer sobre toda clase de bienes no consumibles, salvo lo dispuesto en
los artículos 1018 y 1020”. El articulo 930 del CC de 1936 decía “Si el usufructo es de
especies que se consumen, el usufructuario se convierte en propietario, con cargo de
devolver otras en igual cantidad y calidad o de pagar el valor estimado al tiempo de
constituirse el usufructo o, en su defecto, el corriente al tiempo de pago”.
En los contratos; si se da en préstamo un bien consumible, el contrato es de mutuo. Si se
trata de un contrato de bien no consumible, el contrato es de comodato.
d) BIENES DIVISIBLES E INDIVISIBLES.

Son divisibles aquellos bienes que pueden fraccionarse sin que se altere
fundamentalmente en su sustancia y valor.
Una pieza de tela se puede dividir en 5 o mas cortes, cada uno de los cuales tienen un
valor efectivo para confeccionarse un terno o vestido. Los líquidos se dividen encerrándolos
en recipientes y con los gases ocurre algo semejante.
Son indivisibles, aquellos bienes que al fraccionarse pierden o alteran fundamentalmente su
valor, ejemplo una obra de arte, un cuadro, un reloj, cuyas partes carecen de valor o la
alteran de manera ostensible. La hipoteca es indivisible, conforme el art. 1102 del Código.
Tiene importancia esta clasificación en la participación de bienes, cuando los condóminos o
propietarios quieren poner fin a la indivisión de bienes, si el bien es divisible, se dividirá en
tantas partes cuantos herederos existan. Si no es divisible, se rematara el bien y el dinero
se dividirá entre los herederos, como lo establece el articulo 988 del Código Civil. Se acepta
la divisibilidad de inmueble, como en los terrenos y en la propiedad horizontal.
e) BIENES PRINCIPALES Y ACCESORIOS

Son bines principales aquellos que pueden existir por si mismos. En el Derecho Romano se
3
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
conoció una noción empírica de estos bienes y se tuvo en cuenta el principio: accesiocedit
principales.
Son bienes accesorios aquellos cuya existencia depende de otros.
Su importancia se vera cuando se estudie los bienes inmuebles, sobre todo al comentar los
arts. 887 al 889 del CC. Por ejemplo los frutos civiles son cosas accesorias del capital.
Un inmueble se considera un solo todo, no solo teniendo en cuenta el terreno y paredes y
techos, sino también las cosas que estén agregadas como complemento para el fin económico
al que esta destinado. Los frutos naturales e industriales forman un solo todo uniforme con la
cosa principal.
No esta demás indicar que la diferencia, se hace por la finalidad o destino de la cosa y no
por sus valores. Romero Romaña cita el ejemplo de los galones de oro que tienen mayor valor
siendo accesorios del Uniforme del Militar, que es lo principal; y sin embargo, cada una
conserva su condición de tales independientes del valor en dinero.
OTRAS CLASES.
A) BIENES SIMPLES Y COMPUESTOS

Simples los que por naturaleza tienen una unidad propia aunque orgánica o química
estén constituidos por diversos elementos. Ejm: los frutos, los granos, etc. Son
compuestos los constituidos por diversas partes que integran un todo y cuyas partes
individualmente consideradas tienen valor propio y son identificables como objetos
independientes. Ejm: las partes de una bicicleta, carrocerías, motor, llantas, etc.
B) BIENES IDENTIFICABLES Y NO IDENTIFICABLES
Los primeros se pueden distinguir fácilmente de los demás porque tienen algo que los
diferencia de otros, por alguna característica (inmuebles, algunos muebles que tienen
marca, color, modelo, etc.).
Los segundos son aquellos que se confunden con otros semejantes, como la mayoría
de los bienes consumibles y fungibles que no tienen ninguna señal especial
(alimentos, granos, objetos hechos en serie).
C) BIENES PRESENTES Y FUTUROS

Los primeros tienen existencia real y afectiva, actual en el momento del convenio,
acuerdo contrato en el que son considerados.
Futuros son aquellos que aunque todavía no tienen una existencia efectiva, real, ellos
se logra en un futuro próximo, y cuya importancia se deja notar en los contratos
comerciales sobre producción futura. Por ejm: puede ser objeto de contrato una
producción de determinados objetos plásticos, el pedido de medicinas a laboratorios,
4
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
una cosecha pendiente, determinada cantidad de barriles de petróleo para pagar al

Japón el préstamo concedido para la construcción del oleoducto trasandino.

Libro Derechos Reales

Diunggah oleh

Informasi Dokumen

Hak Cipta

Format Tersedia

Bagikan dokumen Ini

Bagikan atau Tanam Dokumen

Opsi Berbagi

Apakah menurut Anda dokumen ini bermanfaat?

Apakah konten ini tidak pantas?

Hak Cipta:

Format Tersedia

Libro Derechos Reales

Diunggah oleh

Hak Cipta:

Format Tersedia

Facultad de Derecho y Ciencia Política Edixon M.

Estimado alumno, la Universidad Católica Los Ángeles de Chimbote te da la Bienvenida

El presente curso a desarrollar es de suma importancia ya que proporciona a ustedes

El presente curso virtual es un material educativo interactivo entre la computadora, el

En el Código Civil derogado, los Derechos Reales se encontraban en el Libro IV,

Las instituciones Civiles tienen su basamento en la riqueza adquirida, y el estudio de

Los Derechos Reales se sostienen fundamentalmente en la propiedad territorial,

de la tutela del medio ambiente y la lucha contra la contaminación atmosférica y de las

4.- CONCEPTO DE DERECHOS REALES

invoque. Y la ACTIO IN PERSONAM, o acción personal o contra una persona: la del

El Derecho Privado, tradicionalmente se clasifica en:

6.- NOCION CLASICA DEL PATRIMONIO:

DIFERENCIA ENTRE DERECHOS REALES Y DERECHOS DE OBLIGACIONES O DE

b) BIENES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES.-

Hay error en el concepto de fungibles que se le asemeja a consumible; equivocación que

que no es consumible, porque no se destruye con el primer uso.

d) BIENES DIVISIBLES E INDIVISIBLES.

e) BIENES PRINCIPALES Y ACCESORIOS

A) BIENES SIMPLES Y COMPUESTOS

C) BIENES PRESENTES Y FUTUROS

una cosecha pendiente, determinada cantidad de barriles de petróleo para pagar al

BIENES MUEBLES E INMUEBLES

naves y aeronaves y ferrocarriles.

BIENES INMUEBLES SEGÚN EL CC. 84

CONCORDANCIAS: Ley N° 29080 (Ley de creación del Registro del Agente

presume propietario de estas construcciones y plantaciones al dueño del suelo, salvo

especialmente a la industria de la construcción.

Propiedad. Esta concesión administrativa se hace a particulares o empresas para

BIENES MUEBLES SEGÚN EL CC. 84

inmuebles, quienes fundaron esa distinción en razones ajenas a su transportabilidad.

1.- Mueble por Naturaleza

La utilización de marcas de fábrica y a la vez de los de comercio y de la agricultura,

Adición del plazo posesorio

ADQUISICIÓN Y CONSERVACIÓN DE LA POSESIÓN

Sucedáneos de la tradición. Artículo 902.

Tradición documental. Artículo 903.

Sin embargo, el adquirente de buena fe de objetos no identificables, a quien se hubiere hecho

Conservación de la posesión. Artículo 904.

CLASES DE POSESIÓN Y SUS EFECTOS

POSESIÓN INMEDIATA Y MEDIATA. Artículo 905.

CONCORDANCIAS: D.S. N° 032-2008-VIVIENDA, Art. 40, num. 5

POSESIÓN ILEGÍTIMA DE BUENA FE. Artículo 906.

Duración de la buena fe del poseedor Artículo 907.

POSESIÓN DE BUENA FE Y LOS FRUTOS. Artículo 908.

Responsabilidad del poseedor de mala fe. Artículo 909

Obligación del poseedor de mala fe a restituir frutos. Artículo 910.

POSESIÓN PRECARIA: Artículo 911.

Artículo 912.- Presunción de propiedad

Artículo 913.- Presunción de posesión de accesorios

Artículo 914.- Presunción de buena fe del poseedor

Artículo 915.- Presunción de posesión continua

Artículo 918.- Derecho de retención del poseedor

Artículo 919.- Prescripción de la acción de reembolso

Artículo 921.- Defensa posesoria judicial

La posesión se extingue por:

DEFENSAS POSESORIAS E INTERDICTOS – PARTE I.

DEFENSAS POSESORIAS E INTERDICTOS.

POSESORIA: Del lat. Possessorius.- Perteneciente o relativo a la posesión, o que

INTERDICTO: Del lat. Interdictum.- Entredicho. Der. Suspensión, veto, prohibición

1.- LA TUTELA POSESORIA

por su condición de tal.(1)

sin derecho o que tiene un mejor derecho a poseer.(3)

(3)(3) BARBERO, Domenico. Sistema de Derecho Privado, Tomo I, pág. 380-381.

1.2. LESIONES A LA POSESIÓN