Desnaturalización de contratos en el

sector público

En esta oportunidad compartimos con ustedes un vídeo del canal

de YouTube del abogado laboralista José Luis Jara Bautista, donde desarrolla
de forma didáctica diversos temas de derecho laboral público. Uno de los temas
abordados fue la desnaturalización de contratos en el sector público, cuya
primera parte hemos transcrito.

1. Contrato de trabajo

Para hablar sobre la desnaturalización de contratos en el sector público, lo

primero que tenemos que hacer es definir qué se entiende por contrato de trabajo.
Y esto por cuanto la naturaleza de un contrato laboral es diferente a un contrato
civil. Cuando hablamos de un contrato de trabajo hablamos pues del acuerdo de
voluntades entre una persona natural, quien va a brindar su fuerza de trabajo a
cambio de una remuneración. ¿Y quién recibe la fuerza de trabajo? Lo va a
recibir el empleador (sea una persona natural o jurídica), pero este está dispuesto
a pagar por esta fuerza de trabajo.

Es decir, hay dos elementos, dos sujetos de la relación de trabajo: trabajador y

empleador. Y la relación que va a vincular a estos sujetos no es una relación
jurídica cualquiera, sino una relación jurídica desigual. Habrá
una subordinación respecto de su empleador, porque no sólo va a brindar su
fuerza de trabajo sino que se va a supeditar a su empleador, y este va a poder
brindar las pautas y directivas para desarrollar la actividad laboral, va a poder
supervisar la forma como se lleva esta actividad laboral, y también va a sancionar
en caso no se cumpla con esas pautas, con esas directivas, entonces ahí hablamos
de un contrato de trabajo.

A veces se incurre en errores cuando se señala que esta subordinación o esta

desigualdad en esta relación jurídica laboral es únicamente de tipo económico, o
porque el empleador cuenta con las maquinarias, los insumos, es el dueño de la
empresa y el pobre trabajador tiene sólo su fuerza de trabajo. Incluso el
trabajador podría estar en una posición económica más favorable que el propio
empleador, entonces esa desigualdad no es una desigualdad económica sino de
tipo jurídica. El requisito para que exista una relación laboral es
la subordinación.

2. Desnaturalización del contrato de trabajo

Cuando hablamos de desnaturalización de contrato, tendríamos que señalar que

existe previamente un contrato de trabajo y que en el trayecto se va a
desnaturalizar por diferentes circunstancias. Pero en la práctica, incluso en la
normativa de nuestro país, no existe una diferenciación clara o un uso adecuado
(claro) de lo que es desnaturalización de contrato, por cuanto se utiliza de
forma indistinta para hablar de desnaturalización cuando existe un contrato
válido y en el trayecto se desnaturaliza, es decir, se vuelva irregular y se emplea
el mismo término «desnaturalización del contrato» para los casos en que nace un
contrato que, a todas luces, es inválido.

Por ejemplo, una contratación por servicios no personales, que a nadie se le

ocurriría sostener que este es un contrato de tipo laboral. Se utiliza esta fachada
de contratación, que en el papel es un contrato de naturaleza civil, pero en la
práctica se presentan los tres elementos de la relación de trabajo.

En nuestro ordenamiento se utiliza desnaturalización de contrato para todos estos

supuestos. Es decir para el contrato válido que se desnaturaliza en el trayecto y
para el contrato que nace ya desnaturalizado, ya sea porque se emplea una
contratación irregular, o se usa un contrato a plazo fijo o un contrato modal, pero
sin cumplir los requisitos que ahora mismo vamos a ver.

En el Estado se contratan a personas bajo distintos regímenes laborales:

el régimen laboral de la carrera administrativa (regulado por el D.L. 276 del
año 1984 y su reglamento del año 1990, aprobado por el D.S. 005-90-
PCM). También se tiene el régimen laboral privado, es decir, el mismo régimen
que emplean las empresas también lo emplea el Estado. Y por último el régimen
laboral CAS, que es el régimen laboral más nuevo.
Entonces, cuando alguien nos consulte si se presenta o no desnaturalización de
contrato, lo primero que tenemos que ver es en cuál de estos tres regímenes
laborales está sujeto este trabajador. O puede ser que también no esté en ninguno
de esos tres regímenes laborales y esté tal vez sujeto a una contratación por
servicios no personales en documentos, pero en la práctica sí se presenta una
relación de trabajo.

Podría darse esos casos y esto porque esta contratación por servicios no
personales se incorporó la primera década del año noventa. Se hizo un uso
masivo, excesivo, y eso en virtud de que en esos años se presentaron pues las
primeras prohibiciones presupuestales que impedían el ingreso o la contratación
de personal bajo concurso público.

Entonces la única salida para que el Estado se abasteciera de personal,

precisamente, eran estas contrataciones por servicios no personales. Se invita
al trabajador a incorporarse a la entidad, este emite su recibo por honorarios y no
va a generar ningún otro pago de vacaciones, gratificaciones o bonificaciones,
porque sólo brinda su fuerza de trabajo y yo le pago su contraprestación. El
Estado ha creído, muchas veces, que esa es la forma más rápida de contratar
personal, en la cual se libra de sus obligaciones como empleador.

Pero esto ha conllevado a que muchas veces pierda varios proceso judiciales, en
virtud de que existe un principio del derecho del trabajo que es el principio de la
primacía de la realidad, es decir, no importa lo que esté en los documentos, si
en la práctica se da una relación de trabajo, debe primar lo que sucede en la
realidad.