UNIDAD 1
La evolución jurídica permitió percibir que no sólo la ley es fuente de Derecho, sino también la
costumbre. De allí que pueda señalarse que hay una tipicidad legal, referida a contratos
disciplinados en la ley, y otra social que contempla normas jurídicas que regulan contratos con
fuente en la costumbre, que justifican la denominada tipicidad social.
Los modelos contractuales que surgen de la tipicidad están en un punto crítico, ya que su uso
ha disminuido considerablemente en la actividad económica, que se organiza en base a
criterios disímiles a los previstos en la ley. De esta manera, el orden y la programación
contractual que ideó el legislador decimonónico, tan detallista y rígida, pensada para guiar a
los particulares, ha sido sustituida por los nuevos modelos surgidos de la costumbre, la
legislación especial y la voluntad de los particulares, que se han constituido en la vanguardia
innovativa.
El contrato, como tal, es entonces un "tipo legal" cuyos elementos deben darse en una
relación jurídica para que surja una obligación. La tipicidad , legal o social, como la atipicidad,
son conceptos que en materia contractual tienen un doble campo de aplicación:
Uno de primer orden, que está dado por el concepto mismo de contrato. Toda relación
jurídica que no reúna los requisitos que la ley establece para el contrato, no causa
obligaciones, salvo que sea otra fuente jurídica.
Otro, de segundo orden, está referido a la descripción de las diversas clases de
contratos que se pueden celebrar.
La cuestión del tipo es más conocida en relación a la parte especial que contempla las
diferentes clases de contratos típicos o atípicos. En este campo pueden destacarse dos
aspectos: la estructura y la función del tipo. La primera está dada por la regulación propia de
cada tipo contractual, como una suerte de concreción en el caso de lo dispuesto en la parte
general. La función describe la finalidad práctico-jurídico económica que se le requiere al
contrato, es decir, la denominada causa objetiva o económico-social.
Tendencias actuales.
La doctrina del tipo ha tenido que admitir una gran cantidad de combinaciones de los contratos
creados por el legislador, y también, la noción de tipicidad social que se remite a la costumbre
como fuente de Derecho. La postura que rechaza toda noción apriorística ha tenido que
enfrentar una profunda legislación nacional e internacional, que tiende a homogeneizar las
contrataciones mediante regulaciones típicas.
En esta tendencia se busca un "tipo mínimo", menos exhaustivo y detallista, pero más efectivo
para enfrentar los cambios. La intensa evolución y creatividad de los particulares ha puesto en
crisis los modelos extensos, abarcativos, propios de los códigos civiles del siglo pasado, para
1. A) Problema de la admisibilidad:
Una relación contractual puede merecer protección o ser simplemente permitida o prohibida
por la norma. Para estos problemas no es necesaria la existencia de un tipo especial porque
pueden aplicarse las normas generales sobre sujetos, objeto y causa, y el orden público en
sus diversos aspectos.
Algunas nuevas prácticas no se refieren a la tipicidad, puesto que no llegan a ser "nuevos
contratos", sino a aspectos relativos a la formación de un vínculo válido.
1. C) El control estatal de entrada al mercado. Este tipo de normas se refieren, en
realidad, a una regulación de la entrada al mercado, permitiendo participar sólo a
quienes reúnan determinadas condiciones de solvencia o idoneidad; así sucede en la
actividad financiera, el seguro, la medicina prepaga, y otras semejantes.
Por ello, apreciados externamente, pueden ordenarse los contratos según categorías de
finalidades que se persiguen dentro de una sociedad determinada y en un tiempo dado. No se
trata de establecer un concepto previo de origen estatal al que los contratantes deben
ajustarse, como lo pretendió la concepción originaria de la doctrina de la causa objetiva, sino
de observar la conducta de los particulares y extraer de ello reglas generalizables sobre los
propósitos que persiguen y las técnicas que utilizan para obtenerlos.
Función delimitativa: el tipo legal especial consagra un deber ser, y como tal, muestra lo
deseable en el desarrollo de una finalidad económico-social específica.
Función de programación: según esta función, el tipo establece apriorísticamente las clases de
finalidades que el Derecho considera susceptibles de protección, definiendo figuras
contractuales y las cláusulas que caracterizan a las mismas. Esta clase de función es la que
se encuentra cuestionada y que, según nuestra opinión, no debe cumplir el tipo".
Función de transferencia en el uso: en ellos no se altera la titularidad sobre una cosa, sino
sólo su uso.
Función de garantía: mediante estas relaciones jurídicas se pretende brindar una seguridad
respecto del cumplimiento de otro contrato.
Función de custodia: en esos hay una cosa ajena que se entrega para su guarda y
conservación.
Función de colaboración asociativa: dos o más partes contratan para obtener una finalidad
común. El modelo es la sociedad y se incluyen los contratos parciarios, asociativos,
agrupaciones de colaboración, uniones transitorias de empresas. También la colaboración
asociativa entre personas físicas como los equipos profesionales. También ingresan en esta
categoría los contratos parasocietarios.
Función de recreación: contratos que tienen una finalidad de entretenimiento: juegos de azar,
destreza física, rifa.
Contratos atípicos .
El primer paso lógico frente a una relación jurídica es su calificación jurídica. La calificación es
la operación a través de la cual se tiende a identificar el tipo aplicable al contrato celebrado-Lo
trascendente a la hora de calificar un vínculo lo encontramos en las obligaciones y en la
finalidad perseguida por las partes
1. Interpretar el contrato, es decir, darle un sentido a las reglas pactadas por las partes,
ya que la autonomía privada tiene preferencia en la jerarquía normativa de los
contratos atípicos.
2. Integrar el contrato, es decir, encontrar las normas aplicables a los supuestos no
previstos por las partes.
En nuestra opinión, y examinando los conflictos contractuales, podemos concluir que éstos
tienen una reiteración: el incumplimiento de la obligación de escriturar, la violación del deber
de custodia o del de información, o los intereses, la calidad de la cosa o las garantías.
De modo que lo que hay que estudiar no son los tipos detallistas sino los problemas típicos, de
qué manera son resueltos y cómo varían según su contexto. La rescisión unilateral incausada
o el incumplimiento del deber de custodia son problemas típicos que tienen un elemento en
común y diferenciaciones según los intereses en juego en cada contrato.
1- Contratos típicos
Un negocio jurídico bilateral es calificado como típico cuando es un supuesto de hecho que
encuadra perfectamente en la descripción legal o social, sin apartarse en las finalidades. El
apartamiento del tipo se configura cuando las disposiciones del contrato se apartan de
la finalidad económico-social del mismo.
2. Atípicos puros
El contrato es calificado como atípico puro cuando es obra de las partes sin referencia a
ninguna previsión típica
3. Atípicos mixtos
Entre un contrato que se ajusta por entero a la descripción legal y otro que es absolutamente
novedoso hay una serie de posibilidades intermedias que constituyen modificaciones parciales
del tipo.
Son aquellos en que hay un tipo básico con una o más prestaciones accesorias que
pertenecen a otros tipos
Toda la teoría del negocio jurídico indirecto es una consecuencia de la tipicidad especial y de
su insuficiencia. Si hay un modelo legal o social que establece una finalidad, el negocio
jurídico indirecto se produce cuando, para la obtención del resultado que quieren las partes, se
utiliza al modelo como un medio, apartándose de la finalidad típica
Para distinguir cuándo hay uno o varios contratos es irrelevante que estén vinculados por su
celebración en un mismo momento, por la unidad del documento en que se celebran o por otra
causa. En este supuesto la influencia es mínima, puesto que lo único que muestra cierta
vinculación entre ellos es el momento de celebración o su desarrollo en un mismo documento,
y ambos son datos que no producen efectos", es importante establecer si hay una o varias
causas o finalidades económico-sociales ya que es el elemento determinante para constatar la
pluralidad de contratos.
Entre las mismas partes se celebran dos contratos en relación de dependencia mutua, de
modo tal que la ejecución o validez de uno queda subordinada a la ejecución o validez del
otro; cada contrato es la causa del otro.
3. El subcontrato
4. Sucesión de contratos
Puede darse el caso de que un contrato preparatorio está vinculado con el contrato definitivo,
en el sentido temporal y causal, sin que se afecte la tipicidad.
Hay muchos casos en que sólo mediante varios contratos se puede alcanzar la finalidad
económica perseguida, y por ello, las partes los combinan sin que ellos pierdan su tipicidad ni
se trate de modalidades que el legislador haya previsto, como las precedentes. Las redes
contractuales plantean problemas propios. En las contrataciones propias de la sociedad de
masas es necesario instrumentar redes de contratos: redes de usuarios de tarjetas de crédito,
de consumidores, de distribuidores. En ellos la existencia de un contrato sólo se explica
porque hay otros que funcionan como un sistema; no se justificaría el negocio si hay uno solo.
2. Finalidad supracontractual
Necesitamos de un concepto para tratar estos fenómenos. Así como hay una finalidad
perseguida a través de un contrato, y ello motivó una categorización muy útil para el Derecho,
hay una finalidad supracontractual.
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En ella, las finalidades económico-sociales son distintas o más amplias de las que existen en
los contratos social o legalmente típicos, de modo tal que estos últimos son usados
instrumentalmente para lograr aquéllas.
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Unidad 2.
un aprovisionamiento continúo.
un contrato atípico.
un contrato de duración.
un contrato de colaboración.
un contrato de confianza.
es comercial o civil.
Es costumbre, sobre todo en los sistemas de distribución, que el contrato se celebre por
adhesión a condiciones generales. Las razones para que ello suceda son numerosas:
La necesidad de producir una integración vertical de empresas para lo cual hace falta
un control por parte de una unidad de decisión centralizada, lo que se instrumenta a
través de condiciones predispuestas.
La protección de bienes del otorgante, como la marca, la imagen, el know-how, según
los casos, requiere el ejercicio de cierto control sobre aquel a quien se ceden estos
elementos.
En el Derecho vigente y por virtud de la ley 24.240 están expresamente excluidos porque
estos sujetos utilizan los productos y servicios que adquieren para el proceso productivo o los
revenden, razón por la cual no hay consumo final. Excluidos del supuesto de hecho de la
norma, cabe también impugnar la aplicación analógica, la que no resulta posible porque:
La dominación es una cuestión difícil para definir en una norma general, ya que es casuística,
y sus fronteras con la dominación laboral, con el control societario, con el control de la
ejecución de la prestación (que es común en contratos tan diversos como la franquicia, en la
locación de obra, en contratos entre obras sociales y médicos), son todavía inestables en la
doctrina jurídica y jurisprudencia.
distribuir eficazmente.
Quien distribuye se obliga a hacerlo respecto de bienes que provee el principal.
En algunos casos, se trata de distribuir bienes de cierta complejidad técnica o
intangibilidad, que hacen necesario que el distribuidor respete las sugerencias e
indicaciones del empresario principal.
Asimismo asume un deber secundario de conducta de no competir con el proveedor
vendiendo los mismos bienes o similares.
Las obligaciones del concedente son: proveer regularmente, salvo causas ajenas; dar
publicidad global, respetar la exclusividad pactada.
En especial se ha mencionado que la buena fe, lealtad (art. 1198, Cód. Civ.), en el contrato de
concesión, impone a la empresa concedente el deber secundario de evitar todo aquello que
pueda frustrar el fin de la convención o perjudicar indebidamente a la otra parte.
4. Derecho a la estabilidad.
CONTRATO DE AGENCIA.
En la agencia una persona encarga a otra la promoción de sus negocios, con o sin
representación, de manera estable.
No hay transmisión de la propiedad de las cosas a vender entre las partes, ya que el agente
actúa en nombre del principal o, sin representarlo, promueve negocios para su beneficio. El
agente, a diferencia del concesionario, no tiene obligación de comprar, sino sólo de promover
contratos.
La actividad de este auxiliar no está legislada en nuestro país, salvo la del agente de viajes
por la ley 18829.
El agente de comercio se obliga a desplegar una actividad adecuada para lograr clientes para
su comitente y remitir a éste los pedidos de mercaderías, servicios u otros bienes cuya
comercialización le ha sido encomendada. El comitente, al aceptar el pedido concierta un
contrato que lo liga de modo directo con el cliente; el agente no es parte del contrato sino que
un intermediador. La retribución es un porcentaje sobre el precio de la operación.
Partes
Agente de comercio: es aquel que en virtud de un contrato con el principal, asume de manera
estable(dif con comisionista) el encargo de promover, por cuenta de la otra parte, la conclusión
de contratos en una forma determinada, a cambio de una compensación proporcional a la
importancia de los negocios llevados a cabo. También puede darse la forma de agente
representante, que estará sujeto a las normas propias de la representación.
(por lo tanto, salvo pacto en contrario de representación, actúa como simple intermediador.)
Principales características:
f)Retribución: puede consistir en una cantidad fija, en una comisión por contrato que haya
concertado, o en una combinación de ambas.
En realidad, el elemento de la exclusividad es ocasional, así como la representación. También
puede haber una disposición que prevea la indemnización en caso de revocación.
Este despliega su actividad con plena autonomía, pues no está ligado al comitente, ni en la
relación de subordinación, ni de dependencia. Esta característica es suficiente de por sí para
diferenciarlo de los auxiliares subordinados, tales como el factor, el empleado y el viajante
Derechos y obligaciones
3. Fidelidad o lealtad: este deber resulta esencialmente del carácter fiduciario de este
contrato, en el sentido de la confianza que el comitente deposita en él, por lo tanto,
está implícita la obligación de no atender dentro de la misma zona a otra empresa
competidora.
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deberá satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor, como si el propio agente hubiera
sido el comprador. En este caso el agente además de la comisión ordinaria, tiene derecho a
percibir otra, llamada de garantía. Esta obligación es solo de origen convencional.
En caso de muerte o separación del agente, sin causa imputable de éste, tendrá derecho a
percibir la comisión en proporción a la actividad desarrollada en los negocios que luego
quedan concluidos directamente por el comitente o por medio de otro agente.
Si el proponente ha tenido que recurrir a la justicia para obtener el pago del precio, se
considera que el contrato ha llegado a buen fin, por lo que existe el derecho a la comisión por
parte del agente. Y aun mantiene ese derecho en caso de que el contrato no se cumple o el
precio no se perciba por causa imputable al proponente.
-Que otro agente celebre el contrato con conformidad del proponente---debe comisión
En consecuencia, el agente, según los casos puede recibir una retribución mediante: -una
comisión consistente en un porcentaje del precio
1. Enviar en tiempo oportuno las instrucciones.- si el agente no las recibe, podrá ejecutar
el encargo obrando como lo haría en negocio propio y conforme al uso del comercio
en casos semejantes.
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3. Pagar las comisiones. Sino han sido expresamente pactadas, se atendrán al uso
comercial del lugar
4. Indemnizar por rescisión intempestiva de contrato por parte del proponente, o en caso
de revocación anticipada del contrato celebrado por tiempo determinado.
En este caso se establece un vinculo jco. Este agente actúa como mediador, por lo que directo
entre el tercero y el proponente, dado no es parte en la celebración del contrato. El que los
efectos son asumidos por estos desde proponente , al aceptar la propuesta remitida el
momento de la celebración del contrato. El por el agente celebra el negocio y factura
representante obliga a su representado en la directamente al cliente. Acá también hay una
medida que actúa dentro de los límites de los vinculación directa entre tercero y proponente.
poderes conferidos.
Pero son distintas las consecuencias que se derivan de una u otra situación del agente.
Agencia y concesión
Actuando el agente, el vinculo jco lega directamente al comitente con el cliente, dado que el
agente es un intermediario. En cambio, en la concesión, el concesionario compra el bien a la
fábrica y luego la comercializa en su nombre por su cuenta y riesgo, por lo que el vínculo jco
se establece directamente entre el cliente y el concesionario.
Mutuo disenso
Revocación por voluntad unilateral del comitente en caso de contrato sin plazo---cuando
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CONTRATO DE DISTRIBUCION.
Concepto: Es el contrato por medio del cual una de las partes (distribuidor) se obliga adquirir
de la otra (distribuido, fabricante o productor), mercaderías que éste fabrica, para colocarlas
masivamente por cuenta y riesgo propios, a cambio de un descuento sobre el precio de las
mercaderías (margen de reventa) y también ventajas para abonarlas (plazos, financiación,
etc.)
Ventajas: Al fabricante o distribuido le conviene, porque así sus productos pueden llegar a
lugares lejanos, sin tener que montar un local allí.
Objeto: Las cosas en general de consumo.
Elementos Generales
Elementos particulares
1. Intermediación
stock)
Distribuidor: adquiere los bienes del fabricante para colocarlos en el mercado en nombre
propio.
Distribuido: productor, fabricante, mayorista, importador que produce, fabrica los bienes que le
provee al distribuidor y fija su precio de reventa.
Funcionamiento:
El distribuidor obtiene los bienes con descuento sobre el precio de lista, y facilidades
de
pago.
Se pacta:
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Los derechos del distribuido son fijar el precio de venta de la mercadería y cobrarle al
distribuidor por la que dio, y del distribuidor es el de quedarse con la utilidad de la
reventa.
Normativa Aplicable: Lo pactado por las partes, normas análogas y los principios generales
del derecho.
Agencia distribución
distribución concesión
UNIDAD 3.
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CONTRATO DE CONCESION.
Concepto
<Hay una desigualdad negocial entre el concedente y el concesionario, por lo que sería un
acuerdo de agrupamiento vertical, que configura una concentración de empresas en manos
del fabricante. Da nacimiento a un grupo de empresas integradas, que constituyen, de ahí en
adelante, una unidad económica activa, cuya organización y control está en manos del
fabricante.
<No hay vinculo representativo entre concesionario y concedente, dado que el primero actúa a
nombre propio y por cuenta propia. De ese modo presta los servicios que son objeto de ese
contrato(actúa igual que un concesionario dentro del d° pco).
<No hay, por lo tanto, vínculo laboral, dado que el concesionario es un comerciante autónomo
que obra a su propio riesgo.
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<Los servicios que debe prestar el concesionario son, en primer lugar, los de venta,
mantenimiento y reparación(service) de los bienes de esta marca, aunque no hayan sido
vendidos por él.
<La exclusividad a favor del concesionario puede permitir, no obstante, la presencia de otros
concesionarios en su zona.
<El contrato puede ser rescindido en cualquier momento por la sola voluntad del concedente.
<El concedente impone su reglamento
<Ambos se obligan a una mutua cooperación, por lo que es una relación de confianza, o sea,
la confianza es un elemento que caracteriza a este contrato. Esto es así porque la elección del
concesionario depende cualidades personales, técnicas, comerciales, de solvencia
patrimonial, y de prestigio de su empresa.
La concesión en el comercio Estamos ante un contrato con caracteres jcos propios, y que
presenta varias modalidades. Aparece como un fenómeno del mundo capitalista actual, donde
la expansión de la gran empresa necesita encomendar la comercialización de sus productos a
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otras empresas menores que se especializan en la distribución de tales bienes, pero con un
característica muy particular: el dominio económico que ejerce el concedente.
Significación del término concesión Sea que hablemos del derecho pco o del derecho
privado, la palabra concesión implica siempre un privilegio(que puede llegar a un monopolio)
que una parte entrega a la otra, para lograr por su intermedio una participación más eficaz en
las ventas o en la prestación de un servicio de carácter gral o colectivo.
dirección unitaria, que provoca un vinculo de subordinación, y que sigue criterios técnicos y
administrativos uniformes. Es lo que los economistas denominan grupo: implica la
subordinación de varias empresas a la sociedad ejefe del grupo. Difiere de la “coordinación”,
dado que la misma implica un entendimiento entre varias empresas que ejercen actividades
conexas, en forma tal que origine el menor perjuicio para cada una de las empresas.
(concentración vertical)
<Puede ser rescindido en cualquier momento pro la sola voluntad del concedente
<La concedente impone un reglamento que regula el desenvolvimiento del concesionario con
la empresa de fabrica y con la clientela. También se reserva el derecho de modificar el
reglamento por decisión unilateral.
<Atender al pco durante un horario mínimo <Encarar la publicidad dentro de las directivas
grales <Contar con un stock de repuestos
El contrato de concesión confiere una delegación por parte del concedente que si se
atribuyera sin límite temporal, implicaría comprometer su patrimonio en form aperpetua: por lo
tanto, al no pactarse plazo de duración, la posibilidad de denuncia de cualquiera de las partes
no es abusiva ni contraria a las reglas morales. Si falta el plazo, debe entenderse que se
encuentra sometido a una condición resolutoria, dado que el interés de concedente puede ser
el cambio del concesionario por uno más eficiente. El no establecimiento del plazo implica que
las partes entendieron que podían concluir el contrato en cualquier momento, y no que se han
ligado en forma perpetua. La corte ha dicho que no hay que confundir estabilidad con
perpetuidad. Al buena fe como regla de interpretación de los contratos, no debe conducir a
pensar en una duración indefinida, sino que dicho ppio impone que las obligaciones deban
cumplirse y el contrato concluir en el tiempo que las partes razonablemente pudieron
entender, obrando con cuidado y previsión.
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En clase de dijo, que este contrato fue resuelto por perdida de confianza, que no es
necesariamente incumplimiento.
Reglamentos impuestos al concedente este reglamento se asimila más a una ley que al
contrato, sobre todo cuando el concedente se reserva la facultad de modificarlo. Esto es
expresión del dirigismo contractual.
Mandato el concesionario actúa en su nombre y cuenta, a diferencia del mandatario que actúa
a nombre y cuenta de su mandante.
---Concesión para la venta(de esta se habla más propiamente en el programa) Concesión para
la prestación de servicios.
El concesionario actúa a nombre y por cuenta propia frente a 3ros. Debe adquirir la propiedad
de los productos para la concesión.
Concesión para la venta: es el contrato por el cual un fabricante (concedente) delega en una
persona o empresa (concesionario) la facultad de vender sus productos con exclusividad en
una zona determinada.
Es el contrato por el cual una institución (concedente) delega en una persona o empresa
(concesionario) la facultad de explotar un servicio determinado dentro del establecimiento.
Actúa en nombre y cuenta propia frente a 3ros.
CONTRATO DE CONCESIÓN
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Consensual: ya que genera efectos a partir del momento en que las partes
manifiestan su consentimiento
Atípico: no esta receptado legalmente ni hay ninguna ley especifica que lo regule
Entre las partes se establece una relación en la cual el concesionario queda en una posición
de subordinación frente al concedente, que tiene superioridad económica dada entre otras
cosas por el poder de dirección y control; y la reserva de la facultad de realizar reformas al
reglamento según su interés.
Este elemento aparece manifiesto en las cláusulas que establecen respecto al concedente
que No podrá designar otros concesionarios.
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Ø
siempre que tenga la aprobación concedent
Efectuar publicidad d producto
del e
el
Ø No comercializar producto concedent
que resulten competitivos respecto al
otros s e
Ø Asesorar a los clientes sobre las cualidades y características de los productos de los que
dispone para la venta
Service
Prestar un Servicio post venta a todos aquellos consumidores que hubieren adquirido
sus productos
Tener un Inventario de repuestos
Información: Contar con información actualizada sobre las distintas operaciones, usuarios,
estadísticas de mercado de la zona y demás datos cuyo conocimiento pueda llegar a ser de
interés.
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Ante un caso de vicios redhibitorios presentes en la cosa adquirida por el usuario del
concesionario la jurisprudencia ha establecido con el tiempo que será el concedente el
responsable por tales defectos teniéndose por base la "garantía de buen funcionamiento"
otorgada por el último. A la garantía otorgada por el concedente se debe sumar aquella dada
por el concesionario por la venta del producto. Finalmente se puede ver que tanto el
concedente como el concesionario serán responsables por los vicios redhibitorios sufridos por
el consumidor que adquirió la cosa.
Dado que este contrato no esta contemplado en el Código Civil como tampoco en ninguna otra
ley especial destinada a regularlo nos encontramos frente a un contrato atípico. Tampoco
hemos encontrado nada que se refiera a la concesión en el Código de comercio. Finalmente
cabe agregarse que en el proyecto de unificación y reforma del Código Civil y del de Comercio
tampoco ha sido incorporado este contrato en la parte correspondiente a los contratos.
CONTRATO DE FRANQUICIA.
A diferencia de los anteriores, el tomador no se limita a distribuir, sino que "hace" el mismo
negocio que el dador, lo cual permite una gran integración entre las partes. El otorgante
permite la utilización de la marca, de signos distintivos, del procedimiento exitoso para hacer el
negocio, y como contrapartida, el tomador se obliga a obrar tal como lo estipula el dador, a fin
de que el negocio se repita de la misma manera. Hay una cesión de marca, de imagen, un
suministro, controles y auditorías muy minuciosas sobre la actividad interna del tomador. Con
ello se logra una identidad publicitaria y económica frente a los terceros.
Esta identificación extrema crea la ilusión de una empresa única, a diferencia de la concesión,
en la que la diferenciación permite la creación de una clientela propia del concesionario.
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UNIDAD 4
CONTRATO DE FIDEICOMISO.
Concepto: Contrato por medio del cual una persona (fiduciante) transmite la propiedad
fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario) quien se obliga a ejercerla en beneficio de
quien se designe en dicho contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo
o condición al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. (Art.1 Ley 24.441).
Hay dos personas que algunos consideran terceros y otros como parte:
Beneficiario: es el que se beneficia con el producido que saca el beneficiario con esos
bienes desde que se comienza el contrato hasta que se termina.
Fideicomisario: el que se queda con los bienes al termino del contrato.
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Objeto: toda clase de bienes, deben ser ciertos, existentes y que estén en el comercio,
incluso puede ser un objeto incorporal, un crédito o un derecho. NOpueden ser objeto: las
cosas fungibles o consumibles, las herencias futuras, los títulos valores y los derechos
intelectuales.
Plazo: el ctto. puede hacerse por un plazo (Ej. Hasta el año 2002) o hasta que se cumpla una
condición resolutoria (Ej. Hasta que Juan se reciba de abogado). Hay un plazo máximo de 30
años salvo que el beneficiario sea un incapaz, donde la duración es hasta su muerte o hasta
que cese su incapacidad. Si vencido el plazo, no se nombro un destinatario el bien pasa al
fiduciante o a sus herederos.
Forma: se debe celebrar por instrumento publico o privado, pero si el objeto es un inmueble
es obligatoria la escritura pública.
Derechos y deberes de las partes:
Fiduciante: debe cumplir con las obligaciones que asumió en el ctto., y puede
reclamarle al fiduciario que cumpla con sus deberes. Si el fiduciario no ejerce, sin
motivos, las acciones para defender los bienes, el fiduciante puede con autorización
del juez, ejercerlas.
Fiduciario: debe cumplir con las ob. que asumió en el ctto. y rendir cuentas de su
gestión. Tiene derecho a recibir una retribución, que si no esta fijada en el ctto., la
fijara el juez. Puede gravar o disponer de los bienes si lo quiere el fideicomiso (ej.
Alquilar)y no necesita el consentimiento de nadie. No puede transmitir su derecho por
causa de muerte, porque si muere, en lugar de pasar los bienes a sus herederos, se
designara otro fiduciario; no puede adquirir para sí los bienes fideicomitidos. También
tiene derecho a ejercer las acciones para defender los bienes y a ser reembolsado por
gastos.
Beneficiario: tiene derecho a recibir los frutos producidos por el bien fideicomitido,
descontando los gastos y la remuneración del fiduciario. Puede ser a su vez
fideicomisario (ya que el primero va a recibir los frutos durante el contrato, mientras
que el segundo va a recibir los bienes de donde salen esos frutos al termino del
contrato). Tiene derecho a que se le rinda cuentas y a pedir el cese del fiduciario con
consentimiento del fiduciante, en caso de incumplimiento contractual. También tiene
derecho a ejercer las acciones para defender los bienes fideicomitidos, con
autorización del juez, si el fiduciario no las ejerce.
Responsabilidad:
responde por esas obligaciones con su patrimonio personal. Tampoco los acreedores del
fiduciante pueden cobrarse de los bienes fideicomitidos, salvo que haya fraude.
prescripción adquisitiva;
Concepto: (Art.19 Ley 24.441) contrato de fideicomiso donde el fiduciario (el que explota el
bien) es una entidad financiera (banco, etc) o una sociedad autorizada por la Comisión
Nacional de Valores para actuar como fiduciario financiero.
Objeto: hacer operaciones relativas al mercado de capitales y quien dicta las normas
reglamentarias es la C.N.V. (Comisión nacional de valores).
En caso de que el patrimonio fideicomitido sea insuficiente los arts. 23 y 24 establecen ciertas
pautas: se hace una asamblea con los tenedores de los certificados para que decidan como
van a administrar y a liquidar el patrimonio a partir de ahí.
® El contenido del contrato es el mismo que para el fideicomiso común además de las
condiciones para emitir los certificados de participación o títulos representativos de deudas.
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El fiduciario se obliga a cumplir el encargo y a otorgar los beneficios que genere el bien
fídeicomitido al beneficiario designado. La causa de este negocio transmisivo puede ser muy
variada: inversión, garantía, gestión, sucesión.
CONCEPTO:
La ley 24.441 (art. 1) lo define diciendo: "Habrá fideicomiso cuando una persona (fiduciante)
transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a
ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al
cumplimiento de un plazo o condición al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario".
ELEMENTOS TIPICOS.
1. B) Fideicomitente:
Constituye el fideicomiso como derecho real de dominio y puede ser parte en la relación
jurídica como fíduciante.
1. C) Fiduciario:
Es parte en el contrato, siendo quien recibe la titularidad del bien, obligándose a administrarlo
y luego transmitirlo; es quien resulta depositario de la confianza, siendo, en la mayoría de los
casos, un profesional experto.
1. D) Beneficiario:
La ley 24.441 (art. 2") dice que: "El contrato deberá individualizar al beneficiario, quien podrá
ser una persona física o jurídica, que puede o no existir al tiempo del otorgamiento del
contrato; en este último caso, deberán constar los datos que permitan su individualización
futura".
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El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse por actos entre
vivos o por causa de muerte, salvo disposición en contrario del fiduciante.
1. E) Fideicomisario
1). Relación real y obligacional: coexisten dos aspectos: un contrato de fideicomiso que da
origen a derechos personales creditorios. La propiedad fiduciaria es un derecho real, cuyo
título es el contrato de fideicomiso, caracterizada por ser un dominio especial.
El contrato de fideicomiso queda perfeccionado desde que las partes hubieren manifestado
recíprocamente su consentimiento
6. Oneroso
El fideicomiso es un negocio que las partes no pretenden ocultar y que presenta un aspecto
real y otro obligacional. En el aspecto externo hay un titular del derecho real, que es el
fiduciario , y en el interno el fiduciario ejerce la propiedad conforme a instrucciones que ha
recibido, por contrato, de parte del fiduciante. En la simulación también hay dos aspectos, uno
externo que es la apariencia, y otro interno, que provoca el efecto realmente querido.
8. Delimitación con el mandato : lo único que coincide es la obligación del fíduciario
con las del mandatario. En el fideicomiso, el fiduciante transmite la propiedad al
fiduciario , lo que no ocurre entre mandante y mandatario; el fiduciario se obliga no
sólo a gestionar, sino a transmitir el dominio a un tercero, lo que tampoco existe en el
mandato.
2- OBJETO: En principio puede ser objeto del fideicomiso "todo objeto incorporal, todo
derecho y toda acción que se encuentre en el comercio" (art. 1444), y aun los créditos futuros,
aleatorios, condicionales, eventuales, litigios, etcétera (arts. 1446 y ss.). Quedan incluidos los
26
títulos valores y los derechos intelectuales; el fideicomiso financiero tiene como objeto bienes
inmateriales.
Sólo cabe excluir a aquellos créditos cuya cesión esté expresa o implícitamente prohibida (art.
1444).
No hay un precio que se corresponda al valor de los bienes fideicomitidos, lo que expulsa toda
idea de onerosidad al respecto.
Tanto la ley 24.441 como el proyecto de 1998, en su artículo 1453, al fijar los contenidos
mínimos incluyen el plazo, por lo que si se constituye un fideicomiso sin plazo, no hay
fideicomiso.
3- CAUSA: La causa de la atribución patrimonial fiduciaria es el contrato de fideicomiso, lo que
explica la relación título -modo y derecho real-personal. La causa-objetiva del contrato de
fideicomiso puede ser de garantía, custodia, administración, inversión, testamentaria.
FORMA.
Según el artículo 4° de la ley 24.441: "El contrato deberá contener" determinadas indicaciones
en lo que concierne a los bienes, a su duración, y a los derechos y obligaciones de las partes;
cabe deducir que debe celebrarse por escrito. Además, deben cumplirse los requisitos
formales correspondientes a la naturaleza de los bienes transmitidos
(art. 12). Así, si se trata de inmuebles, el contrato deberá ser otorgado por escritura pública
(art. 1184), mientras que si el objeto lo constituyen créditos, bastará con el documento escrito
(art. 1454). Asimismo, cuando se trate de cosas registrables se deberá inscribir la transmisión
fiduciaria en el registro correspondiente a nombre del fiduciario a los efectos de su
oponibilidad a los terceros interesados de buena fe.
La ley 24.441 consideró que la gestión del mandatario es una obligación de medios que no
garantiza el resultado salvo pacto expreso, lo que se traslada al fiduciano, de modo que la
eficacia no se promete.
Obligacion de rendir cuentas: "La rendición de cuentas puede ser solicitada por el beneficiario,
por el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las previsiones
contractuales; deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a un (1) año".
El fiduciario tiene un deber secundario de conducta, derivado de la buena fe, que consiste en
el cuidado de los bienes que están bajo su custodia. El deber mencionado encierra un costo
para prevenir los riesgos, y la ley los impone al fiduciario bajo la forma de una carga: el
fiduciario tiene la carga de contratar un seguro. La carga no es una obligación, sino un deber
que se impone a un sujeto cuyo incumplimiento no es coercible, pero acarrea la pérdida de un
beneficio.
La ley 24.441 dice que no se podrá "...dispensar al fiduciario de la obligación de rendir
cuentas, la que podrá ser solicitada por el beneficiario conforme las previsiones contractuales,
ni de la culpa o dolo en que pudieren incurrir él o sus dependientes, ni de la prohibición de
adquirir para sí los bienes fídeicomitidos".
27
La ley establece (art. 8°) que "Salvo estipulación en contrario, el fiduciario tendrá derecho al
reembolso de los gastos y a una retribución. Si ésta no hubiese sido fijada en el contrato, la
fijará el juez teniendo en consideración la índole de la encomienda y la importancia de los
deberes a cumplir".
La ley 24.441 establece que: "Cuando así resulte del contrato, el fiduciario adquirirá la
propiedad fiduciaria de otros bienes que adquiera con los frutos de los bienes fideicomitidos o
con el producto de actos de disposición sobre los mismos, dejándose constancia de ello en el
acto de adquisición y en los registros pertinentes.
La ley 24.441 (art. 18) dice: "El fiduciario se halla legitimado para ejercer todas las acciones
que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, tanto contra terceros como
contra el beneficiario.
Si son bienes registrables muebles o inmuebles, los efectos comienzan desde que se
inscribió en el registro.
Si se trata de créditos, desde que sea notificado el deudor.
Si se trata de títulos valores nominativos o a la orden, desde el momento en que se
cumplan los requisitos de transmisión que correspondan a su naturaleza.
Si son bienes muebles no registrables, bastará la tradición; la afectación al dominio
fiduciario carecerá de oponibilidad respecto a terceros de buena fe.
Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la acción singular o colectiva de los acreedores
del fiduciario. Tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante,
quedando a salvo las acciones por fraude. Los acreedores del beneficiario y del fideicomisario
sólo pueden subrogarse en los derechos de su deudor.
28
La ley 24.441 (art. 14) dispuso que: "La responsabilidad objetiva del fiduciario emergente del
artículo 1113 del Código Civil se limita al valor de la cosa fideicomitida cuyo riesgo o vicio
fuese causa del daño si el fiduciario no pudo razonablemente haberse asegurado".
La cesación del fiduciario no produce la extinción del fideicomiso, sino la sustitución del
fiduciario por otro.
1. Remoción judicial.
2. Muerte o incapacidad.
3. Disolución si es una persona jurídica.
4. Quiebra o liquidación.
5.
Extinción
Causas de extinción
La ley 24.441 (art. 25) en una enumeración no taxativa, dispone que "El fideicomiso se
extingue por:
"a) El cumplimiento del plazo o la condición a que se hubiera sometido o el vencimiento del
plazo máximo legal;
Los efectos de la extinción (arts. 26, ley 24.441, y 1484, proyecto) son tratados de la siguiente
manera: "Producida la exfinción del fideicomiso, el fiduciario está obligado a entregar los
bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, otorgando los instrumentos y
contribuyendo a las inscripciones regístrales que correspondan".
FIDEICOMISO FINANCIERO.
La ley 24.441 dispone (art. 19) que: "Fideicomiso financiero es aquel contrato de fideicomiso
sujeto a las reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una
sociedad especialmente autorizada por la Comisión Nacional de Valores para actuar como
fiduciario financiero, y beneficiario, son los titulares de certificados de participación en el
dominio fiduciario o de títulos representativos de deuda garantizados con los bienes así
transmitidos.
Elementos caracteristicos:
1. El fiduciario: debe ser una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada
por la Comisión Nacional de Valores.
2. El beneficiario: son los titulares de certificados de participación en el dominio fiduciario
o de títulos representativos de deuda garantizados con los bienes así transmitidos.
3. Modalidades: hay dos modalidades receptadas:
4. Certificados de participación en la propiedad fiduciaria;
5. títulos de deuda garantizados con los bienes transmitidos. 4. Titulización: serán
considerados títulos valores.
6. Oferta pública: podrán ser objeto de oferta pública, y siendo títulos valores, resulta de
aplicación la ley 17.811.
7. Información.
8. Autoridad de aplicación: la Comisión Nacional de Valores.
Securitización
1. A) Concepto
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La securitización deviene de security cuyo significado es "título valor", de allí que también se lo
denomine "titulización" La securitización es un proceso por el cual un conjunto de activos que
presentan ciertas condiciones de homogeneidad se reúnen en una cartera para ser afectados
al pago de títulos emitidos con respaldo en dicha cartera; es movilizar una cartera de activos
relativamente ilíquidos a través de la emisión de títulos valores.
Contrato primario
Contrato secundario
El mecanismo que surge es la celebración de un contrato secundario derivado del primero: la
entidad financiera, como acreedora o cesionaria de un crédito cierto ilíquido en el contrato
primario, celebra un contrato con un tercero.
El fiduciario puede emitir títulos representativos de deuda garantizados por los bienes
fideicomitidos y certificados de participación, los que pueden ser nominativos no endosables, o
escritúrales, al portador o nominativos endosables.
Los certificados deben ser emitidos sobre la base de un prospecto en el que consten las
condiciones de la emisión, las enunciaciones necesarias para identificar el fideicomiso al que
pertenecen y la descripción de los derechos que confieren. Pueden emitirse certificados
globales de los certificados de participación y de los títulos de deuda, para su inscripción en
regímenes de depósito colectivo, los que se consideran definitivos, negociables y divisibles.
Asimismo "pueden emitirse diversas clases de certificados de participación y de títulos de
deuda con derechos diferentes. Dentro de cada clase se deben otorgar los mismos derechos.
La emisión puede dividirse en series.
Tanto los títulos representativos de deuda como los certificados de participación son títulos
valores.
Los títulos representativos de deuda son títulos valores que representan deuda y tienen como
garantía el patrimonio fiduciario.
Tanto unos como otros pueden emitirse en clases y dentro de cada una de ellas con los
mismos derechos, pudiendo dividirse en series.
LIQUIDACION.
30
El procedimiento es el siguiente:
Si no hay quorum en la primera citación se debe citar a una nueva asamblea la cual debe
celebrarse dentro de los treinta días siguientes a la fecha fijada para la asamblea no
efectuada.
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UNIDAD 5
LEASING.
En el leasing, al constituirse el gravamen sobre una cosa que todavía no pertenece al deudor
y cuyo recupero es relativamente sencillo, se disminuyen los estudios de riesgo y calificación
crediticia, bajándose los costos inherentes al crédito.
La figura es muy útil para el desarrollo económico; las pequeñas y medianas empresas
pueden acceder a bienes de capital; facilita la contratación de grupos de bienes, como flotas
de vehículos; en el campo del consumo, permite la renta de bienes familiares como el
automóvil o la computadora, con una financiación de bajo costo. En grandes emprendimientos
empresarios se toman en leasing bienes inmuebles o muebles, con un abaratamiento de los
costos iniciales disminuyendo los riesgos del negocio.
CONCEPTO.
El proyecto de 1998 lo define en su artículo 1157, diciendo: "En el contrato de leasing el dador
conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce,
contra el pago de un canon y le confiere una opción de compra por un precio". Es una
definición importante por varias razones: a) define al contrato de leasing como autónomo, y si
bien considera de aplicación subsidiaria el tipo legal de la locación y de la compraventa en su
caso, el acierto es la autonomía, y no como en la ley 24.441 donde se dice que es una
locación a la que se le agrega una opción de compra.
ELEMENTOS TIPICOS.
Desde el punto de vista del tipo legal, el leasing es un contrato flexible, porque admite
modalidades y subtipos, y no homogéneo desde el punto de vista causal, ya que admite que
las partes lo celebren teniendo fines diferentes: financiero, garantía, compra, locación.
Por esta razón, conviene distinguir elementos generales del tipo, que son los contemplados en
la definición dada por el proyecto de 1998, de otros especiales que regula la ley 24.441.
Elementos generales:
Elementos especiales:
1. Que el dador sea una entidad financiera o una sociedad que tenga por objeto la
realización de este tipo de contratos.
2. Que tenga por objeto cosas muebles individualizadas, o inmuebles comprados
especialmente por el dador o un tercero
3. Que el precio del alquiler se fije teniendo en cuenta la amortización del valor de la cosa
4. Que el tomador tenga la facultad de comprar la cosa locada mediante el pago de un
precio fijado en el contrato, que responda al valor residual presumible de aquélla.
MODALIDADES Y SUBTIPOS.
Un tipo contractual puede presentar diversas modalidades porque es flexible y los particulares
combinan diversas normas legales para lograr una mayor adaptabilidad del instrumento legal a
sus necesidades.
32
Un tipo contractual puede presentar subtipos, que son modalidades a las que el legislador les
da un rango especial, de modo que sólo pueden existir si se cumplen los requisitos
establecidos en la ley
1. Hay un sujeto titular del bien (que puede ser el propietario, el poseedor, el fabricante,
importador, vendedor);
2. otro que es el dador del leasing, y
3. otro que es el tomador.
En el leasing operativo, quien fabrica el bien lo da en leasing, por lo que el titular (a) y el dador
En el leasing financiero, existen los tres sujetos, pero el legislador considera parte contractual
solamente a dos: el dador y el tomador, ya que el titular es ajeno a la relación.
Ello plantea el problema de establecer las acciones que tiene el tomador del leasing frente al
titular por defectos de la cosa.
Leasing financiero: Es un contrato celebrado por el dador , que debe ser una entidad
financiera o una sociedad con el objeto de celebrar estos contratos, con la finalidad de dar
financiamiento a su cliente, denominado tomador, mediante el cual el dador adquiere un bien
por indicación del tomador, entregándole la tenencia con la finalidad de uso por un precio en
dinero, durante un plazo, otorgando una opción de compra, previo pago del valor residual.
Leasing operativo: es un contrato mediante el cual un sujeto que es titular del bien (propietario
o fabricante) o tiene legitimación para darlo en leasing(importador, vendedor), entrega la
tenencia para el uso al tomador, con opción de compra. A diferencia del financiero, estamos
en presencia de un contrato que no tiene una finalidad financiera prevalente, sino de cambio:
el titular desea locar-vender el bien y el adquirente usar-comprarlo.
CARACTERES:
Típico.
Consensual.
Bilateral.
Oneroso.
Conmutativo.
Formal.
Intuito personae.
De consumo.
En el leasing no hay una compraventa inicial, puesto que se deja para la opción la celebración
misma del contrato.
DELIMITACION:
En primer lugar, cabe señalar que siendo el leasing una operación financiera, debe ser
realizado por bancos comerciales y compañías financieras.
34
El sujeto dador esta limitado en la ley 24.441: en el leasing financiero debe ser una entidad
financiera o sociedad que tenga por actividad el leasing; en el leasing operativo, debe ser (art.
28) fabricante o importador.
PRECIO.
El precio es un "canon" que se integra con el valor económico del uso (alquiler de la locación),
el correspondiente a la amortización del valor de propiedad (precio de la compraventa) y el
costo financiero (interés del mutuo), además de los costos administrativos y de gestión.
En el aspecto sustancial, el canon es una curva combinada de amortización del capital con el
flujo de fondos que debe tener un equilibrio: si el canon es igual al precio dividido por la
cantidad de períodos de uso, es igual a una venta a plazo. Por ello, se estima necesario que
en el momento del ejercicio de la opción de compra, exista el pago de un "precio", que
representa el valor residual de la cosa.
El proyecto de 1998 establece (art. 1158) que "el monto y la periodicidad de cada canon se
determina convencionalmente. El precio de ejercicio de la opción de compra debe estar fijado
en el contrato o ser determinable según procedimientos o pautas pactadas".
PLAZO.
La opción de compra es una facultad irrenunciable, porque es un elemento típico del contrato.
Si no está pactada, no es un contrato de leasing, sino de locación de cosas. La opción es en
favor de persona determinada y por lo tanto puede ser ejercida por el tomador, por sus
sucesores y por los acreedores por vía subrogatoria
La ley 24.441 dispuso que puede ser ejercida por el dador a partir del pago del 50% de los
períodos.
Las partes pueden optar por prorrogar el plazo. Es una cláusula lícita siempre que no
signifique desplazar la opción de compra que es un elemento esencial.
FORMA:
El proyecto de 1998 dice (art. 1162) que "el leasing debe ser pactado en escritura pública si
tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los demás casos puede celebrarse por
instrumento público o privado".
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El proyecto de 1998 dice (art. 1162) que; "A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el
contrato debe inscribirse en el registro que corresponda a las cosas que constituyen su objeto.
Si se trata de cosas muebles no registrables o software, deben inscribirse en el Registro de
Créditos Prendarios del lugar donde se encuentren las cosas o, en su caso, se deba poner a
disposición del tomador el software.
Para que produzca efectos contra terceros desde la fecha de la entrega del bien objeto
del leasing, la inscripción debe solicitarse dentro de los cinco (5) días hábiles posteriores.
Pasado ese término, produce ese efecto desde que el contrato se presente para su
registración.
El proyecto de 1998 dice (art. 1170) que "La inscripción del leasing sobre cosas muebles no
registrables y software puede cancelarse, a) Si lo dispone una resolución judicial b) Si lo
solicita el dador o su cesionario, c) Si lo solicita el tomador después del plazo y en las
condiciones en que, según el contrato inscripto, puede ejercer la opción de compra.
El contrato se prueba por los modos previstos en la ley. En el régimen de la ley 24.441, no hay
formalidad alguna, pero la doctrina ha interpretado que la forma escrita es ad probationem, y
por lo tanto debe probarse por escrito, entre las partes, requiriéndose su inscripción para los
terceros.
EL TOMADOR : El tomador del leasing es titular de la tenencia para el uso y goce del bien y
debe hacer un uso regular de ese derecho, conforme se exige al locatario y al standard de la
buena fe y el ejercicio no abusivo de los derechos. En este sentido, el proyecto de 1998 dice
(art. 1166) que "el tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing conforme a su
destino".
Como titular de la tenencia, que importa reconocer en otro la propiedad, no tiene legitimación
para vender, ni para gravar el bien. Así lo dispone el proyecto de 1998, en su artículo 1166
refiriéndose al bien: "no puede venderlo, gravarlo ni disponer de él".el tomador no puede
gravar ni vender la cosa; si lo hace es responsable por los daños causados frente al dador;
este último tiene acción reivindicatoria contra el tercero pidiendo directamente el secuestro de
la cosa.
Si no ejerce la opción, debe restituir la cosa en el tiempo oportuno, aplicándose las normas de
la obligación de restituir propia de la locación.
Durante el uso de la cosa tiene los deberes del locatario, si se ha pactado la elección de la
cosa como facultad del tomador, debe colaborar ejerciéndola de buena fe, conforme
al standard de lo razonable.
36
Efectos:
Se establece la legislación registral aplicable, conforme a los siguientes criterios (art. 1163):
Finalmente, se dispone (art. 1163) la obligación del registro de expedir certificados referidos a
la existencia del contrato de leasing.
En especial se establece que "el certificado que indique que sobre determinados bienes no
aparece inscripto ningún contrato de leasing en determinado registro, tiene eficacia legal hasta
veinticuatro (24) horas de expedido".
En segundo lugar, corresponde examinar la posibilidad de que el dador ceda los créditos que
tiene con motivo del leasing. El interés es atendible, considerando que se trata de sociedades
que tienen una finalidad financiera o, en el leasing operativo, pueden procurar monetizar estos
créditos.
EXTINCION. Causas:
En el período de uso y goce, antes del ejercicio de la opción de compra, el contrato puede
extinguirse por las causas contempladas en el régimen de la locación en cuanto resulten
compatibles con este contrato. Será aplicable la extinción por cumplimiento del plazo
resolutorio si no se ejerce la opción de compra, ni se opta por sustituir la cosa. También se
extingue por acuerdo de partes, pérdida de la cosa, imposibilidad de usarla para el destino
especialmente previsto, incumplimiento de las obligaciones a cargo de alguna de las partes.
37
UNIDAD 6
La finalidad tipica es la transmisión onerosa del uso sobre un vehículo definido como fungible
por las partes, para su uso regular durante un tiempo determinado.
CARACTERES:
En cuanto al tiempo, puede ser de ejecución instantánea, diferida o de larga duración, según
los casos, ya que el vehículo puede alquilarse bajo cualquiera de estas modalidades.
La empresa oferente del servicio es, generalmente, una persona jurídica, pero nada impide
que sea una persona física. Es un acto de administración, por lo que se requiere capacidad
para administrar En cuanto al usuario, también se aplican las normas de la locación.
Como el vehículo se alquila para el uso, debe reunir además las condiciones que exigen las
leyes aplicables en materia de regulación del tránsito, en especial el carné de conductor
habilitante. Si no tiene esta habilitación no puede celebrar el contrato, salvo que sea en
representación o en beneficio de un tercero que sí esté habilitado.
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4- En cuanto al objeto, es un automóvil, que debe reunir los requisitos de la ley vigente, tanto
en su definición, inscripción registral y habilitación, según el régimen vigente.
5- El precio es pactado de modo diverso: una tarifa diaria, una tarifa por kilometraje, o una
tarifa por kilometraje limitado.
EFECTOS.
El locador debe entregar la cosa en buen estado (art. 1514, Cód. Civ.), conservarla (arts. 1515
y ss.), responder de los vicios o defectos graves de la cosa arrendada (art. 1525), pagar al
locatario las mejoras que hubiere introducido para hacer posible el uso normal de la cosa (arts.
1533 y ss.), garantizar por la evicción (art. 1515) y la de pagar las contribuciones y cargas que
gravan la cosa.
El locatario debe conservar la cosa en buen estado (art. 1561) y a ese fin realizar las
reparaciones ordinarias de aquellos deterioros menores (art. 1573), responder de todo daño o
deterioro que se causare por su culpa o por el hecho de familiares, dependientes, huéspedes
o subarrendatarios (arts. 1561), "restituir la misma cosa", es decir la cosa en buen estado (art.
1556). El locatario se obliga a un uso que debe ser ajustado a la finalidad de la cosa.
RIESGOS DEL CONTRATO. 1- Deterioros del automóvil
Los deterioros que sufre la cosa por el paso del tiempo, por el uso normal o el caso fortuito,
deben ser soportados por el locador, ya que éste cobra una renta por ese uso; en cambio, es
justo que los deterioros derivados de un uso anormal sean a cargo del locatario.
2. Daños a terceros
Esta concebido para que ambas partes obtengan ventajas: el consumidor tiene el uso de una
casa de vacaciones sin comprarla, sin los costos de mantenimiento (tasas, impuestos), sin los
riesgos (robos), evitando el uso ineficiente, ya que sólo lo hace por quince días y no tiene que
pagar por el resto del período en que no la precisa, y obtiene además, servicios que serían
muy costosos en una casa particular. El propietario y el administrador persiguen una renta por
el uso, además de los servicios; si se trata de hotelería, se gana con la venta anticipada y con
la disminución de los riesgos de temporada, puesto que se vende con anterioridad.
39
Desde el punto de vista de la finalidad económica hay poca diferencia con un contrato de
hotelería, o uno de servicios, al punto tal que muchos empresarios hoteleros transforman parte
de su estructura en departamentos sometidos al sistema de tiempo compartido.
CONCEPTO.
3) Derecho de habitación periódica: la ley portuguesa 275/93 utiliza el nombre "derecho real
de habitación periódica", pero en nuestro país llevaría a la confusión con el derecho de
habitación.
FINALIDAD: La finalidad de este contrato es la cesión del uso y goce de un inmueble con fines
turísticos.
El tiempo compartido puede ser instrumentado como un derecho real, siendo la forma más
utilizada la del condominio. No obstante la doctrina ha señalado dificultades, como la
administración de la cosa común, la indivisión, y otras que llevan a la conclusión de que debe
regularse especialmente" se deja a la elección de los promotores decidirse por los derechos
reales, concretamente por el condominio, o simplemente por los derechos personales". Si se
opta por el derecho real, el proyecto prevé el condominio con indivisión, a fin de proteger al
usuario.
CARACTERES:
1- Contrato de consumo: así lo tratan la mayoría de las legislaciones extranjeras, que han
difundido técnicas comunes: control de la empresa en cuanto a su solvencia, obligándola a
contratar seguros para garantizar la efectiva prestación del servicio.
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La parte oferente suele estar integrada por una persona física o jurídica propietaria del
inmueble y una administradora, que vende el sistema, a lo que puede agregarse una empresa
que otorga el fínanciamiento.
En el supuesto que todas ellas sean creadas exclusivamente como efecto del emprendimiento
negocial, puede haber una calificación como grupo económico; en el caso en que sean
independientes, pero unidas por una alianza estratégica, se aplica el régimen de contratos
conexos.
PERIODO PRECONTRACTUAL.
De este modo se trabaja sobre sus emociones para que asista y también para que compre:
luego del cóctel, de las películas o videos, y de pasar varias horas, se le hace la oferta
concreta, agresiva, emotiva, generalmente de un sistema de tiempo compartido.
EFECTOS.
EL EMPRESARIO.
En primer lugar hay una obligación de dar el uso sobre un inmueble, con carácter exclusivo en
las partes que correspondan. En segundo lugar hay una obligación de dar el uso sobre cosas
muebles, que integran la finca. En tercer lugar, se obliga a dar servicios prometidos: de
limpieza, turísticos, esparcimiento, hotelería, alimentación.
El primero es un plazo resolutorio que afecta al contrato, ya que el mismo se estipula por un
período de uno, dos, diez, o hasta que las partes lo decidan y la ley lo permita.
El segundo es un plazo que afecta a la obligación: se trata de un período específico, que suele
ser de una semana o dos, cada año.
Deberes secundarios.
41
El usuario tiene el deber de custodia y conservación de la cosa, que se rige en general por las
normas referidas a la locación. Como se trata de Derecho dispositivo, las partes pueden
modificarlo. En el caso del tiempo compartido, es habitual conceder el uso y prohibir el goce y
las modificaciones del alojamiento o de su mobiliario.
CLAUSULAS ABUSIVAS.
También resulta abusiva la cláusula que impone una cláusula penal excesiva, lo que es
habitual en contratos de este tipo. El empresario impone estas multas si el usuario no
desocupara en término el inmueble, y en algunos casos se establece la pérdida del derecho,
lo que constituye una cláusula abusiva.
42
UNIDAD 7
Los denominados derechos autorales, que abarcan toda creación artística: literatura,
música, pintura, arquitectura, teatro, etcétera.
El campo de la ingeniería genética o biotecnología que permite un amplio desarrollo de
la creatividad humana y científica, con el consiguiente desafío en orden a su
patentabilidad.
El área de la informática, con las creaciones de programas de computación y de
equipos de computadoras.
La creación de símbolos de gran valor comercial, como las ideas cinematográficas,
que luego son comercializables mediante contratos publicitarios.
Para nuestro Derecho la obra es una creación del autor como persona física, mientras que en
otros derechos, se ha ido independizando para proteger en forma más genérica la propiedad
intelectual, desprendida del concepto de autor-persona física.
Los bienes inmateriales son una amplia categoría, caracterizada negativamente por la
ausencia de "materia", y positivamente porque constituyen una creación humana.
Son características muy relevantes porque, como toda creación del intelecto, son inasibles, y
sólo alcanzan un grado de materialidad cuando son editados, impresos o representados, es
decir, cuando son insertos en un material que los hace reproducibles.
De allí que los bienes inmateriales relevantes son asistidos por derechos que son los que, en
definitiva, les dan entidad económica y permiten su circulación. El campo de la creación de los
bienes culturales es amplio e impreciso, pero el Derecho selecciona y define a los mismos en
función de la protección que les otorga, sea basada en un derecho real o simplemente
contractual.
Los bienes culturales que tienen protección real dan origen a derechos intelectuales y a una
propiedad intelectual, y los que tienen solamente regulación contractual dan lugar a una obra
intelectual, que puede no estar calificada por un derecho real.
La ley protege el derecho de autor, y éste tiene dos aspectos: uno vinculado a los elementos
extramatrimoniales y otro a su explotación económica; este último aspecto permite que sea
objeto de los contratos. La obra es lo que produce el autor y es intelectual porque emana de
una creación del intelecto, pero a los fines de su utilización económica, la obra es lo que el
Derecho dice que es, y está definida por el cúmulo de derechos reales y personales que se le
reconocen.
De conformidad con la ley 11.723, la obra intelectual es "toda producción científica, literaria,
artística o didáctica, sea cual friere el procedimiento de reproducción"
La obra intelectual es una actividad que a los fines contractuales hemos calificado como un
hacer reproducible. La ley se refiere expresamente a este carácter, lo cual es decisivo en
43
cuanto a su aptitud para ser objeto de un contrato de obra intelectual. Ello lleva a identificar en
la obra un aporte intelectual que es el objeto de protección, y un soporte material en el cual se
asienta a los fines de la reproducibilidad, lo cual es jurídicamente relevante para discernir
casos en los que, no obstante ser la misma creación intelectual, se cambia el procedimiento
de reproducción". También es un elemento decisivo para establecer que, no obstante la
cesión del aspecto patrimonial, el autor conserva su derecho extrapatrimonial.
La titularidad de una obra corresponde al autor, a sus herederos, a los que con permiso del
autor la traducen, refunden, adaptan, modifican o transportan sobre la nueva obra intelectual
resultante.
CONTRATO DE EDICION.
La ley 11.723 (art. 37) lo define diciendo: "Habrá contrato de edición cuando el titular del
derecho de propiedad sobre una obra intelectual, se obliga a entregarla a un editor y éste a
reproducirla,difundirla y venderla"'.
El objeto del contrato según el texto citado es el derecho de propiedad sobre una obra
intelectual.
La ley incluye dentro de este contrato tres procesos distintos: edición, difusión y venta. El
primero de ellos se refiere a la denominada impresión", proceso mediante el cual la obra
intelectual del autor es inserta en un soporte material de papel, aunque actualmente deben
incluirse también los procesos de impresión de datos en soportes informáticos. La ley también
menciona la difusión y venta, que son actos distintos y que se refieren a la finalidad distributiva
de la obra editada.
44
Calificación y delimitación
El contrato de edición, si bien es tratado por numerosa doctrina como un vínculo afín al de
obra, no es una locación de obra intelectual, sino un contrato típico de edición. Las diferencias
son las siguientes:
Caracteres
El contrato sobre derechos intelectuales tiene los siguientes caracteres: 1. Es bilateral, porque
genera obligaciones recíprocas para ambas partes. 2. Es oneroso, existiendo presunción al
respecto
Objeto
El contrato de edición tiene por objeto obras intelectuales susceptibles de reproducción: libros
artísticos, literarios o científicos, estampas, grabados, policromías, fotografías, grabaciones
fonográficas, copias cinematográficas, software, bases de datos, etcétera
Forma y prueba
La ley 11.723 dispone (art. 40) que en el contrato deberá constar el número de ediciones y el
de ejemplares de cada una de ellas, la retribución pecuniaria del autor o de sus
derechohabientes; considerándoselo oneroso, salvo prueba en contrario. Si las anteriores
condiciones no constaran, se estará a los usos y costumbres del lugar.
En cuanto a la prueba, se rigen los principios generales de los artículos 1190 y siguientes del
Código Civil.
EL AUTOR:
El autor debe obrar de buena fe y, especifícamente, no debe entregar la misma obra a otro
editor mientras no esté agotada la edición anterior, ni reproducir el mismo tema en otra obra
análoga.
El autor garantiza la autoría de la obra, ya que cede los aspectos patrimoniales del derecho de
autor.
EL EDITOR:
45
El editor debe pagar el precio de la obra pactado en el contrato, o el que corresponda según
los usos y costumbres si las partes no se hubieran expedido al respecto, ya que se presume
oneroso.
El editor se obliga a distribuir, ya sea por. un sistema propio o subcontratado, asumiendo los
costos que ello implica, pues forman parte de su obligación.
El editor está obligado a poner toda la diligencia que sea dable exigir de acuerdo con las
costumbres y la buena fe para lograr una buena venta; pero no garantiza el resultado
especifico, salvo que se hubiere pactado expresamente una obligación en tal sentido.
Está obligado a registrar la obra (art. 61, ley 11.723) dentro del plazo de tres meses de
publicada (art. 24, dec. del 3-5-34) bajo apercibimiento de pagar una multa igual a diez veces
el valor venal del ejemplar no depositado (art. 61, ley 11.723). El depósito de la obra asegura
el goce de los derechos del autor y del editor.
Riesgos del contrato: pérdida o deterioro
Los riesgos de pérdida o deterioro de la obra eran muy importantes en la época en que sólo
había un original impreso que se entregaba al autor, pero ellos han disminuido sensiblemente
por efecto de las innovaciones tecnológicas, que permiten tener copias y transmisión
electrónica de datos, que han reducido el riesgo de la pérdida e hicieron desaparecer el del
deterioro.
Antes de la entrega, los riesgos son a cargo del autor y después, del editor.
El editor puede ceder el contrato porque es una empresa comercial y como regla su
contratación no involucra una obligación intuitu personae. No obstante hay muchos casos en
los que la figura del editor ha sido tenida en cuenta, ya sea por su prestigio en el mercado
editorial, por la calidad de su trabajo, por su potencia en materia de publicidad, distribución y
venta. En esos casos, si se demuestra que la obligación era intuitu personce, o bien se pactó
la incesibilidad, la cesión no será oponible al autor y, por ello, tanto el cedente como el
cesionario quedarán obligados frente al cedido.
Extinción
Patentes
El derecho a la patente otorga una posición jurídica al titular creada por el acto administrativo
de concesión del título, de ella surge la facultad de explotación exclusiva y su
oponibílidad erga omnes, de la que se desprende el ius prohibendi.
En la política jurídica que se tiene en cuenta para su protección no está involucrada solamente
una creación autoral, como en los derechos intelectuales, sino un privilegio de explotación
exclusiva en un mercado basado en la competencia, lo que le confiere algunos caracteres
propios:
Es temporario ya que se agota por el no uso.
Está limitado en función de intereses o principios que se admite.
Su ejercicio está sometido a parámetros de razonabilidad y licitud.
se ha dicho que es constitucional la legislación que limita el derecho en razón del
interés general.
Según la ley (art. 5°) son patentables "las invenciones de productos o de procedimientos,
siempre que sean nuevas, entrañen un actividad inventiva y sean susceptibles de aplicación
industrial.
La regla es que todas las invenciones, que sean de productos o de procedimientos en todos
los campos de la tecnología, siempre que sean nuevas, entrañen una actividad inventiva y
sean susceptibles de aplicación industrial, podrán ser patentadas.
La ley utiliza, como presupuesto de su regulación, una relación dinámica entre el estado de la
técnica constituido por los conocimientos públicos y la creación de un conocimiento novedoso
y de aplicación industrial, lo cual permite una adaptabilidad del sistema a los cambios que se
van produciendo constantemente.
El modelo de utilidad es normalmente empleado para las ideas de relevancia menor, que
consisten en dar a un objeto una configuración, estructura o constitución de la que resulte una
ventaja prácticamente apreciable para su uso o fabricación. Tutela únicamente la forma
novedosa de un objeto, de la que resulta una utilidad práctica.
La ley establece (art. 9") que: "El derecho a la patente pertenecerá al inventor o sus
causahabientes quienes tendrán derecho de cederlo o transferirlo por cualquier medio lícito y
concretar contratos de licencia.
47
La ley establece (art. 44) que transcurridos tres años desde la concesión de la patente o
cuatro desde la presentación de la solicitud, si la invención no ha sido explotada, salvo fuerza
mayor, o no se hayan realizado preparativos efectivos y serios para explotar la invención
objeto de la patente o cuando la explotación de ésta haya sido interrumpida durante más de
un año, cualquier persona podrá solicitar autorización para usar la invención sin autorización
de su titular. También puede ser otorgado el derecho de explotación, sin autorización del
titular, en el caso de prácticas anticompetitivas determinadas por la autoridad competente.
MARCAS.
La protección de la marca tiene por objeto un signo apto para diferenciar en el mercado los
productos o servicios de una persona o empresa, de otros semejantes, siendo esencial que
tenga aptitud diferenciadora.
Funciones de la marca:
NOMBRE COMERCIAL
Identifica al titular del comercio, el derecho al nombre nace del uso, La protección del nombre
comercial no supone la inscripción marcaria, sino la acreditación de su difusión social de un
modo relevante que permita invocar un derecho adquirido.
LA INFORMACION.
48
EL KNOW-HOW
LICENCIA.
Los derechos de propiedad industrial permiten que se ceda la titularidad (cesión) o bien el
derecho de explotación (licencia). Contrato de licencia es aquel por el cual el titular de un
derecho sobre un bien inmaterial de propiedad industrial transfiere a la otra parte, licenciataria,
el uso y goce sobre el derecho.
Calificación
El contrato de licencia no cuenta con una disciplina legislativa completa en el Derecho
argentino. Se lo ha calificado como socialmente típico, siendo un vínculo con caracteres
propios, regulado principalmente por lo acordado por las partes y las normas especiales del
Derecho de patentes.
Caracteres
Modalidades
Desde el punto de vista de su duración, sin plazo o con plazo, y en este último caso
puede ser por tiempo igual o menor al de la patente;
en cuanto a los derechos que se otorgan al licenciatario, en totales o parciales según
conceda la explotación total o parcial de la patente;
respecto del área de explotación, puede referirse a todo un país, varios países o a una
zona determinada;
licencias exclusivas y no exclusivas: este distingo es el más importante en la doctrina
que distingue entre licencia con exclusividad y licencia parcial;
licencias entregadas independientemente de otra relación jurídica, o bien como
accesorio de otro contrato, como lo hemos expresado al comienzo del estudio de esta
segunda parte.
Contenido
De acuerdo con Fariña, son cláusulas comunes: a) Naturaleza de la tecnología objeto del
contrato
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1. obligación de preservar secreto sobre la tecnología objeto del contrato, tanto por parte
del cedente como del cesionario, en los límites previstos en el mismo contrato;
2. exigencias en cuanto al modo de emplear la tecnología y sobre la calidad de los
materiales a usar;
La obligación esencial del licenciante consiste en la concesión del uso de explotación sobre el
derecho que constituye el objeto del contrato.
En el Derecho argentino, al ser responsable el titular de la marca en forma solidaria con quien
la usa, por los daños causados a terceros (art. 40, ley 24.240), hay un fuerte incentivo para
que el licenciante de marcas se ocupe del uso que hace el licenciatario.
La obligación principal del licenciatario consiste en el pago del precio, que normalmente es
una suma de dinero pactada bajo la forma de regalía.
La regalía consiste en la retribución por la transferencia del uso o goce sobre el derecho y que
se calcula en base a un porcentaje por cada unidad de referencia.
El licenciatario es titular de un derecho subjetivo contractual al uso y goce que puede ejercer
contra el licenciante.
La cesión importa la transferencia total o parcial de los derechos, de modo que el adquirente o
cesionario viene a ocupar la posición jurídica del cedente con todos sus efectos, frente a las
partes y los terceros. Es un contrato transmisivo con finalidad de cambio, a diferencia de la
licencia, donde sólo se transmite el uso o derecho de explotación. Son aplicables las normas
de la cesión-venta.
En virtud de ella, el cesionario adquiere la posición jurídica del titular del derecho, con la
facultad de exclusión de terceros y de explotación.
50
Es frecuente que, en razón del elevado número de marcas autorizadas y no autorizadas pero
notorias, existan superposiciones y confusiones entre los diversos signos que son fuente de
litigios. En virtud de ello se han difundido los contratos de delimitación del uso de la marca, en
virtud de los cuales los titulares de dos o más marcas entre las que existe colisión, fijan los
límites de uso para su coexistencia.
Ello se hace fijando los productos sobre los cuales se utiliza cada una de ellas, o el territorio, o
las modificaciones necesarias en un signo para evitar su confusión con el otro.
Contrato de know-how
El objeto del contrato es la comunicación del conocimiento técnico, datos, proyectos, fórmulas,
diseños que lo integran por un valor económico recibido como contraprestación.
El cedente del know-how se obliga a entregarlo de modo que la otra parte pueda utilizarlo, lo
que incluye la "realizabilidad técnica".
Por este contrato la empresa asistente se obliga a poner al servicio de la otra parte sus
conocimientos, experiencia, su colaboración, en aspectos técnicos, asumiendo una obligación
de hacer determinada en un resultado. Los referidos conocimientos que corresponden a un
experto, se relacionan generalmente con un proceso industrial, con lo que se asemeja
al know-how.
UNIDAD 8.
Persuasiva, porque crea fidelidad a la marca, y por ello no se dirige al intelecto, sino a los
instintos, tratando de inducir, sugerir, impulsar.
Concepto
La publicidad es una forma de comunicación producida por una persona física o jurídica,
pública o privada, con el fin de promover la contratación de productos o servicios. La ley de
Quebec en su artículo 1°, inciso h, dice que: "es el mensaje destinado a promover un bien, un
servicio o una persona".
La publicidad es una libertad que se ejerce con finalidad comercial y se ofrece como un
servicio de valor pecuniario. Esta calificación permite invocar derechos específicos en su
favor, como, por ejemplo, el de la libertad de circulación en el Derecho Comunitario.
Restricción al derecho a la publicidad
Restricciones basadas en el interés público: El orden público es una cláusula general que
puede ser integrada de diversas maneras.
Publicidad ilícita
Es ilícita la publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y
derechos reconocidos en la Constitución, especialmente en lo que refiere a la infancia, la
juventud y la mujer; es la que atenta contra los principios básicos del sistema de valores
imperante, fomenta la discriminación social y religiosa, infringe el principio de igualdad social,
económica o cultural de los sexos, explota la confianza, credulidad o falta de experiencia del
consumidor.
Publicidad subliminal: se caracteriza porque el medio utilizado actúa sobre el inconsciente del
individuo, mediante técnicas de producción de estímulos, de intensidades fronterizas con los
umbrales de los sentidos o análogas, pudiendo actuar sobre el público destinatario sin ser
conscientemente percibida
52
La publicidad es una faceta del derecho a la libertad de expresión, lo que es distinto del deber
de informar que puede reglamentar el mensaje publicitario; en el primer caso hay una libertad;
en el segundo un deber cuyo incumplimiento puede producir una sanción.
Interpretación
En materia de interpretación del mensaje publicitario, no interesa la intención del autor, como
en los contratos, sino la interpretación que le da el consumidor medio. Se aplica una
interpretación global, indivisible, salvo en aquellos casos en que hay una parte llamativa o
captatoria, cuyo principal sentido es captar la atención del público.
Hay contrato de publicidad cuando una de las partes se obliga a hacer un determinado
mensaje publicitario encargado por un comitente, a cambio de una retribución en dinero'. El
mensaje publicitario constituye el objeto de este contrato, sometido a las reglas generales de
la publicidad, y puede realizarse por medios diversos: gráficos, televisivos, cinematográficos,
radiofónicos, carteles, murales, altoparlantes.
El contrato puede concertarse directamente entre el comitente y la persona que hace o publica
el anuncio, o bien por intermedio de un agente de publicidad.
Caracteres:
- Generalmente es comercial porque por lo menos una de las partes (el empresario) es
comerciante, lo que hace aplicable al caso el artículo 7° del Código de Comercio. Puede
concebirse empero un contrato de publicidad civil, como ocurre si un partido político o una
institución pública o privada sin fines de lucro, arrienda el frente de una casa para hacer
propaganda o si contrata a un no comerciante para propalar por altoparlantes.
-Es intuitu personce, en razón de que la obligación del publicista es relevante para este
contrato, lo que impide la cesión de la parte contractual constituida por el publicista.
El publicista tiene discrecionalidad técnica en la elaboración del mensaje aplicando para ello
su conocimiento de profesional experto en la materia. Esa discrecionalidad encuentra su límite
en el pacto celebrado por las partes, específicamente, en el cumplimiento de la finalidad
publicitaria.
53
concretamente una nueva campaña y había una expectativa cierta. Es este aspecto lo que a
nuestro juicio da interés al caso, puesto que a diferencia de lo que puede suceder en un
contrato normal de duración, en éste había una expectativa.
El contrato de esponsorización ha sido definido como el contrato por el cual una parte se
obliga a una prestación pecuniaria o a la atribución de cosas fungibles inherente a la otra parte
que se obliga a divulgar el nombre o la marca del esponsor en las varias modalidades de su
propia actividad, e inclusive a veces, modificando su propia denominación social y asumiendo
la del esponsor
Delimitación.
Modalidades
Hay dos modalidades que permiten aclarar algunos aspectos: la primera se basa en el grado
de integración que se produce entre el esponsor y el esponsorizado, y que en el contrato se
54
En el patrocinio colectivo se celebra un contrato con una federación, la que compromete a los
clubes que la integran, lo que es aplicable a toda situación análoga en la que actúe un ente
colectivo.
Que no tiene finalidad publicitaria directa y que consiste en la realización del evento o la
actividad individual o colectiva esponsorizada.
Incumplimiento imputable
El contrato causa la obligación nuclear, a cargo del esponsor, de pagar el precio pactado.
55
En ocasión de disputarse un partido de fútbol el árbitro fue agredido por un jugador, empleado
del supermercado Súper Vea, propiedad de Ángulo Hnos.SA. El damnificado accionó por el
resarcimiento de daños contra el jugador que intencionalmente le aplicó un "frentazo" en la
cabeza, y contra la sociedad propietaria del comercio y empleadora de aquél.
El fallo que el uso de la imagen comercial cuya publicidad lo beneficiaba no importa atribuirle
responsabilidad por los daños sufridos por terceros durante el desarrollo del evento deportivo.
Se añadió que el perjuicio no derivó del riesgo de empresa porque el daño producido no
formaba parte de su organización comercial, sino de una actividad deportiva ajena a ella.
El núcleo que sustenta el vínculo es una licencia sobre el uso del signo; cuando se trata de
una cosa es un derecho de propiedad; cuando es la imagen de una persona, es un derecho
de la personalidad. Sin embargo, cabe señalar que esa licencia está caracterizada por el uso
publicitario que se determina contractualmente. El vínculo está regulado por la licencia.
56
UNIDAD 9
Desde el punto de vista microeconómico puede observarse que el titular del interés tiene un
costo de oportunidad demasiado alto para transportar con sus propios medios, razón que
sustenta la delegación en otro por un precio inferior a lo que le costaría hacerlo por sí mismo.
Desde el punto de vista macroeconómico y macrosocial los cambios han sido importantísimos
en los últimos años. El traslado de las personas ha adquirido un desarrollo notable por
razones laborales y en virtud del turismo, lo que ha incrementado el flujo de personas
transportadas hasta límites inimaginables en la antigüedad.
Concepto
Caracteres
Es bilateral, puesto que causa obligaciones para ambas partes.
Es oneroso
Es conmutativo, ya que las partes contratan en razón de ventajas que conocen al
momento de la celebración: el traslado y el pago del precio.
Es consensual, porque produce sus efectos propios desde el momento en que las
partes han manifestado su consentimiento.
No es un contrato que requiera de formalidades solemnes absolutas o relativas para
su celebración.
Puede ser celebrado por adhesión a condiciones generales de la contratación.
Es un vínculo de colaboración gestoría para la realización de actos materiales.
Puede ser un contrato de consumo, cuando se celebra para el destino final del
consumidor o usuario, y su grupo familiar o social.
Es un contrato profesional, porque una de las partes, el transportador, es un experto,
al que se le exigen las obligaciones propias de estos prestadores de servicios
profesionales.
Delimitación
Con el mandato comparte la noción de vínculo de colaboración, pero en el mandato hay una
colaboración gestoría para actos jurídicos, mientras que el transporte se refiere a actos
materiales.
Con la locación de obra hay una gran similitud, puesto que en ambos casos se trata de la
obligación de obtener un resultado determinado.
57
90. A) El transporte ferroviario: regulado por la ley 2873 de 1891, complementada por el
reglamento general de ferrocarriles (dec. 90.325/39).
91. B) Transporte automotor: mediante decreto 958/92 se reguló el transporte automotor
de pasajeros por carretera, en el ámbito de la jurisdicción nacional.
92. C) Transporte marítimo: regulado por la ley 20.094, con la excepción mencionada de
las "pequeñas embarcaciones" referidas en el artículo 206 del Código de Comercio.
93. D) Transporte aéreo: contemplado en el Código Aeronáutico (ley 17.285). 6) Según su
relación conexa con otros contratos hay:
94. Transportes calificados: en este caso el vínculo se halla inserto en una estructura
contractual más amplia, que le modifica aspectos esenciales.
95. Transporte multimodal: en este caso, la conexidad se da entre contratos de transporte
por distintos medios.
2. Transporte benévolo
58
pasajero, quien debería poder exigir el traslado, y como no existe, al no mediar coercibilidad,
no hay obligación.
Presupuestos
1. Capacidad
La celebración de contrato de transporte por parte de menores es un tema clásico que ha sido
estudiado por la doctrina en materia de obligaciones y de capacidad para contratar, y que ha
dado lugar a numerosos ensayos de fundamentación. Todos coinciden en señalar que el
contrato es válido, sea que haya una celebración en la que dado que los mandatarios son
incapaces actúan por cuenta y orden de sus padres (art. 1897,Cód. Civ.), sea que se trate de
una conducta social típica.
2. Sujetos
Son sujetos de este contrato el transportador y el pasajero o cargador, según sea el objeto
transportar personas o cosas.
2. La celebración tácita
El transporte que en esta hipótesis constituye un servicio público, está sujeto a normas que
limitan severamente la libertad de celebración de un contrato.
Objeto
2. El precio
El precio es la obligación de dar una suma de dinero cuyo obligado es el transportado. Según
las costumbres imperantes en cada tipo de transporte, tiene denominaciones diferentes:
pasaje, flete, porte, tarifa.
Para la existencia del contrato es esencial el precio, pero no su pago, el que puede efectuarse
antes, durante o después del transporte. En el transporte de pasajeros puede ser costumbre el
pago anterior al viaje, como en el caso de la aeronavegación, o posterior, como ocurre en un
taxi; de igual modo, en el supuesto de las mercaderías el pago puede ser anterior o posteríor
al traslado. La temporalidad del pago no afecta el principio de reciprocidad que tiene esta
obligación respecto de la de transportar.
La obligación de traslado está sometida a plazo, cuyo incumplimiento puntual produce una
mora automática, es decir, que si la cosa o el pasajero no llega a destino en el momento fijado
hay un incumplimiento. La gravedad del incumplimiento puede ser muy variada y vinculada a
la duración: un atraso de minutos, horas, días.
Forma y prueba
En las diversas modalidades se utilizan formas escritas, como por ejemplo: el pasaje, la carta
de porte en el transporte terrestre de cargas, el conocimiento de embarque propio del
transporte de cargas por aguas.
Se trata de formas facultativas instrumentadas con finalidad probatoria, que no excluyen otras
evidencias ni son inimpugnables.
Estas formas ad probationem son, en la mayoría de los casos, voluntarias, pero hay supuestos
en que si las partes deciden adoptarlas se transforman en la fuente principal y excluyente de
prueba.
Extinción
CONCEPTO.
60
Como deber colateral en esta clase de transporte, se obliga a las operaciones de embarco y
desembarco
3. Deber de seguridad respecto del pasajero
Esta obligación resulta expresamente establecida en el Código de Comercio (art. 184) que
dispone: "En caso de muerte o lesión de un viajero, acaecida durante el transporte en
ferrocarril, la empresa estará obligada al pleno resarcimiento de los daños y perjuicios, no
obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza
mayor o sucedió por culpa de la víctima o de un tercero por quien la empresa no sea
civilmente responsable.
El transportista tiene un deber colateral de seguridad respecto del equipaje que lleva consigo
la persona transportada.
El pasajero tiene una obligación nuclear que es el pago del precio pactado, como
correspectiva de la obligación de traslado
2. Cargas
El pasajero tiene cargas cuyo incumplimiento le acarrean la pérdida del beneficio del traslado
o de otros accesorios. Pueden ser consideradas cargas del pasajero:
3. Cláusulas limitativas
61
Las cláusulas limitativas de responsabilidad son abusivas y sin ningún valor. Ello está
expresamente previsto en el artículo 184 del Código de Comercio, en la ley 24.240 y es
doctrina admitida en forma unánime para estos casos. En el proyecto de reformas de 1998
expresamente se establece (art. 1214) que: "Son inválidas las cláusulas que limiten la
responsabilidad del transportista de personas por muerte o daños corporales".
4. Prescripción
Sujetos
En el transporte de cosas los sujetos son el transportista o acarreador o porteador, por una
parte, y el cargador que envía las mercaderías, por la otra. El acarreador puede actuar por sí o
como intermediario (art. 163, Cód. Com.), supuesto en que queda obligado como deudor
directo.
La carta de porte es un instrumento voluntario (art. 165, Cód. Com.), que constituye el título
legal representativo de las mercaderías transportadas, por cuyo contenido se deciden todas
las contestaciones entre el cargador y transportador y no admite más impugnaciones que la
referidas a su falsedad o error involuntario de redacción (art. 167, Cód. Com.), ni podrán
invocarse otras cláusulas que las que estén allí dispuestas (art. 168, Cód. Corn.).
La carta de porte debe contener los siguientes elementos (art. 165, Cód. Com,):
El transportista tiene un deber de seguridad y custodia de las mercaderías, que debe cumplir
empleando "todas las diligencias y medios practicados por las personas exactas en el
cumplimiento de sus deberes en casos semejantes, para que los efectos o artículos no se
deterioren, haciendo a tal fin, por cuenta de quien pertenecieren, los gastos necesarios"
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Obligaciones del Cargador.
El cargador tiene una obligación nuclear cual es el pago del flete, es decir, del precio pactado
que resulta correspectivo de la obligación principal del transportador, que es el traslado de las
cosas.
El pago del crédito sobre el precio o flete suele ser garantizado mediante alguna de las
numerosas alternativas que existen.
3. Deber de colaboración
El cargador tiene, además, el deber de entregar todos los documentos necesarios para el
transporte.
El proyecto de 1998 establece (art. 1219) que: "El cargador es responsable de los daños que
sufran el transportista, otros cargadores o terceros, que deriven de la omisión o la inexactitud
de las indicaciones o de la falta de entrega o de la irregularidad de la documentación".
El destinatario
El transportista contrae una obligación de traslado de las cosas, en el tiempo previsto, por el
medio de transporte acordado y en condiciones seguras, lo cual importa un resultado
especifico, que si no es cumplido produce su responsabilidad.
En este caso, el cargador o pasajero contrata con un transportista y éste subcontrata con
otros, diversos tramos del trayecto. Es un típico subcontrato lo que hace que, frente al
cargador o pasajero, el transportador inicial sea responsable, mientras que luego tiene acción,
basada en el subcontrato, contra los demás transportistas, y éstos a su vez tienen la acción
directa propia de todo subcontrato.
Transporte sucesivo
El transporte efectuado sucesivamente por varios transportadores puede ser contratado como
único por las partes. A diferencia del caso anterior, el usuario no contrata con un transportista
63
que subcontrata, sino con varios, y conoce, al momento de la celebración del vínculo, que la
obligación de transportar es fraccionada, y por lo tanto, el contrato causa una obligación
subjetiva pasiva mancomunada: cada uno responde por el tramo por el cual se obligó. La regla
es la mancomunación, salvo que exista asunción expresa de la solidaridad.
Transporte multimodal
Para el transporte en general, este modos operandi importa una disminución de costos
globales, pues al utilizarse un contenedor y evitar la manipulación por parte de muchos
sujetos, produce una baja en el riesgo de avería y pérdidas, como asimismo del fiempo
utilizado.
2. Concepto
3. Elementos típicos
4. Caracteres y delimitación
64
diversos medios, pero que él organiza y debe cumplir; no obra por representación, ni
delegación, ni agencia.
6. Formas
En la legislación nacional se establece (art. 3°, ley 24.921) que: "El organizador o su
representante debe emitir el documento de transporte multimodal, dentro de las veinticuatro
horas de haber recibido las mercaderías para el transporte, contra la devolución de los recibos
provisorios que se hubieran suscripto".
7. Responsabilidad
En primer lugar, debe señalarse que el operador se obliga a nombre propio y tiene una
obligación de custodia, que nace al momento en que éste toma las mercaderías bajo su
custodia, por sí o por persona designada al efecto y finaliza una vez verificada la entrega (art.
15, ley 24.921). Es decir, que la dimensión temporal de la responsabilidad no varía respecto
del transporte tradicional.
En segundo lugar, siendo que se obliga a nombre propio, es responsable de sus actos como
de las acciones u omisiones de sus empleados, o agentes en el ejercicio de sus funciones o
de cualquier otra persona cuyos servicios tenga contratados para el cumplimiento del vinculo
(art. 16, ley 24.921). La dimensión subjetiva de la responsabilidad tampoco se aparta
demasiado de la garantía por el hecho del dependiente, sustitutos o auxiliares en el
cumplimiento del contrato. La ley se mantiene en la política legislativa que fija límites de
responsabilidad. En el artículo 24 se establece que: cuando el daño o la pérdida se produjo en
un modo acuático o aéreo, la indemnización a cargo del organizador no excederá los límites
fijados por las normas específicas aplicables a tales modos. Las partes pueden establecer
límites de responsabilidad superiores.
65
UNIDAD 11
En Roma el mandatum era el contrato mediante el cual una persona encargaba a otra realizar
algo en su interés. Recién en el Código Civil francés se opera la restricción al campo de los
negocios jurídicos y, posteriormente, se incorpora la noción de representación, que permite
que la misión a cumplir cree efectos en el patrimonio del mandante
Mario Deveali sostuvo que en la mayoría de las profesiones liberales, y especialmente en las
que atañen al Derecho y la Medicina, hay un elemento que tiene una importancia decisiva: la
confianza, a menudo más importante que la capacidad técnica del profesional. Basado en ello,
el autor considera que siendo éste el elemento prevaleciente en el mandato, debe recurrirse
con preferencia a las normas de esta figura para aplicarlas, por lo menos analógicamente, al
trabajo profesional.
Sin perjuicio del abandono de esta teoría por la doctrina actual, y de su inaplicabilidad a las
relaciones contemporáneas, el valor histórico de esta tesis reside en el hecho de la ubicación
jurídica de la relación médico-paciente en el terreno contractual, cuando la mayoría de las
doctrinas de la época defendían posiciones contrarias.
Se ha objetado a esta teoría la insuficiencia para abarcar todo el cúmulo de relaciones que
devienen de la prestación de salud.
Otro autor sostiene que la actividad profesional puede ser enmarcada dentro de las
disposiciones de una locación de obra. El opus de la contratación no estaria configurado por
un objeto material sino por la prestación de trabajo no subordinada, aplicada a la obtención de
un fin o resultado no económico en favor de otro.
Por si contrarío, deberá estarse a cada situación concreta para, luego de un detenido estudio
de sus aspectos esenciales, determinar qué tipo de figura jurídica la aprehende. Se invoca
como ejemplo la cesión de derechos, que puede asumir las formas de cesión- venta, cesión-
permuta o cesión-donación
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En el proyecto elaborado por la Comisión del Poder Ejecutivo Nacional, decreto 468/92, se
regula el contrato de servicios profesionales, que debe ser celebrado por las personas que
reúnan la calidad de profesional (art. 1214) y las prestaciones deben ser ejecutadas
"personalmente" (art. 1217), de lo que se deduce que el Proyecto del Poder Ejecutivo se
refiere a las personas físicas.
Caracteres
Se precisa el concurso de dos voluntades como mínimo, por lo que lo definimos como un acto
jurídico bilateral.
Las reglas legales no exhiben requerimientos formales constitutivos para esta clase de
contratos; no obstante, existe una tendencia al ritualismo por la vía de la legislación especial y
la costumbre.
Sujetos
Para la concepción amplia, es todo aquel que practica su actividad de un modo habitual,
adquiriendo el carácter de experto en el tema, mientras que para otra más restrictiva sólo es
profesional quien tiene titulo habilitante.
Prueba
En materia de prueba rige el principio de la amplitud probatoria, con la limitación impuesta por
el artículo 1193 del Código Civil, que está referida a la existencia del contrato pero no a la
efectiva prestación del servicio.
La prestación del servicio es un hecho que puede ser demostrado por cualquier medio,
incluyendo testimoniales, confesión, presunciones.
67
1. Principales características
La obligación puede ser contratada intuitu personce, atendiendo a las condiciones personales
insustituibles del profesional el proyecto de 1998 consagra una norma en consonancia con
nuestras proposiciones al decir que "el contratista o prestador de servicios está obligado a: a)
Ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los conocimientos
razonablemente requeridos al tiempo de su realización por el arte, la ciencia y la técnica
correspondientes a la actividad desarrollada, b)Proveer al comitente la información esencial
relativa a la labor comprometida, c) Proveer los materiales adecuados que ordinariamente son
necesarios para la ejecución de la obra o del servicio, salvo que algo distinto se haya pactado
o resulte de los usos, d) Usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e
informarle inmediatamente en caso de que esos materiales sean impropios o tengan vicios
que el contratista o prestador debiese conocer, e) Ejecutar la obra o el servicio en el tiempo
convenido o, en su defecto, en el que razonablemente corresponda según su Índole.
2- La tesis de la obligación de medios y de resultado
Principales deberes
El profesional asume un deber de confidencialidad sobre los datos que le son entregados por
el otro contratante.
Finalmente, es relevante también el deber de seguridad, que existe en todos los casos en los
que la vida o la salud o, en general, la seguridad personal del otro contratante, dependen de la
prestación desarrollada por el profesional.
El deber de información
Se trata del deber jurídico obligacional, de causa diversa, que incumbe al poseedor de
información vinculada con una relación jurídica o con la cosa involucrada en la prestación, o
atinente a actividades susceptibles de causar daños a terceros o a uno de los contratantes,
derivados de dichos datos, y cuyo contenido es el de poner en conocimiento de la otra parte
una cantidad de datos suficiente como para evitar los daños o inferioridad negocial que pueda
generarse en la otra parte si dicha información no se suministra.
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En el caso de la relación medical, el paciente debe informar al médico sobre todos los datos
que conozca y juzgue de importancia sobre su enfermedad, además de seguir el tratamiento
conforme las prescripciones del galeno.
En primer lugar porque si bien existen los clásicos "contadores" como personas físicas que
prestan servicios a sus clientes, también han proliferado las grandes organizaciones de
profesionales y las empresas multinacionales de auditoría, que han transformado el panorama
de la profesión.
En el caso del contador, la obligación tiene por objeto una prestación general de actividad, que
debe ser juzgada conforme al Standard aplicable a la profesión, las normas técnicas, la ética
profesional, las circunstancias de mayor o menor complejidad de la prestación.
El auditor debe realizar su actividad respetando las normas profesionales que rigen la
actividad y la costumbre, debe respetar los principios y técnicas de la contabilidad aceptados
como standard en la actividad, a los fines de permitir su lectura e interpretación.
Ambos profesionales contraen deberes secundarios de conducta con base en la buena fe.
El deber de confidencialidad los obliga a mantener reserva sobre la información que obtienen
y, consecuentemente, a no divulgarla salvo orden judicial, del Estado por razones públicas o
autorización del contratante.
El auditor puede tener responsabilidades frente a terceros. Una postura restrictiva señala que
sólo es responsable si hay fraude del auditor o ha participado en una maniobra dolosa.
El nexo causal se configura cuando el tercero demuestra que actuó en base a la expectativa
creada por el dato, y sufrió un daño en virtud de ello. Las eximentes son la ausencia de culpa,
es decir, que la actividad se ajustó a las costumbres profesionales; o la culpa de la víctima, en
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el sentido de que el tercero debió tomar sus propios controles y no lo hizo; o el caso fortuito, o
el hecho de un tercero.
Contrato de consultoría y de engineering
En la legislación, la ley 22.460 define a este contrato diciendo que es "toda prestación de
servicios profesionales, científicos y técnicos de nivel universitario, cumplidos bajo la forma de
locación de obra intelectual o de servicios y realizadas por firmas consultoras o consultores.
técnica.
El contrato de engineering es una especie de la consultoría y puede definirse diciendo que son
servicios prestados individual o grupalmente para llevar adelante proyectos de ingeniería,
administración y gestión para la realización de obras de ingeniería civil, incluyendo el
asesoramiento en todas las fases y los servicios de mantenimiento.
Es un vínculo que puede ser incluido dentro de los denominados "megacontratos", ya que se
aplica en emprendimientos complejos y altamente especializados, como la construcción de
grandes vías de comunicación y obras públicas y privadas de arquitectura y urbanismo, en
ámbitos nacionales y multinacionales.
El contrato incluye tanto la actividad proyectiva, los estudios de factibilidad como la ejecución
de la obra, la dirección técnica, la asistencia organizativa y de gestión, lo que hace que tenga
una pluralidad de exteriorizaciones difícilmente reconducibles a un solo modelo.
Mediante este vínculo una empresa subcontrata con otra la administración o, más aún, la
gestión de la actividad contra el pago de un precio en dinero.
-El contrato de administración: aquí se contrata con una empresa especializada la realización
de actividades de administración sin delegación de facultades de administrar.