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Laura Gabriela Zungrone

Legajo Nº 23780
Materia: Derecho Comercial.-
Evaluación Parcial 3.-
Abogacía

Aspectos teóricos:

1.- Enumere y defina los diversos elementos materiales e inmateriales que componen
una hacienda comercial, según lo establecido por la ley 11.867.-

En su artículo 1º la ley 11867 declara elementos constitutivos de un establecimiento


comercial o fondo de comercio: las instalaciones, mercaderías, nombre y enseña
comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invención, las marcas de
fábricas, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honoríficas y todos los
demás derechos derivados de la propiedad industrial, comercial y artística.-
Estos elementos concurren a una explotación comercial y tiene un destino común; cabe
observar que como el articulo citado es meramente enunciativo, pueden incluirse otros
elementos que las partes consideren contenidos dentro del concepto de fondo de
comercio, y pueden excluir otros que consideren conveniente, con tal de que la
transferencia no pierda el sentido de totalidad que le acuerda la ley, y no se excluya la
clientela o la llave, que son elementos incorporales caracterizados de la existencia de un
negocio en marcha, que es lo transmitido por esa vía.-
Los bienes materiales son:
- Instalaciones: O sea los elementos destinados al funcionamiento del negocio
identificado como bienes de uso, (maquinarias, muebles y útiles, sistemas
incorporados a la comercialización ya la producción, etc.).-
- Mercaderías: Considerando tales objetos que integran la actividad propia del
establecimiento ( materia prima, productos terminados y en general todos los
que se conocen como bienes de cambio)

Los bienes inmateriales son:


- Valor llave que es la aptitud de la empresa para producir el fin económico
buscado que daría lugar a superutilidad futura, mas allá de lo esperable en un
negocio similar, o sea el valor actual de súper utilidad futuras probables. Se
valúa teniendo en cuenta lo que el fondo ha producido económicamente hasta el
momento y además los gastos necesarios para poner en funcionamiento la
empresa, el crédito de que goza el establecimiento, el reconocimiento ante el
público, relaciones comerciales, prestigio, habilidad empresarial, clientela, etc.-
- Nombre Comercial: Es un signo, letrero, cartel, que permite identificar un
establecimiento.-
- Patentes de Invención: Son las registraciones efectuadas en el Registro de
Patentes que lleva el Instituto de la Propiedad Industrial, que permite preservar
la explotación de un descubrimiento.-
- Marcas: es un bien inmaterial que permite distinguir un producto de otro y
otorga a su titular el derecho de uso, pudiendo oponerse a su empleo por parte de
terceros.-
- Diseños y Modelos Industriales: Son las formas incorporadas a un producto
industrial que le confieren carácter ornamental, embellecen o dan mayor
funcionalidad a instrumentos ya existentes.-
- Distinciones Honoríficas: Se refieren al prestigio del establecimiento.-
- Derecho al Local: La ley hace referencia al derecho de continuar con el negocio
en el mismo local.-

2.- Conforme el régimen de transferencia de una hacienda comercial según la ley


11.867, indique las distintas etapas a cumplir para transferir un fondo de comercio,
cuando el contrato se celebra entre el comprador y vendedor.-

Los sujetos en la transferencia del fondo de comercio son el titular del negocio y el
adquiriente. La transmisión puede hacerse con o sin intervención de profesionales
(escribanos, martilleros, contadores, abogados, etc.).-
La transferencia de un fondo de comercio en si misma es un procedimiento especial
regulado por la ley 11.867, destinada a resguardar el interés de los acreedores y terceros
en general. Sin embargo, entre las partes, el contrato de compraventa queda firme desde
el momento en que acuerdan sobre el objeto precio y demás modificaciones de la
operación.-
La transferencia del fondo de comercio no produce por si sola la transmisión al
adquirente de las deudas del enajenante, a menos que el comprador las asuma
expresamente y ello debe estar contenido en el documento. Es por ello que el
incumplimiento de la citada ley no transforma automáticamente, a los acreedores del
actual titular, en acreedores del adquirente.-
Los créditos y las deudas no son parte del fondo de comercio y la transmisión de éste
no comprende la del activo y del pasivo, salvo estipulación expresa en contrario. De allí
que el incumplimiento de la ley 11.867 no transforma a los acreedores del anterior
propietario en acreedores del actual titular, no implica que el comprador responda
solidariamente por el pasivo del vendedor cuando correspondiendo aplicar el
procedimiento es dejado de lado.- Teniendo en cuenta que las deudas son personales y
los derechos individuales, si no hay asunción o transmisión de los mismos no se
adeudan ni se adquieren.-
Toda transferencia de fondo de comercio que se encuadre como reorganización debe ser
comunicada a la AFIP dentro de los 180 Díaz corridos con los siguientes recaudos:
1.- Razón Social, domicilio, actividad y CUIT de la empresa adquirente del fondo de
comercio.-
2.- Mismos datos del ente vendedor.-
3.- Fecha en que el comprador inició sus actividades.-
4.- Fecha de cese del vendedor.-
5 Detalle de los derechos y obligaciones trasladado a la empresa continuadora.-
6.- Detalle de los valores del capital que se invierte en las empresas continuadoras.-
7.- Constancias de los requisitos de publicidad exigidos por la ley 11.867.-
8.- Si el vendedor se retira de la actividad, también deberá comunicar su cese en IVA
indicando cual fue su última posición fiscal.-
9.- La habilitación administrativa.-
Cuando esta habilitación por sus características puede ser transferida, sin requerir una
nueva habilitación, ésta debe ser incluida en la transferencia del fondo. Este es un
aspecto de competencia local, por lo que previo a la firma del boleto, hay que e efectuar
las consultas pertinentes en las oficinas municipales que correspondan.-
Cuando se ceden acciones o cuotas sociales, se debe tener presente que estas
operaciones no siempre implican una transferencia de fondo de comercio y una
delimitación de la responsabilidad de cedentes y cesionarios.-
La falta de entrega de la nómina de acreedores no impide la transferencia del fondo de
comercio, su falta o inexactitud puede generar responsabilidad solidaria o reclamos
indemnizatorios.-

Procedimiento para la transferencia:


En definitiva la finalidad de la ley 11.867 es proteger a los acreedores del vendedor y al
fisco, para lo cual se ha seguido un sistema orgánico que está integrado por la
publicación de avisos, el derecho de pedir medidas preventivas por los acreedores, la
obligación de retención por parte del comprador o intermediario, la declaración de
nulidad de toda entrega anticipada hecha al vendedor como seña o cuenta, la prohibición
de venta por un precio menor que el monto total de la deuda que resulte, y la
responsabilidad solidaria de todos los intervinientes por infracciones u omisiones
cometidas. Será fundamental no sólo respetar tales procedimientos, sino también
asesorarse previamente a la firma del boleto o contrato de transferencia, a fin de evitar
situaciones imprevistas que impiden o dificulten en la buena marcha de la operación.-
Para facilitar la tarea de la transmisión del fondo de comercio, la ley 11.867 dispone una
cronología de actividades a saber:

- El transmitente debe entregar una nota firmada al “ … presunto adquirente” con


el detalle de los créditos adeudados bien individualizados y un inventario de los
elementos materiales e inmateriales del contrato.-
- Publicación: Durante cinco días deberá publicarse el edicto en el Boletín Oficial
y un diario de la localidad señalando clase y lugar donde funciona la empresa,
nombre y domicilio el vendedor, comprador y profesional que interviene.-
- Derechos de los Acreedores: Quienes se sientan afectados por la transferencia
tendrán derecho a oponerse a la misma, reclamando al comprador o al
profesional interviniente la retención de los respectivos créditos durante los diez
días siguientes al último de la publicación.- La ley fija un plazo de veinte días
para que los presuntos acreedores puedan obtener, a través del Juez Competente
el embargo pertinente. Si no se concreta dicha medida precautoria, los fondos
pueden ser retirados por el depositante.-
- Transcurridos diez días desde la última publicación de edictos y no mediante
oposición o efectuadas las retenciones mencionadas anteriormente, podrá
otorgarse válidamente el contrato de venta.-
- Dentro de los diez días otorgado el acto, deberá inscribirse en el Registro
Público de Comercio de la jurisdicción del bien.- Sin esta inscripción la
transferencia no podrá oponerse a terceros.-
- Las transgresiones a las normas legales, implican responsabilidad solidaria por
parte del comprador, vendedor, profesional que las hubiera cometido por el
importe de los créditos que resulten sin pagar y hasta el monto del precio de
transferencia del fondo.-

3.- Enumere y explique las distintas formas de ejecución de la garantía en el contrato de


prenda con registro, según lo establecido por la ley 12.962. ( 20 puntos).-

Prenda sin Desplazamiento: A diferencia de la prenda con desplazamiento, en este


contrato, la cosa no se desplaza, no sale de manos del deudor, quien continúa en el uso
del mismo.- A este contrato se lo denomina también contrato de prenda con registro. Es
aquel por el cual, para garantizar la devolución de un crédito por parte del deudor por
parte del deudor, se afectan uno o varios bienes muebles determinados, a través de la
inscripción del contrato en un registro especial, denominado Registro de Créditos
Prendarios.-
Es un contrato consensual, accesorio, comercial, típico, de duración, oneroso y
conmutativo.-
Pueden ser objeto de este contrato todos los bienes muebles, semovientes, frutos y
productos, mercaderías y materias primas en general, pertenecientes a un
establecimiento comercial o industrial.-
Cualquier crédito puede ser garantizado por el valor dinerario de las cosas, Por Ej.: por
la compra de un automóvil se garantiza el pago del saldo del precio mediante la
constitución de una prenda sobre el mismo automóvil, el que queda en poder del deudor
para su uso.-
Pueden ser acreedores prendarios el estado, los entes autárquicos, bancos, sociedades,
acopiadores de productos y frutos del agro, comerciantes e industriales, personas físicas
o jurídicas.-
La Ley 12.962 (LPR) de Prenda con registro regula este contrato y establece en su
articulado las condiciones para la inscripción del documento, que es tipo, con cláusulas
predispuestas.-
La inscripción del contrato ante el Registro de Créditos Prendarios, determina que aquél
produzca efectos con relación a terceros.-
El contrato de prenda con los datos de las partes y la identificación del crédito y del bien
afectado en prenda, constituye un titulo transmisible por vía del endoso (art. 24 LPR).-
Los bienes afectados quedan en poder del deudor o del tercero que los haya prendado
para garantizar deuda ajena. Podrán usarlos libremente, aunque están imposibilitados de
suponer de ellos y de volver a prendarlos en garantía de otra deuda, salvo autorización
escrita del acreedor. (art.7 LPR).-
El contrato de prenda inscripto confiere acción ejecutiva al acreedor o al endosatario del
titulo para el cobro del crédito, intereses.
El articulo 580 del Código de Comercio establece que el Contrato de Prenda Comercial
es aquel mediante el cual el deudor o un tercero en su nombre, entrega al acreedor una
cosa mueble en seguridad y garantía de una operación comercial.-
La ejecución de una garantía prendaría puede realizarse mediante una ejecución privada
o puede ocasionar una ejecución extrajudicial o dicho en otros términos a una ejecución
privada a favor de ciertos terceros.-
La acción prendaría judicial, puede ser iniciada tanto por el acreedor original como
aquel que ha llegado a la titularidad del derecho por medio de una cadena regular de
endoso, sin los mismos se encuentran inscriptos; la acción se dirige en contra del deudor
prendarío y en contra de los anteriores endosantes y deberá iniciar el juicio dentro de los
30 días de vencida la obligación prendaría.- El acreedor solo puede reclamar el monto
del capital, intereses y gastos incluyéndose las costas judiciales.-
La acción puede ser interpuesta ante el juez del lugar del cumplimiento de la obligación,
o del lugar donde se encontraban los bienes al momento de la constitución del gravamen
prendarío o del lugar donde se encuentran actualmente los bienes o del domicilio del
deudor, a elección del acreedor.-
Para la ejecución privada extrajudicial, solo se encuentran habilitados para iniciarla en
los siguientes acreedores: el Estado, las reparticiones autárquicas, los bancos oficiales y
privados con autorización para funcionar y las entidades financieras internacionales.
Se cumple un proceso judicial, dado que el tribunal se limita a ordenar el secuestro y
disponer sin más el remate del bien, sin que sea admisible defensa alguna por parte del
ejecutado.-
4.- En un contrato de fianza comercial, indique cuál es la responsabilidad del fiador
frente al acreedor y cuáles son los beneficios que la ley le otorga, explicando cada uno
de ellos. Responder acerca de si éstos pueden ser renunciados. (20 puntos).-

La responsabilidad del fiador frente al acreedor en la fianza comercial, es la de obligado


principal; ya que las partes del contrato serán el fiador y el acreedor, el primero asume
la obligación del deudor, porque ante el incumplimiento de este, responderá el fiador.
Beneficios que no están permitidos en el derecho mercantil:
• Beneficio de excusión: que consiste en el derecho del fiador de solicitarle al acreedor
que primero vaya contra los bienes del deudor y ante el fracaso o haciendo solamente
efectivo parte de su crédito, recién por el saldo se dirija hacia él.
• Beneficio de división: se trata que ante la presencia de dos o mas fiadores de una
misma deuda, que se hayan obligado solidariamente al pago, se entenderá como
dividida la deuda y cada uno de ellos responderá por su cuota parte.
Estos beneficios no están permitidos en materia comercial, argumentando que los
procedimientos son lentos para una materia tan dinámica y cambiante en sus
necesidades.
El Código de Comercio, en cuanto a estos beneficios, refiere: el art. 480 niega el
beneficio de excusión; en cambio el art 481 aminora la responsabilidad que tiene el
fiador de una obligación comercial que fue ejecutado con preferencia al deudor
principal, este obligación comercial que fue ejecutado con preferencia al deudor
principal, este podrá ofrecer al embargo los bienes del deudor principal, si estos no
estuviesen libres, se correrá la ejecución contra los bienes del deudor.

5.- Un acreedor particular de Juan intenta trabar embargo sobre bienes muebles que se
encuentran en el domicilio de éste, por haberlo así ordenado el tribunal que entiende en
dicha causa. Al diligenciarse la medida, Juan le inicia a su acreedor y al Oficial de
Justicia que, respecto de una computadora que tiene en su poder y se encuentra en su
poder y se encuentra en su domicilio, el embargo no podrá efectivizarse porque la cosa
no es suya, y la tiene en carácter de acreedor prendario de otra persona, sin indicarle
nada mas. Pese a la advertencia verbal de Juan, su acreedor hace caso omiso, aduciendo
que la ley lo faculta a diligenciar la medida cautelar ordenada, y trabe efectivamente el
embargo. Deberá usted indicar respecto del bien prendario, si el embargo estuvo bien
efectivizado y si la postura del acreedor de Juan es conforme a derecho, fundamentando
su respuesta.-
Conforme con lo establecido por el articulo 581 del Código de Comercio si se carece de
instrumento escrito donde se acredite que no es propietario del bien objeto del embargo,
siendo este oponible a terceros, el embargo está efectivizado por el acreedor y la postura
de Juan es conforme a derecho.-
El art. 581 del Código de Comercio dice: “la falta de documento escrito en la
constitución de la prenda, no puede oponerse por el deudor, cuando ha mediado entrega
de la cosa, pero si por sus acreedores”.-
Debe tenerse en cuenta, además que si el Juez ordenó el mandamiento de embargo y el
Oficial de Justicia requirió el pago al deudor y éste no pagó en el acto el importe del
capital reclamado, del estimado por el Juez en concepto de intereses y costas, en su
caso, actuó bien dicho funcionario que procedió a embargar bienes suficientes, a su
juicio, para cubrir la cantidad fijada en el mandamiento.-
El embargo se practicará aun cuando el deudor no estuviese presente, se lo que se
dejará constancia, en este caso, se le hará saber dentro de los tres días siguientes al de la
traba.-
El Oficial de Justicia tiene la obligación de requerir al propietario de los bienes para que
manifieste si se encuentran embargados o afectados por prenda u otro gravamen y, en su
caso, por orden de qué Juez y en qué expediente, y el nombre y domicilio de los
acreedores, bajo apercibimiento de lo dispuesto en las leyes sobre la materia. Si el
dueño de los bienes no estuviere presente, en la misma diligencia se le notificará que
debe formular esta manifestación dentro del plazo para oponer excepciones.-
Si los bienes se encuentran en poder de terceros, se notificará a éste en el día,
personalmente o por cédula.-
Si no se conocieren bienes del deudor, o si los embargados resultaren presuntamente
insuficientes para cubrir el crédito del ejecutante, podrá solicitarse contra el ejecutado,
inhibición general de vender o gravar sus bienes. La medida quedará sin efecto si el
deudor presentare bienes a embargo o diere caución bastante.-
El acreedor no podrá exigir que el embargo recaiga sobre determinados bienes con
perjuicios grave para el deudor, si hubiese otro disponible.-
Serán aplicables también, las normas establecidas en el capitulo relativo a las medidas
cautelares en cuanto fueren pertinentes.-
Si los bienes muebles embargados formaren parte de un establecimiento comercial o
industrial, o fueren los de uso de la causa habitación del deudor, éste podrá exonerarlos
del embargo presentado otros bienes no gravados, o que, aún cuando lo estuviesen,
bastaren manifiestamente, para cubrir el crédito reclamado. También, durante el curso
del proceso de ejecución de la sentencia, el juez podrá de oficio o a pedido de parte, y si
las circunstancias así lo aconsejaren, fijar una audiencia para que comparezcan
ejecutante y ejecutado con el objeto de establecer la forma más rápida y eficaz de
satisfacer el crédito, procurando evitar perjuicios innecesarios. A esta audiencia deberían
comparecer las partes personalmente y se celebrará con la que concurra. No podrá
señalarse una nueva con el mismo objeto, ni tampoco podrá el ejecutado promover
posteriormente incidentes por causas anteriores que no fueron invocadas en dicha
audiencia.-